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TEORA GENERAL DE
SOCIEDADES
1. CUESTIONES GENERALES
a) Empresario individual y empresario social: El empresario social ha ido adquiriendo gran
importancia, dada la imposibilidad por parte de los empresarios individuales de ejercitar
aisladamente determinadas actividades y llevar a cabo determinadas empresas.
b) La posibilidad de limitar la responsabilidad del empresario, separando su patrimonio civil del
patrimonio preciso para el ejercicio de la empresa.
c) El acotamiento del patrimonio mercantil del que es titular la sociedad, lo que le permite la
transmisin del negocio o empresa en sentido objetivo, mediante la venta de las acciones o
participaciones sociales o mediante transmisin hereditaria.
d) Ofrece ventajas para la constitucin de varias sociedades que tengan por objeto cada una de
ellas el desarrollo de diversas actividades y a la especializacin.
e) Ventajas fiscales.
f) Acumulacin de capitales para desarrollar determinadas actividades y la posibilidad de acudir
a la difusin de acciones entre el pblico (Mercado de Valores).
g) Importancia del Derecho de Sociedades.
h) Evolucin del rgimen de las sociedades mercantiles.
2. CONCEPTO AMPLIO Y CONCEPTO ESTRICTO DE SOCIEDAD.
2.1. Concepto tradicional
a) Se trata de un contrato en el que pueden participar ms de dos personas, por lo que se dice
que es plurilateral (supuesto especial es el caso de las SA y SL fundadas por una sola persona) y
que es abierto, en cuanto pueden participar posteriormente a su constitucin ms personas.
b) Los socios se obligan a hacer aportaciones
realizar una actividad tambin comn.
c) El contrato tiende a crear una organizacin, la cual se sita dentro de las lneas esenciales del
tipo de sociedad que los socios adopten , que completan con las normas, los pactos y
condiciones que estimen convenientes, siempre que sean compatibles con el tipo social elegido.
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d) Los socios tiene como finalidad comn el reparto de los beneficios que obtenga la sociedad.
nimo de lucro de los socios: Art. 1665 del Cdigo Civil habla de partir las ganancias entre s y
el art. 116 del Cdigo de Comercio se refiere a obtener lucro. Un sector de la doctrina
considera que el nimo de lucro no debe considerarse una nota esencial del contrato de
sociedad.
Ejemplos:
-
El negocial (contractual)
El de organizacin (institucional).
La sociedad colectiva,
La sociedad comanditaria
La sociedad annima.
Porque atenta contra las normas imperativas del Derecho de sociedades en general.
Porque atenta contra la seguridad del trfico y de terceros.
la Sociedad
5.2. La comanditaria Simple: Tiene socios colectivos y socios comanditarios. Los primeros
actan y responden como los socios colectivos de la sociedad colectiva y los comanditarios:
-
Sociedad de capital.
Rgimen similar al de la SA.
Uno o varios accionistas tienen la consideracin de socios colectivos y estn encargados
de la administracin y responden de las deudas sociales.
Respecto al contrato: Se aplicarn al contrato de sociedad calificada como mercantil, las normas
generales contenidas en el Cdigo de Comercio sobre los contratos mercantiles (arts. 50 y ss) y
aquellas particulares del Cdigo de Comercio y de las Leyes Especiales.
Respecto al ente que nace, porque se le aplicar el estatuto del empresario y, en consecuencia,
estar sometido a las normas relativas a la contabilidad, poderes de los auxiliares, entre otras.
6.1. Criterio de distincin.
El criterio de distincin entre sociedades civiles y mercantiles, no aparece suficientemente claro
en nuestro Derecho positivo.
Pueden considerarse mercantiles:
a) Las sociedades que hayan adoptado una de las formas previstas por el Cdigo de
Comercio o por las Leyes especiales.
b) Las sociedades que no habindose inscrito en el RM, ejerciten una actividad empresarial.
(es decir, sociedad en formacin, entidad a la que se deniegue el acceso al Registro por no
ajustarse su regulacin a las normas mercantiles o sociedades irregulares).
7. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES .
El C.Com de 1885, declar que una vez contituida la compaa mercantil, tendr personalidad
jurdica para todos sus actos y contratos (art.116.2). La generalizacin ha sido puesta en duda
por parte de la doctrina.
7.1. Los atributos de la personalidad jurdica. El reconocimiento de la personalidad jurdica
tiene para las sociedades las siguientes consecuencias:
a) Se considera el ente social como sujeto de derechos y obligaciones con plena capacidad
jurdica tanto en las relaciones externas (con terceros) como internas (con los socios).
b) El ente social adquiere la condicin de empresario y est sometido a su estatuto.
c) La sociedad adquiere una autonoma patrimonial con relacin a los socios y se produce una
separacin de responsabilidad.
7.2. Los lmites de la personalidad jurdica. El problema del abuso de la personalidad
jurdica, de principal importancia en las sociedades de capital, ha tenido una amplia acogida
dentro de la Jurisprudencia.
En el conflicto entre seguridad y justicia ha de prevalecer sta ltima: penetrar en el substratum
personal de las entidades o sociedades a las que la Ley confiere personalidad jurdica.
El Levantamiento del velo: La jurisprudencia se basa fundamentalmente en tres principios:
1. Que esa personalidad jurdica no puede amparar los actos ejecutados en fraude de Ley
(art. 6.4 del CC).
2. Que los derechos han de ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe.
3. Que la Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo (art.7.2 CC)
en dao ajeno o de los derechos de los dems (art. 10 de la Constitucin). (STS
31.10.1996 (R.7728).
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TEMA 2: SOCIEDADES
PERSONALISTAS.
I. LA SOCIEDAD COLECTIVA
1. Concepto: sociedad personalista que desarrolla una actividad mercantil bajo una razn
social, con la particularidad que del cumplimiento de las deudas sociales responden en forma
subsidiaria todos los socios, personal, ilimitada y solidariamente.
2. Caracteres:
-
La responsabilidad de los socios, ser solidaria: el acreedor social puede dirigirse contra
cualquiera de los socios por la totalidad de la deuda y el socio que pague podr reclamar a los
dems socios la parte correspondiente.
Obligacin de aportacin.
Obligacin del gestor.
Participacin en las ganancias y prdidas.
Derecho de informacin del partcipe.
2. FUNCIN ECONMICA.
Pueden utilizarse para la gestin de todo tipo de sociedades: grandes, medianas y pequeas de
carcter familiar o cerrado.
Favorecen la creacin de figuras que facilitan la actividad econmica-empresarial: canalizacin
de recursos, ahorro, grupos de sociedades
1 Son sociedades que tienen su base en la existencia de un capital social, que cumple
diversas funciones; de ah su calificacin como sociedades de capital o capitalistas;
2 El capital est totalmente dividido en partes alcuotas, que, segn la clase de sociedad de
que se trate, reciben una determinada denominacin (acciones o participaciones sociales);
3 Las sociedades de capital se caracterizan porque de las deudas de la sociedad no
responden personalmente los socios, sino solamente la sociedad con todo su patrimonio.
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Las sociedades de capital -como todas las dems sociedades- dan nacimiento a una
persona jurdica, con capacidad para mantener sus propias relaciones jurdicas y para
operar como sujeto de derecho; esta persona jurdica cuenta con una estructura
corporativa o societaria que le permite explotar la empresa que constituye su objeto
social;
5 Carcter mercantil: Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrn
carcter mercantil (art. 2 LSC).
3.1. FUNCIONES DEL CAPITAL
Funcin de garanta
Funcin organizativa.
A) Funcin de garanta. La funcin del capital como fondo de garanta mnima: el capital
constituye, en cierto modo, la base de la solvencia de la sociedad frente a terceros. Se concibe
como una cifra, un instrumento tcnico mediante el cual se realiza la vinculacin de valores del
activo social a la garanta de los acreedores.
Diferencia con
Patrimonio: conjunto de bienes de todas clases, derechos y obligaciones o deudas, del que
la sociedad es titular y que vara en cada momento de la vida de la sociedad.
Esta funcin del capital social se complementa con las reservas. Las reservas se entienden como
beneficios no repartidos, que representan la financiacin procedente de la misma sociedad y que
se reservan para formar un fondo de previsin.
Principios del capital social, que permiten sistematizar la normativa dirigida, sobre todo, a
asegurar el juego capital-patrimonio.
Principio de capital mnimo.
-
Sociedad Annima (art. 4.2 LSC) y sociedad comanditaria por acciones (art. 4.2 en relacin
con el art. 3.2 LSC): no puede ser inferior a 60.000 euros.
En el caso de SRL (art. 4.1 LSC): no puede ser inferior a 3.000 euros.
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En el caso de una sociedad nueva empresa (art. 443.1 LSC): no puede ser inferior a 3.000
euros (, 3.000) , ni superior a ciento veinte mil euros (,120.000).
Las cifras han de mantenerse como mnimo a lo largo de toda la vida social.
En numerosas Sociedades Annimas especiales, segn la actividad, se exigen capitales mnimos
superiores para garantizar, la existencia de una dotacin patrimonial mnima o suficiente.
Principio de determinacin (art. 23.d LSC): El capital debe estar exacta y estrictamente
determinado en los estatutos. La cifra de capital debe ser nica, salvo en ciertos casos
especiales que se permite la creacin de sociedades annimas de capital variable, como
es el caso de algunas sociedades de inversin o de las sociedades de garanta recproca.
Principio de correspondencia mnima o de efectividad: por el que, se pretende que la cifra
del capital cuente en todo momento con una cobertura patrimonial adecuada. Para ello, a
su vez, se establecen -a travs de varias normas-, tres principios:
o
Principio de estabilidad. Impone, salvo en las sociedades de capital variable, una cifra
constante de capital, que slo puede ser modificada en determinados supuestos y
respetando un procedimiento formal para su aumento o reduccin (v. los Caps. II y III del
ttulo VIII LSC sobre, respectivamente, aumento y reduccin del Capital).
B) Funcin econmico/financiera.
El capital como suma que representa el valor de las aportaciones realizadas o comprometidas
por los socios, es decir, la financiacin aportada por stos.
