FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

PROCESSO PENAL II
CAPTULO I PROCESSO E PROCEDIMENTO, SUJEITOS PROCESSUAIS, ATOS
PROCESSUAIS, COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS, CITAO E INTIMAES
E NOTIFICAES
1. PROCESSO E PROCEDIMENTO. 1.1. Conceitos e classificaes: Processo e
Procedimento. 1.2. Natureza jurdica. 1.3. Sujeitos processuais. 1.4. Ato Jurdico e Ato
Processual. 1.5. Objeto da relao jurdica processual. 1.6. Aspectos da relao processual.
1.7. Incio e fim do Processo.
2. SUJEITOS PROCESSUAIS. 2.1. Conceito. 2.2. Tipos de sujeitos processuais. 2.3. rgo
Jurisdicional (o Juiz). 2.4. Funes do juiz. 2.5. Atuao no processo. 2.6. Partes Materiais e
Partes Processuais. 2.6.1. Partes Materiais. 2.6.2. Partes Processuais. 2.6.2.1. Capacidade
para agir (capacidade processual). 2.6.2.2. Legitimidade para agir (Legitimatio ad causam).
2.6.2.2.1. Legitimidade ativa (ordinria e extraordinria). 2.6.2.2.2. Legitimidade passiva.
2.6.2.4. Legitimidade Processual (legitimidade ad procesum). 2.6.2.5. Capacidade de
postulao (Jus Postulandi). 2.7. O Ministrio Pblico. 2.7.1. Funes do MP. 2.8. Acusado.
2.9. Defensor. 2.9.1 Espcies de defensor. 2.10. Assistente. 2.10.1.Funo do Assistente.
2.10.2.Poderes do Assistente. 2.10.3. O Assistente e as razes. 2.10.4. O Assistente e os
recursos. 2.10.5. O Assistente e a sentena desclassificatria no tribunal do jri. 2.10.6. O
Assistente e a apelao supletiva. 2.10.7. O Assistente e o Recurso Extraordinrio. 2.10.8.
Situaes nas quais o assistente no pode recorrer. 2.10.9. O assistente e o arrolamento de
testemunhas. 2.10.10. O assistente e sua interveno no processo penal. 2.11. Auxiliares da
Justia. 2.11.1. Classificao dos Auxiliares. 2.12. Os peritos. 2.12.1. Classificao dos
Peritos. 2.12.2. Casos de impedimento para o exerccio da funo. 2.12.3. Suspeio dos
peritos.
1. PROCESSO E PROCEDIMENTO
1.1. CONCEITO E CLASSIFICAES
Abolida a autodefesa, o Estado chamou a si a tarefa de solucionar os litgios, fazendoo por meio de rgos prprios que ele instituiu: os Juzes. Assim, surgida a lide, o titular do
direito violado se dirige ao magistrado (Estado) deduzindo sua pretenso e, por bvio,
reclamando a prestao jurisdicional. Surge, assim, primeiramente, um vnculo entre a
pessoa que pede e o juiz.
Processo deriva de pro cedere - avanar, ir para a frente. Da dizer-se que processo
aquela atividade desenvolvida pelo juiz, com o concurso dos demais sujeitos processuais
partes e auxiliares da justia visando a soluo do litgio.
A noo de processo alia-se a de procedimento. Para que o juiz possa solucionar o
litgio, praticam-se, perante ele, vrios atos (o pedido do autor, o chamamento do ru, sua
resposta, a produo de provas, o seu exame crtico e, finalmente, a sentena, a resoluo
da lide. Ao conjunto de atos processuais que se sucedem, de forma coordenada, com a
finalidade de resolver jurisdicionalmente o litgio, denomina-se processo, mas sob o
aspecto de coordenao e ordem dos atos processuais, fala-se, tecnicamente, em
procedimento, que o iter, a coordenao dos atos processuais, a sequncia que estes
devem obedecer.
Assim, visto internamente, o processo uma verdadeira relao jurdica de natureza
pblica, progressiva, complexa, nela envolvendo-se direitos, deveres e garantias entre os
sujeitos processuais. Vista externamente, no entanto, esta relao um encadeamento de
atos conexos que vo se sucedendo, desde a deduo da pretenso por meio da denncia

