Id.

Cendoj: 28079119912014100017
Organo: Tribunal Supremo. Sala de lo Civil
Sede: Madrid
Seccin: 991
Tipo de Resolucin: Sentencia
Fecha de resolucin: 08/09/2014
N Recurso: 1217/2013
Ponente: FRANCISCO JAVIER ORDUA MORENO
Procedimiento: CIVIL

Idioma: Espaol

T R I B U N A L S U P R E M O Sala de lo Civil
PLENO
Presidente Excmo. Sr. D. Francisco Marn Castn
SENTENCIA
Sentencia N: 464/2014
Fecha Sentencia : 08/09/2014
CASACIN
Recurso N : 1217/2013
Fallo/Acuerdo: Sentencia Estimando

Votacin y Fallo: 16/07/2014

Ponente Excmo. Sr. D. : Francisco Javier Ordua Moreno
Procedencia: AUDIENCIA PROVINCIAL DE SEGOVIA, SECCIN 1
Secretara de Sala : Ilma. Sra. Da. M Teresa Rodrguez Valls
Escrito por : RDG
CONSUMIDORES:

CONDICIONES

GENERALES

ABUSIVAS;

CLUSULA

SUELO EN LOS PRSTAMOS HIPOTECARIOS. CONTROL DE TRANSPARENCIA:

CARACTERIZACIN Y ALCALCE. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL APLICABLE.
CASACIN Num.: 1217/2013
Ponente Excmo. Sr. D.: Francisco Javier Ordua Moreno
Votacin y Fallo: 16/07/2014
Secretara de Sala: Ilma. Sra. Da. M Teresa Rodrguez
Valls
TRIBUNAL SUPREMO
Sala de lo Civil
PLENO

SENTENCIA N: 464/2014
Excmos. Sres.:
D. Francisco Marn Castn
D. Jos Ramn Ferrndiz Gabriel
D. Jos Antonio Seijas Quintana
D. Justino
D. Francisco Javier Arroyo Fiestas
D. Ignacio Sancho Gargallo
D. Francisco Javier Ordua Moreno
D. Rafael Saraz Jimena
D. Sebastin Sastre Papiol
D. Eduardo Baena Ruiz
D. Xavier O' Callaghan Muoz
D. Jos Luis Calvo Cabello
En la Villa de Madrid, a ocho de Septiembre de dos mil catorce.

Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo, integrada por los Magistrados al
margen indicados, el recurso de casacin interpuesto contra la sentencia dictada en
recurso de apelacin nm. 359/2012 por la Seccin 1 de la Audiencia Provincial de
Segovia, como consecuencia de autos de juicio ordinario nm. 55/2012, seguidos ante
el Juzgado de lo Mercantil de Segovia, cuyo recurso fue preparado ante la citada
Audiencia por la procuradora doa Mara Rosa Mara y Pemn en nombre y
representacin de don Victor Manuel, doa Manuela, don Ernesto, doa Amparo, don
Maximo, don Carlos Manuel, doa Magdalena, don Camilo y doa Aida,
compareciendo en esta alzada en su nombre y representacin el procurador don Jos
Luis de Miguel Lpez en calidad de recurrente y la procuradora doa Marta Ortega
Cortina en nombre y representacin de BANKIA en calidad de recurrido.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO .- 1.- La procuradora doa Mara Rosa Mara y Pemn, en nombre y

representacin de don Victor Manuel y doa Manuela, don Ernesto, doa Amparo, don
Maximo, don Carlos Manuel, doa Mercedes, doa Magdalena, don Camilo y doa
Aida interpuso demanda de juicio ordinario, contra Caja de Ahorros y Monte de Piedad
de Segovia (Caja Segovia) y alegando los hechos y fundamentos de derecho que
consider de aplicacin, termin suplicando al Juzgado se dictara sentencia por la que:
"...1. Que se DECLARE la nulidad, por tener el carcter de clusulas abusivas, las
estipulaciones contenidas en los prstamos/crditos hipotecarios celebrados con los
demandantes que establecen un tipo mnimo de inters o un tipo mnimo de referencia.
2. Que se CONDENE a la demandada a eliminar dichas clusulas de los contratos
de prstamo/crdito hipotecario suscritos con los demandantes.
3. Que se CONDENE a la demandada a la devolucin a los demandantes de las
cantidades cobradas indebidamente en aplicacin de dicha clusula, con los intereses

legales desde la fecha de cada cobro, que sern determinadas en ejecucin de

sentencia sobre la base de recalcular los pagos que hubiesen tenido que efectuar los
demandantes en el caso de que la clusula declarada nula nunca hubiese existido,
condenando a la demandada a reintegrar a los demandantes todo lo que hubiese
obtenido en exceso en concepto de intereses, a amortizar en cada prstamo/crdito la
cantidad que se determine y a recalcular de forma efectiva el cuadro de amortizacin
del prstamo/crdito hipotecario desde su constitucin y que regir en lo sucesivo
hasta el fin del prstamo/crdito.
4. Y que se condene a la demandada al pago de las costas causadas en este
procedimiento."
2.-

La procuradora doa Mara Arnzazu Aprell Lasagabaster, en nombre y

representacin de BANKIA, contest a la demanda y oponiendo los hechos y

fundamentos de derecho que consider de aplicacin, termin suplicando al Juzgado
dictase en su da sentencia por la que: "...desestime ntegramente la demanda
presentada por Victor Manuel y otros, frente a BANKIA, S.A., con expresa imposicin
de costas a la parte actora".
3.-

Previos los trmites procesales correspondientes y prctica de la prueba

propuesta por las partes y admitida, el Magistrado- Juez del Juzgado Mercantil, dict
sentencia con fecha 21 de septiembre de 2012, cuya parte dispositiva es como sigue:
FALLO: "... Que estimo parcialmente la demanda interpuesta por la procuradora D.
Mara Rosa Mara y Pemn, en nombre y representacin de Victor Manuel y Manuela,
Ernesto, Amparo, Maximo, Carlos Manuel, Mercedes, Magdalena, Camilo y Aida, Jose
Carlos, contra Caja de Ahorros y Monte de Piedad de Segovia (Caja Segovia) y declaro
la nulidad de la clusula que establece, como lmite mnimo del tipo de inters variable
pactado, contenida en los contratos de prstamo suscritos por las partes reflejados en
el hecho tercero de esta resolucin y condeno a la demandada a eliminar dicha
clusula de los mencionados contratos. No ha lugar a condenar a la demandada al
pago de cantidad alguna a los demandantes.

No hay expresa condena en costas a ninguna de las partes".

