Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
De derecho pblico
CC 566 no todas las instituciones que reciben fondos del erario son de derecho pblico, v. gr.,
la UCSG. Tambin el artculo CRE 225 detalla lo que comprende el sector pblico, no todas
estas son personas jurdicas, pues hay varios organismos que no tienen personera; lo que s
podemos decir es que cualquier persona jurdica que se encuadre en este art. ser de derecho
pblico. Las municipalidades tienen personera jurdica.
Pertenece al derecho administrativo.
De derecho privado
En la huida del derecho administrativo, muchas instituciones se cambiaron a ser de derecho
privado, por eso la Corporacin Registro Civil pertenece a este grupo, junto con otras del
mismo tipo. En el derecho privado es ms fcil todo, v. gr., si quiero despedir a alguien en
derecho privado slo se indemniza, en derecho pblico se tiene que abrir sumario
administrativo y con causal. Actualmente se tiene la perspectiva de volver al derecho pblico,
de manera que se han facilitado y agilizado varios procesos.
Estas se subdividen en:
Sin fines de lucro corporaciones (es una palabra genrica pero para fines prcticos se la
utiliza para esta clasificacin), fundaciones, asociaciones, sindicatos, clubes, cooperativas,
universidades.
Con fines de lucro clasificadas en: civiles (en nombre colectivo, en comandita, annima) y
mercantiles (en nombre colectivo, en comandita simple y por acciones, annima, limitadas, de
economa mixta -conformadas por dinero del Estado-).
En derecho societario, lucro quiere decir reparticin de utilidades. Las personas jurdicas de
cualquier tipo pueden tener utilidad, la diferencia est en si estas utilidades se reparten o no.
Aqu yace la diferencia en las con y sin fines de lucro. En las sin fines de lucro, las utilidades se
1
reinvierten, v. gr., Yatch Club con las utilidades mejora las canchas, agranda los restaurantes,
etc.
Barbaridades jurdicas: compaas annimas (siendo de derecho
privado) 100% del Estado. Deberan convertirse en personas jurdicas de
derecho pblico. Banco del Pacfico, compaa annima de derecho
privado, tiene coactiva! Otra, compaa Seguros Sucre... qu hace el
Estado vendiendo seguros?
Se han agregado ms a esta clasificacin a partir de la CRE de 2008 como las empresas
pblicas en derecho pblico; el fideicomiso mercantil en derecho privado (son personas
jurdicas porque una ley les otorga esta calidad, pero no son compaas), las empresas
unipersonales de responsabilidad limitada, que son empresas de derecho privado con fines de
lucro pero no son compaas, pero la ley tambin les otorga personalidad jurdica.
Caractersticas de las compaas.
a. Recursos:
i.
que se haga una declaracin juramentada de que van a aportar los dineros en una cuenta
corriente, a abrirse "inmediatamente" despus de inscrita.
ii.
En especie -deben tener relacin con la actividad a la cual se va a dedicar la compaa(cualquier bien: corporales o incorporales). Se requiere hacer un avalo de esas especies. Ese
es el problema de aportar especies, precisamente esos avalos.
b. Esfuerzos Aporte de capacidad. A esa capacidad hay que darle una valoracin, pero es muy
difcil valorar esa capacidad si ya es difcil avaluar las especies. La capacidad se refiere
bsicamente al know-how. LCOM 62 es el nico artculo que habla sobre el aporte de
capacidad.
c. Servicios En Ecuador est prohibido, pues el ordenamiento establece que todo trabajo debe
ser remunerado. Este aporte es ms doctrinario en nuestro pas.
2. Lucro LCOM 297.4. Dividendo mnimo legal (porcentaje mnimo que se debe repartir
siempre) del 50% por repartirse de los beneficios sociales, salvo disposicin unnime contraria
de la junta general (1ra forma de no repartir). Existe doctrina que habla sobre la posibilidad de
pactar, al momento de contratar, que por un periodo razonable (2 a 3 aos) no se repartan
utilidades para que la compaa se refuerce (2da forma de no repartir). El Superintendente de
Bancos puede disponer que las instituciones bajo su control no repartan sus utilidades (3ra
forma de no repartir).
