UNIVERSIDAD ABIERTA PARA

ADULTOS
(UAPA)

Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas

(Carrera de Derecho)
Asignatura:
Derecho Civil II
Tema:
La Contraescritura
(Trabajo Final)

Participante(s):
Matricula(s):
Ricardo Polanco
Henry Figueroa
Regn A. Andeliz Reyes
Facilitador:
Licda. Lourdes Pichardo
Santo Domingo, R.D.

14-1815
14-1910
14-2048

12 de Febrero 2014.

TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN................................................................................................... 2

LA CONTRAESCRITURA
Concepto.-....................................................................................................................... 3
Caracteres constitutivos de la contraescritura en sentido estricto.-.................................3
Sentido en que est tomada la palabra "contraescritura" en nuestro Cdigo Civil.-.........4
Clases de contraescrituras.-............................................................................................5
Valor probatorio de las contraescrituras consideradas como instrumentos.-...................6
Condiciones para que las contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto de
terceros.-......................................................................................................................... 7
Los terceros pueden aprovecharse de la contraescritura.-..............................................8
Conflictos entre terceros.-................................................................................................8
La accin de simulacin...................................................................................................9
La accin de simulacin en general.................................................................................9
Titulares de la accin de simulacin..............................................................................10
Requisitos para la interposicin de la accin.................................................................11

CONCLUSIN..................................................................................................... 13
ANEXO............................................................................................................... 14
BIBLIOGRAFA.................................................................................................... 16

INTRODUCCIN
En el tema que abordamos a continuacin hacemos un breve resumen de lo que
es la Contraescritura y la accin de simulacin.
En general se entiende por contraescritura el contenido de un instrumento pblico
o privado puede ser modificado o dejado sin efecto por otro documento, tambin
pblico o privado, otorgado por las mismas partes simultnea o posteriormente.
Este segundo es el llamado contradocumento. Puede afirmarse que, por regla
general, su finalidad es garantizarse una de las partes contra el contenido ficticio o
simulado del instrumento principal. As, cuando se declara una deuda inexistente.
En el mismo veremos el Concepto de contraescritura, caracteres constitutivos de
la contraescritura en sentido estricto, sentido en que est tomada la palabra
"contraescritura" en nuestro Cdigo Civil, clases de contraescrituras, valor
probatorio de las contraescrituras consideradas como instrumentos, condiciones
para que las contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto de terceros, los
terceros pueden aprovecharse de la contraescritura, conflictos entre terceros, la
accin de simulacin, la accin de simulacin en general, titulares de la accin de
simulacin, requisitos para la interposicin de la accin.
Por otra parte, el tema reviste una gran importancia jurdica, por las implicaciones
que se podran suscitar con un acto aparente o con una contraescritura, se
precisar aqu los efectos, las acciones, las sanciones y las obligaciones
resultantes de un contraescritura y de un acto simulado.

LA CONTRAESCRITURA
Concepto.La palabra contraescritura tiene dos acepciones. En un sentido amplio significa
todo instrumento, pblico o privado, otorgado por las partes para alterar, modificar
o derogar en todo o parte lo expresado por ellas mismas en otro instrumento, o
sea, todo escrito redactado contra otro escrito, todo acto que modifica a otro
celebrado entre las mismas partes. En un sentido restringido, contraescritura es
todo escrito por el que las partes reconocen con fines probatorios la simulacin
total o parcial de un acto o una simulacin subjetiva, es decir, una interposicin de
personas.

Caracteres constitutivos de la contraescritura en sentido estricto."La primera condicin esencial para que un escrito constituya una contraescritura
(en sentido estricto) es que su objeto sea verificar lasimulacin total o parcial de
un acto ostensible. Las partes comienzan por redactar un escrito destinado a ser
mostrado al pblico, que disfraza sus verdaderas intenciones, y es para
comprobar su real voluntad que ellas otorgan, de una manera lo ms a menudo
clandestina,

un

segundo

acto

instrumental,

que

se

llama contraescritura, precisamente porque es contrario al primero. Por ejemplo, la