SEGUNDO .- Interpuesto recurso de apelacin por la representacin procesal de
don Victor Manuel, la Seccin de la Audiencia Provincial de Segovia, Seccin 1, dict
sentencia con fecha 28 de diciembre de 2012, cuya parte dispositiva es como sigue:
FALLAMOS: "...Que estimando recurso de apelacin interpuesto a nombre de la
entidad Bankia, S.A. contra la sentencia dictada por el Ilmo. Sr. Magistrado del Juzgado
de lo Mercantil de Segovia en fecha 21 de septiembre de 2012, en los autos a que se
refiere este rollo, debemos revocar y revocamos la aludida resolucin y absolvemos a
la parte demandada de las pretensiones formuladas en su contra. Imponemos a los
actores las costas de la primera Instancia y no hacemos expresa imposicin de las
costas de esta alzada".
TERCERO .- 1.- Contra la expresada sentencia prepar y despus interpuso
recurso de casacin la representacin procesal de don Victor Manuel y otros 8 ms,
con apoyo en los siguientes MOTIVOS :
Primero.- Infraccin del artculo 216 de la LEC y 217 LEC y artculo 82.2 Texto
Refundido de la LGDCU. Segundo.- Errnea valoracin de la prueba. Tercero.Infraccin artculo 1 LCGC.
Cuarto.- Infraccin artculos 80 y 82 LGDCU.
CUARTO .- Remitidas las actuaciones a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo,
por auto de fecha 4 de febrero de 2014 se acord admitir el recurso interpuesto y dar
traslado a la parte recurrida para que formalizaran su oposicin en el plazo de veinte
das. La procuradora doa Marta Ortega Cortina, en nombre y representacin de
BANKIA, S.A. present escrito de impugnacin al mismo.
QUINTO .- No habindose solicitado por todas las partes la celebracin de vista
pblica, se acord someter el recurso al conocimiento del Pleno de la Sala,
sealndose para ello el da 16 de julio del 2014, en que tuvo lugar.

Ha sido ponente el Excmo. Sr. D. Francisco Javier Ordua Moreno ,

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO .- 1. El presente caso plantea, como cuestin de fondo, la aplicacin del

control de transparencia a una clusula predispuesta por la que se limita la variacin a
la baja de los tipos de inters en un contrato de prstamo garantizado con hipoteca (la
denominada "clusula suelo"); todo ello con fundamento en la legislacin especial
sobre condiciones generales de la contratacin y proteccin de los consumidores en
atencin a la inadecuada informacin al respecto, a su incidencia en la correcta
definicin del contrato celebrado y al desequilibrio contractual generado.
2. - En el mbito de los antecedentes fcticos se destaca que la clusula cuya
validez se cuestiona tiene una similar redaccin en los contratos sujetos a examen: [No
obstante, en todo caso, se pacta un tipo de inters mnimo aplicable al prstamo en los
"periodos de inters" siguientes al inicial del % anual, de forma que, si del
procedimiento de revisin descrito en los apartados anteriores para un "perodo de
inters determinado" resultara un tipo de inters nominal inferior al mnimo pactado
anteriormente, se aplicar en su lugar este tipo mnimo durante dicho periodo de
inters].
Esta estipulacin se incluye en todos los contratos litigiosos, sin resaltar su
singularidad o especificidad, dentro de una clusula ms amplia y extensa que regula el
inters variable -clusula 3 bis de los contratos de prstamo constituyendo esta
estipulacin su apartado cuarto-.
En concreto, en la escritura de prstamo hipotecario de los actores D. Victor Manuel
y D Manuela. -documento n12 de la demanda-, se establece un tipo mnimo, suelo,

del 2,90% sin que en la redaccin de la estipulacin -cuarta de la clusula 3bis- se

destaque nada, en orden a sus caracteres grficos.
En las escrituras de prstamo con garanta hipotecaria y posterior novacin de D.
Ernesto - documentos n14 y 15 de la demanda -se establece un tipo mnimo del 3.45%
y nicamente aparece resaltado el concreto tipo en letra negrita. Se acompaa oferta
vinculante -documento n16 de la demanda- e n el recuadro 3 bis de esta oferta,
referido al tipo de inters variable, se hace una genrica alusin al tipo mnimo 3,450%
anual.
En la escritura de prstamo hipotecario (segunda hipoteca) de D Amparo documento n17 de la demanda- se establece un tipo mnimo del 3% y el concreto tipo
aparece destacado en letra negrita.
En la escritura de novacin y ampliacin del prstamo hipotecario de D. Maximo, documento n20 de la demanda-, se establece un tip o mnimo del 3,25%, e igualmente
se destaca en negrita el tipo concreto.
En la escritura de prstamo hipotecario de D. Carlos Manuel -documento n21 de la
demanda- se establece un tipo mnimo del 3,25 y el tipo concreto aparece redactado en
letra mayscula
En las ofertas vinculantes de los prstamos de D Mercedes, se refleja en el
recuadro 3 bis referido al tipo de inters variable como una parte ms del mismo un tipo
mnimo del 2,85% anual (documentos n23 y 24 de la demanda)
En la escritura de prstamo hipotecario de D Magdalena -documento n25 de la
demanda- se establece un tipo mnimo del 3 % y el tipo concreto se destaca en letra
negrita.

En las escrituras de prstamo hipotecario de D. Camilo Y D Aida - documentos n26

y 27 de la demanda- se establece respectivamente un tipo mnimo del 2.75% y otro del
3,45%, destacando los concretos tipos en letra negrita.
En los prstamos objeto de anlisis, a excepcin de los casos de D. Maximo y de D.
Camilo y D Aida, se realizaron ofertas vinculantes. En este documento en el apartado
tres bis y junto a otros datos aparece genricamente un tipo mnimo anual documentos n1 al 7 del escrito de contestacin a la demanda-.
3 .- El procedimiento que ha dado origen a este recurso se inici por una demanda
en la que se acumularon ocho acciones de nulidad individual de la denominada
clusula suelo inserta en prstamos con garanta hipotecaria.
En la demanda, en sntesis, se alega que las entidades bancarias, entre ellas la aqu
demandada, conocan la evolucin de los tipos de inters y tambin prevean la
evolucin cclica del Euribor, ndice de referencia ms frecuente en los prstamos con
inters variable.
En relacin a la concreta configuracin contractual de la clusula, se argumenta que
tiene el mismo tenor literal y localizacin en todas las escrituras pblicas suscritas por
los demandantes. En concreto, se aduce que estas clusulas se incluyen como un
mero aadido dentro la clusula "tipo de inters variable" y se redacta siempre en el
mismo tipo de letra que las clusulas que le rodean sin que habitualmente conste en
letra ms grande, subrayada o en negrita, de manera que pasa totalmente
desapercibida, cuando, debido a su importancia, en cuanto transforman la naturaleza
propia de una operacin hipotecaria a inters variable, se le debi dedicar un clusula
especfica, redactada en tamao mayor y destacada empleando las negritas y el
subrayado.
Tambin se aduce que la clusula suelo no form parte de las negociaciones
precontractuales, que se limitaron a la determinacin del importe a prestar, las
condiciones financieras referidas a comisiones y el tipo de inters a aplicar. En esta

lnea, en la publicidad ofrecida por la entidad financiera tampoco se reflejaba la