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 1

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

ou queixa, at a deciso definitiva. Tais atos, porm, obedecem a um procedimento, que

uma ordem preestabelecida por lei para assegurar uma resoluo justa do conflito.
1.2. NATUREZA JURDICA
A Relao jurdica um vnculo entre dois ou mais sujeitos, atribuindo-lhes poderes,
direitos, faculdades e os correspondentes deveres, obrigaes, sujeies, nus. Sob este
aspecto, no se pode negar que o processo seja uma verdadeira relao jurdica.
Se o autor tem o direito de exigir do Estado-Juiz um provimento jurisdicional e se ele
obrigado a faz-lo, ainda que para dizer que o autor no tem razo, inegvel o nexo
ligando autor e Estado-Juiz, um exercendo o seu direito e o outro cumprindo a sua
obrigao.
Ao proibir a autotutela, chamando para si a obrigao de distribuir justia, o Estado se
obrigou a prest-la, de modo que, quando surge uma lide, o titular do direito violado tem o
direito de exigir do Estado, representado pelo juiz, a prestao jurisdicional, que consiste na
aplicao do direito objetivo ao caso concreto, no compromisso de dizer o direito.
1.3. SUJEITOS PROCESSUAIS
Trs so os sujeitos processuais principais: 1) Estado-Juiz, Autor e Ru. O EstadoJuiz, como rgo superpartes e destas equidistante, quem soluciona o litgio. O Autor
quem deduz a pretenso e o Ru, a pessoa em relao a quem a pretenso deduzida.
1.4. ATO JURDICO E ATO PROCESSUAL
- ATO JURDICO uma declarao humana, que se traduz em uma declarao de
vontade destinada a provocar uma conseqncia jurdica;
- ATO PROCESSUAL, por sua vez, um ato jurdico, praticado no curso do processo,
por algum dos sujeitos processuais.
1.5. OBJETO DA RELAO JURDICA PROCESSUAL
a prestao jurisdicional.
1.6. ASPECTOS DA RELAO PROCESSUAL
A Relao Jurdico-processual :
AUTNOMA - Diz-se autnoma a relao processual porque independente da
relao jurdico-material, que o vnculo estabelecido entre o Estado, detentor do poder de
punir (jus puniendi), e o autor de algum crime.
A relao jurdico-processual, por sua vez, independe da existncia da relao
jurdico-material pois, mesmo que esta no exista, isto , mesmo que o fato no seja
verdadeiro, pode haver a relao jurdico processual, e o processo pode se desenvolver
normalmente.
PBLICA Pois quem nela atua o Juiz, representando o Estado;
COMPLEXA pois a relao processual contm, dentro de si, uma srie de relaes
jurdicas secundrias, envolvendo juiz, partes, auxiliares da justia e terceiros interessados e
desinteressados, abrangendo direitos, obrigaes, faculdades, nus e poderes, que vo
surgindo proporo que a relao principal vai se desenvolvendo;
PROGRESSIVA pois o processo, seja o cvel ou o penal, apresenta sempre um
aspecto de continuidade, pois um avanar, um desenvolvimento.
UNITRIA Pois, em que pese atravessar diversas fases (Postulatria, probatria
Instrutria e das alegaes - , decisria e, eventualmente, a recursal e a executria), no
perde a sua unidade.
1.7. INCIO E FIM DO PROCESSO

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 2

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

Como se inicia o processo? Com a propositura da ao.

E quando se tem proposta a ao penal? Com a simples oferta da pea acusatria
(Denncia ou Queixa).
Regra geral, o processo se finda quando o Juiz, aps percorrer todo o iter
procedimental, entrega, definitivamente, a prestao jurisdicional invocada, isto , soluciona
o litgio, dizendo qual das partes tem razo.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 3

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2. SUJEITOS PROCESSUAIS
2.1. CONCEITO
Sujeitos processuais so todas as pessoas que atuam no processo. Juiz, partes,
auxiliares da justia, testemunhas, etc.
2.2. TIPOS DE SUJEITOS PROCESSUAIS
Os sujeitos processuais dividem-se em:
a)sujeitos principais, que compem a relao jurdico-processual (juiz e partes), sem
os quais no possvel nem mesmo a idia do processo, e:
b) sujeitos secundrios (ou acessrios), que intervm no processo e, embora no
sejam, em essncia, sujeitos processuais, por carecerem do poder de iniciativa e de
deciso, so sujeitos de determinados atos processuais indispensveis ao desenvolvimento
da relao processual. Como exemplo temos os auxiliares da justia (escrivo, escrevente,
distribuidor, contador, oficial de justia, etc), o assistente de acusao, e os terceiros, que
podem ser de duas ordens:
b.1. Terceiros interessados
So o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros (art. 36 CPP);
Tambm as pessoas enumeradas no art. 31 CPP (em razo do art. 36
CPP);
O fiador do ru, em virtude do que se contm nos arts. 341 e 343 CPP;
Terceiro de boa-f em poder de quem a res foi apreendida.
b.2. Terceiros desinteressados
Testemunhas;
Observao: 1) Os peritos, tradutores e intrpretes tanto podem ser
considerados auxiliares do juzo como terceiros desinteressados;
2.3. RGO JURISDICIONAL (O JUIZ)
O rgo jurisdicional , pois, o sujeito mais importante da relao processual. O Juiz
o detentor da funo jurisdicional e quem preside o processo.
Pode ser monocrtico (primeiro grau, juiz singular) ou colegiado (tribunais).
2.4. FUNES DO JUIZ
Sobre as funes do Juiz no Processo penal, assim dispe o art. 251 CPP:
Cdigo de Processo Penal - Art. 251. Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e
manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica

Incumbe ao magistrado, pois:

a) prover a regularidade do processo (atividade de natureza processual);
b) manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, inclusive, requisitar a
fora pblica (atividade de natureza administrativa).
Observao: 1) Apesar de acusatrio o nosso processo, permitido ordenar de
ofcio as provas que lhe parecerem teis ao esclarecimento da
verdade;
2.5. ATUAO NO PROCESSO
Para atuar validamente no processo, necessita de: capacidade funcional (investidura),
capacidade subjetiva (imparcialidade) e Capacidade objetiva (competncia)
a) Capacidade funcional (ou investidura) o procedimento que atribui ao juiz a
qualidade de ocupante do cargo, apto ao exerccio do poder jurisdicional, aps preencher
todos os requisitos legais para o ingresso na carreira da magistratura (bacharelado,
aprovao em concurso pblico, posse, nomeao, etc).

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 4

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

b) capacidade subjetiva (ou imparcialidade) Decorre do Sistema Acusatrio, que

distingue o rgo acusador do rgo julgador, assim, a imparcialidade decorre da
eqidistncia do juiz em face das partes.
O CPP prev trs grupos de situaes que afastam o juiz do processo, a)
voluntariamente, ou mediante apresentao de exceo, b) os impedimentos, as
incompatibilidades e as hipteses de suspeio.
No ser impedido (art. 252 e 253 CPP) Impedimentos so situaes que probem o
juiz de exercer a jurisdio em determinado processo. Os vnculos que geram impedimentos
so objetivos e afastam o juiz, independentemente de seu nimo subjetivo
A suspeio (art. 254 CPP).
Observao: 1) No h suspeio por amizade ntima ou relacionamento, ainda que
bastante cordial, entre juiz, promotor e advogados da comarca;
2) A amizade ntima que leva ao afastamento do juiz deve ser aquela
profunda e decorrente de motivao pessoal, exatamente aquela que retira a
possibilidade de ser o juiz imparcial.
Exercer atividade incompatvel com a sua funo (art. 95, Pargrafo CF/88);
c) Capacidade objetiva (ou processual), isto , ter competncia para atuar no
processo.
Cdigo de Processo Penal - Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que:
I. tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o
terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da
justia ou perito;
II. ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha;;
III. tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a
questo;
IV. ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o
terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito.
Cdigo de Processo Penal - Art. 253. Nos juzos coletivos, no podero servir no mesmo
processo os juzes que forem entre si parentes, consangneos ou afins, em linha reta ou colateral at o
terceiro grau, inclusive.
Cdigo de Processo Penal - Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser
recusado por qualquer das partes:
I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato
anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia;
III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive,
sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
IV - se tiver aconselhado qualquer das partes;
V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
VI - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
Constituio Federal/88 - Art. 95, Pargrafo nico. Aos juzes vedado:
I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo;
III - dedicar-se atividade poltico-partidria.
IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas,
entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos
do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 5

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2.6. PARTES MATERIAIS E PARTES PROCESSUAIS

As partes podem ser Materiais e Processuais.
2.6.1. PARTES MATERIAIS
So as pessoas da relao jurdico material (o sujeito ativo e o sujeito passivo
da infrao penal). Pela posio processual que assumem, distinguem-se em parte
acusadora e parte acusada (acusador e acusado).
2.6.2. PARTES PROCESSUAIS
So as pessoas que iro compor a relao jurdico processual, ou seja, as
partes principais, sem as quais nem existe a idia de processo (Juiz, autor e ru). Para que
possam figurar no processo, exige-se, destas pessoas, algumas caractersticas:
2.6.2.1 CAPACIDADE PARA AGIR (Capacidade Processual)
Qualquer pessoa pode ser parte material. (um garoto de 8 anos que seja injuriado
parte material). Porm, para ingressar em juzo como parte no basta apenas a capacidade
material, sendo necessria a capacidade de poder praticar como parte, atos processuais, e
no processo penal, somente os maiores de 18 anos podem faz-lo, ou seja, menor de 18
anos no pode ser ru, no pode fazer representao nem exercer o direito de queixa,
porque lhe falta a capacidade processual (ver art. 24 e 30 do CPP).
Se no houver quem possa represent-lo, o juiz deve nomear-lhe um curador, nos
termos do art. 33 do CPP.
Cdigo de Processo Penal - Art. 24 - Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por
denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou
de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. (grifo nosso).
Art. 30 - Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para represent-lo caber intentar a ao privada.
Art. 33 - Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no
tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser
exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz
competente para o processo penal.