contraescritura tiene por objeto restablecer el verdadero precio de una venta,
cuando el acto ostensible indica un precio inferior a aquel que ha sido realmente
convenido; o bien sirve para probar que la venta, que parece haber tenido lugar
entre dos personas, no es seria, sino que disimula otra convencin, una donacin,
por ejemplo".
"La segunda condicin de la contraescritura (en sentido estricto) es que
no expresa una convencin nueva. Forma un solo todo con el acto aparente, cuya
simulacin atestigua y cuyo verdadero alcance restablece. Por esta razn no

habra contraescritura (en sentido estricto) en un acto adicional mediante el cual

las partes cambiaran o modificaran un acto sincero y serio celebrado
anteriormente por ellas".
"La contraescritura (en sentido estricto) corresponde, pues, a un proceso de
simulacin en que hay slo un acto con dos apariencias escritas, una, la real,
consta de la contraescritura, y la otra ficticia, consta de la escritura. Cuando hay
dos escrituras que dan cuenta de dos actos independientes, aunque uno
modifique al otro, no hay contraescritura propiamente tal (en sentido estricto)".
La clandestinidad es tambin propia de la contraescritura en sentido estricto. Y
esta clandestinidad no desaparece por el hecho de ser la contraescritura un
instrumento pblico, pues las partes podran exhibir a los terceros la escritura y no
mostrar la contraescritura.
Francisco Ferrara rechaza tambin la concepcin que ve en la contraescritura una
convencin o una obligacin que viene a modificar o anular una convencin
anterior. La contraescritura sera, segn ese punto de vista, la segunda de dichas
convenciones, llevada a cabo secretamente para contradecir o neutralizar la
primera.

Sentido en que est tomada la palabra "contraescritura" en

nuestro Cdigo Civil.Nuestro Cdigo Civil trata de las contraescrituras en el artculo 1707, que dice:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efecto contra terceros".
"Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se

alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero", es

decir, de la copia de la escritura matriz.
La disposicin correspondiente del Cdigo Civil francs es el artculo 1321, y dice:
"Las contraescrituras slo podrn producir efecto entre las partes contratantes,
pero no contra terceros".
Ahora bien, los autores franceses opinan unnimemente que la palabra
"contraescritura" est tomada en un sentido restringido.
Entre nosotros las opiniones estn divididas. Algunos afirman que el trmino en
comento debe tomarse en su sentido estricto, que sera el propio. En
consecuencia, si no hay simulacin, si una escritura modifica o altera lo que
sinceramente se estableci en otra, no cabe hablar de contraescritura, sino que de
dos actos independientes, que se destruyen uno a otro en todo o parte. Y esas
escrituras valen entre las partes y con respecto a terceros conforme a las reglas
generales; no les son aplicables las restricciones del artculo 1707, que slo rige
las contraescrituras en sentido estricto, a las que prueban la simulacin.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la
chilena considera la palabra "contraescritura" en su acepcin amplia, pues el
artculo 1707 no ha restringido su alcance y habla de toda escritura privada y
contraescritura pblica destinada a alterar lo pactado en otra. Luego, quedan
incluidas en el concepto de contraescritura toda escritura o instrumento en el que
las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus elementos esenciales o
accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efecto,
sea simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle.

Clases de contraescrituras.Las contraescrituras pueden ser instrumentos pblicos o privados, segn lo dice el
texto del artculo 1707.

Cabe observar que, en cuanto a la escritura que se modifica o altera, tambin

puede ser pblica o privada. Sin embargo, el Cdigo slo se ocupa de la escritura
pblica.