existencia de este tipo de clusulas. El folleto se limitaba a destacar el tipo de inters y
el referencial aplicable.
En la fundamentacin jurdica de la demanda se alude al carcter de condicin
general de contratacin de las clusulas, la inadecuada informacin sobre las mismas
al no haberse reflejado su existencia en los folletos publicitarios y tambin la
calificacin errnea del contrato dado que no es un contrato de prstamo a inters
variable sino que, por el efecto de la clusula, se tratara de un contrato de prstamo a
inters mixto o compuesto. Por ltimo, se afirma que esta clusula entraa un
desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes.
Con el planteamiento expuesto, en el suplico de la demanda se interesa que se
declare la nulidad, por abusivas, de las estipulaciones contenidas en los
prstamos/crditos hipotecarios celebrados con los demandantes que establecen un
tipo mnimo de inters o un tipo mnimo de referencia; que se condene a la entidad
demandada a eliminar dichas clusulas de los contratos de prstamo/crdito
hipotecario suscritos con los demandantes y, por ltimo, la condena a la demandada a
la devolucin a los demandantes de la cantidades cobradas indebidamente en
aplicacin de dicha clusula, con los intereses legales desde la fecha de cada cobro,
que sern determinadas en ejecucin de sentencia sobre la base de recalcular los
pagos que hubiesen tenido que efectuar los demandantes en el caso de que la clusula
declarada nula nunca hubiese existido, condenando a la demandada a reintegrar a los
demandantes todo lo que hubiese obtenido en exceso en concepto de intereses, a
amortizar en cada prstamo/crdito la cantidad que se determine y a recalcular de
forma efectiva el cuadro de amortizacin de prstamo/crdito hipotecario desde su
constitucin y que regir en lo sucesivo hasta el fin del prstamo/crdito.
En el escrito de contestacin de la entidad "Bankia" se niega el carcter impuesto de
las clusulas. Se niega, tambin, la previsibilidad que se imputa a la entidad bancaria
sobre el dato de la cada de los tipos de inters, que, en contra de lo sostenido por el

demandante, se liga a un acontecimiento imprevisto como fue la quiebra de la entidad

"Lehmann Brothers".
En otro orden de cosas, se afirma que existi informacin acerca de las condiciones
econmicas de las operaciones. Las escrituras fueron ledas por los notarios y los
actores fueron advertidos de la posibilidad de su lectura. Consta la existencia de una
oferta vinculante, salvo en los casos en los que por razn de su cuanta no era
legalmente precisa su entrega -contratos de D. Maximo y de D. Camilo y D Aida-. En
los supuestos en los que no se entreg el folleto, el tipo mnimo se destac en negrita o
en negrita y subrayado. Defiende la validez y legitimidad de estas clusulas de
limitacin del tipo de inters.
En la fundamentacin jurdica de este escrito de contestacin, se sostiene la
legalidad de las clusulas y se rechaza su carcter abusivo. En primer lugar porque no
se trata de condiciones generales de la contratacin. No son clusulas predispuestas al
seguir el proceso marcado por la Orden Ministerial del ao 1994, en relacin al iter
negocial precontractual integrado. Adems, se trata de condiciones esenciales de los
contratos hipotecarios al formar parte del inters pactado y por tanto del precio del
contrato de financiacin, lo que excluira el control de abusividad. En cualquier caso, se
niega la existencia de desequilibrio, en primer lugar porque no tienen por qu guardar
una relacin de proporcin con las clusulas techo y, en segundo lugar, al no suponer
un desequilibrio de obligaciones y derechos de las partes ya que su concreta fijacin se
condiciona a contraprestaciones en forma de disminucin del tipo de inters,
diferenciales, disminucin o supresin de comisiones etc, que favorecen al prestatario.
Se rechaza, igualmente, el requisito de la existencia de mala fe en su fijacin
contractual.
La sentencia de Primera Instancia estim parcialmente la demanda. Como primera
premisa, declara que la clusula objeto de anlisis es una condicin general de la
contratacin. Argumenta que la parte demandada no ha acreditado que las clusulas
fuesen resultado de una negociacin.

El juez de Primera Instancia considera abusiva la clusula no en s misma ni por la

cuanta fijada, sino por la existencia de falta de reciprocidad en perjuicio del
consumidor, al no establecer una clusula techo que proteja al consumidor de las
subidas del tipo de inters y le compense del riesgo que supone no aplicarle las
bajadas del inters por debajo del tipo estipulado en la clusula suelo.
En relacin a la condena econmica derivada del efecto de la nulidad, la resolucin
no accede a la peticin de la devolucin de las cantidades cobradas en aplicacin de la
clusula ms los intereses legales, al no ajustarse la solicitud al artculo 219 LEC, en
orden a los parmetros de concrecin en ejecucin de sentencia.
La sentencia de Apelacin revoc la sentencia de Primera Instancia y rechaz el
carcter abusivo de la clusula en razn a los siguientes argumentos:
-En primer lugar, tras el examen de las diferentes escrituras pblicas, no advierte la
existencia de un dficit de informacin que pudiese dificultar la prestacin del
consentimiento de los actores y provocar el desconocimiento del significado real de las
clusulas.
Aunque no se destac la clusula suelo como clusula especfica, s que en negrita
se sealan los tipos de inters que deban operar a lo largo de la vida del prstamo lo
que, sin duda, permita fijarse en el tipo de inters que como mnimo (clusula suelo)
debera abonar siempre el prestatario. Estima "difcilmente imaginable" que nadie
firme un prstamo sin comprobar ese elemento esencial del contrato que adems tiene
una plasmacin sencilla. Argumenta que no es cierto que se omitiesen las advertencias
de la OM de 5 de mayo de 1994, pues aparecen en la mayor parte de las escrituras
pblicas y en alguna de las ofertas vinculantes.
-Sobre los conocimientos y la previsibilidad por la entidad bancaria de la bajada de
tipos, no existe prueba alguna en las actuaciones, ms bien los indicios conducan a la
conclusin contraria: que la entidad bancaria no prevea la brusca cada de los tipos.

-Se afirma que el hecho de que una clusula est predispuesta no equivale a que
sea impuesta y, en el supuesto que analiza la sentencia, constituye un slido indicio de
que s se produjo esa negociacin la diversidad de tipos mnimos que se recogen en
cada una de las escrituras pblicas. De haberse producido esa imposicin que predica
la resolucin de Primera Instancia, en todos los contratos hubiese figurado el mismo
tipo de inters para todas las clusulas suelo.
-Respecto al concreto juicio de abusividad, se declara que las clusulas suelo no
constituyen por s mismas una prctica ilegal pues estaban autorizadas por la OM de 5
de mayo de 1994. La conclusin obtenida por la sentencia de Primera Instancia del
carcter abusivo de la clusula por no establecer lmites mximos al tipo de inters, no
rompe el equilibrio de las prestaciones, habida cuenta que en todos los contratos figura
pactado un tipo de inters diferencial no superior al 0,90 %, que equilibraba las
prestaciones de las partes para no incrementar el coste de la financiacin.
-No existe prueba de que la clusula suelo fuese una clusula establecida
exclusivamente en beneficio de la entidad financiera y que perjudicase slo al cliente, ni
que la entidad financiera conociese la tendencia desproporcionadamente bajista de la
evolucin de los tipos y ocultase esa informacin en exclusivo beneficio propio, al
establecer las clusulas suelo por encima de los tipos que se prevea que bajasen pues
en las previsiones del ao 2008, que resea la propia parte actora, los tipos de inters
se encontraban por encima de los tipos mnimos pactados.
Recurso de casacin.
Consumidores: condiciones generales abusivas; clusula suelo en los
prstamos hipotecarios. Control de transparencia: caracterizacin y alcance.
Doctrina jurisprudencial aplicable.
SEGUNDO .- 1. El recurso de casacin interpuesto por los demandantes, al
amparo del ordinal tercero del artculo 477.2 LEC, se estructura en cuatro motivos de
los que se admiten los dos ltimos.