2.6.2.2. LEGITIMIDADE PARA AGIR (legitimatio ad causam)

Alm da capacidade processual, para ser parte principal em um processo preciso
que a pessoa tenha legitimidade para agir, ou legitimatio ad causam.
De um lado, quem a tem o Estado, como titular do direito de punir (parte legtima ad
causam ativa), e de outro, o autor da conduta punvel (parte legtima ad causam passiva).
So os que tem interesse na lide: AUTOR E RU.
2.6.2.2.1 LEGITIMIDADE ATIVA (ORDINRIA E EXTRAORDINRIA)
Quando falamos em LEGITIMIDADE ATIVA, necessria se faz a distino entre a
ordinria e a extraordinria:
a) Legitimidade Ativa Ordinria Exercida pelo Ministrio Pblico, como rgo
do Estado que representa na atividade persecutria;
b) Legitimidade Ativa Extraordinria Exercida pelo Ofendido ou quem
legalmente o represente.
Nos crimes de alada privada, e na hiptese do art. 29 CPP, como o
Estado, sem abrir mo do seu direito de punir, permitiu que os seus
interesses fossem defendidos pelo ofendido, fala-se, ento, em legitimidade
ativa extraordinria.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 6

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2.6.2.2.2. LEGITIMIDADE PASSIVA

Quem tem LEGITIMIDADE PASSIVA o autor da infrao penal.
2.6.2.4. LEGITIMIDADE PROCESSUAL (Legitimidade ad procesum)
Distinta da capacidade processual a legitimidade processual ou legitimatio ad
procesum. Enquanto a capacidade processual confere o poder de estar em juzo, e a
legitimidade ad causam determina quem poder figurar no plo ativo e passivo da relao
jurdico-processual, a legitimidade processual traduz a idia da pessoa com capacidade de
atuar validamente no processo.
EXEMPLO: Slvio, maior de idade tem capacidade de estar em juzo. Alm disso,
pode exercer o direito de queixa, por ser maior de 18 anos mas, se seu primo Paulo, de 17
anos, for vtima de um crime de alada privada, a queixa no poder ser ofertada por Slvio,
no obstante sua capacidade processual, pois falta-lhe a legitimidade processual.
2.6.2.5. CAPACIDADE DE POSTULAO (Jus Postulandi)
Por fim, as partes, ainda que tenham capacidade para estar em juzo, legitimidade
para agir e legitimidade processual, no podem realizar, pessoalmente, atos processuais.
Por razes de ordem tcnica, acrescenta-se legalmente uma terceira exigncia, de que as
partes intervenham no processo somente mediante profissionais com conhecimentos
jurdicos e tcnicos indispensveis para a adequada conduo do processo em nome das
partes.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 7

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2.7. O MINISTRIO PBLICO

Segundo o artigo 127 da CF:
Constituio Federal - Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses
sociais e individuais indisponveis.

2.7.1. FUNES DO MP Sobre as funes do MP no Processo penal, dispe o art. 257

CPP:
Cdigo de Processo Penal - Art. 257. Ao Ministrio Pblico cabe:
I. - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma estabelecida neste Cdigo; e (art.129, I, CF)
II. - fiscalizar a execuo da lei.

Assim, no Processo Penal, o MP um rgo que atua ora como parte (promovendo a
ao penal pblica), ora como fiscal da lei (na ao penal privada).
Para que o MP atue validamente no processo dever se observado o seguinte:
a) De acordo com o artigo 258 CPP: Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos
processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha
reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries
relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes.

Em decorrncia do disposto nos arts. 128, 5, II, e art. 129, IX, da CF, vedado ao
membro do MP:
Constituio Federal - Art. 128. O Ministrio Pblico abrange:
5...
II. - as seguintes vedaes:
a. - receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas
processuais;
b. - exercer a advocacia;
c. - participar de sociedade comercial, na forma da lei;
d. - exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio;
e. - exercer atividade poltico-partidria;
f. - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades
pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei.
Constituio Federal - Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
I. - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
II. - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia;
III. - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do
meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;
IV. - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e
dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio;
V. - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas;
VI. - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando
informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva;
VII. - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no
artigo anterior;
VIII. - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os
fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais;
IX. - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade,
sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 8