Valor probatorio de las contraescrituras consideradas como

instrumentos.El valor probatorio de las contraescrituras consideradas como instrumento no
presenta nada especial. Las contraescrituras tienen el valor probatorio que resulta
de su calidad de instrumento pblico o privado. Si son instrumentos pblicos
hacen fe como tales; si son privados, tienen valor despus de su reconocimiento
conforme a la ley.
a) Efectos de las contraescrituras entre las partes.- Las contraescrituras
producen todos sus efectos entre las partes, porque todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes (C. Civil, artculo 1545).
En cuanto al valor probatorio, la escritura y la contraescritura lo tienen igual entre
las partes. Pero prevalece la contraescritura, porque de acuerdo con el artculo
428 del Cdigo de Procedimiento Civil, entre dos pruebas contradictorias, y a falta
de ley que resuelva el caso, los tribunales deben preferir la que crean ms
conforme con la verdad, y esa mayor conformidad debe suponerse que la tiene la
contraescritura y no la escritura, porque si las partes alteran sta es precisamente
por estimar que no guarda congruencia con la realidad.
Desde hace ms de 120 aos nuestra jurisprudencia ha recalcado que la regla de
no poderse alterar por escrituras privadas lo pactado por escritura pblica slo es
dictada en favor de terceros; nada obsta a que puedan surtir efecto contra las
mismas partes contratantes, si la alteracin no es de tal naturaleza que, con
arreglo a la ley, exija constar por escritura pblica.

b)

Efectos

de

las

contraescrituras

con

respecto

terceros.- Las

contraescrituras privadas y las pblicas de las cuales no se ha tomado la razn de

que habla la ley, no producen efecto contra terceros (artculo 1707).
Los autores hacen notar que el concepto de terceros no puede referirse a los
terceros absolutos, puesto que para ellos no habra sido necesario consignar una
disposicin especial, como quiera que estn protegidos por el principio de la
relatividad de las convenciones, y ya que la misma escritura ostensible les es
inoponible. Por eso concluyen que los terceros a que se refiere el artculo 1707
son todos aquellos que, no habiendo figurado en la contraescritura y habiendo
ignorado su existencia, tienen inters en invocar las disposiciones del acto
ostensible, para salvaguardar los derechos que derivan de las partes contratantes
(es decir, los terceros relativos, los causahabientes a ttulo particular adquirentes
de derechos reales, acreedores hipotecarios y los acreedores comunes o
quirografarios de las partes).

Condiciones para que las contraescrituras pblicas produzcan

efectos respecto de terceros.Para que las contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto de terceros
deben:
1) Tomarse razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y
2) Tomarse razn tambin del contenido de la contraescritura al margen del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
Si se omite cualquiera de estas dos anotaciones, las contraescrituras pblicas no
afectan a terceros.

Los terceros pueden aprovecharse de la contraescritura.Si el artculo 1707 establece que las contraescrituras no producen efecto contra
los terceros, quiere decir, a contrario sensu, que en todo caso pueden tener efecto
a su favor, es decir, que pueden invocar las disposiciones de la contraescritura
para beneficiarse. As, los acreedores del vendedor de un inmueble pueden
demandar del comprador el suplemento de precio que en una contraescritura
prometi pagar.

Conflictos entre terceros.Si de la contraescritura se ha hecho la doble toma de razn a que alude el artculo
1707, ninguna dificultad surge entre los terceros: la contraescritura afecta a todos.
Si no se han realizado esas anotaciones, pueden surgir conflictos entre terceros,
porque algunos pueden tener inters en invocar la escritura, el acto aparente o
simulado, y otros la contraescritura, el acto secreto o disimulado que contiene la
voluntad real de las partes. A qu terceros debe darse preferencia?
A nuestro juicio, debe drsela a aquellos que hacen valer la escritura, el acto
aparente o simulado:
a) porque el artculo 1707 del Cdigo Civil declara que, sin la doble toma de
razn aludida, las contraescrituras pblicas no producen efecto contra los
terceros, sin distinguir si este efecto pretenden recogerlo las partes contra
los terceros o ciertos terceros contra otros terceros;
b) porque si bien los terceros gozan del beneficio de aprovecharse de las
clusulas de la contraescritura, es facultativo para ellos hacerlo o no y nadie
puede obligarlos a aprovecharse de un beneficio que no desean porque, en
determinados casos, no les conviene; y

c) porque la seguridad jurdica de los terceros se funda en la situacin

aparente y sta, respecto a ellos, debe primar sobre la situacin real creada
originariamente por las partes tras el subterfugio de la simulacin, cuando
sta existe.