El capital: "fondo o factor de produccin.
El capital social ha de ser adecuado y suficiente para el normal desarrollo de la actividad o
actividades que constituyen el objeto social, teniendo en cuenta la naturaleza y el volumen de
las mismas.
En el Derecho espaol:
a) Slo se exige un capital mnimo: su funcin no es garantizar la constitucin de un patrimonio
suficiente para el desarrollo del objeto social.
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b) La Ley no exige en ningn caso que el capital sea adecuado o suficiente en atencin al nivel
de riesgo de las actividades econmicas que la sociedad pretenda acometer.
c) En la prctica son frecuentes las sociedades infracapitalizadas:
1) por carecer de fondos
infracapitalizacin material.
suficientes
para
el
desarrollo
de
su
objeto
social:
2) por disponer de medios financieros aportados por los socios pero a ttulo de crdito y no
de capital propio: infracapitalizacin nominal (regulada en el supuesto de concurso de la
sociedad en los arts. 92 y 93 Ley Concursal).
C) Funcin organizativa.
El Capital social juega un importante papel de orden jurdico y organizativo en el funcionamiento
de la sociedad: la participacin de los socios en el capital social resultar del nmero de acciones
o participaciones sociales posedas y del valor nominal de stas, es la medida normalmente
empleada, para la determinacin de sus respectivos derechos en el seno de la sociedad (salvo
excepciones legalmente permitidas).
3.2. CAPITAL DIVIDIDO EN PARTES ALCUOTAS
El Capital est totalmente dividido en partes alcuotas. Segn la clase de sociedad de que se
trate, reciben una determinada denominacin:
-
Existen diferencias tipolgicas entre las acciones y las participaciones, que luego se indicarn;
pero hay tambin rasgos comunes.
3.3. LOS SOCIOS NO RESPONDEN PERSONALMENTE DE LAS DEUDAS DE LA SOCIEDAD
(ART.1.2 LSC)
De las deudas de la sociedad responde solamente la sociedad con todo su patrimonio (art. 1.2
LSC), salvo en casos muy excepcionales.
a) La sociedad responde ilimitadamente de las deudas sociales con su patrimonio, del
que es titular y sobre el que los acreedores sociales tienen un derecho exclusivo de
ejecucin.
b) los socios no responden de las deudas sociales, salvo los socios administradores de
la comanditaria por acciones.
c) Los socios responden, frente a la sociedad, pero no frente a terceros, del importe, y
slo de ese importe, de la aportacin realizada o prometida, de forma que no es
posible, sin su consentimiento, imponerles nuevas obligaciones (art. 291 LSC).
d) Existen supuestos en los que la Ley impone a los socios una especial
responsabilidad, entre otros:
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Nacionalidad. Son espaolas y se regirn por la LSC, todas las sociedades de capital que
tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en el que se hubieran
constituido (art. 8).
Domicilio. Criterio de la sede real: Las sociedades de capital deben fijar su domicilio en
territorio espaol cuando tengan en l su principal establecimiento o explotacin (art.
9.2).La fijacin ha de establecerse en el lugar en que la sociedad tenga su centro efectivo
de administracin y direccin o su principal establecimiento o explotacin econmica (art.
9.1 LSC). Finalidad: Hacer coincidir el domicilio con el territorio en que la sociedad
desarrolla de forma efectiva su actividad empresarial. En caso de discordancia entre el
domicilio registral y el que correspondera segn el art.9 LSC, los terceros podrn
considerar como domicilio cualquiera de ellos (art. 10 de LSC).
Sucursales. Las sociedades de capital las podrn abrir en cualquier lugar del territorio
nacional o del extranjero. rgano competente: El rgano administrativo podr acordar su
creacin, supresin o traslado (art. 11 LSC)
Web. A) Creacin: art. 11 bis de la LSC modificado por la Ley 1/2012 de 22 de junio, de
simplificacin de las obligaciones de informacin y documentacin de fusiones y
escisiones de sociedades de capital). Carcter:
o
proteccin de los propios socios con la limitacin de la responsabilidad de stos por las
deudas de la sociedad.
3) El capital: no podr ser inferior a tres mil euros y que se expresar precisamente en esa
moneda (art.4 LSC),
El rgimen se basa en tres postulados generales (Exposicin de Motivos de la Ley de 23 de
marzo de 1995) :
Carcter mixto o hbrido: Por el propsito de construir un modelo societario en el que convivan
con el equilibrio conveniente elementos caractersticos de las sociedades de capital y de las
personalistas.
Por ello, conjuga:
1) la relevancia del capital y el principio de no responsabilidad personal de los socios por las
deudas sociales (propio de las sociedades capitalistas) con
2) la adecuada consideracin de la condicin personal de los socios y su particular
entendimiento del modo de participar en la vida social conforme a las circunstancias
concurrentes en cada caso.
Este carcter hbrido de la SL se encuentra estrechamente relacionado con su configuracin
como sociedad cerrada.
Sociedad esencialmente cerrada. Se manifiesta en varias caractersticas y exigencias que son
especficos de la SL:
-
Exigencia de que su
participaciones sociales
capital,
est
dividido
en
partes
alcuotas,
denominadas
Este rasgo caracterstico se acenta con la prohibicin de que la sociedad emita obligaciones u
otros valores negociables agrupados en emisiones o garantice las emisiones realizadas por otras
entidades a las que est permitido hacerlo (art. 402 LSC) o con la prohibicin de constituirse por
el procedimiento de fundacin sucesiva (art. 19.2 LSC).
Flexibilidad del rgimen jurdico: propio del carcter hbrido y potenciada por la configuracin
preferentemente dispositiva de sus normas reguladoras. Atribucin de un particular
protagonismo a la autonoma de la voluntad de los socios, a quienes mediante el instrumento de
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Rgimen jurdico actual: las sociedades comanditarias por acciones se regirn por las
normas especficamente aplicables a este tipo social y, en lo que no est en ellos previsto,
por lo establecido en esta ley para las sociedades annimas (art. 3.2 del Texto refundido
de la Ley de Sociedades de Capital artculo)
general en ocasiones no podr aplicarse por razn de la existencia de un solo socio (por ej.
limitaciones a la transmisibilidad, reuniones de la junta general, etc.) y, en ocasiones, se ver
complementada con algunas previsiones legales singularmente aplicables por esa misma razn.
Comporta ciertas particularidades de rgimen jurdico para la sociedad en la que concurra esa
situacin, que conviven con su sometimiento a la disciplina general propia del tipo (sociedad
annima o de responsabilidad limitada) de que se trate.
B2) Peculiaridades respecto a la estructura orgnica propia del tipo social de que se trate, en el
funcionamiento de los rganos sociales.
1) Respecto a la junta general, el artculo 15 dispone, en su apartado 1, que el socio nico
ejercer las competencias de la junta general, aadiendo en el apartado 2 que en este caso sus
decisiones se consignarn en acta, bajo su firma o la de su representante, pudiendo ser
ejecutadas y formalizadas por el propio socio o por los administradores de la sociedad.
2) Respecto a la administracin:
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1) Durante un plazo de dos aos a contar desde la fecha de su celebracin, el socio nico
responder frente a la sociedad de las ventajas que directa o indirectamente hubiera
obtenido en perjuicio de sta como consecuencia de los contratos que hubiera celebrado
con ella (art. 16 LSC), con la excepcin de las sociedades unipersonales de capital pblico
(art. 17 LSC).
2) Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad unipersonal habrn de cumplir
los siguientes requisitos (art. 16.1 LSC) :
-
referencia
B4) Peculiaridades respecto a la sociedad limitada nueva empresa: No podrn tener la condicin
de socio nico las personas jurdicas, ni quienes sean socios nicos de otra sociedad nueva
empresa.
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Que tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros del rgano de
administracin.
Que pueda disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayora de los
derechos de voto.
Que haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del rgano de
administracin, que desempeen su cargo en el momento en que deban formularse las
cuentas consolidadas y durante los dos ejercicios inmediatamente anteriores.
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la escritura pblica y
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- Fundacin sucesiva o por suscripcin pblica el artculo 19.2 de la LSC establece que las
sociedades annimas (slo las annimas) podrn constituirse tambin en forma sucesiva o por
suscripcin pblica de acciones. Slo puede ser utilizado para la constitucin de sociedades
annimas. No goza de aceptacin y difusin alguna en nuestra prctica societaria.
A) Sistema de fundacin simultnea. Los socios fundadores (o el fundador nico, en caso por s o
por medio de representante de sociedad unipersonal) concurren - al otorgamiento de la escritura
y en ese mismo acto asumen la totalidad de las participaciones sociales o suscriben la totalidad
de las acciones en que est dividido el capital (art. 21 LSC).
Los fundadores y/o los primeros administradores, (cuya designacin ha de efectuarse en la
escritura de constitucin), tienen la obligacin de presentar la escritura a inscripcin en el
Registro en un plazo de dos meses desde la fecha del otorgamiento (art. 32.1).
Los fundadores responden solidariamente frente a la sociedad, los socios y los terceros de la
constancia en la escritura de:
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La denominacin de la sociedad;.
el objeto social: deben determinarse las actividades que lo integran. Sern aqullas de
carcter econmico que la sociedad se propone llevar a cabo. Es una mencin de gran
relevancia porque determina las posibilidades de actuacin de los rganos sociales, en
especial de los administradores. Existen limitaciones derivadas de algunas normas que
imponen la necesaria utilizacin de la forma de la sociedad annima para el desarrollo de
determinadas actividades (bancarias, de seguros, etc.);
El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su
numeracin correlativa, con las concretas especificaciones que se exigen en el artculo
23.d) de la LSC;
Validez y eficacia jurdica de estos pactos: No sern oponibles a la sociedad (art. 29 LSC). Se
circunscribe nicamente al mbito de las relaciones entre las partes recprocamente vinculadas
en ellos; Un acuerdo social contrario a los pactos reservados sera plenamente vlido, pero el
socio que lo hubiera incumplido incurrira en responsabilidad frente a los dems socios
contratantes.