En el motivo tercero se denuncia la infraccin del artculo 1 LCGC, en orden a la

consideracin de la clusula suelo como una condicin general de contratacin.
En el motivo cuarto se denuncia la infraccin de los artculos 80 y 82 TR-LGDCU
de 2007 y del artculo 8.2 LCGC. El motivo se basa en la ausencia de reciprocidad que
compense la limitacin derivada de la clusula suelo y la ausencia de buena fe en el
comportamiento de la entidad bancaria, que se concreta en la ocultacin de la
existencia de estas limitaciones a la variacin de los tipos en la fase precontractual.
En el presente caso, por la fundamentacin que a continuacin se expone, los
motivos planteados deben ser estimados.
Valoracin de la clusula suelo como condicin general de la contratacin.
2. La valoracin de los presupuestos o requisitos que determinan la naturaleza de
las condiciones generales de la contratacin, como prctica negocial, ha sido objeto de
una extensa fundamentacin tcnica en la Sentencia de esta Sala de 9 de mayo de
2013 (nm. 241/2013). En sntesis, entre las conclusiones de la doctrina jurisprudencial
all declarada, (Fundamento de Derecho Sptimo y Octavo, pargrafos 131 a 165), se
resaltaban las siguientes consideraciones: "-pargrafo 144; a) El hecho de que se
refieran al objeto principal del contrato en el que estn insertadas, no es obstculo para
que una clusula contractual sea calificada como condicin general de la contratacin,
ya que esta se definen por el proceso seguido para su inclusin en el mismo.
b) El conocimiento de una clusula -sea o no condicin general o condicin
particular- es un requisito previo al consentimiento y es necesario para su incorporacin
al contrato, ya que, en otro caso, sin perjuicio de otras posibles consecuencias singularmente para el imponente- no obligara a ninguna de las partes.
c) No excluye la naturaleza de condicin general de la contratacin el cumplimiento
por el empresario de los deberes de informacin exigidos por la regulacin sectorial".

"-Pargrafo 165; a) la prestacin del consentimiento a una clusula predispuesta

debe calificarse como impuesta por el empresario cuando el consumidor no puede
influir en su supresin o en su contenido, de tal forma que, se adhiere y consiente
contratar con dicha clusula o debe renunciar a contratar.
b) No puede equipararse la negociacin con la posibilidad real de escoger entre
pluralidad de ofertas de contrato sometidas todas ellas a condiciones generales de
contratacin aunque varias de ellas procedan del mismo empresario.
c) Tampoco equivale a negociacin individual susceptible de eliminar la condicin de
clusula no negociada individualmente, la posibilidad, cuando menos terica, de
escoger entre diferentes ofertas de distintos empresarios.
d) La carga de la prueba de que una clusula prerredactada no est destinada a ser
incluida en pluralidad de ofertas de contrato dirigidos por un empresario o profesional a
los consumidores, recae sobre el empresario".
La doctrina jurisprudencial as expuesta, referida precisamente a la valoracin
seriada de la denominada clusula suelo, resulta plenamente aplicable al presente
caso. En este sentido, el planteamiento alegado por la parte aqu recurrida que,
partiendo de la licitud de la clusula suelo a tenor de la Orden Ministerial, de 5 de mayo
de 1994, concluye que la tramitacin administrativa prevista a tal efecto excluye el
carcter no negociado (o impuesto) de dichas clusulas al garantizar la plena
informacin y la libre formacin de la voluntad del prestatario, debe de ser rechazado.
En efecto, esta conclusin no solo se apoya en lo ya dicho por la Sentencia citada a
propsito de que el cumplimiento por el empresario de los deberes de informacin
exigidos por la regulacin sectorial no excluye la naturaleza de condicin general de la
clusula predispuesta, sino, sobre todo, porque dicho planteamiento conduce a una
consecuencia del todo incompatible con la legalidad vigente: que la regulacin
sectorial, de naturaleza administrativa, impida la aplicacin normativa de la legislacin
sustantiva en la materia desnaturalizando, de esta forma, el control de legalidad que

viene implcito en el control de transparencia y que debe de ser aplicado o contrastado

en sede judicial. Criterio de subordinacin que la propia Orden establece en su
articulado (artculo 2) y que ha sido expresamente declarado por la jurisprudencia de
esta Sala, Sentencia de 2 de marzo de 2011.
Por otra parte, tampoco puede ser compartida la valoracin determinante que la
sentencia de la Audiencia realiza sobre la diversidad de los tipos mnimos aplicados,
para excluir el carcter de condicin general de las clusulas suelo, pues conforme a la
doctrina expuesta, la mera variacin de los tipos mnimos, por s sola, no constituye un
slido indicio de que realmente dichas clusulas fuesen objeto de negociacin
especfica con los adherentes, extremo que debe probar el predisponente en el curso
de la oferta comercial y de la configuracin de la reglamentacin predispuesta.
3. Cuestin previa . En relacin al segundo motivo planteado, y en orden a la
fundamentacin tcnica del control de transparencia que a continuacin se expone,
debe sealarse que esta Sala, con la debida moderacin del rigorismo procedimental
aplicable a esta materia, considera pertinente su examen a tenor de la demanda de
solicitud de declaracin de nulidad por abusividad de las clusulas suelo. En efecto,
como resulta del estudio de las distintas fases del proceso, las alegaciones realizadas
en la demanda en orden a la configuracin de la clusula en los concretos casos, su
impacto en la adecuada calificacin de los mismos y la consecuencia de informacin
precontractual precisa sobre la existencia de la clusula, pone de manifiesto que la falta
de conocimiento real del alcance de dicho clausulado, germen del principio de
transparencia real, ha constituido uno de los ejes sustanciales del objeto del presente
proceso, de su debate contradictorio y de su oportuna consideracin por ambas
instancias; de forma que su enjuiciamiento a tenor del recurso de casacin interpuesto
(artculos 80 y 82 TRLGDCU) no supone modificacin sustancial del proceso que
provoque indefensin alguna.
Con mayor detalle, en la demanda se argument que estas clusulas se incluyeron
como un mero aadido dentro la clusula "tipo de inters variable" y se redactaron
siempre en el mismo tipo de letra que las clusulas que le rodean sin que constaren en