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2.8. ACUSADO
Acusado a pessoa natural, maior de 18 anos, quem se imputa a prtica de uma
infrao penal. a pessoa contra quem proposta a ao penal, sendo a parte passiva da
relao processual.
Observao: 1) Poder ser acusado, tambm, pessoa jurdica nos termos do art. 3 da Lei
n 9.605/98, que instituiu a responsabilidade penal da pessoa jurdica na
prtica dos crimes ambientais, de acordo com o art. 255 da CF/88;
Menores de 18 anos no possuem legitimidade passiva, visto que so considerados
inimputveis. J os inimputveis portadores de doenas mentais, desenvolvimento mental
incompleto ou retardado possuem legitimidade passiva, pois a eles pode ser aplicada
medida de segurana.
O acusado menor de 21 anos, antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002,
necessitava de curador (art. 262 CPP Ao acusado menor dar-se- curador). Hoje desapareceu
a figura do curador para o maior de 18 anos, em razo da reduo da maioridade civil para
18 anos (art. 2043 CC).
Tambm as pessoas que gozam de imunidade parlamentar ou diplomtica no
podero ser acusadas no processo penal, por faltar-lhes legitimao passiva ad causam.
O acusado, ainda que ausente ou foragido, ter sempre defensor, cabendo ao juiz o
dever de velar pela defesa tcnica, que necessria. A impossibilidade de identificao do
acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal,
quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou
da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao por
termo nos autos (no precisa aditar a denncia), sem prejuzo da validade dos atos
precedentes. (art. 259 CPP).
Cdigo de Processo Penal - Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu
verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A
qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua
qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes.

Se o acusado no responder intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou

qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar
conduzi-lo sua presena.
Ao acusado, por ser considerado a parte mais fraca da relao jurdica e por estar em
jogo o seu direito liberdade de locomoo, so asseguradas diversas garantias de ordem
constitucional, previstas no art. 5 da CF como por exemplo:
XLIX. - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
LV. - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
LVI. - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
LVII. - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;
LVIII. - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses
previstas em lei;
LXI. - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de
autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar,
definidos em lei;
LXII. - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao
juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII. - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe
assegurada a assistncia da famlia e de advogado;

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 9

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

LXXVIII. - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do

processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao;

2.9. DEFENSOR
Como decorrncia da garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa, o art.
261 do CPP determina: Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado
sem defensor.

O defensor (tambm denominado procurador) o profissional habilitado (advogado,

defensor pblico ou procurador do estado, onde no houver defensoria pblica); com funo
indispensvel administrao da justia, dotado de conhecimento tcnicos a serem
utilizados no processo penal, para a defesa do acusado.
Em razo da indisponibilidade do direito de defesa, a sua atuao (considerada um
munus pblico) sempre obrigatria, ainda que seja feita contra a vontade do ru ou na sua
ausncia, sob pena de nulidade do processo. Nesse sentido, a Smula 523 do STF
determina: No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua
deficincia s anular se houver prova de prejuzo para o ru.
Observao: 1) A atividade do advogado transcende a simples delimitao
conceitual de profisso, alcanando o carter de munus pblico.
2) o significado da expresso munus pblico denota "o que procede de
autoridade pblica ou da lei, obrigando o indivduo a certos encargos em benefcio da
coletividade ou da ordem social"
2.9.1. ESPCIES DE DEFENSOR:
Defensor, no atual Estado Brasileiro, o advogado, sendo uma violao ampla
defesa a atuao de pessoa que no o seja.
a) Defensor constitudo aquele escolhido pelo prprio acusado (mesmo que seja
revel), por meio da outorga de procurao (art. 36 e ss. do CPP), para que promova a sua
defesa tcnica em juzo.
A constituio de defensor pelo acusado poder ser feita em qualquer momento do
processo, inclusive na fase do inqurito policial, ainda que apenas para acompanhar o
indiciado ou examinar os elementos de prova colhidos durante as investigaes, podendo o
acusado constituir oralmente o defensor na ocasio do interrogatrio, independentemente de
instrumento de mandato (procurao).
b) Defensor Dativo aquele nomeado pelo juiz em virtude de o acusado no
possuir ou no indicar um defensor tcnico de sua confiana.
Observao: 1) Nada impede que o acusado a qualquer tempo, nomeie outro de sua
confiana, ou defenda-se sozinho, caso tenha habilitao (art. 263 CPP Se o acusado
no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu direito de, a todo tempo, nomear
outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitao).