Lmites: los generales de la autonoma de la voluntad.
Los pactos parasociales en las sociedades cotizadas: Rgimen especial de publicidad: deben
comunicarse a la propia sociedad y a la Comisin Nacional del Mercado de Valores y depositarse
en el Registro Mercantil (art. 518 y ss. LSC), con el fin de que puedan ser conocidos por el
conjunto de los inversores.
2) Los protocolos familiares: Documentos en los que se explicitan meros principios ticos o
axiolgicos y pactos suscritos por los socios entre s o con terceros relacionados con ellos por
vnculos familiares, mediante los que se pretende dotar a la sociedad denominadas sociedades
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Los actos y contratos que puedan realizar los administradores o cualquier apoderado
cuando sean expresamente habilitados para actuar con anterioridad a la inscripcin, ya
sea en la escritura de constitucin o en virtud de un mandato especfico de todos los
socios.
otra cosa- es que los administradores estn facultados para el pleno desarrollo del objeto social
y para realizar toda clase de actos y contratos (art. 37.3).
y, en todo caso, dada la dificultad de probar esa voluntad, siempre que transcurra un ao
desde el otorgamiento de la escritura sin que se solicite la inscripcin (art. 39.1).
Los socios pueden instar la disolucin de la sociedad no inscrita y obtener la cuota que les
corresponda, que se satisfar, siempre que sea posible, con la restitucin de sus aportaciones
(art. 40).
6.2. Rgimen legal aplicable: les sern aplicadas las normas de la sociedad colectiva o, en su
caso, las de la sociedad civil (art. 39.1), en funcin de la naturaleza mercantil o civil de su objeto
social.
La sociedad irregular es una sociedad personificada, con un rgimen especial para tutelar a los
terceros.
7. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD
7.1. Consideraciones generales.
La LSC estable un rgimen especfico de la nulidad de las sociedades de capital. No sigue los
principios y categoras generales propios de la nulidad de los negocios jurdicos. Implica un cierto
reconocimiento de la eficacia del negocio constitutivo, en contradiccin con la tradicional
ineficacia radical y absoluta que supone la nulidad de pleno derecho.
7.2. Causas de nulidad:
Causas tasadas (art. 56 de la LSC) : la accin de nulidad slo podr ejercitarse por las
siguientes causas) Deben ser objeto de una interpretacin restrictiva (STJCE de 13 de
noviembre de 1990).
Enumeracin:
a) no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad de al menos dos socios fundadores
(o del nico fundador cuando se trate de sociedad unipersonal);
b) la incapacidad de todos los socios fundadores;
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que
no
estn
ntegramente
desembolsadas:
mediante certificacin expedida por una entidad de crdito en la que conste que se ha
depositado en ella y a nombre de la sociedad la cantidad a desembolsar, (plazo de
vigencia de la certificacin bancaria: dos meses a contar de su fecha), o
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Rgimen general: Sern objeto de valoracin por uno o varios expertos independientes con
competencia profesional que han de ser designados por el registrador mercantil del domicilio
social.
Los expertos han de elaborar un informe que habr de expresar si la valoracin del bien se
corresponde con el valor nominal y, en su caso, con la prima de emisin, de las acciones
que se emitan como contrapartida de la aportacin (art. 67 LSC).
Excepciones al rgimen general: No requerirn el informe del experto independiente:
a) las aportaciones que consistan en valores mobiliarios cotizados en un mercado secundario
oficial o en otro mercado regulado o en instrumentos del mercado monetario, que se
valorarn conforme indica la propia Ley,
b) aquellas aportaciones que ya hubieran sido valoradas por experto independiente no
designado por las partes dentro de los seis meses anteriores a la fecha de realizacin
efectiva de la aportacin (art. 69).
c) Cuando en la constitucin de una nueva sociedad por fusin o escisin se haya elaborado
un informe por experto independiente sobre el proyecto de fusin o escisin.
d) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas
acciones o participaciones sociales a los socios de la sociedad absorbida o escindida y se
hubiera elaborado un informe de experto independiente sobre el proyecto de fusin o
escisin.
e) Cuando el aumento del capital social se realice con la finalidad de entregar las nuevas
acciones a los accionistas de la sociedad que sea objeto de una oferta pblica de
adquisicin de acciones.
Los fundadores
Quienes adquieran alguna participacin que hubiera sido desembolsada con ellas.
b) Forma: solidariamente.
c) Beneficiarios: la sociedad y los acreedores sociales.
d) De qu responden: de la realidad de las aportaciones sociales, y del valor que se les haya
atribuido en la escritura pblica.
e) Prescripcin: cinco aos contados desde el momento en que se hubiera realizado la aportacin
(art. 75).
f) Determinacin de los sujetos legitimados para el ejercicio de las correspondientes acciones de
responsabilidad (art. 74): administradores, liquidadores, cualquier socio que votara en contra del
acuerdo y represente al menos el 5% del capital y cualquier acreedor en caso de insolvencia de
la sociedad.
g) Especialidades del aumento de capital: Adems responden los administradores solidariamente
por la diferencia entre el valor real de la aportacin no dineraria y el que stos hubieran
establecido en el informe que habrn de emitir y poner a disposicin de los socios (v. arts. 73.3 y
300.1 LSC).
h) Excepcin: los socios cuyas aportaciones no dinerarias sean sometidas a valoracin pericial
conforme a lo previsto para las sociedades annimas quedan excluidos de la responsabilidad
solidaria a que se refieren los artculos anteriores (art. 76 de la LSC) .
La exclusin legal parece alcanzar nicamente a los socios aportantes y no a las dems personas
legalmente responsables, (art. 21.5 de la antigua LSRL): incoherencia que no ha sido subsanada
en su posterior modificacin por la Ley 3/2009, de 3 de abril)
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El artculo 93 LSC determina el contenido de la posicin de socio al indicar cules son, como
mnimo, los derechos que tiene:
1) Participar en el reparto de las ganancias sociales.
2) Participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin.
3) Suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones (u obligaciones convertibles en
acciones) o el de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones.
4) Asistir y votar en las juntas generales,
5) Impugnar los acuerdos sociales.
6) Informacin.
Otros derechos sustanciales:
-
el de transmisin
4) Derecho de asistencia y voto en las juntas generales [art. 93.c) LSC] (Remisin a tema de
rganos)
-
5) Derecho de impugnar los acuerdos sociales [art. 93.c) y 204 y sigs. LSA] (Remisin a tema de
rganos)
-
a) Derecho de separacin: En la sociedad limitada: art. 108. 4 o 347.1 LSC, por lo que cabria
prever reglas desiguales entre distintas clases de acciones o participaciones (por ej.,
estableciendo una causa estatutaria de separacin a favor nicamente del titular de una o
varias acciones o participaciones determinadas).
b) Derechos de informacin (e inspeccin contable): Debera admitirse la posibilidad de que
su contenido esencial pudiera ser ampliado o mejorado por va estatutaria para algn
socio.
5) Diferencia entre las clases de acciones o participaciones privilegiadas y las denominadas
participaciones preferentes (reguladas en la disp. adic. 2. de la Ley 13/1985):
No se trata de participaciones sociales emitidas por sociedades limitadas, sino de valores que
slo estn autorizadas a emitir las entidades de crdito (bancos, cajas de ahorro, etc.) y las
sociedades cotizadas.
Son valores hbridos entre el capital y la deuda: dan derecho a una remuneracin
predeterminada que se vincula a la existencia de beneficios distribuibles, aunque no otorgan
derechos polticos ni derecho de suscripcin preferente y pueden ser rescatados a partir de
cierto plazo por la sociedad emisora.
3. LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES SIN VOTO.
La Ley permite la posible creacin o emisin de participaciones o acciones sin voto. Lmite: slo
hasta un importe equivalente a la mitad del capital social (art. 98 LSC).
Carcter privilegiado:
3.1. Derecho a percibir un dividendo anual mnimo (art. 99 LSC),
El dividendo mnimo se aade o acumula al derecho a recibir el mismo dividendo que pueda
repartirse a las acciones o participaciones ordinarias. Obligacin de repartirlo siempre que
existan beneficios distribuibles. En caso de no poder hacerlo por falta de beneficios, el dividendo
insatisfecho debe satisfacerse en los cinco ejercicios siguientes. Mientras tanto, las acciones o
participaciones sin voto atribuyen este derecho en las mismas condiciones que las ordinarias.
3.2. Liquidacin de la sociedad: Preferencia para obtener el reembolso del valor
desembolsado antes de que se distribuya cantidad alguna a las dems acciones o
participaciones (art. 101 LSC).
3.3. Reduccin de capital por prdidas: Derecho a no verse afectadas por esa reduccin
mientras no supere el valor nominal de las restantes acciones o participaciones (art. 100 LSC).
3.4. Modificaciones estatutarias: La ley exige el acuerdo mayoritario de las acciones o
participaciones sin voto para las modificaciones estatutarias que directa o indirectamente les
afecten.
4. LAS ACCIONES RESCATABLES.
4.1. Emisor: Slo las sociedades annimas cotizadas (art. 500 LSC).
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4.2. Concepto: Acciones que se emiten para ser rescatadas o amortizadas por la sociedad en
unas condiciones predeterminadas, que han de establecerse en los estatutos.
4.3. Finalidad de la rescatabilidad:
1) Obtener fondos propios de forma temporal (fondos que se restituiran a los
accionistas a travs del rescate) o
2) Atraer a inversores ofrecindoles una determinada rentabilidad (por la posibilidad
de prever que el rescate se realice a un precio prefijado).
4.4. Las condiciones:
a) Obligacin de fijar las condiciones del rescate en el acuerdo de emisin (art. 500.1 LSC).
b) La facultad de rescate puede reconocerse a la sociedad emisora, a los titulares de las
acciones o a ambos.
c) Posibilidad de vincular el rescate de las acciones al simple cumplimiento de un
determinado plazo o condicin.
d) El precio del rescate se fijar de forma rgida y predeterminada o mediante cualquier otro
criterio que permita establecerlo de forma objetiva y sin necesidad de acuerdo ulterior
(v.gr., cotizacin burstil en un determinado perodo anterior al rescate).
