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CENTRO UNIVERSITRIO DO DISTRITO FEDERAL

FLVIA PIRES DA SILVA

A INFLUNCIA POLTICA NA EDIO DA


SMULA VINCULANTE N 11 ALGEMAS

BRASLIA
2009

FLVIA PIRES DA SILVA

A INFLUNCIA POLTICA NA EDIO DA


SMULA VINCULANTE N 11 ALGEMAS
Trabalho de concluso de curso
apresentado Coordenao de Pesquisa
e Produo Cientfica do Centro
Universitrio do Distrito Federal para
obteno do grau de Bacharel em Direito.
Orientadora: Prof. Marlia Gabriela Gil
Brambilla.

BRASLIA
2009

FLVIA PIRES DA SILVA

A INFLUNCIA POLTICA NA EDIO DA SMULA VINCULANTE N 11 ALGEMAS

Monografia apresentada ao Centro


Universitrio do Distrito Federal como
exigncia parcial para obteno do grau
de bacharel em Direito sob a orientao
da professora Marlia Gabriela Gil
Brambilla.

Aprovada pelos membros da banca examinadora em ____/____/_____, com


meno _____ (_____________________________________________________).

Banca Examinadora

__________________________________________________________

Marlia Gabriela Gil Brambilla


Orientadora
Centro Universitrio do Distrito Federal

____________________________________________________________

Jlio Lopes Hott


Examinador
Centro Universitrio do Distrito Federal

____________________________________________________________

Valdinei Cordeiro Coimbra


Examinador
Centro Universitrio do Distrito Federal

Dedico o presente trabalho minha famlia


que tanto amo e aos meus fiis amigos.

Senhor Jesus, hoje no te peo nada, mas te


agradeo por mais uma conquista. Meu
eterno agradecimento Professora Marlia
Gabriela que compartilhou comigo o seu
precioso tempo, transformando este trabalho
rduo numa verdadeira satisfao na busca
do saber. E em especial aos membros da
banca examinadora, Jlio Hott e Valdinei
Coimbra, que se disponibilizaram a

prestigiar esta obra mesmo sem ter obrigao


em faz-lo. Muito obrigada!

H um tempo
um caminho
estrada de espinhos
quem suportar
H um sonho
uma promessa
O homem tem pressa
no sabe esperar
Entre a promessa e o encontro
eu no estou pronto
tenho que aprender
Deus vem na hora certa
Ele se erguer
para abrir os portes
O tempo de Deus
no o meu tempo
e livre o vento vai sempre soprar
Mesmo que demore
e os meus olhos chorem
o tempo de Deus
pra mim vai chegar!
O TEMPO DE DEUS
Ma-lu
lbum Maior Amor

RESUMO
Analisar a smula vinculante n 11 editada pelo Supremo. Abordar o tema da
influncia poltica na edio da smula vinculante n 11, envolve uma questo que
est constantemente presente nas discusses populares e que apresentam na
maioria das vezes, solues polmicas e incompatveis com a realidade do
ordenamento jurdico brasileiro. Analisar que a complexidade fsica de detentos e
menores infratores, so capazes de provocar srios danos queles que esto a
servio da lei, devendo ser utilizada toda e qualquer forma de conteno destes para
preservar o bem maior de toda pessoa: a vida. Seja esta do detento, do menor
infrator, do agente de polcia ou de terceiros. Analisar o entendimento trazido em
nosso ordenamento jurdico e at onde a poltica pode ter influenciado nesta
deciso. Verificar que o efeito vinculante alcana os demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal. Que a partir da presente smula, todos os rgos administrativos e
jurisdicionais esto sujeito a aplicao de sanes administrativas e penais aos
agentes pblicos que no justifiquem por escrito a excepcionalidade do emprego do
uso das algemas na conduo de pessoas presas, ou seja, o agente pblico dever
justificar por escrito o fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica
prpria ou alheia, sob pena de ser responsabilizado penalmente. Apresentar os
direitos e fundamentos jurdicos basilares desta questo to discutida em todo o
pas. Refletir a realidade social para compreender que este tema precisa de uma
soluo imediata, diversa da proposta pelo Supremo atravs da smula vinculante n
11, que hoje visa apenas proteger os direitos da parte infratora, se esquecendo dos
agentes pblicos que do suas vidas ptria. O emprego abusivo das algemas por
parte de alguns agentes pblicos no pode coibir o uso. A exceo no inviabiliza a
regra. Que o Supremo Tribunal Federal ao editar a smula vinculante legislou sobre
matria que no faz parte de sua laada. Que a smula vinculante no lei penal e
no pode servir como instrumento normativo a justificar, por si s, a aplicao de
pena nem mesmo para justificar qualquer ato de persecuo penal.
Palavras-chave: Brasil. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante n 11. Anlise
crtica. Influncia Poltica.