La accin de simulacin
La simulacin es una institucin de derecho civil; el derecho civil es su mbito
natural y original. Cualquier perspectiva civil que se asuma termina apuntando a
los cimientos mismos de esta institucin ms que a alguna de sus particulares
manifestaciones. As, en un esfuerzo por intentar delimitar el tratamiento de la
materia.

La accin de simulacin en general.

Se ha definido la accin de simulacin como "una accin autnoma y declarativa,
tendiente a hacer constar de un modo autorizado la falta de realidad o la
verdadera naturaleza de una relacin jurdica". Lo que pretende, en caso de haber
existido una simulacin absoluta, es obtener se declare la inexistencia o nulidad
de un acto ficticio; es decir, se trata de una accin de reconocimiento negativo. En
caso de simulacin relativa, lo que se persigue es, simultneamente, un
reconocimiento negativo y positivo: se declare a la vez la inexistencia o nulidad del
acto ficticio y la realidad del negocio disimulado.
La simulacin puede tambin alegarse por va de excepcin, cuando el actor
intenta hacer producir efectos al acto ostensible tras el cual ninguna realidad
existe o al acto ficticio que oculta el verdadero consentimiento. Incluso podra
tambin suceder que frente a la accin de simulacin absoluta el demandado
opusiera la excepcin de simulacin relativa.

Titulares de la accin de simulacin.

Sin inters no hay accin. Siempre el titular de una accin debe ser alguien
interesado en ejercerla. En la simulacin rige el mismo principio. Desde luego,
puede tener inters en establecer la verdad jurdica cualquiera de quienes
participaron -personalmente o representados por mandatario que hubiere actuado
a nombre del mandante- en la celebracin del acto aparente, cuando dicho acto
aparente pero ficticio amenaza con producir efectos jurdicos -no deseados- como
si fuera real.
El hecho que el o los autores de un acto simulado puedan hacer ostensible la
ficcin es consecuencia -como ya hemos sealado- del principio de la autonoma
de la voluntad: si podemos fingir, tambin podremos dejar sin efecto esa ficcin de
mutuo acuerdo, ya sea convencionalmente, o bien unilateralmente, acreditando la
falsedad del acto ostensible. No debe olvidarse, adems, que el propio Cdigo
Civil, al dar ms valor a la voluntad contenida en la contraescritura (artculo 1707 y
1876 inciso 2o) -si bien reglamenta en qu condiciones ella podra afectar a
terceros- est legitimando que el consentimiento pueda pactarse en forma secreta.
No hay aqu sino una aplicacin ms del principio de la libertad contractual, tan
caro al legislador de nuestro Cdigo Civil.
Una parte puede invocar el acto oculto en contra de la otra; el tercero de buena fe
puede invocar el acto oculto frente a la partes; tambin frente a otro tercero de
buena fe. Ello se justifica, en nuestro Cdigo, en su agudo voluntarismo jurdico: la
voluntad es fuente y medida de los efectos jurdicos: una ejecucin de buena fe de
un contrato se identifica con ejecutar la voluntad real.
No en todas partes es as. En otras legislaciones, la buena fe contractual tiene un
sentido menos voluntarista y ms vinculado con lo que se ha dado en llamar la
buena fe objetiva, entendida como un estndar jurdico: "un patrn de conducta
indicativo de la orientacin que el derecho pretende dar al individuo en sus

relaciones individuales". Una disposicin del Cdigo Civil Brasileo establece, en

tal sentido, que habiendo existido intencin de perjudicar a terceros o de infringir
preceptos de la ley, nada podrn alegar o requerir los contratantes en juicio en
cuanto a la simulacin del acto.