5. LA REPRESENTACIN.
5.1. Consideraciones generales.
La principal diferencia entre las acciones y las participaciones radica en la forma de
representacin de unas y otras.
a) En la sociedad annima: las acciones pueden estar representadas por medio de ttulos o
de anotaciones en cuenta, teniendo en ambos casos la consideracin de valores
mobiliarios (art. 92.1 LSC) o, por emplear la categora propia del mercado de valores, de
valores negociables (art. 2 LMV).
b) En las sociedades de responsabilidad limitada se prohbe expresamente que las
participaciones sociales puedan estar representadas mediante ttulos o anotaciones en
cuenta o denominarse acciones, no teniendo tampoco el carcter de valores (art. 92.2
LSC).
5. 2. Sociedad Annima (art. 23.d) LSC : Pueden ser:
a) ttulos: la accin se incorpora a un ttulo o documento, o
b) anotaciones en cuenta: se representa a travs de un simple apunte o anotacin en un
sistema informtico.
Excepcin: Sociedades cotizadas o burstiles: obligadas a representar sus acciones mediante
anotaciones en cuenta (art. 496.1 LSC): exigencias de agilidad y rapidez de las transacciones
que imponen los mercados financieros.
41
de
las
participaciones
sociales
de
la
sociedad
de
Las clusulas que establezcan un derecho de opcin o rescate a favor de los socios, de
terceros o de la propia sociedad
D) Prohibiciones de transmisin en los estatutos. Son vlidas pero con ciertos lmites:
-
Sociedad annima: plazo no superior a los dos aos desde la constitucin de la sociedad
(art. 123.4 RRM) para garantizar el compromiso y estabilidad de los socios durante los
primeros aos de vida social.
Sociedad limitada: plazo mximo de cinco aos (art. 108.4 LSC) y con carcter indefinido,
cuando los estatutos reconozcan al socio el derecho a separarse en cualquier momento
(art. 108.3 LSC).
Se requiere que se prevean de forma expresa en los propios estatutos (arts. 110 y 124.1
LSC).
Sociedad annima: Quedan sometidas al mismo rgimen que la transmisin mortis causa
(art. 125 LSC).
Se declaran libres las transmisiones voluntarias de participaciones por actos inter vivos
realizadas entre los socios o a favor del cnyuge, ascendiente o descendiente del socio
-cuando sea persona fsica- o de cualquier sociedad perteneciente al mismo grupo que la
transmitente -cuando el socio sea una sociedad- (art. 107.1 LSC).
Transmisiones a favor de otras personas:
7. LOS NEGOCIOS
PARTICIPACIONES.
DE
UNA
SOCIEDAD
SOBRE
SUS
PROPIAS
ACCIONES
45
Requisitos:
1) que el valor nominal de las acciones adquiridas, ms las posedas por la sociedad
(autocartera directa) y por sus filiales (autocartera indirecta), no exceda del 20 por 100 del
capital (art. 146.2 LSC) o, en el caso de las sociedades cotizadas, del 10 por 100 (art. 509
LSC).
2) Debe ser autorizada por los accionistas reunidos en junta general (art. 146.1.a) LSC).
3) Que el patrimonio neto no resulte inferior al importe del capital ms las reservas de
carcter indisponible [art. 146.1. b) LSC];
4) Que la adquisicin se realice con cargo a beneficios o reservas de libre disposicin.
La adquisicin se prohbe:
1) cuando las acciones no estn ntegramente desembolsadas.
2) cuando las acciones lleven aparejadas prestaciones accesorias (art. 146.4 LSC).
Supuestos de libre adquisicin (art. 144 LSC), por inexistencia de riesgo especfico o por la
presencia de otro inters jurdico predominante:
46
Rgimen aplicable mientras las acciones propias se encuentren en poder de la sociedad (con
independencia de que su adquisicin haya sido o no regular, quedan sometidas a un rgimen
especial, que afecta a su contenido de derechos (art. 148 LSC):
a) Se suspende el ejercicio del derecho de voto (evitar su utilizacin por los
administradores);
b) Los derechos econmicos se atribuyen de forma proporcional al resto de las
acciones (art. 148 LSC).
c) Los administradores deben dar cuenta de las adquisiciones de acciones propias en
el informe de gestin (arts. 148.d) y 262.2 LSC).
B) En la sociedad limitada:
Se prohbe con carcter general y slo se permite en supuestos excepcionales la adquisicin de
las propias participaciones -o de las participaciones o acciones de la sociedad dominante(art.140.1 LSC). Supuestos permitidos, slo cuando las participaciones:
1) formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal (a ttulo gratuito, o a
consecuencia de una adjudicacin judicial) (art. 144 LSC).
2) se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin de capital (slo para la
adquisicin de participaciones propias).
3) se adquieran en aplicacin del derecho de adquisicin preferente de la sociedad en
caso de ejecucin forzosa (excepcin referida slo a las propias participaciones, art.
109.3 LSC).
4) se trate de participaciones de socios separados o excluidos de la sociedad,
47
Plazo de tres aos para ser enajenadas o amortizadas (art. 14l.1 LSC).
acciones o participaciones por un tercero (art. 150.1 LSC para las sociedades annimas y art.
143.2 LSC para las sociedades de responsabilidad limitada).
En la sociedad annima existen algunas excepciones:
a) las operaciones ordinarias de las entidades de crdito (art. 150.3 LSC).
b) los negocios dirigidos a facilitar la adquisicin de acciones por el personal de la sociedad
(art. 150.2 LSC), al objeto de no entorpecer la posible participacin en el accionariado de
los trabajadores de sta.
C) Participaciones recprocas. Supuesto: Cuando dos sociedades participan recprocamente en
sus respectivos capitales sociales (la sociedad A participa en el capital de la sociedad B, que a su
vez participa en el de A).
Causas de la regulacin:
a) por el principio de integridad del capital: ya que el patrimonio de las sociedades
participadas estara formado de forma mediata por acciones o participaciones propias
(cada sociedad participara indirectamente en s misma).
b) por el riesgo de que los administradores de las dos sociedades utilicen los derechos de
voto de las respectivas participaciones de forma consensuada (los administradores de A
votan en B en un determinado sentido, previo acuerdo para que los administradores de B
voten en A en otro).
Rgimen aplicable:
a) prohibicin de establecer participaciones recprocas que excedan del 10 por 100 de la cifra del
capital de las sociedades participadas (art. 151 LSC).
b) deber de notificacin a cargo de las sociedades que superen el lmite del 10 por 100 en el
capital de otra (art. 155 LSC).
c) En caso de superacin del lmite legal: obligacin de la sociedad que reciba antes dicha
notificacin de proceder a la enajenacin de las participaciones excedentes en el plazo de un ao
(art. 152.1 LSC).
d) El incumplimiento de esta obligacin de reduccin faculta a cualquier interesado para instar la
venta judicial de las participaciones excedentes, a la vez que determina la suspensin de los
derechos correspondientes a las participaciones posedas por la sociedad infractora en la otra
sociedad (art. 152.3 LSC).
7.5. Sanciones administrativas por el incumplimiento de las normas sobre acciones o
participaciones propias y participaciones recprocas (art. 157 LSC).
7.5. Sanciones administrativas por el incumplimiento de las normas sobre acciones o
participaciones Infraccin (art. 157.1 LSC).
8. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES SOBRE LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES
8.1. Copropiedad:
49
La LSC admite las situaciones de cotitularidad tanto de las acciones como de las participaciones.
Cuando dos o ms personas compartan la propiedad de la accin o de la participacin, sta se
mantiene indivisa y se obliga a los copropietarios a designar una sola persona o representante
comn para el ejercicio de los derechos de socio (art. 126 LSC).
8.2. Usufructo y Prenda
La constitucin de derechos reales limitados sobre las acciones o participaciones se realizar de
acuerdo con las normas del Derecho comn.
Constitucin: La regla general es que la prenda o el usufructo se constituirn en virtud del
negocio o ttulo correspondiente.
Sociedad de responsabilidad limitada: el usufructo o prenda deber inscribirse en el libro registro
de socios (art. 104.1 LSC).
Especialidades del usufructo.
Atribucin respecto a la disociacin entre la titularidad de las acciones o participaciones y las
facultades de uso y de aprovechamiento econmico.
a) Al nudo propietario:
1) la condicin de socio a quien corresponde por principio el ejercicio de todos los derechos
de socio.
2) la realizacin de los desembolsos pendientes de las acciones no liberadas (art. 130 LSC).
b) Al usufructuario le corresponde:
1) derecho a los dividendos durante el usufructo(art. 127.1 LSC).
2) en la liquidacin de la sociedad: los beneficios que no hayan sido objeto de distribucin
por destinarse a reservas (art. 128.1 LSC).
3) en la disolucin de la sociedad durante el usufructo: la parte de la cuota de liquidacin
que corresponda al incremento experimentado por el valor real de las acciones o
participaciones por causa de la constitucin de las reservas sociales (art. 128.2 LSC).
c) A ambos: En el aumento de capital: el derecho de asuncin o de suscripcin preferente que
corresponda a las acciones o participaciones usufructuadas faculta para su ejercicio
sucesivamente al nudo propietario y al usufructuario (art. 129 LSC).
Especialidades de la prenda.
Regla general: el ejercicio de los derechos de socio corresponde, salvo disposicin contraria de
los estatutos, al propietario de las acciones o participaciones (art. 132.1 LSC).
En caso de ejecucin de la prenda:
-
en la sociedad limitada se aplicarn las reglas previstas para los supuestos de transmisin
forzosa (art. 109 LSC),
50
en la sociedad annima habr que estar a lo que dispongan los estatutos (art. 125 LSC).
5. CLASES:
a) Por la forma en la que se representan:
1. ttulos o anotaciones en cuenta.
2. Cuando se trate de ttulos: nominativas o al portador.
b) Atendiendo a otros diversos criterios:
51
1. simples o garantizadas,
2. con prima o sin ella,
3. con inters constante o variable, y
4. convertibles o no convertibles.