3. Afectio Societatis El deseo de formar parte de la sociedad. Es un elemento de
carcter doctrinario. En legislacin colombiana, el afectio societatis es elemento contemplado
en la ley, y su carencia puede ser causal de disolucin.
Compaas en comandita, hay comanditarios (quienes se
asemejan a los accionistas) y los comanditados (quienes no
figuran, sino que manejan fondos, etc.).
LCOM 1 la legislacin aplicable ser en primer lugar la Ley de Compaas, y el Cdigo de
Comercio, aunque no hable nada de compaas, se remite a este puesto, ya que antes solo
haba Cdigo Civil y de Comercio. En este ltimo slo se detallan los contratos que pueden
celebrar las compaas. Las compaas se rigen tambin por los convenios de las partes (por el
contrato de sociedad, pacta sunt servanda). Finalmente, por el CC.
Clasificacin de las compaas mercantiles LCOM 2 y de las civiles CC 1965.
LCOM 2 prohbe constitucin de compaas cuyo objeto vaya en contra de las leyes
mercantiles, el orden pblico (indeterminado, qu involucra exactamente este orden pblico?),
y las buenas costumbres. Tambin estn prohibidas las compaas que tengan objeto irreal o
imposibles. Tambin las que tienden al monopolio.
4. El contrato de sociedad debe contener el nombre de la compaa.
Este nombre puede ser el nombre de los socios, que aparece como nombre de la compaa
razn social. La Superintendencia ahora exige que para que se utilice la razn social, los
nombres deben ser los de los socios. La razn social se utiliza usualmente en compaas
intuito personae, como las sociedades colectivas, en comandita (comanditarios administran
3
Las compaas extranjeras que tengan negocios en el Ecuador deben nombrar un apoderado
general que tenga, al menos, la facultad para contestar demandas. Adems, las compaas que
se encargan de: explotacin de recursos naturales, realizar una obra pblica o prestar servicios
pblicos, deben no solo nombrar apoderado general sino tambin domiciliarse/sucursalizarse,
esto es, establecer una sucursal o domicilio especfico en el Ecuador.
Hay compaas extranjeras que habitualmente operan en el Ecuador, y no contratan con el
Estado ni prestan servicios pblicos, y por esto no cumplen con domiciliarse, ni siquiera con
nombrar un apoderado general. Es importante que al menos nombren apoderado, ya que en
caso de ser demandados por incumplimiento de obligaciones, y no tener apoderado, el juez
tiene la facultad para nombrar un curador dativo.
Requisitos de la domiciliacin LCOM 415. Anotaciones sobre el artculo:
1.- Por ejemplo, en Colombia las compaas se registran en la Cmara de Comercio, y esta
institucin es la que debera certificar la existencia de la compaa extranjera;
2.- Se tendr que comprobar que bajo la ley de dicho pas o por los estatutos, se est permitido
establecer sucursales;
3.- Nombrar apoderado general (CC 2036) que al menos tenga la facultad especial de contestar
demandas y cumplir obligaciones. Se diferencia del representante legal pues este puede
representar en absolutamente todo a la compaa, mientras que el apoderado puede solamente
representar en lo que se ha establecido en el poder; ni siquiera el apoderado general, quien
slo puede hacer lo establecido en el CC 2036;
4.- El capital estipulado vigente mnimo para las compaas extranjeras es de $ 2.000.
LCOM 6
Deben domiciliarse las compaas extranjeras que vayan a explotar recursos naturales, prestar
servicios pblicos o efectuar obras pblicas, una vez que han sido adjudicadas (Ley del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica).
Toda obligacin viene atada a una sancin. En caso de que no se cumpla con la obligacin de
domiciliar las compaas extranjeras cuando se presenten los 4 (?) casos, la ley establece
sanciones. Pueden ser demandados LCOM 7, 8, 9.
Constitucin de compaas.La escritura del contrato de sociedad posee varias clusulas. Los estatutos representan
solamente una de las clusulas, donde se determina el manejo de la compaa. Otra clusula
adicional es la designacin de los representantes legales, por lo que no debe reformarse el
estatuto para nuevas designaciones.
El proceso de constitucin inicia con escritura pblica y termina con la inscripcin en el Registro
Mercantil. Este proceso se conoce doctrinariamente como iter constitutivo. La compaa hasta
antes de su inscripcin se la denomina como sociedad irregular. La compaa con la escritura
pblica nace como contrato, perfecto, tanto as que genera obligaciones para los socios (pagar
el aporte); con la inscripcin se obtiene personera jurdica, siendo as la compaa regular.