letra ms grande, subrayada o en negrita, de manera que pasaron totalmente

desapercibidas, cuando, debido a su importancia, en cuanto transforman la naturaleza
propia de una operacin hipotecaria a inters variable, se le debi dedicar un clusula
especfica, redactada en tamao mayor y destacada empleando las negritas y el
subrayado. Tambin se argument que la clusula suelo no form parte de las
negociaciones, que se limitaron a la determinacin del importe a prestar, las
condiciones financieras referidas a comisiones y el tipo de inters a aplicar. En esta
lnea, se aleg que en la publicidad ofrecida por la entidad financiera tampoco se reflej
la existencia de este tipo de clusulas, el folleto se limitaba a destacar el tipo de inters
y el referencial aplicable. Por ltimo, en la fundamentacin jurdica de la demanda se
aludi a la calificacin errnea del contrato dado que no sera un contrato de prstamo
a inters variable sino que, por el efecto de la clusula, se tratara de un contrato de
prstamo a inters mixto o compuesto.
En la contestacin a la demanda se adujo, en defensa frente a lo invocado en la
demanda, que existi informacin acerca de las condiciones econmicas de las
operaciones. As, las escrituras fueron ledas por los notarios y los actores fueron
advertidos de la posibilidad de su lectura. Constaba la existencia de una oferta
vinculante salvo en los casos en los que por razn de su cuanta no era legalmente
precisa su entrega y en los supuestos en los que no se entreg el folleto, el tipo mnimo
se destac en negrita o en negrita y subrayado. En este contexto alegatorio, la
sentencia dictada en apelacin no advirti de la existencia de un dficit de informacin
que pudiese dificultar la prestacin del consentimiento de los actores y provocar el
desconocimiento del significado real de las clusulas y afirm que, aunque no se
destac la clusula suelo como clusula especfica, s que en negrita se sealaron los
tipos de inters que deban operar a lo largo de la vida del prstamo lo que, sin duda,
permita fijarse en el tipo de inters que como mnimo (clusula suelo) debera abonar
siempre el prestatario. Por ltimo, estim "difcilmente imaginable" que nadie firme un
prstamo sin comprobar ese elemento esencial del contrato que adems tena una
plasmacin sencilla.

Control de transparencia: caracterizacin y alcance. Doctrina jurisprudencial

aplicable.
4. Contexto interpretativo. El desenvolvimiento de lasDirectrices de orden pblico
econmico.
En la actualidad, conforme al desenvolvimiento social, econmico y cultural y,
particularmente, desde un claro impulso de actuaciones judiciales, tanto nacionales
como europeas, se est asistiendo a un proceso de reforzamiento de los derechos de
los consumidores y usuarios. La impronta del control de transparencia, como una
plasmacin del principio de transparencia real, implcito en el marco general del control
de abusividad, constituye una buena prueba de lo afirmado, as como de la
conveniencia de seguir afinando el fundamento tcnico que sustenta su correcta
aplicacin.
En esta lnea, la doctrina jurisprudencial de esta Sala (SSTS de 18 de junio de 2012,
nm. 406/2012), de 15 de enero de 2013, nm. 827/2012, de 17 y 18 de enero de
2013, nms. 820/2012 y 822/2012, respectivamente, de 18 de noviembre de 2013,
nm. 638/2013 y de 30 de junio de 2014, nm. 333/2014, entre otras), conforme al
acervo y el peso de la formacin del Derecho contractual europeo, a tenor de sus
principales textos de armonizacin, ya ha advertido de la profundidad de este proceso a
raz de su conexin con el desenvolvimiento mismo de las Directrices de orden pblico
econmico, como principios jurdicos generales que deben informar el desarrollo de
nuestro Derecho contractual. En sntesis, este proceso, en el mbito de las condiciones
generales que nos ocupa, tiende a superar la concepcin meramente "formal" de los
valores de libertad e igualdad, referidos nicamente a la estructura negocial del
contrato y, por extensin, al literalismo interpretativo (pacta sunt servanda), en aras a
una aplicacin material de los principios de buena fe y conmutatividad en el curso de
validez, control y eficacia del fenmeno de las condiciones generales de la
contratacin.
5. Su calificacin como propio y diferenciado modo de lacontratacin .

En atencin al contexto descrito conviene resaltar la perspectiva conceptual y

metodolgica de la doctrina jurisprudencial de esta Sala que ha partido, ab initio, de la
realidad de este fenmeno para sealar que la contratacin bajo condiciones
generales, por su naturaleza y funcin, tiene una marcada finalidad de configurar su
mbito contractual y, con ello, de incidir en un importante sector del trfico patrimonial,
de forma que conceptualmente debe precisarse que dicha prctica negocial constituye
un autntico modo de contratar claramente diferenciado del paradigma del contrato por
negociacin regulado por nuestro Cdigo Civil, con un rgimen y presupuesto causal
propio y especfico que hace descansar su eficacia ltima, no tanto en la estructura
negocial del consentimiento del adherente, como en el cumplimiento por el
predisponente de unos especiales deberes de configuracin contractual en orden al
equilibrio prestacional y a la comprensibilidad real de la reglamentacin predispuesta,
en s misma considerada. Esta calificacin jurdica, reconocida inicialmente en la citada
Sentencia de esta Sala de 18 de junio de 2012, ha sido una constante en la doctrina
jurisprudencial aplicable al fenmeno de la contratacin seriada siendo reiterada, tanto
por la Sentencia de esta Sala que primeramente enjuici el supuesto de las clusulas
suelo, la tambin citada STS de 9 de mayo de 2013, como por las resoluciones mas
recientes en materia de contratacin seriada, SSTS de 10 de marzo de 2014 (nm.
149/2014), de 11 de marzo de 2014 (nm. 152/2014) y de 7 de abril de 2014 (nm.
166/2014).
6. Caracterizacin del control de transparencia . En el marco del especfico y
diferenciado presupuesto causal y rgimen de eficacia que informa el fenmeno de las
condiciones generales de la contratacin, anteriormente sealado, el control de
transparencia, como proyeccin nuclear del principio de transparencia real en la
contratacin seriada y, por extensin, en el desarrollo general del control de inclusin,
(artculo 5 de la Directiva 93/13, artculos 5.5 y 7.b de la LCGC y artculo 80.1 a TRLGDCU) queda caracterizado como un control de legalidad en orden a comprobar,
primordialmente, que la clusula contractual predispuesta refiera directamente la
comprensibilidad real, que no formal, de los aspectos bsicos del contrato en el marco
de la reglamentacin predispuesta, de forma que el consumidor y usuario conozca y