Obligaciones convertibles en acciones:
La posicin del obligacionista (acreedor) se aproxima a la posicin del socio (accionista),
atribuyndole el derecho de convertir sus obligaciones en acciones -tambin el derecho de
suscripcin preferente sobre las nuevas acciones que pueda emitir la sociedad-.
6. RGANO COMPETENTE PARA LA EMISIN:
La emisin de obligaciones debe acordarse por la junta general de accionistas (art. 406 LSC).
7. EL SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS
En cualquier emisin de obligaciones la sociedad debe constituir el denominado sindicato de
obligacionistas, que ha de integrarse por todos los suscriptores de los valores (art. 419 LSC) y
que se concibe como una asociacin que tiene por finalidad la defensa de los intereses comunes
o colectivos de los obligacionistas.
8. EL REEMBOLSO DE LAS OBLIGACIONES
El reembolso de las obligaciones deber realizarse por la sociedad emisora en el plazo
convenido, de acuerdo con el plan o cuadro de amortizacin fijado en el momento de la emisin.
9. ESPECIALIDADES DE LA EMISIN DE OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES .
1) La sociedad debe acordar simultneamente un aumento del capital en la cuanta necesaria
(art. 414.1 LSC), para garantizar la existencia jurdica de las acciones necesarias para atender a
las eventuales solicitudes de conversin (art. 418.1 LSC).
2) El derecho de suscripcin preferente: A favor de los antiguos accionistas respecto de las
obligaciones convertibles (art. 416.1 LSC), pero no de las acciones que emita la sociedad para
atender a las solicitudes de conversin (art. 304.2 LSC).
LECCIN 6. SOCIEDADES DE
CAPITAL: LA JUNTA GENERAL.
I. INTRODUCCIN
Las sociedades de capital actan a travs de sus rganos. Necesitan una organizacin o
estructura corporativa o societaria, para adoptar decisiones, tanto en la esfera interna como en
52
la externa. En Derecho espaol no hay una teora general del rgano, sino que se regulan los
rganos en particular.
Concepto general de rgano: Centro unificado y estructurado de funciones y competencias que
deben llevarse a cabo por personas fsicas segn un rgimen de actuacin que depende de la
respectiva composicin y forma de funcionamiento.
Dualidad de rganos:
a) La junta general: rgano deliberante que rene a los socios y que expresa con sus
acuerdos la voluntad social.
b) Los administradores: rgano ejecutivo encargado de la gestin de la sociedad y de su
representacin en sus relaciones con terceros.
A) La Junta es el rgano jerrquicamente superior, el rgano soberano.
rgano administrativo: rgano subordinado a la Junta.
El modelo legal se sigue, con ms o menos fidelidad, en las sociedades cerradas, con pocos
socios, tanto annimas como limitadas.
En las grandes sociedades cotizadas: el rgano de administracin ostenta un poder casi absoluto
sobre el proceso de formacin de la voluntad social por:
3. CARACTERES.
Las principales caractersticas de la Junta son las siguientes:
a) rgano necesario: no puede faltar ni ser sustituido en sus funciones por otro rgano o
procedimiento legal alternativos.
b) rgano deliberante: de formacin y expresin de la voluntad, aunque precisa de otro
rgano para exteriorizarla.
c) rgano de funcionamiento colegiado: precisa de un procedimiento para que sus
decisiones sean vlidas.
4. COMPETENCIA:
Se extienden a los asuntos propios de la competencia de la junta (arts. 159.1 LSC).
El enumera los asuntos que son competencia de la Junta y termina con una referencia final a
cualesquiera otros (asuntos) que determinen la ley o los estatutos, porque la lista no es
exhaustiva ().
4.1. Aspectos esenciales de la estructura jurdica y econmica de la sociedad
(modificacin de estatutos y modificaciones estructurales, etc.).
4.2. Competencias en materia de organizacin de la sociedad (configuracin de la
organizacin de la sociedad, nombramiento y revocacin de administradores, auditores, etc.).
4.3. Competencias en materias relacionadas con la gestin (censura de la gestin social;
aprobacin de cuentas, compra de sus propias acciones o participaciones, etc.).
4.4. Lmites del poder de la junta.
-
Los lmites que se derivan del necesario respeto a la Ley y a los estatutos.
La junta debe garantizar la paridad de trato de todos los socios (art. 97 LSC) y respetar los
derechos individuales de stos.
Sus decisiones deben guiarse por el inters social y no por el posible inters particular de
algunos socios o terceros (en caso contrario los acuerdos podran ser impugnados).
2) cuando lo soliciten uno o varios socios que sean titulares al menos del 5 por 100 del
capital social y expresen en la solicitud los asuntos -orden del da- a tratar en la junta (art.
168 LSC): la Junta deber celebrarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que
se hubiere requerido notarialmente a los administradores para convocarla.
B) Convocatoria Judicial. Convocatoria judicial (arts. 169 y 170 LSC) En los supuestos de
inoperancia del rgano de administracin (art. 171.2 LSC ). Juez competente: juez de lo
mercantil del domicilio social.
En la Junta ordinaria. Quin puede instar la convocatoria y cundo: cualquier socio cuando no se
celebre en el plazo legal. Proceso: El juez debe dar audiencia previa a los administradores y
proceder a la convocatoria cuando estime que no existe ningn motivo fundado que justifique el
incumplimiento de la obligacin legal (art. 169 LSC).
Juntas extraordinarias cuya celebracin haya sido solicitada previamente por los socios que
ostenten una participacin superior al 5 por 100 del capital social: Los socios pueden solicitar la
convocatoria judicial cuando los administradores no den curso a su solicitud (art. 169.2 LSC).
Supuestos de inoperancia del rgano de administracin: cuando se encuentre objetivamente
incapacitado para acordar la convocatoria por fallecimiento o cese del administrador o
administradores para proceder al nombramiento de nuevos administradores. Tienen
legitimacin:
a) cualquier socio.
b) cualquier administrador que permanezca en el ejercicio de su cargo (art. 171 LSC).
6.2. Requisitos de la convocatoria:
No existen diferencias sustanciales entre las sociedades annima y limitada.
Medios de Publicidad:
1) Anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil (BORME). Obligatorio para las
sociedades annimas con acciones al portador .
2) En la pgina web:
Obligatorio para las sociedades cotizadas (art.11 bis de la LSC modificado por el RDL 9/2012)
-
Adicional o cuando la sociedad no tenga pgina web: publicacin en uno de los diarios de
mayor circulacin del domicilio social, cuando menos, a la fecha fijada para la celebracin
de la junta
3) Otros: Pueden establecerse otras previsiones establecidas en los estatutos, como pgina web
o cualquier otro procedimiento de comunicacin, individual o escrita, que asegure la recepcin
del anuncio de la convocatoria por todos los socios en el domicilio designado. (art. 173.1 y 2 de
la LSC y 446 LSC para la SLNE).
Plazo para la convocatoria: (art. 176.1 LSC):
56
c) Lugar: puede tener lugar en cualquier lugar, ya sea en territorio espaol o extranjero (art.
178.2 LSC).
d) Competencia: absoluta y total para tratar cualquier asunto (art. 178.1 LSC).
7. ASISTENCIA A LAS JUNTAS GENERALES
7.1. Legitimacin:
a) Todos los socios (incluyendo a los titulares de acciones o participaciones sin voto) por s
mimos o por medio de representante (arts. 183 a 188 LSC)
b) Los administradores: obligados a asistir (art. 180 LSC).
c) Autorizacin a otras personas no socios para asistir (art. 181 LSC).
7.2. Especialidades de la sociedad annima:
a) Puede limitarse el derecho, exigindose en los estatutos la posesin de un nmero mnimo
de acciones -nunca superior al uno por mil del capital social- para asistir a la junta general,
pero pueden agruparse acciones.(art. 179.2 y 189 LSC).
b) Puede exigir una legitimacin anticipada del accionista (art. 179.3 LSC).
c) Los socios pueden asistir por medios telemticos (art. 182 LSC)
d) Pueden no asistir pero ejercitar o delegar su derecho de voto mediante correspondencia
postal, electrnica o cualquier otro medio de comunicacin a distancia que garantice
debidamente la identidad del socio (art. 189.2 LSC);
8. CONSTITUCIN DE LA JUNTA.
8.1. Requisitos para la constitucin de la Junta:
Tiempo de celebracin (art. 195.1 LSC). El da sealado en la convocatoria: Prrroga (art. 195
LSC).
Lugar de celebracin (art. 175 LSC):
a) se celebrar en el trmino municipal donde la sociedad tenga su domicilio, salvo pacto en
contrario.
b) Si en la convocatoria no se estableciese el lugar de celebracin, se entender que la junta
ha sido convocada para su celebracin en el domicilio social.
Qurum de constitucin
Especialidades de la sociedad annima: Necesario que concurran los qurum de constitucin
legalmente exigidos: asistencia de accionistas que sean representativos de determinadas cuotas
del capital social, segn la importancia de los acuerdos a adoptar y la convocatoria (sistema de
doble convocatoria) (arts. 193 y 194 LSC).
Asuntos ordinarios:
58
a) Primera convocatoria: se exige el 25% del capital suscrito con derecho a voto.
b) Segunda convocatoria: no requiere un qurum especial (art. 193 LSC).
Asuntos extraordinarios:
a) Primera convocatoria: se exige el 50% del capital suscrito con derecho a voto (art. 194.1
LSC).
b) Segunda convocatoria: 25% del capital suscrito con derecho a voto (art. 194 LSC).
Comn a ambos tipos sociales: posibilidad de limitar el nmero de votos a emitir por un
socio. Debera servir para diluir el poder de los grandes accionistas y para reforzar en
trminos relativos el derecho de voto de los minoritarios.
Excepcin: en las sociedades cotizadas se prohben la limitacin del derecho de voto (art.
527 LSC).
Conflicto de intereses de los socios con los de la sociedad (slo en la SL: art. 190 LSC).
Asistencia a la Junta.
Ejercicio del voto por medio de representante.Los socios tienen un derecho incondicional a
hacerse representar por un familiar o apoderado general (arts. 183.1 y 187 LSC).