7
Durante el proceso de constitucin los socios responden solidariamente por los actos o
contratos que se celebren. La regla general para las compaas annimas y limitadas es que
responden hasta el monto de sus aportes, sin embargo, existen excepciones. Estas son:
-Cuando se aportan especies (son solidariamente responsables por los avalos),
-Cuando se aportan crditos,
-Y cuando se celebran actos mientras la sociedad es irregular. Dejarn de
responder solidariamente en este ltimo caso cuando la compaa por junta general
ratifique los actos realizados.
LCOM 29 Sociedad irregular
LCOM 30, 201
La constitucin, aumento de capital y ciertas reformas del estatuto social no necesitan
aprobacin de la Superintendencia, otros actos s necesitan aprobacin.
Cambio de denominacin, cambio de domicilio, disminucin del capital, disolucin anticipada,
convalidacin de la compaa, son trmites sujetos a oposicin de terceros, y por tanto,
aprobacin de la Superintendencia.
Las compaas mercantiles sujetas a aprobacin por juez son las compaas en nombre
colectivo y en comandita simple. Todo trmite de stas empieza con escritura pblica, se
presentan ante el juez, acompaadas con una solicitud que tendr que cumplir con todos los
requisitos establecidos para la demanda, adecuado para el trmite en cuestin. Claro est que
no es una demanda sino slo un requerimiento. Recibida la solicitud, el juez entregar el
extracto (que es un resumen/concentrado de la escritura pblica del acto que se est
realizando), el cual debe publicarse por 3 das consecutivos en un diario de amplia circulacin
del domicilio de la compaa, y una vez transcurridos se debe esperar 6 das trmino para
oposicin de terceros, das que se cuentan a partir de la ltima publicacin. El tercero que se
oponga deber comparecer ante el mismo juez, y si nadie presenta oposicin, el juez deber
aprobar. Si existe oposicin oportuna, el juez deber correr traslado a la compaa para que
presente los descargos correspondientes. La compaa, una vez que le han corrido traslado,
tiene 2 das para contestar. Se abre un trmino de prueba de 4 das, en caso de que los jueces
consideren que existen hechos que justificar (en la prctica siempre abrirn este trmino).
Concluida la etapa de prueba, el juez dictar sentencia aprobando el trmite, si no tuvo lugar la
oposicin, o negndolo, si la oposicin tuvo cabida. Segn la ley, esta resolucin del juez no
admite apelacin.
Las compaas sujetas a la vigilancia de la Superintendencia tienen un trmite similar. Empieza
por escritura pblica, acompaada de solicitud (sencilla). El Superintendente entregar un
extracto el cual se publicar por 3 das, y una vez transcurridos se tienen 6 das para presentar
oposiciones. Las oposiciones debern presentarse ante un juez, puesto que la
Superintendencia no tiene facultades para resolver este tipo de controversias. Pasados los 6
das, la Superintendencia dar 2 das ms de espera para ser avisada de la oposicin, para dar
tiempo a que el juez pueda revisar la oposicin. Si no recibe la notificacin de oposicin, la
Superintendencia aprobar el trmite. Si hubo oposicin, el juez debe correr traslado a la
compaa para que esta tenga 2 das para responder. De ser abogados del opositor, l mismo
debera notificar a la Superintendencia de su oposicin debido a que no es recomendable fiarse
de la accin del juez. El juez abrir trmino de prueba por 4 das, y finalmente, el juez deber
resolver sobre la oposicin. Basndose en lo resuelto por el juez, la Superintendencia aprobar
o negar el trmite. Al final habr dos resoluciones: una del juez y otra de la Superintendencia.
8
Convalidacin.Hay ciertos actos que pueden tener irregularidades y que pueden ser convalidados
eventualmente. La Superintendencia establece los actos que no pueden ser convalidados.
LCOM 35:
1.- Las que tengan objeto irreal o ilcito, o no tienen causa. Tampoco cuando el objeto no
corresponde al tipo de compaa, v. gr., que una compaa limitada se dedique a actividades
bancarias o de seguros, algo incompatible segn la ley, no puede ser convalidado. Asimismo,
las compaas que se dediquen a vigilancia y seguridad privada tienen que ser necesariamente
compaas limitadas.