comprenda las consecuencias jurdicas que, de acuerdo con el producto o servicio

ofertado, resulten a su cargo, tanto respecto de la onerosidad o sacrificio patrimonial
que realmente supone para el consumidor el contrato celebrado, como de la posicin
jurdica que realmente asume en los aspectos bsicos que se deriven del objeto y de la
ejecucin del contrato, STS de 26 de mayo de 2014 (nm. 86/2014).
7. Fundamento , De acuerdo con la anterior caracterizacin, debe sealarse que en
el mbito del Derecho de la contratacin, particularmente, de este modo de contratar, el
control de transparencia responde a un previo y especial deber contractual de
transparencia del predisponente que debe quedar plasmado en la comprensibilidad real
de los aspectos bsicos del contrato que reglamenten las condiciones generales. Fiel a
la naturaleza y funcin de este fenmeno, como a su peculiar presupuesto causal y
rgimen de eficacia, el control de transparencia se proyecta de un modo objetivable
sobre el cumplimiento por el predisponente de este especial deber de comprensibilidad
real en el curso de la oferta comercial y de su correspondiente reglamentacin seriada.
Se entiende, de esta forma, que este control de legalidad o de idoneidad establecido a
tal efecto, fuera del paradigma del contrato por negociacin y, por tanto, del plano
derivado de los vicios del consentimiento, no tenga por objeto el enjuiciamiento de la
validez del consentimiento otorgado, ni el plano interpretativo del mismo, irrelevantes
tanto para la validez y eficacia del fenmeno, en s mismo considerado, como para la
aplicacin del referido control sino, en sentido diverso, la materializacin o
cumplimiento de este deber de transparencia en la propia reglamentacin predispuesta;
SSTJUE de 21 de febrero de 2013, C- 427/11 y de 14 de marzo de 2013, C-415/11, as
como STS de 26 de mayo de 2014 (nm. 86/2014). Extremo o enjuiciamiento que,
como ya se ha sealado, ni excluye ni suple la mera "transparencia formal o
documental" sectorialmente prevista a efectos de la validez y licitud del empleo de la
meritada clusula en la contratacin seriada.
8. Alcance . Conforme al anterior fundamento, debe concluirse que el control de
transparencia, como parte integrante del control general de abusividad, no puede
quedar reconducido o asimilado a un mero criterio o contraste interpretativo acerca de
la claridad o inteligencia gramatical de la formulacin empleada, ya sea en la

consideracin general o sectorial de la misma, sino que requiere de un propio

enjuiciamiento interno de la reglamentacin predispuesta a los efectos de contrastar la
inclusin de criterios precisos y comprensibles en orden a que el consumidor y usuario
pueda evaluar, directamente, las consecuencias econmicas y jurdicas que
principalmente se deriven a su cargo de la reglamentacin contractual ofertada. Este es
el alcance que, en plena armona con la doctrina jurisprudencial expuesta de esta Sala,
contempla a estos efectos la reciente Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unin
europea, de 30 de abril de 2014, C-26/13, declarando, entre otros extremos, que: "El
artculo 4, apartado 2, de la Directiva 93/13 debe interpretarse en el sentido de que, en
relacin con una clusula contractual como la discutida en el asunto principal, la
exigencia de que una clusula contractual debe redactarse de manera clara y
comprensible se ha de entender como una obligacin no slo de que la clusula
considerada sea clara y comprensible gramaticalmentepara el consumidor, sino
tambin de que el contrato exponga de manera transparente el funcionamiento
concreto del mecanismo de conversin de la divisa extranjera al que se refiere la
clusula referida, as como la relacin entre ese mecanismo y el prescrito por otras
clusulas relativas a la entrega del prstamo, de forma que ese consumidor pueda
evaluar, basndose en criterios precisos y comprensibles, las consecuencias
econmicas derivadas a su cargo".
Aplicacin de la doctrina jurisprudencial al caso enjuiciado.
9.

La doctrina jurisprudencial expuesta, llevada al supuesto de enjuiciamiento,

exige realizar las siguientes precisiones que conducen a la estimacin del motivo
planteado. En primer lugar, excluido el carcter negociado de la clusula suelo, el
anlisis del presente caso se dirige a valorar si, conforme a la naturaleza y
caracterizacin que se ha realizado del control de transparencia, el predisponente
cumpli con el especial deber de comprensibilidad real de dicha clusula en el curso de
la oferta comercial y de la reglamentacin contractual predispuesta. En este sentido,
atendido el marco de la contratacin realizado, no se observa que el predisponente
incluyera los criterios precisos y comprensibles en orden a que los prestatarios
pudieran evaluar, directamente, el alcance jurdico de la clusula suelo respecto a la

modulacin de la oferta comercial que se realizaba. En efecto, fuera del debate acerca
de si la denominada clusula suelo (sujecin a un inters mnimo) desnaturaliza o no el
concepto de inters variable, lo cierto es que, a los efectos del principio de
transparencia real, constituye un elemento significativo en la modulacin o formulacin
bsica de la oferta de este tipo de contratos, que debe ser objeto de un realce
especfico y diferenciable. En el presente caso, esto no fue as pues el alcance de las
clusulas suelo no form parte de las negociaciones y tratos preliminares que se
llevaron a cabo, ni tampoco result destacado y diferenciado, especficamente, ni en el
marco de la oferta comercial realizada, ni en el contexto de las escrituras pblicas de
los prstamos hipotecarios, objeto de estudio, en donde su referencia se realiza sin
resalte o especificidad alguna,

dentro de una clusula mas amplia y extensa

rubricada, significativamente, en atencin a la regulacin del "inters variable" del

prstamo.
Al respecto, tambin resulta significativo que la parte recurrida, fuera de probar los
anteriores extremos en el curso de la reglamentacin predispuesta, descargue el
cumplimiento de su propio deber de transparencia en los protocolos notariales de los
contratos celebrados. En este sentido debe sealarse, sin perjuicio de la importante
funcin preventiva que los Notarios realizan sobre el control previo de las condiciones
generales de la contratacin que, conforme a la caracterizacin y alcance del control de
transparencia expuesto, la comprensibilidad real debe inferirse del propio juego o
desarrollo de la reglamentacin predispuesta, de forma que la lectura de la escritura
pblica y, en su caso, el contraste de las condiciones financieras de la oferta vinculante
con la del respectivo prstamo hipotecario, no suplen, por ello solos, sin protocolo o
actuacin especfica al respecto, el cumplimiento de este especial deber de
transparencia.
En segundo lugar, una vez que ha quedado excluido el cumplimiento, por parte del
predisponente, del deber de transparencia en el propio curso de la oferta y de la
reglamentacin predispuesta cabe plantearse, en su caso, si este control queda
acreditado en el mbito de la "transparencia formal o documental" que acompaa a
este modo de contratar, particularmente del documento en donde se contempla la

llamada oferta vinculante. Al respecto, la respuesta debe ser tambin negativa pues el
citado documento sigue el mismo esquema formal de las escrituras pblicas analizadas
en donde la clusula suelo, referida a un "tipo mnimo anual", queda encuadrada en el
apartado correspondientemente rubricado con referencia excluida al "tipo de inters
variable" (condicin 3 bis de la oferta), sin mayor precisin y comprensibilidad de su
alcance o relevancia y en un contexto caracterizado por la abundancia de datos y
formulaciones bancarias, ausente, por otra parte, de simulaciones de escenarios
diversos relacionados con el comportamiento razonablemente previsible del tipo de
inters mnimo en el momento de la contratacin; criterios, todos ellos, tenidos en
cuenta por esta Sala en el caso similar que dio lugar a la Sentencia de 9 de mayo de
2013.
10. Por otra parte, tambin conviene indicar que esta Sala no ha podido entrar en
la incidencia de la declaracin de abusividad y el rgimen jurdico aplicable a la relacin
contractual, particularmente a los efectos sobre el contrato a raz de la ineficacia de la
clusula declarada abusiva, dado que la parte demandante se aquiet en este extremo
con el pronunciamiento de la sentencia de Primera Instancia, (bajo el imperio del
principio dispositivo), quedando, por tanto, firme.
TERCERO .- Estimacin del recurso y costas.
1. La estimacin de los motivos examinados comporta la estimacin del recurso de
casacin interpuesto.
2. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 398.2 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil no procede hacer expresa imposicin de costas del recurso de casacin.
3. En relacin a las costas de apelacin, esta Sala reconoce la existencia de dudas
de derecho con relacin al problema litigioso en el momento en que se dict la
sentencia de apelacin, dudas que se evidenciaban por la existencia de una
jurisprudencia no uniforme en la materia. Esta apreciacin conlleva la no imposicin de

las costas de apelacin en aplicacin del artculo 398 LEC, en relacin con el artculo
394.1 del mismo Cuerpo legal.
Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo
espaol.