Especialidades:
a) En la sociedad annima: puede conferirse en favor de cualquier persona. Los
estatutos pueden limitar -no excluir- este derecho (art. 184.1 LSC): exigir que el
representante sea otro accionista.
60
b) En la sociedad limitada, slo puede ser representados por otro socio. Se permite que
en los estatutos se autorice la representacin por medio de otras personas (art.
183.1 LSC).
Requisitos:
a) Forma:
1) Por escrito.
2) En la sociedad annima, por medios de comunicacin a distancia que garanticen
debidamente la identidad del socio si se prev en los estatutos (art. 184.2 LSC).
b) Se exige que se confiera con carcter especial para cada junta:
1) Sociedad annima: debe ir referida a una junta concreta y determinada, para evitar
que el socio se desentienda de manera indefinida del uso de sus derechos polticos
(art. 184.2 LSC;
2) En la sociedad limitada, el requisito anterior slo se exige para la representacin que
no conste en documento pblico (art. 183.2 LSC).
Solicitud pblica de representacin en la sociedad annima (art. 186 LSC): grandes sociedades
cotizadas.
Elementos que deben constar en el documento del poder de representacin pblica:
a) El orden del da.
b) La solicitud expresa de instrucciones para el ejercicio del derecho de voto.
c) El sentido en que votar el representante en caso de no impartirse ninguna indicacin.
Supuestos en los que la Ley prohbe a los administradores de las sociedades cotizadas ejercitar
los votos que tengan por encuentrarse en una situacin de conflicto de inters:
a) Los acuerdos relativos a su nombramiento.
b) Los acuerdos relativos a su destitucin.
c) Los acuerdos relativos al ejercicio de la accin social de responsabilidad (art. 526 LSC).
Voto a distancia y por medios telemticos:
Sociedad annima:
a) los accionistas puedan asistir a la junta por medios telemticos (art. 182 LSC)
b) puedan participar sin necesidad de asistir mediante correspondencia postal,
electrnica o cualquier otro medio de comunicacin a distancia que garantice
debidamente la identidad del socio (art. 189.2 LSC).
La admisibilidad de ambos derechos y sus formas de ejercicio debern especificarse en los
estatutos.
61
Frmulas que obligan a los socios sindicados a agrupar sus acciones o participaciones
en una sociedad.
pueden
ser
reforzados
Se permite que los estatutos exijan, adems, una mayora personal: en estos casos los acuerdos
deberan adoptarse tambin con el voto favorable de un determinado nmero de socios (art.
200.2).
13. DOCUMENTACIN DE LOS ACUERDOS
Los acuerdos deben recogerse en un acta, con el fin de dar fe de su contenido y de otros
extremos relativos al desarrollo de la junta (v. arts. 202 y 203 LSC y art. 26 C. de C.).
14. IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS SOCIALES.
14.1. Rgimen de impugnacin comn para las sociedades annimas y limitadas (arts.
204 a 209 LSC).
Es uno de los principales instrumentos de defensa de los socios minoritarios y de control de que
las sociedades cumplen con las normas por las que han de regirse.
Dentro de los acuerdos impugnables existen dos categoras esenciales (art. 204.2 LSC): los
acuerdos nulos y los acuerdos anulables.
63
acuerdo elevando la retribucin de los administradores -que a la vez eran los socios de
control del 2,5 al 33 por 100 de los beneficios sociales;
LECCIN 7. SOCIEDADES DE
CAPITAL: EL RGANO DE
ADMINISTRACIN
1. CARACTERIZACIN Y CONFIGURACIN DE LA ADMINISTRACIN.
La estructura corporativa de las sociedades annima y limitada se completa con el rgano de
administracin, que lleva a cabo la gestin cotidiana de la sociedad y la representa en sus
relaciones jurdicas con terceros.
1.1. Configuracin como rgano: centro unificado y
competencias que deben llevarse a cabo por personas fsicas.
estructurado
de
funciones
Distincin entre el rgano y los titulares del rgano o sus componentes: arrendamiento de
servicios.
1.2. rgano necesario:
Necesidad referida a su existencia:
a) Prohibidas las clusulas estatutarias que lo eliminen.
b) Prohibicin de clusulas de vaciamiento: el rgano est previsto pero sin contenido
competencial.
65
c)
d) Prohibicin de clusulas que configuran sociedades en las que no hay distincin entre
Junta General y rgano de administracin.
1.3. rgano permanente.
1.4. Organicismo de terceros: pueden ser administradores de la sociedad, terceros a la
sociedad: no socios.
1.5. Principio de disponibilidad: que se manifiesta en:
Sociedad Annima: Mximo dos personas (en otro caso, constituirn un Consejo de
administracin).
d) Consejo de administracin integrado por un mnimo de tres miembros con o sin delegacin de
facultades(art. 447.1 LSC).
e) Especialidad: Sociedad europea domiciliada en Espaa (arts. 476 y sigs. LSC):
Principio general: la Junta general (art. 214.1 LSC): competencia exclusiva, inderogable e
indelegable. La junta puede nombrar administradores suplentes (art. 216 LSC).
Excepciones:
o
los primeros administradores que son nombrados por los fundadores en la escritura
fundacional [art. 22.1.e) LSC] o por la Junta constituyente en la fundacin sucesiva
[art. 47.e) LSC];
4.2. Retribucin.
Principio general: es gratuito salvo que los estatutos establezcan lo contrario y regulen
expresamente el sistema o sistemas de remuneracin (art. 217. 1 LSC).
Modalidades de retribucin: fija, variable, por dietas, aportaciones a planes de pensiones, primas
de seguros de vida, participacin en beneficios, sistemas mixtos
-
Stock-options o entrega de acciones o de opciones sobre stas (art. 219 LSC): slo en
las sociedades annimas. Requisitos:
o
o
previsin estatutaria.
adopcin de un acuerdo expreso de la junta general, relativo al nmero de acciones,
precio de ejercicio, plazo de duracin, etc..
Excepcin: los estatutos pueden establecer un plazo determinado y podran ser reelegidos
por perodos de igual duracin (art. 221.2 LSC).
4.5. Terminacin del cargo: extincin de la relacin jurdica de administracin que vincula al
administrador con la sociedad.
Puede producirse por diversas causas [fallecimiento, dimisin, apertura de liquidacin (art. 374
LSC), (art. 238.3 LSC)].
Supuesto previstos en la LSC:
A) Caducidad del nombramiento: Cuando, vencido el plazo, se haya celebrado junta general o
haya transcurrido el plazo para la celebracin de la junta que ha de resolver sobre la aprobacin
de las cuentas del ejercicio anterior (art. 222 LSC).
B) Separacin por acuerdo de la Junta General: Los administradores pueden ser separados del
cargo en cualquier momento por libre decisin de la junta general (art. 223.1 LSC): principio de
libre destitucin o de revocabilidad ad nutum: La prdida de confianza.
-
C) Separacin forzosa (art. 230.1 LSC). Salvo que sean expresamente autorizados por la junta
general:
-
70
- Sociedad limitada: disponen de autonoma estatutaria plena para regular el rgimen interno del
consejo (art. 245.1 LSC),
- Sociedad annima: algunas reglas de carcter imperativo, que restringen la libertad de
regulacin:
a) qurum de constitucin mnimo consistente en la mitad ms uno de sus componentes (art.
247.2 de la LSC).
b) exigencia de que los acuerdos del consejo se adopten por una mayora absoluta de los
consejeros concurrentes a la reunin (arts. 246 a 248 LSC).
6.7. Delegacin de facultades.
El consejo de administracin puede delegar parte de sus facultades de gestin y de
representacin en alguno o en varios de sus miembros:
a) uno o varios consejeros
mancomunadas).
delegados
(que
podran
tener
facultades
solidarias
las facultades que la Junta General haya concedido -sin autorizacin para una delegacin
ulterior- al propio consejo (art. 249.2 LSC),
las prerrogativas de organizacin que corresponden al mismo consejo (v.gr., fijacin de sus
reglas de funcionamiento o -en el caso de la sociedad annima- facultad de cooptacin).
A) Rgimen anlogo a la impugnacin de los acuerdos de la junta general (art. 251 LSC). No rige
cuando la gestin social se atribuya a un rgano de distinta configuracin (administrador nico,
administradores solidarios, etc.), por tratarse de un rgimen vinculado a la naturaleza colegiada
del rgano de administracin. No es aplicable cuando la decisin sea adoptada por un nico
consejero delegado o por varios consejeros delegados con facultades conjuntas o solidarias.
B) Clases de acuerdos: nulos y anulables, con las mismas causas de impugnacin que rigen para
la junta general (art. 204 LSC).
C) Plazo de caducidad de la accin: treinta das en ambos casos.
D) Personas legitimadas para impugnar los acuerdos del Consejo de administracin.
-
Los administradores.
Ley 26/2003 de 17 de julio introdujo distintas normas que afectan al rgimen jurdico del
Consejo de Administracin de las sociedades cotizadas.
Cdigo Unificado de Buen Gobierno (Cdigo Conthe, mayo de 2006) que contiene
numerosas Recomendaciones relativas a los Consejos, entre otras las que se refieren a sus
competencias (Recomendacin 8) y a su estructura (Recomendaciones 10 y sigs.).
Debe destacarse:
-
la obligacin de elaborar los reglamentos de la junta y del consejo (ya sealada: arts. 512
y 528 LSC)],
Informe anual de gobierno corporativo. En el que debe incluirse entre otras- informacin
sobre:
-
la estructura de la administracin, entre otras muchas (art. 116 LMV, desarrollado por la
nueva Orden ECC /461/2013 que ha sustituido a la Orden ECO /3722/2003, y las
Circulares de CNMV 1/2004 y 4/2007 que desarrollaban sta , que siguen vigentes y que
previsiblemente sern en poco tiempo derogadas o modificadas en desarrollo de la citada
nueva Orden).
Dao.