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS


ABREVIATURAS
Art. por artigo
d.c. por depois de Cristo
Min. por ministro
N por nmero
Rel. por relator

SIGLAS
ABIN
ADA
CF
CPB
CPI
CPP
ECA
HC
LEP
MP
MPF
MST
OEA
PDC
PL
RDD
STF
STJ
Sudam
TRF
TRT

Agncia Brasileira de Inteligncia


Agncia de Desenvolvimento da Amaznia
Constituio Federal
Cdigo Penal Brasileiro
Comisso Parlamentar de Inqurito
Cdigo Processual Penal
Estatuto da Criana e do Adolescente
Habeas Corpus
. Lei de Execuo Penal
Ministrio Pblico
Ministrio Pblico Federal
Movimento Sem Terra
Organizao dos Estados Americanos
Projeto de Decreto Legislativo
Projeto de Lei
Regime disciplinar diferenciado
Supremo Tribunal Federal
Superior Tribunal de Justia
Superintendncia do Desenvolvimento da Amaznia
Tribunal Regional Federal
Tribunal Regional do Trabalho

10

SUMRIO

INTRODUO _____________________________________________________________ 11
1.

BREVE HISTRICO DAS ALGEMAS _________________________________________ 13

1.1 A Evoluo Histrica ____________________________________________________ 14


1.2 A Evoluo Legislativa ___________________________________________________ 20
2. A PREVISO LEGAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO ___________________ 24
2.1 A mdia e o Uso das Algemas _____________________________________________ 24
2.2 O Entendimento Trazido pelo Cdigo de Processo Penal ________________________ 28
2.3 O Entendimento Segundo a Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210 de 1984) __________ 31
2.4 O Entendimento da Suprema Corte sobre a Smula Vinculante n 11 _____________ 37
2.5 O Entendimento Conforme o Estatuto da Criana e do Adolescente ______________ 43
3. DO DIREITO E DOS FUNDAMENTOS JURDICOS ________________________________ 45
3.1 Da Dignidade da Pessoa Humana e da Integridade Fsica _______________________ 45
3.2 Do Poder de Polcia _____________________________________________________ 47
3.3 Do Direito Imagem ____________________________________________________ 49
3.4 Do Abuso de Autoridade e do Constrangimento Ilegal _________________________ 53
3.5 Do Tratamento dos Menores Infratores e dos Detentos ________________________ 58
4. DEBATE POLTICO ________________________________________________________ 63
4.1 A Repercusso Poltica na Esfera dos Poderes ________________________________ 63
4.2 A Influncia Poltica na Edio da Smula Vinculante n 11 do STF _______________ 68
CONCLUSO ______________________________________________________________ 71
REFERNCIAS _____________________________________________________________ 74