FALLAMOS

1. Declaramos haber lugar al recurso de casacin interpuesto por la representacin

procesal de D. Victor Manuel, D Manuela, D. Ernesto, D Amparo, D. Maximo D.
Carlos Manuel, D Magdalena D. Camilo y D Aida contra la sentencia dictada, con
fecha 28 de diciembre de 2012, por la Audiencia Provincial de Segovia, Seccin 1, en
el rollo de apelacin n 359/2012, que casamos y revocamos, y, en su lugar,
confirmamos ntegramente la sentencia del Juzgado de Primera Instancia e Instruccin
n 2 y Mercantil de Segovia, de 21 de septiembre de 2012, dimanante del juicio
ordinario n 55/2012.
2. No procede hacer expresa imposicin de las costas del recurso de apelacin ni de
las del recurso de casacin interpuesto.
As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA
pasndose al efecto las copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos
Francisco Marn Castn Jos Ramn Ferrndiz Gabriel Jos Antonio Seijas
Quintana Justino Francisco Javier Arroyo Fiestas Ignacio Sancho Gargallo
Francisco Javier Ordua Moreno Rafael Saraz Jimena Sebastin Sastre Papiol
Eduardo Baena RuizXavier O' Callaghan Muoz Jos Luis Calvo Cabello
T R I B U N A L S U P R E M O Sala de lo Civil

VOTO PARTICULAR

FECHA:08/09/2014
Voto particular que formula el Excmo. Sr. D. IgnacioSancho Gargallo a la
Sentencia 464/2014, de 8 de septiembre de 2014 (recurso nm. 1217/2013).
1.

Mi disidencia respecto del parecer de la mayora no radica en que pueda

practicarse el control de transparencia en este caso, sino en cmo se ha realizado.

2. El control de transparencia tal y como ha sido admitido por la jurisprudencia de
esta Sala, primero en un razonamiento obiter dicta en la Sentencia 406/2012, de 18
de junio, y despus en una argumentacin ratio decidendi en la Sentencia 241/2013, de
9 de mayo, tiene su justificacin en el art. 4.2 de la Directiva 93/13, segn el cual el
control de contenido no puede referirse "a la definicin del objeto principal del contrato
ni a la adecuacin entre precio y retribucin, por una parte, ni a los servicios o bienes
que hayan de proporcionarse como contrapartida, por otra, siempre que dichas
clusulas se redacten de manera clara y comprensible ". Esto es, cabe el control de
abusividad de una clusula relativa al precio y a la contraprestacin si no es
transparente.
Este control de transparencia, "como parmetro abstracto de validez de la clusula
predispuesta, esto es, fuera del mbito de interpretacin general del Cdigo Civil del
'error propio' o 'error vicio', cuando se proyecta sobre los elementos esenciales del
contrato tiene por objeto que el adherente conozca o pueda conocer con sencillez tanto
la 'carga econmica' que realmente supone para l el contrato celebrado, esto es, la
onerosidad o sacrificio patrimonial realizada a cambio de la prestacin econmica que
se quiere obtener, como la 'carga jurdica' del mismo, es decir, la definicin clara de su
posicin jurdica tanto en los presupuestos o elementos tpicos que configuran el
contrato celebrado, como en la asignacin o distribucin de los riesgos de la ejecucin
o desarrollo del mismo" (SSTS 406/2012, de 18 de junio, y 241/2013, de 9 de mayo).

Como ya advertimos en la Sentencia 241/2013, de 9 de mayo, que en el curso de

una accin colectiva de cesacin apreci el carcter abusivo de las clusulas suelo
enjuiciadas por falta de transparencia, la clusula suelo forma parte inescindible del
precio que debe pagar el prestatario, y por ello del objeto principal del contrato.
La ratio de la Sentencia 241/2013, de 9 de mayo, era bsicamente que la ausencia
de una informacin suficiente por parte del banco de la existencia de la clusula suelo y
de sus consecuencias en el caso en que bajara el tipo de referencia ms all de aquel
lmite, y la inclusin de tal clusula en el contrato de forma sorpresiva, oculta entre una
profusin de clusulas financieras, provoca una alteracin subrepticia del precio del
crdito, sobre el que los prestatarios crean haber dado su consentimiento a partir de la
informacin proporcionada por el banco en la fase precontractual. Para el consumidor,
el precio del crdito estara constituido por el diferencial aplicable al tipo de referencia
variable.
3.

Si partimos de la base de que, incluso en los contratos de adhesin con

consumidores, rige la autonoma de la voluntad de los contratantes respecto del precio

y la contraprestacin, esto presupone la plena capacidad de eleccin entre las
diferentes ofertas existentes en el mercado, para lo cual es preciso que el consumidor
tenga un conocimiento cabal y completo del precio y de las condiciones de la
contraprestacin antes de la celebracin del contrato. Como explica la doctrina, la regla
de la irrelevancia del equilibrio econmico del contrato sufre un cambio de perspectiva
cuando esta parte del contrato no puede ser suficientemente conocida por el
consumidor. En caso de que por un defecto de transparencia las clusulas relativas al
objeto principal del contrato no pudieran ser conocidas y valoradas antes de su
celebracin, faltara la base para la exclusin del control de contenido, que es la
existencia de consentimiento.
Por eso, el control de transparencia a la postre supone la valoracin de cmo una
clusula contractual ha podido afectar al precio y a su relacin con la contraprestacin
de una manera que pase inadvertida al consumidor en el momento de prestar su

consentimiento, alterando de este modo el acuerdo econmico que crea haber

alcanzado con el empresario, a partir de la informacin que aquel le proporcion.
Pero, como recuerda la reciente Sentencia del TJUE de 30 de abril de 2014
(C-26/13), "la exigencia de transparencia de las clusulas contractuales establecida por
la Directiva 93/13 no puede reducirse slo al carcter comprensible de stas en un
plano formal y gramatical" (ap. 71), sino que "esa exigencia debe entenderse de
manera extensiva" (ap. 72). En el caso al que se refera la STJUE, en que la clusula
controvertida contena un mecanismo de conversin de la divisa extranjera, el TJUE
concluye que "la exigencia de que una clusula contractual debe redactarse de manera
clara y comprensible gramaticalmente se ha de entender como un obligacin no slo de
que la clusula considerada sea clara y comprensible para el consumidor, sino tambin
de que el contrato exponga de manera transparente el funcionamiento concreto del
mecanismo de conversin de la divisa extranjera al que se refiere la clusula referida,
as como la relacin entre ese mecanismo y el prescrito por otras clusulas relativas a
la entrega del prstamo, de forma que ese consumidor pueda evaluar, basndose en
criterios precisos y comprensibles, las consecuencias econmicas derivadas a su
cargo" (ap. 73).
4.