Culpa: infraccin de la "diligencia promotora: Emplear el cuidado interno (en los trminos
del 1104 CC) para situarse en posicin de poder cumplir con las normas y comportarse
conforme al estndar. Se presume en el 237 LSC: El demandado debe probar que no pudo
cumplir, por caso fortuito o a pesar de haber empleado el cuidado interno.
En relacin con la infraccin de normas hay que referirlo a la propia infraccin (v.gr.
incumplimiento consciente del mandato impuesto por la norma). En los dems casos hay que
referirlo al dao genricamente causado.
CASOS DE RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Y CAUSAS DE EXONERACIN (ART. 237 LSC).
El artculo 237 LSC dispone que Todos los miembros del rgano de administracin que hubiera
adoptado el acuerdo o realizado el acto lesivo respondern solidariamente, salvo los que
prueben que, no habiendo intervenido en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o,
conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron
expresamente a aqul.
1) Responsabilidad solidaria.
Parte del supuesto de actuacin colectiva (conjunta o colegiada).
En el supuesto de administracin individual o solidaria: la regla de la solidaridad no podr jugar
sino en relacin con la infraccin de un deber de vigilancia de los otros miembros del rgano.
Actuacin colegiada: presuncin de participacin culposa en el dao causado por el acuerdo que
se adopt o por el acto que se ejecut: probado (por el demandante) el dao y que el dao es
consecuencia del acto o acuerdo que infringe un deber jurdico, corresponde al administrador
probar que concurre una causa de exoneracin.
76
Sociedad Annima: Qurum y mayoras previstos para los supuestos especiales por
los arts. 194 y 201 de la LSC.
Que se haga constar en escritura pblica y se inscriba en el Registro Mercantil (arts. 288.2
y 290 LSC).
La LSC reconoce el derecho de separacin a los socios que no hubieren votado a favor del
acuerdo de sustitucin o modificacin sustancial del objeto social, incluyendo a los socios sin
voto (art. 346 LSC).
2.3.1. Requisitos para ejercitar el derecho:
-
de
capital
mediante
3.3.3. Modalidades desde el punto de vista del rgano que acuerda el aumento:
-
1) Adopcin del acuerdo por la Junta General con los requisitos de la modificacin de estatutos
(art. 296.1 LSC).
2) Consentimiento de todos los socios, si se eleva el valor nominal de las acciones o
participaciones, salvo (v. art. 296.2 LSC).
3) En algunos casos: Informe de los administradores, informe de experto (art. 300), o de
auditores (arts. 301).
82
83
84
Cuando la reduccin se realice con cargo a beneficios o reservas libres o por va de amortizacin
de acciones adquiridas por la sociedad a ttulo gratuito: habr que realizar una reserva de la que
slo ser posible disponer con los mismos requisitos de la reduccin del capital social.
Cuando el capital es superior a 60.000 : hay margen hasta llegar al capital mnimo.
Cuando el capital es el mnimo: Posibilidades:
85
86
La LSC regula su rgimen societario, que es complejo, en el Ttulo XIV (arts. 495 a 539), que ha
sido objeto de una amplia reforma por la Ley 25/2011, que ha incorporado la Directiva
2007/36/CEE, sobre ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades
cotizadas.
Las sociedades cotizadas estn sometidas a la supervisin y vigilancia de la Comisin Nacional
del Mercado de Valores (CNMV) y a las normas propias de la Ley del Mercado de Valores (LMV)
que tiene como objeto fundamental la regulacin y el buen funcionamiento de estos mercados.
El Cdigo unificado de Buen Gobierno, publicado por la CNMV el 19 de mayo de 2006, que
contiene un conjunto de recomendaciones dirigidas a las sociedades cotizadas.
Estas recomendaciones son de cumplimiento voluntario por parte de estas sociedades, las
cuales, sin embargo, estn obligadas a seguir el principio de cumplir o explicar.
A este principio se hace referencia indirecta en el artculo 61 bis, 4, f) de la LMV que obliga a las
sociedades cotizadas espaolas a consignar en el Informe anual de gobierno corporativo
(IAGC: documento explicativo de la estructura y funcionamiento de cada sociedad), el grado de
seguimiento de las recomendaciones del Gobierno corporativo o, en su caso la explicacin de la
falta de seguimiento de dichas recomendaciones.
Este Cdigo unificado responde al movimiento del llamado gobierno corporativo y encuentra
su razn de ser en la conviccin de que corresponde a los accionistas, a los inversores y, en
general, a los mercados el valorar las explicaciones que las sociedades cotizadas den sobre el
grado de cumplimiento de esas recomendaciones.
d. las acciones con derecho a un dividendo preferente (reparto de dividendo preferente a los
socios si existen beneficios distribuibles, art. 498 LSC),
e. la emisin de acciones rescatables (acciones que pueden ser amortizadas a solicitud de
la sociedad emisora, de los titulares o de ambos, arts. 500 y 501 LSC), y
f. las acciones sometidas a usufructo (art. 502 LSC);
87
g. no pueden existir restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones (art. 25.5 LMV y
9.4 RD 1310/2005).
3.2. En cuanto a la suscripcin de acciones, los arts. 503 a 508 LSC recogen una
serie de especialidades relativas al derecho de suscripcin preferente:
Plazo de 15 das para el ejercicio del derecho (art. 503 LSC); el valor razonable que se exige en
general para la emisin de las nuevas acciones (art. 308 b. 3 LSC) se entender como valor de
mercado; salvo que se justifique lo contrario, se presumir valor de mercado el que se
establezca por referencia a la cotizacin burstil (art. 504. 2 LSC)
3.3. El art. 509 LSC establece un lmite mximo especfico para la autocartera: no
podr ser superior al 10% del capital suscrito.
3.4. Por lo que se refiere a la emisin de obligaciones,
-
el lmite legal mximo del art. 405 LSC (capital social desembolsado ms reservas) no ser
de aplicacin a las cotizadas, y
cuando se delegue en los administradores la facultad de emitir obligaciones convertibles,
cabr atribuirles tambin la facultad de excluir el derecho de suscripcin preferente (arts.
510-511 LSC).
3.5. En materia de junta general,
3.5.1. Debe aprobarse un Reglamento de junta general, que ser objeto de comunicacin a
la CNMV, de inscripcin en el Registro Mercantil, y de publicacin por la CNMV (arts. 512513 LSC). En l se pueden regular todas las materias que afectan a la junta general ,
respetando lo establecido en la Ley y en los Estatutos (Ver el Reglamento del BBVA en el
Campus Virtual pinchando en el enlace al Gobierno Corporativo del BBVA).
3.5.2. Adems, existen especialidades en cuanto al ejercicio de los derechos de asistencia,
participacin y representacin, al derecho de informacin, derecho de voto, convocatoria de
la junta [vanse arts. 514 a 526 LSC, redactados por la Ley 25/2011]:
3.5.2. 1. Principio de Igualdad de trato: Las sociedades cotizadas garantizarn, en
todo momento, la igualdad de trato de todos los accionistas que se hallen en la misma
posicin, en lo que se refiere a la informacin, la participacin y el ejercicio del
derecho de voto en la junta general (art. 514 de la LSC)
3.5.2. 2. Contenido de la convocatoria (art. 517 LSC).
3.5.2. 3. Derecho a completar el orden del da, a solicitud del 5% del capital y a
presentar propuestas de acuerdo fundamentadas sobre asuntos del orden del da, slo en
las juntas ordinarias (art. 519 LSC).
3.5.2. 4. Plazo de antelacin para la publicacin del anuncio de convocatoria,
88
puede reducirse a 15 das cuando se cumplan los requisitos del artculo 515 LSC y la
publicidad de la convocatoria que ha de hacerse al menos: en el BORM, la pgina web de
la CNMV y la pgina web de la sociedad convocante (art. 516 LSC).
3.5.2. 5. Participacin a distancia (art. 521 LSC).
a.
b.
c.
d.
e.
Son nulas las clusulas estatutarias que fijen el nmero mximo de votos a emitir por
una accionista (art. 527 LSC).
3.5.3 El Consejo de administracin
Debe aprobar un reglamento de normas de rgimen interno y funcionamiento, que se
comunicar a la CNMV, se inscribir en el Registro Mercantil, y ser objeto de publicacin por la
CNMV (arts. 528-529 LSC).
El Cdigo Unificado de Buen Gobierno contiene Recomendaciones sobre la composicin del
Consejo (consejeros dominicales, ejecutivos, independientes) y sobre la existencia de diversas
Comisiones (de nombramientos, de retribuciones, de auditora, etc.).
3.5.3. 1. De esas Comisiones destaca la Comisin o Comit de Auditora, cuyo rgimen se
encuentra en la disposicin adicional 18, a) de la LMV, (introducida por el art. 57 de la Ley
44/2002, de 22 de noviembre, de Reforma del Sistema Financiero y modificada por Ley
62/2003 de 30 de Diciembre y, recientemente, por la Ley 12/2010, de 30 de Junio), cuya
funcin principal consiste en velar por la independencia del auditor de la sociedad.
3.5.4. Los pactos parasociales, entendiendo por tales los que incluyan la regulacin del
ejercicio del derecho de voto en las juntas generales o que restrinjan o condicionen la libre
transmisibilidad de las acciones, debern ser objeto de publicidad, con ciertas excepciones (arts.
530-535 LSC).
3.5.5. Deber ms amplio de informacin societaria que el aplicable a la annima no
cotizada:
3.5.5.1. Especialidades en las cuentas anuales
(no pueden formularse balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviado, ni cuenta
de prdidas y ganancias abreviada; en ciertos supuestos deben aadirse una informacin
especfica en la memoria y debe incluirse en el informe de gestin una seccin separada con el
informe de gobierno corporativo, arts. 536 a 538 LSC).
90
1.1 Concepto: La sociedad profesional es una sociedad que puede adoptar cualquiera de las
formas reconocidas en nuestro Ordenamiento y, que tiene por objeto social el ejercicio en comn
de una actividad profesional (art.1 LSP).
1.2 Actividad profesional: Se considera actividad profesional aqulla para cuyo desempeo
se requiere titulacin universitaria oficial, o titulacin profesional para cuyo ejercicio sea
necesario acreditar una titulacin universitaria oficial, e inscripcin en el correspondiente Colegio
Profesional (art. 1, pr. 2 LSP).