Requisitos para la interposicin de la accin

Nuestros tribunales han establecido que "el nico requisito necesario para ejercer
la accin de simulacin es la existencia de un inters jurdico del actor, o sea, un
inters en interponer una demanda para que se declare o afirme la titularidad de
un derecho subjetivo o de un conjunto de relaciones jurdicas y que por estar
violentado o amenazado por un contrato aparente, hace nacer la necesidad de
una tutela jurdica".
Al respecto, creemos que las mismas razones que se han invocado para sostener
que el inters que exige el artculo 1683 para alegar la nulidad absoluta puede ser
no pecuniario sino meramente moral, esas mismas razones, repito, permitiran
concluir que no slo puede ejercer la accin de simulacin quien tiene inters
pecuniario en ella sino tambin quien tiene un inters meramente moral.
Por otra parte, pensamos que el inters no necesariamente debe relacionarse con
un perjuicio actual causado por el acto aparente. El inters para actuar equivale,
en las insustituibles palabras de Ferrara, en la necesidad de tutela jurdica. Se ha
sostenido que tambin debe considerarse que existe inters -aunque no haya un
perjuicio actual- en el eventual legitimario que, en vida de su padre est viendo
cmo ste merma simuladamente su patrimonio para burlar su legtima. Se
argumenta que en tal caso no sera razonable que el hijo deba esperar el
fallecimiento del causante para ejercer accin de simulacin o de inoficiosa
donacin.

Creemos que mientras el causante no muera, los asignatarios forzosos tienen una
mera expectativa que les impide tener injerencia alguna en el patrimonio del futuro
difunto. Ni siquiera podran -pensamos- impetrar medidas conservativas (que el
legislador en el artculo 1078 reconoce para el asignatario condicional, lo que es
muy distinto). Sin embargo, dado el especial carcter de la simulacin, creemos
que esta sera posible en la especie propuesta. No se tratara de una suerte de
medida conservativa, como se ha insinuado, sino slo una accin declarativa de
mera certeza. Ella es a nuestro juicio suficiente inters como para ejercer la accin
de simulacin impugnando en vida del enajenante y futuro causante las
enajenaciones simuladas. En la doctrina comparada esto ha sido enfocado bajo el
interesantsimo planteamiento de la amenaza de violacin de un derecho como
justificacin de la tutela jurdica.
En nuestro pas encontramos algunos fallos muy contrarios a esta tesis. En una
oportunidad se rechaz una accin de simulacin intentada por el cnyuge
sobreviviente contra dos sobrinas del difunto que haban comprado aparentemente
en forma simulada unos inmuebles. La sentencia de primera instancia y
confirmada en alzada rechaz la demanda pues la demandante compareca -a
juicio del sentenciador- como agente oficioso de un difunto, lo que era
improcedente faltando, por ende, el requisito del inters. No compartimos en
absoluto la sentencia: la actora haba comparecido en defensa de un inters
propio; no como representante.
En otra oportunidad se acogi en primera instancia, fallo revocado en alzada,
accin de simulacin intentada por legitimarios en vida del eventual difunto,
explicando a nuestro juicio equivocadamente la accin ejercida como una medida
conservativa. Lo que s es interesante es destacar la idea de que la accin de
simulacin puede ser considerada como una accin autnoma de carcter tutelar.
En nuestro derecho, sin embargo, no existe la idea de los juicios cautelares
autnomos.

CONCLUSIN
Para concluir debemos de precisar, que los contraescrituras unas veces se ven
imbuidas de cierta validez jurdica por el objeto de la misma y las causas que la
han originado, pero en la gran mayora de los casos por lo menos en la Republica
Dominicana se vislumbra el mal uso con que en ciertos casos son destinados los
actos aparentes regularmente son actos como se ha afirmado en todo el trayecto
de este trabajo que van orientado a la defraudacin del fisco o de terceros
propiamente dicho, de manera, que este tema poco abordado por la doctrina en
nuestro pas reviste una gran importancia prctica para saber cmo afrontar un
conflicto jurdico suscitado bajo los actos aparente y la contraescritura.
Como hemos podido apreciar, la accin de simulacin guarda estrechos vnculos
con otras temticas del derecho civil como la accin pauliana, la subrogacin o la
responsabilidad extracontractual. Con todo, creemos que tiene una vida propia.
Desde la perspectiva de los terceros, su campo es simplemente el del derecho de
prenda general de los acreedores. Cuando el artculo 2465 del Cdigo Civil
confiere a los (terceros) acreedores accin para perseguir sus crditos en "todos
los bienes del deudor", hay que considerar en tal concepto, naturalmente, aquellos
bienes que nunca han dejado de pertenecer al deudor; bienes que slo han salido
aparentemente de su patrimonio. Aunque no obstante ello, y por muy evidente que
resulte al tercero dicha apariencia, es preciso acreditarla fehacientemente ante el
rgano jurisdiccional.