c) Defensor ad hoc o nomeado pelo juiz para atos processuais determinados na

hiptese de o defensor, constitudo ou dativo, apesar de regularmente intimado, e ainda que
motivadamente, no comparecer.
Conforme nova redao dada pela Lei 11.719/08, o artigo 265 e pargrafos passou a
dispor de forma diferente sobre o adiamento ou no da audincia, em caso de falta do
defensor. Pelo antigo regramento, a anlise do motivo imperioso ficava a critrio do juiz, e
estabelecia que a falta de comparecimento do defensor, ainda que motivada, no
determinava o adiamento de ato algum do processo, devendo o juiz nomear substituto, ainda
que provisoriamente ou para o s efeito do ato (defensor ad hoc). Porm, com as alteraes,
foram inseridos os 1e 2, disciplinando o seguinte:

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 10

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

Cdigo de Processo Penal - Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por
motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios
mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis.
1. - A audincia poder ser adiada se, por motivo justificado, o defensor no puder comparecer;
2. - Incumbe ao defensor provar o impedimento at a abertura da audincia. No o fazendo, o juiz
no determinar o adiamento de ato algum do processo, devendo nomear defensor substituto, ainda que
provisoriamente ou s para o efeito do ato.

Assim, passa o processo penal a admitir expressamente a redesignao de

audincia por impossibilidade de o defensor comparecer ao ato, desde que por motivo
justificado e comprovado at o incio dela, sob pena de nomeao de defensor ad hoc.
Tambm dever o juiz nomear defensor ad hoc se entender que um ato importante
defesa e no foi praticado pelo dativo ou pelo constitudo, como, por exemplo, a
elaborao de alegaes finais ou de razes de recurso.
d) Curador o defensor especial, nomeado pelo juiz ao incapaz ou suspeito de
incapacidade mental, ou ao ndio no regime de sua legislao. A finalidade da nomeao a
especial ateno que merece o acusado nessas circunstncias, devendo haver defesa por
advogado de confiana do juiz, que possa suprir a situao de inferioridade em que se
encontra o acusado.
Deveres do defensor: O defensor tem os deveres decorrentes da disciplina estatutria
da Ordem dos Advogados do Brasil, mas tambm dispe o art. 265 CPP:
Cdigo de Processo Penal - Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por
motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios
mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis.

2.10. ASSISTENTE
O assistente o ofendido, seu representante legal ou seu sucessor, auxiliar da
acusao pblica.
Assim, na ao penal pblica, em que o titular do direito de ao o Ministrio
Pblico, possvel que o ofendido ou seu representante legal ou, na sua falta, os integrantes
do art. 31 do CPP (CADI), intervenham em todas as fases da ao penal (portanto, aps o
recebimento da denncia) ao lado do Ministrio Pblico (art. 268 CPP).
Como no imprescindvel para a existncia da relao processual, a figura do
assistente de acusao tambm denominada; parte acessria, parte adesiva, parte
adjunta, parte contingente ou parte eventual.
O fundamento da possibilidade de sua interveno o seu interesse na reparao
civil, mas o assistente atua, tambm, em colaborao com a acusao pblica no sentido da
aplicao da lei penal.
No procedimento do tribunal do jri, a assistncia ser admitida, desde que requerida
com, pelo menos, cinco dias (antes da reforma eram trs dias) de antecedncia em relao
data do julgamento (art. 430 do CPP).
Admite-se a participao do assistente no processo desde o recebimento da denncia
at antes do trnsito em julgado da sentena, recebendo o processo no estado em que se
encontrar (art. 269 CPP).
Em regra, s possvel a existncia da figura do assistente na ao penal pblica,
seja ela condicionada ou incondicionada. Assim, na ao penal privada no h que se falar
em assistente, pois o ofendido atua sempre como parte principal.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 11

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

No podem ser assistentes:

a) o(a) companheiro(a) da vtima que no tenha deixado descendentes (em virtude
da falta de previso legal);
b) o esplio, uma vez que o inventariante s o representa para os fins civis;
c) quem no for vtima (em virtude da falta de interesse em obter a reparao dos
danos decorrentes da conduta criminosa, finalidade essa da assistncia);
d) co-ru no mesmo processo, salvo se absolvido por sentena transitada em julgado
(art. 270 CPP: O co-ru no mesmo processo no poder intervir como assistente do Ministrio
Pblico)

Admisso do assistente - O MP ser sempre ouvido previamente sobre o pedido de

admisso de assistente e, da deciso que o admitir ou no, fundada na falta dos requisitos
legais, no caber recurso (art. 273 CPP: Do despacho que admitir, ou no, o assistente, no caber
recurso, devendo, entretanto, constar dos autos o pedido e a deciso.)