1.3
Caracteres:
93
4. CAPITAL SOCIAL.
- Capital social.
- Peculiaridades:
1) Las aportaciones de los socios no representan una parte alcuota de todo el patrimonio, sino
tan slo del patrimonio neto repartible.
2) Hay un patrimonio que es irrepartible por ser de carcter colectivo- y que est integrado por
determinados fondos caractersticos de las cooperativas (art. 55 y ss. LSCoop.)(p. ej. fondo de
Educacin y Promocin).
- El capital social es variable, ya que aumenta y disminuye sin necesidad de modificar los
estatutos, a medida que entran o salen socios. nicamente ha de respetar el mnimo
recogido en los estatutos.
Por esta razn, las sociedades laborales estn sometidas a un rgimen fiscal ms beneficioso
cuyo disfrute se encuentra vinculado a la obtencin de la preceptiva calificacin administrativa.
3. REQUISITOS DE CONSTITUCIN:
a) otorgamiento de escritura pblica
b) inscripcin en el Registro mercantil
c) obtencin de la calificacin administrativa como sociedad laboral por parte de la autoridad
competente (Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales o la Comunidad Autnoma con
competencias en la materia)
d) inscripcin en el registro administrativo de sociedades laborales.
4. ESPECIALIDADES SOCIETARIAS MS SIGNIFICATIVAS.
- adoptar la forma de sociedad annima o limitada
- la mayora del capital social ha de ser de los trabajadores que presten en ella servicios
retribuidos contratados por tiempo indefinido (art. 1 LSAL)
- un socio no puede tener ms de un tercio del capital social -salvo que sea una
Administracin o sociedad de capital pblico- (art. 5.2 LSAL)
96
Concepto:
97
1.2.
Funcin:
Permite a una sociedad acogerse a un marco societario que resulte ms ventajoso para los
socios o que se ajuste mejor a las exigencias de la actividad o de la vida social. Los derechos de
los socios y de los acreedores sociales, pueden verse afectados, por lo que es preciso dictar
normas de tutela de los mismos.
1.3. Tipologa:
La ley de modificaciones estructurales admite la transformacin de una sociedad mercantil
inscrita en cualquier otro tipo de Sociedad mercantil, as como en sociedad cooperativa.
La sociedad civil y la sociedad cooperativa pueden transformarse en cualquier tipo de sociedad
mercantil; la sociedad annima en sociedad annima europea y viceversa (art. 4).
2. RGIMEN JURDICO DE LA TRANSFORMACIN: PROCEDIMIENTO
- El acuerdo de transformacin ser acordado por la junta de socios.
- Es de carcter extraordinario (art. 194 LSC -quorum necesario en la sociedad annima- y art.
199 LSC -mayora necesaria en la sociedad de responsabilidad limitada-).Lleva aparejado un
amplio derecho de informacin (art. 9).
- Publicacin: El acuerdo de transformacin deber ser publicado en el BORME y en un diario
de gran circulacin, salvo que se comunique individualmente a socios y acreedores (art. 14).
- Derecho de separacin: Los socios que no hubieren votado a favor del acuerdo podrn ejercer
el derecho de separacin.
- En los supuestos en que la transformacin implique la asuncin por parte del socio de una
responsabilidad por las deudas sociales: se exige el voto favorable o la adhesin fehaciente al
acuerdo de transformacin. En caso contrario: el socio queda automticamente separado de
la sociedad (art. 15 LME).
- Derecho de separacin: Los socios que no hubieren votado a favor del acuerdo podrn ejercer
el derecho de separacin.
- En los supuestos en que la transformacin implique la asuncin por parte del socio de una
responsabilidad por las deudas sociales: se exige el voto favorable o la adhesin fehaciente al
acuerdo de transformacin. En caso contrario: el socio queda automticamente separado de
la sociedad (art. 15 LME).
3. EFECTOS DE LA TRANSFORMACIN:
3.1. La transformacin no puede modificar la participacin social de los socios en la
sociedad transformada, salvo acuerdo unnime (art. 12 LME).
3.2. La transformacin por s sola no libera a los socios del cumplimiento de sus
obligaciones frente a la sociedad (art. 11LME)
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99
101
102
La conclusin de la empresa que constituya el objeto social (arts. 363.l.b) LSC y 221.1. C.
de C): Esta causa opera cuando la sociedad se constituya para desarrollar una actividad o
negocio determinado (Ej: la explotacin de una concesin administrativa).
103
2) Sociedades de capital: cuando las prdidas dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad
inferior a la mitad de la cifra del capital, salvo que sta se aumente o se reduzca en la medida
suficiente (art. 363.l.d) LSC).
-
Por reduccin del capital social por debajo del mnimo legal, que no sea consecuencia del
cumplimiento de una Ley.
Porque el valor nominal de las participaciones sociales sin voto o de las acciones sin voto
excediera de la mitad del capital social desembolsado y no se restableciera la proporcin
en el plazo de dos aos.
Por cualquier otra causa establecida en los estatutos. Las causas legales de disolucin, por
su carcter mnimo e imperativo, no pueden ser excluidas en sede estatutaria.
Los socios podrn incorporar a los estatutos otras causas distintas de las legales (art. 363.1, h)
LSC).
La concurrencia de una de estas causas legales o estatutarias de disolucin no opera de forma
automtica y suficiente, sino que debe ser constatada por la junta general de la sociedad o, en
su defecto, por el juez.
2. EFECTOS DE LA DISOLUCIN.
2.1. La actividad social se suspende para dejar paso a una actividad puramente
liquidatoria: la realizacin de las operaciones que permitan conseguir la liquidacin y
posterior extincin de la sociedad.
2.2. Se modifica la estructura orgnica de la sociedad:
a. Los administradores son sustituidos por los liquidadores, quienes como rgano de
administracin y de representacin de la sociedad en liquidacin asumen la totalidad de sus
funciones (arts. 374 y 375 LSC).
b.
III. LA LIQUIDACIN
1. CONCEPTO.
La liquidacin de la sociedad disuelta comprende:
-
2. LOS LIQUIDADORES.
2.1. Concepto.
Los liquidadores son el rgano de gestin y de representacin de la sociedad disuelta, que
ocupan una posicin jurdica semejante a la de los administradores durante el perodo de vida
social activa.
Sustituyen a los administradores que cesan en sus cargos con la disolucin (art. 374 LSC) y
asumen las funciones gestoras y representativas de la sociedad, necesarias para llevar a cabo
las operaciones de liquidacin (art. 375 LSC).
Extensin del rgimen legal de los administradores a los liquidadores, cuando no se encuentre
expresamente previsto y siempre que no sea incompatible con su especial naturaleza (art. 375.2
LSC).
2.2. Estructura del rgano de liquidacin.
El rgano de liquidacin podr adoptar las mismas estructuras de organizacin que se permiten
para los administradores
105
Liquidador nico.
Varios liquidadores con facultades conjuntas o solidarias.
rgano colegiado.
podrn ser realizados, con el fin de convertirlos en numerario y de facilitar la posterior labor
de divisin del haber social entre los socios.
4.4. Comparecer en juicio y concertar transacciones y arbitrajes (art. 379.3 LSC).
5. LA INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD DURANTE LA LIQUIDACIN
Si la sociedad se encuentra en estado de insolvencia: los liquidadores debern instar la
declaracin de concurso de acuerdo con las reglas generales (art. 3.1 LC)
Plazo: dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que hubieran conocido o debido conocer
la insolvencia (art. 5.1 LC).
Si se incumpliera este deber: el concurso podra ser calificado como culpable (art. 165.1. Le), y
los liquidadores quedaran sujetos a las correspondientes sanciones legales (v. art.172 LC).
6. LA APROBACIN POR LA JUNTA GENERAL DE LAS OPERACIONES DE LA LIQUIDACIN:
EL BALANCE FINAL
Una vez terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidadores estn obligados a redactar:
a) El balance final.
b) El informe completo sobre dichas operaciones.
c) El proyecto o propuesta de divisin del haber social entre los socios,
Los documentos anteriores deben someterse a la aprobacin de la junta general (art. 390.1 LSC).
Los socios disconformes pueden impugnar el acuerdo con arreglo al rgimen de impugnacin de
acuerdos (art. 390.2 LSC).
7. DIVISIN DEL PATRIMONIO ENTRE LOS SOCIOS
7.1. Presupuestos previos:
-
Excepcin: Que la aprobacin del balance final y de la divisin del activo se realice con el voto
unnime de todos los socios.
7.2. Fijacin de la cuota de liquidacin.
Debe hacerse en proporcin a su respectiva participacin en el capital.
En la sociedad annima, cuando se trate de acciones que no estn ntegramente
liberadas: la distribucin debe hacerse descontando la parte no liberada.
Finalidad: ajustar las cantidades repartidas en funcin de la aportacin que haya sido
realizada por cada accionista (art. 392.2 LSC).
- La cuota de liquidacin puede realizarse por una divisin in natura o en especie.
-
8. LA EXTINCIN DE LA SOCIEDAD.
8.1. Requisitos.
a. Otorgamiento de escritura pblica de extincin de la sociedad (art. 395 LSC).
b. Inscripcin Registro Mercantil.
107
c.
En los estatutos sociales de las sociedades de capital pueden establecerse causas de exclusin o
la modificacin o supresin de las que figuren en los mismos (art. 351 LSC).
3.1.1. Requisitos.
a) Las causas de exclusin que se establezcan deben encontrarse dentro de los lmites de la
autonoma privada (art. 1255 CC) y los principios configuradores de la sociedad (art, 28 LSC).
b) Las causas de exclusin han de ser determinadas: no cabe una previsin estatutaria de
exclusin sin causa justificativa alguna.
c) La incorporacin, la modificacin o la supresin de las causas de exclusin requiere el
consentimiento de todos los socios: se garantiza que el rgimen de la exclusin no pueda ser
modificado por decisin mayoritaria.
3.2.
109