ANEXO
CONTRATO DE CONTRAESCRITURA
YO, DR. ALEXANDER OLIVERO, Abogado Notario Pblico de los Nmeros del
Distrito Nacional, Colegiatura Notarial No. 114, CERTIFICO Y DOY FE QUE:
ENTRE: De una parte, la Sra. SARAH SALAZAR, dominicana, mayor de edad,
soltera, portadora de la cdula de identidad y electoral No. 001-23873561-4,
domiciliada y residente en la Avenida 27 de Febrero No. 99 casi esquina Ortega y
Gasset, El Vergel, Distrito Nacional, Provincia de Santo Domingo, Repblica
Dominicana quien en lo adelante se denominar LA PRIMERA PARTE, o por su
propio nombre; y de la otra parte el Sr. CARLOS BEZ, dominicano, mayor de
edad, soltero, portador de cdula de identidad y electoral No. 001-987653-1,
domiciliado y residente en la calle Arzobispo Merio No. 115, Zona Colonial,
Distrito Nacional, Provincia de Santo Domingo, Repblica Dominicana, que en lo
sucesivo en este contrato se denominar LA SEGUNDA PARTE, o por su propio
nombre.
ATENDIDO: A que mediante acto bajo firma privada de veinte (20) de septiembre
de dos mil doce (2012), con firmas legalizadas en esa misma por el Dr.
ALEXANDER OLIVERO, Notario Pblico de los Nmeros del Distrito Nacional,
suscribieron un contrato de alquiler, que tiene por objeto la venta de una casa
ubicada en la calle Respaldo 17 No. 22, Los Guandules, Distrito Nacional,
Provincia de Santo Domingo.
POR TANTO, y bajo el entendido de que el anterior prembulo forma parte integral
del presente contrato.
SE HA CONVENIDO Y PACTADO LO SIGUIENTE:

ARTICULO PRIMERO: Las partes convienen libre y voluntariamente que, aunque

en fecha veinte (20) del mes de septiembre de dos mil doce (2012), con firmas
legalizadas en esa misma por el Dr. ALEXANDER OLIVERO, notario pblico de
los Nmeros del Distrito Nacional, suscribieron un contrato de venta bajo firma
privada teniendo por objeto la venta de una casa, en realidad dicho contrato no
expresa la real intencin de las partes, ya que la intervencin de las partes
contratantes fue evitar que uno de los hijos de la PRIMERA PARTE pusiera un
negocio de bebidas alcohlicas en dicha casa.
HECHO Y FIRMADO en tres (3) originales, de un mismo tenor y efecto, uno para
cada una de las partes y el restante para el Notario Pblico que legalizar las
firmas de las partes, en la ciudad de Santo Domingo a los 21 da del mes de enero
del ao dos mil trece (2013).
SARAH SALAZAR
La primera parte

CARLOS BAZ
La segunda parte
YO, DR. ALEXANDER OLIVERO, Abogado Notario Pblico de los Nmeros del
Distrito Nacional Colegiatura notarial No. 114, CERTIFICO Y DOY FE: Que las
firmas que aparecen fueron puesta en mi presencia libre y voluntariamente por los
que los Seores SARAH SALAZAR Y CARLOS BEZ, de generales que constan
y quienes me han declarado bajo la fe del juramento ser esas las firmas que ellos
acostumbran a usar en todos los actos pblicos y privados. En Santo Domingo, a
los veinte y uno (21) das del mes de Enero del ao dos mil trece (2013).

__________________________________

Dr. ALEXANDER OLIVERO

Notario Pblico.

BIBLIOGRAFA
- Cdigo Civil de la Repblica Dominicana.
- Cdigo Civil Francs
- es.wikipedia.org/wiki/Contraescritura
-asistentesjudiciales.iespana.es/.../accion%20de%20simulacion.ht
- o.vlex.com/.../naturaleza-juridica-contra-escritura-