Observao: 1) Todavia, da deciso que no admite o assistente caber a

impetrao de mandado de segurana e da deciso que excluir o assistente
habilitado caber correio parcial.
2.10.1. FUNO DO ASSISTENTE. A Funo do assistente auxiliar a acusao para que
com isso obtenha, por meio da condenao, um ttulo executivo que servir de base para a
propositura de uma futura ao civil ex delicto. Alm disso, conforme a doutrina moderna, o
acusado atuar, tambm, na aplicao da lei penal.
2.10.2. PODERES DO ASSISTENTE. Em razo do supra disposto, os poderes do assistente
so restritos, podendo praticar somente os atos previstos no art. 271 do CPP:
Cdigo de Processo Penal - Art. 271. Ao assistente ser permitido propor meios de prova,
requerer perguntas s testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os
recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1o, e 598.
1. - O juiz, ouvido o Ministrio Pblico, decidir acerca da realizao das provas propostas pelo
assistente.
2. - O processo prosseguir independentemente de nova intimao do assistente, quando este,
intimado, deixar de comparecer a qualquer dos atos da instruo ou do julgamento, sem motivo de fora maior
devidamente comprovado.

2.10.3. O ASSISTENTE E AS RAZES. O assistente pode arrazoar os recursos interpostos

pelo Ministrio Pblico e pode interpor e arrazoar os recursos nos casos de absolvio
(art.598 CPP), impronncia e decretao de extino da punibilidade (art. 584, 1 CPP).
Somente nestes casos que o assistente pode recorrer.
2.10.4. O ASSISTENTE E OS RECURSOS. O assistente tambm poder interpor e arrazoar
os seguintes recursos:
2.10.4.1. apelao contra deciso que impronuncia o ru (art. 584, 1, 1 parte,
do CPP, aplicvel por analogia, tendo em vista que at a edio da Lei 11.719/2008, a
deciso de impronncia desafiava recurso em sentido estrito art. 581, IV).
2.10.4.2. Recurso em sentido estrito contra deciso que declara extinta a
punibilidade do acusado (art. 584, 1, 2 parte, do CPP);
2.10.4.3. apelao supletiva contra a sentena proferida nas causas de
competncia do juiz singular ou do Tribunal do jri (ou seja, apelar independentemente
da apelao do MP - art. 598 do CPP);

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 12

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

Cdigo de Processo Penal - Art. 584. Os recursos tero efeito suspensivo nos casos de perda da
fiana, de concesso de livramento condicional e dos ns. XV, XVII e XXIV do art. 581.
o
1. - Ao recurso interposto de sentena de impronncia ou no caso do n VIII do art. 581, aplicar-se-
o disposto nos arts. 596 e 598;
2. - O recurso da pronncia suspender to-somente o julgamento..
Cdigo de Processo Penal - Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz
singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou
qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder
interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo.

2.10.5. O ASSISTENTE E A SENTENA DESCLASSIFICATRIA NO TRIBUNAL DO JRI

- Vale destacar que o assistente poder recorrer (apelar) da sentena desclassificatria de
crime da competncia do Tribunal do Jri para outro afeto ao juiz singular, pelo fato de essa
deciso se equiparar sentena de impronncia.
2.10.6. O ASSISTENTE E A APELAO SUPLETIVA Tambm poder recorrer em sentido
estrito na hiptese de denegao da apelao supletiva Art. 581, XV, CPP.
Observao: 1) Apelao supletiva um recurso interposto pelo ofendido ou
por qualquer das pessoas enumeradas no art. 31 do CPP, ainda que no tenham se
habilitado como assistente, na hiptese de omisso do MP, no prazo legal, diante de
uma sentena absolutria proferida nos crimes de competncia do Tribunal do jri ou
do juiz singular.
2.10.7. O ASSISTENTE E O RECURSO EXTRAORDINRIO. O assistente pode, ainda,
interpor recurso extraordinrio contra as decises proferidas nos recursos por ele
apresentados (smula 210 do STF: O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer,
inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos do art. 584, 1, e 598 do CPP)
Grifo nosso.
2.10.8. SITUAES NAS QUAIS O ASSISTENTE NO PODE RECORRER:
a) das decises de pronncia;
b) das decises de absolvio sumria;
c) das decises de rejeio da denncia;
d) das decises que concedem o desaforamento (tambm no pode requer-lo);
e) do despacho que concede a fiana e;
f) do acrdo que julga a reviso criminal.
2.10.9. O ASSISTENTE E O ARROLAMENTO DE TESTEMUNHAS - O assistente no
pode arrolar testemunhas, j que o momento oportuno para tanto o do oferecimento da
denncia. Contudo, pode o juiz ouvir as testemunhas indicadas pelo assistente como
testemunhas do juzo.
2.10.10. O ASSISTENTE E SUA INTERVENO NO PROCESSO PENAL - H
entendimento doutrinrio no sentido de que o assistente de acusao somente pode intervir
no processo penal quando demonstrar interesse de cunho econmico na condenao do ru
(ressarcimento civil futuro por meio da formao de um ttulo executivo judicial sentena
penal condenatria irrecorrvel), no podendo, por exemplo, recorrer de sentena
condenatria para pleitear o aumento de pena do ru. (Porm, a OAB de SP sustentou em
segunda fase esta possibilidade).