Si proyectamos esta doctrina a nuestro caso, en que las clusulas

controvertidas, en el contexto de unos prstamos con inters variable, referenciado al

euribor con un diferencial, introducen un suelo o lmite por debajo en caso de bajada de
los tipos de inters, la exigencia de transparencia ira ms all de que la redaccin de
la clusula fuera clara y comprensible para el consumidor, y alcanzara a que ste
pudiera hacerse cargo de las consecuencias econmicas derivadas a su cargo, esto
es, que pudiera ser consciente de que el inters del prstamo era variable pero con un
lmite por debajo, de tal forma que nunca sera inferior a uno determinado.
Es lgico que para ello influya no slo la ubicacin de la clusula, sino tambin el
conocimiento general que por entonces exista sobre la misma y la forma en que fue
presentada en la informacin precontractual.

5. No hay duda, pues as se reconoce en la sentencia de la mayora, de la claridad

y comprensibilidad de la clusula, cuyo tenor literal, es el siguiente:
"No obstante, en todo caso, se pacta un tipo de inters mnimo aplicable al prstamo
de los 'periodos de inters' siguientes al inicial del 2,75% nominal anual, de forma que,
si del procedimiento de revisin en los apartados anteriores para un 'un periodo de
inters determinado' resultara un tipo de inters nominal inferior al mnimo pactado
anteriormente, se aplicar en su lugar este tipo mnimo durante dicho periodo de
inters".
La redaccin es similar, si no idntica, en todos los casos enjuiciados en el presente
procedimiento. Lo nico que cambia es el tipo de inters mnimo, que en otros casos
eran del 2,85%; 2,90%; 3,00%; 3,25% 3,45%.
La ubicacin de la clusula dentro del contrato siempre es la misma, en la
estipulacin TRES BIS, que lleva por rbrica "TIPOS DE INTERS VARIABLE", en el
apartado 4, despus de que en los anteriores apartados se exponga cmo se calcula el
inters nominal del prstamo, en cada 'periodo de inters', "mediante la aplicacin del
"INDICE DE REFERENCIA" al que se incrementar un margen que se mantendr fijo
durante toda la vida del prstamo y que se establece en 0,75 puntos". En la mayora de
los casos, tanto el diferencial como el tipo de inters mnimo aparecen en negrita.
De este modo, no slo la redaccin de la clusula es clara y comprensible, sino que
su ubicacin sistemtica dentro del contrato es correcta y lgica, pues viene a
continuacin de la explicacin de cmo se calcula el tipo de inters. No se trata de una
clusula emboscada o introducida en un lugar del contrato que impide se la pueda
poner en relacin con el inters pactado.
6. Por otra parte, que en el marco de un contrato con inters variable se pacte,
adems de un diferencial aplicable al ndice de referencia, un tipo de inters mnimo no
es, en si mismo, algo extrao o sorpresivo, y desde luego la forma en que opera es
fcilmente comprensible. De hecho, basta la simple lectura para que un consumidor

pueda comprender "las consecuencias econmicas derivadas a su cargo" (expresin

empleada por la reseada STJUE de 30 de abril de 2014).
El plano ms general o abstracto en el que se mueve este enjuiciamiento del control
de transparencia, distinto como hemos advertido del enjuiciamiento concreto del error
vicio en el consentimiento, nos permite realizar valoraciones generales sobre lo que
poda o no llegar a ser comprensible para un consumidor y en qu medida poda
conocer que el inters del prstamo era variable, cul era el ndice de referencia y el
diferencial aplicable, y, lo que ahora interesa, que en ningn caso el inters nominal as
calculado sera inferior a un determinado tipo de inters mnimo.
En la contratacin bancaria, hay muchas cuestiones que guardan relacin con el
precio, cuyo entendimiento puede llegar a ser difcil o, cuando menos, "no fcil" para un
consumidor. Pero que, a pesar de pactarse un inters variable, se establezca un tipo de
inters mnimo, eso no encierra dificultad de entendimiento ni tiene por qu resultar
sorpresivo despus de unos aos de prctica comercial, mxime cuando es un hecho
notorio que la fiebre del mercado inmobiliario de los aos en que se pactaron estas
clusulas, en el que participaron de forma masiva los consumidores, provocaron un
conocimiento poco menos que natural del coste de las hipotecas.
Me resulta difcil de admitir que en el caso de los contratos de 2007, concertado con
Ernesto, y de 2008, concertado con Mercedes, despus de ms de cuatro y cinco aos,
respectivamente, de la aparicin de forma generalizada de clusulas suelo en los
contratos de prstamo hipotecario con inters variable, el consumidor no pudiera llegar
a conocer de su existencia y de las consecuencias econmicas que le poda deparar,
mxime cuando en ambos casos la oferta vinculante es extremadamente clara. En la
primera pgina, de forma esquemtica, se muestran los elementos esenciales del
contrato (el capital y la forma de entrega, la amortizacin y los intereses), sin ninguna
literatura que pudiera contribuir a que algn detalle pasara inadvertido o resultara
confuso.

En esta primera pgina de la oferta vinculante, se indica: " Tipo nominal aplicable:
ndice de referencia+Margen" Y al lado: "Tipo Mnimo 3,45%", en un caso, y, en el otro,
"Tipo Mnimo 2,85%".
De este modo, entiendo que para un consumidor, en mayo de 2007 y en mayo de
2008, despus de varios aos en que era comn y conocida la inclusin de un inters
mnimo en prstamos hipotecarios de inters variable, habiendo mediado, adems, una
oferta vinculante en la que se resaltaba de forma muy clara y sencilla, junto al tipo de
inters aplicable (Euribor ms un margen diferencial), la existencia de un tipo mnimo
(en un caso 3,45% y en otro 2,85%), las clusulas que incorporaban este tipo mnimo
en los contratos de prstamo hipotecario pasaban el control de transparencia, en la
medida en que no resultaba algo extrao o sorpresivo y su simple lectura permita
comprender al consumidor "las consecuencias econmicas derivadas a su cargo".
7. La consecuencia de todo lo anterior es que, segn mi parecer, las clusulas
suelo correspondientes a los dos contratos de prstamo hipotecarios reseados,
aplicando la doctrina de la Sala sobre el control de transparencia, no deban ser
declaradas abusivas.
Ignacio Sancho Gargallo
PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia y voto particular por el
EXCMO. SR. D.

Francisco Javier Ordua Moreno , ponente que ha sido en el

trmite de los presentes autos, estando celebrando Audiencia Pblica la Sala Primera
del Tribunal Supremo, en el da de hoy; de lo que como secretario de la misma,
certifico.