2.- Ninguna que tienda al monopolio.
3.- Si no se ha hecho por escritura pblica la constitucin, o ha sido efectuada por
absolutamente incapaces, o constituir compaas contraviniendo la ley (los cnyuges no
pueden celebrar contratos que no sean el mandato o capitulaciones, por ende no pueden
constituir compaas).
4.- Antes para las compaas annimas se requera mnimo 5 personas, y para las limitadas 3.
Los nmeros impares de modo que las disputas se puedan resolver con ese ltimo socio.
Adems de constituirse con 5 y 3 socios, deban permanecer con ste nmero.
LCOM 34
debe saber a quin brindarle los derechos que le corresponden a los socios. La compaa
inscribir en el libro de acciones y accionistas. No opera la tradicin con la inscripcin en el
libro, pero se parece al Registro de la Propiedad porque la inscripcin se da para efectos de,
por decirlo de algn modo, publicidad.
La notificacin a la compaa se da mediante carta de transferencia de acciones firmada por
cedente y cesionario, y la otra es remitir la nota de cesin. Inscrito en el libro de acciones y
accionistas, se notifica a la Superintendencia, pero esto no causa ningn efecto frente a nadie.
Existe sin embargo sancin impuesta por la Superintendencia si han pasado ms de 8 das
desde la cesin, sin haber notificado LCOM 188.
LCOM 177, 187, 200, 189, 21.
Para las participaciones, su representacin no se da en los certificados de aportacin, no se da
la "cosificacin" de las participaciones, de acuerdo a una teora que ya ha quedado superado
(esto se daba cuando las acciones eran al portador, pero ahora que son nominativos, las cosas
han cambiado, ya no est "hecho cosa" el derecho de los accionistas). Las participaciones
siguen siendo un concepto abstracto. Los certificados de aportacin apenas son un registro del
aporte. Los certificados de aportacin, incluso, deben tener una leyenda de que no son
negociables (son negociables las participaciones pero los certificados de aportacin no lo son
porque no son representativos).
La cesin de participaciones necesita la unanimidad de los socios. Se tiene que convocar a
Junta General, deben estar todos los socios, de forma unnime, de acuerdo con la cesin. Si
falta algn socio, no tiene caso seguir con la Junta porque se necesita que TODOS los socios
estn de acuerdo. Esta forma de cesin es la diferencia fundamental entre las compaas
annimas y las limitadas. El resto de requisitos para la cesin son de forma. La cesin de
participaciones se debe dar por escritura pblica firmada por cedente y cesionario, adjunto un
certificado del representante legal de ser unnime de decisin. Debe inscribirse en el Registro
Mercantil y anotarse al margen de la escritura de constitucin. La cesin es perfecta desde que
se dio la escritura pblica. La inscripcin se da nicamente para efectos de publicidad.
Despus debe notificarse con una copia de la escritura inscrita, para que el representante legal
inscriba en su libro de participaciones y socios (a pesar de que en este caso, la inscripcin en
este libro no tiene ningn efecto). Despus se notifica a la Superintendencia, a pesar de por el
Registro Mercantil seguramente ya se le notific.
Los certificados de aportacin y el libro de participaciones y socios no tienen ninguna
importancia para las compaas limitadas, a diferencia de las annimas, en donde son muy
importantes.
LCOM 113 - 21.
Primeramente se crea que en las compaas intuito personae, las participaciones no podan
suceder. Pero ahora que se promueven las compaas, se da la posibilidad de transmitir.
La ley permite que se inscriba la posesin efectiva en el libro de acciones y accionistas LCOM
190. La inscripcin se refiere al Registro de la Propiedad, pero no se determina en el de cual
domicilio.
LCOM 142 todo lo no previsto se ver lo referente a la compaa annima, siempre que no
afecte la naturaleza de la limitada.
10
Por tanto, para la transmisin de participaciones, se hara lo mismo que para las acciones, con
la adicin de que la inscripcin de la posesin efectiva se hace en el Registro Mercantil del
domicilio de la compaa.
LCOM 107 - 190 inciso 2.
11