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 13

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

2.11. AUXILIARES DA JUSTIA

A eficincia da tutela jurisdicional prestada pelo juiz depende do auxlio de algumas
pessoas, estranhas relao jurdico-processual, dotadas de f pblica e incumbidas da
realizao de diversas atividades destinadas a integrar o movimento processual. So os
auxiliares do juiz.
2.11.1. CLASSIFICAO
a) Permanentes cuja participao no processo obrigatria (Ex. Oficial de Justia e
Escrivo); e
b) Variveis (ou eventuais), cuja participao ser determinada em situaes
especiais (Ex: Peritos e intrpretes).
2.12. OS PERITOS
Dentre os auxiliares da justia, so os peritos que exercem as funes mais
complexas do processo.
Segundo o professor Edgard Magalhes Noronha, Perito a pessoa encarregada pela
autoridade, sob compromisso, de esclarecer, por meio de laudo, uma questo de fato
que pode ser apreciada por seus conhecimentos tcnicos especializados
Em regra, a percia realizada durante a fase policial, em virtude do princpio da
imediatidade (pois a eventual demora pode trazer prejuzos em virtude do desaparecimento
dos vestgios deixados pelo crime). Mas nada impede a sua realizao durante a instruo
processual.
Pelo fato de a nomeao do perito ser ato exclusivo do juiz, as partes no podero
intervir na escolha do profissional nem na realizao da percia.
2.12.1. CLASSIFICAO DOS PERITOS
Os peritos podem ser;
a) OFICIAIS quando integram os quadros de carreira da Polcia Judiciria ou;
b) NO OFICIAIS (ou particulares, ou louvados) quando se tratarem de pessoas
idneas e portadoras de diploma de curso superior, que sero convocadas diante
da ausncia de perito oficial.
Os peritos, sejam oficiais ou no, estaro sujeitos disciplina judiciria e, se uma vez
nomeados, recusarem o encargo, incorrero na pena de multa.
2.12.2. CASOS DE IMPEDIMENTOS PARA O EXERCCIO DA FUNO
De acordo com o artigo 279, esto impedidos de ser peritos:
a) Os que estiverem sujeitos interdio de direito mencionada nos nmeros I e II do
art. 47 CP ;
b) Os que tiverem prestado depoimento no processo ou opinado anteriormente sobre
o objeto da percia;
c) Os analfabetos e os menores de 21 (vinte e um) anos.
2.12.3. SUSPEIO DOS PERITOS
Os peritos, assim como os juzes, tambm podem ser considerados suspeitos pelas
partes, pelas mesmas razes que geram a suspeio dos juzes (art. 280 CPP).
Cdigo de Processo Penal - Art. 279. No podero ser peritos:
I. - os que estiverem sujeitos interdio de direito mencionada nos ns. I e IV do art. 69 do Cdigo Penal;
II. - os que tiverem prestado depoimento no processo ou opinado anteriormente sobre o objeto da percia;
III. - os analfabetos e os menores de 21 anos.
Cdigo de Processo Penal - Art. 280. extensivo aos peritos, no que Ihes for aplicvel, o disposto
sobre suspeio dos juzes.

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

Pgina 14

FACULDADE ESTCIO DE S PROCESSO PENAL II

1 SEMESTRE DE 2011

BIBLIOGRAFIA:
ASSIS MOURA, Maria Tereza Rocha de . As Reformas no Processo Penal. So Paulo. RT. 2009;
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 17 ed. So Paulo: Saraiva.2010;
GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal: 8.Ed. So Paulo: Saraiva.2010;
JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Interpretado: 23.Ed. So Paulo:
Saraiva.2009;
MACHADO, ngela C. Cangiano. Processo Penal. So Paulo. Premier Mxima. 2009;
MIRABETE, Jlio Fabrini. Cdigo de Processo Penal interpretado. 17.ed. So Paulo. Atlas.
2009;
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 9.ed. So Paulo. RT.
2009;
PAGLIUCA, Jos Carlos Gobbis. Direito Processual Penal. 5.ed. So Paulo. Rideel. 2009;
TOURINHO FILHO, Fernando
Saraiva.2009;

MASSILON DE OLIVEIRA E SILVA NETO

da Costa. Manual

de Processo

Penal. 11.ed. So

Paulo.

Pgina 15