11

INTRODUO
O presente trabalho vem abordar os direitos e garantias fundamentais da CF
e sua aplicabilidade no processo penal. Sob o ponto de vista poltico e social
analisa-se o quanto de cada influncia social, tica, poltica, foi pesada para a
edio da smula n 11, que trata das algemas. Este fato tem causado grandes
repercusses desde sua edio. Protesto entre polticos, detentos, policiais,
Tribunais, enfim uma verdadeira celeuma social. A partir desta polmica, surgiu a
idia e a curiosidade de buscar mais a respeito deste tema, foi ento que nasceu o
desenvolvimento deste trabalho que traz tantas controvrsias.
O objetivo deste trabalho analisar a repercusso poltica e verificar at
onde o fator poltico pode ter influenciado na edio desta smula. Para isso foram
analisados diversos artigos e matrias de jornais as quais trataram incessantemente
deste assunto.
Este trabalho foi dividido em quatro captulos os quais se trata, nesta ordem,
do histrico das algemas, abordando a evoluo histrica, os modelos e formas que
ganharam as algemas ao longo do tempo, sua evoluo legislativa, o
posicionamento da Constituio Federal, passando no segundo captulo a previso
legal no ordenamento jurdico brasileiro abordando os entendimentos do Cdigo de
Processo Penal, da Lei de Execuo Penal Lei n 7.210/84, da Suprema Corte, e
por fim o entendimento trazido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.
No captulo trs discuti-se sobre o direito e os fundamentos jurdicos trazidos
pela dignidade da pessoa humana e da integridade fsica do cidado, do poder de
polcia, do direito imagem, do abuso de autoridade e do constrangimento ilegal e
do tratamento dos menores infratores e detentos. Finaliza-se com a questo
problema do debate poltico, com a repercusso poltica na esfera dos poderes e a
influncia poltica na edio da smula vinculante n 11.
Verifica-se ao findar a presente obra que a smula vinculante um ato
jurdico com efeitos concretos cuja validade e eficcia depende de sua consonncia
com a Constituio Federal, e, portanto, devendo ser submetida ao controle de
constitucionalidade. Sendo assim, verifica-se a inconstitucionalidade da smula
vinculante n 11 no decorrer da discusso.

12

Para o desenvolvimento da abordagem deste trabalho foi utilizado o mtodo


dedutivo, no qual se discute o tema como um todo e depois se trata dos pontos mais
relevantes, utilizando-se de um vasto levantamento bibliogrfico contendo livros,
revistas, artigos cientficos, matrias de jornais, jurisprudncias e legislao.
Diante o exposto espera-se esclarecer e aguar a curiosidade do leitor em
questionar sobre o assunto altamente discutido em todo o pas: a edio da smula
vinculante n 11, fazendo com que o leitor chegue a um posicionamento crtico ao
final da obra, seja este contra ou a favor do posicionamento da Suprema Corte
Nacional.

13

1. BREVE HISTRICO DAS ALGEMAS


Algemas, palavra rabe aljamaa, que significa: pulseira. Muitas vezes
utilizadas para provocar sofrimento, humilhar e aprisionar pessoas e qui animais.
Pessoas condenadas ou inocentes; negras ou brancas; pobres ou ricas; reis ou
plebeus; deuses ou mortais no importa quem seja o prisioneiro, mas a dor e aflio
pelo qual este deve passar. 1
Neste breve histrico narra-se os diversos caminhos percorridos pelas
algemas e sua evoluo ao longo da histria. Inicia-se esta escavao com histrias
bblica retiradas da Bblia Sagrada, livro sagrado do Cristianismo, prosseguindo-se a
civilizao inca marcada com pinturas que retratavam a priso de sditos.2
A mitologia grega tambm merece referncia nesta dissertao. As intrigas
envolvendo mortais e deuses como: Zeus (deus do cu e da terra), Hades (deus do
submundo, irmo de Poseidon e de Zeus), Ssifo (considerado o mais astuto dos
mortais, filho do rei olo), Andrmeda (filha do Rei Cefeu) e Poseidon (deus do mar).
Histrias que retratam que at os deuses vivam seus momentos de trevas,
acorrentando, aprisionando e castigando seus desafetos. 3
Evoluindo-se ao tempo da escravido negra: vrios africanos foram vendidos
na poca da colonizao brasileira. Os escravos tinham que se submeter s ordens
de seus senhores, sob pena de serem amarrados e aoitados. Desde ento as
algemas foram alvo de aperfeioamento, evoluindo em seus modelos e materiais de
fabricao, passando de gerao a gerao at chegar aos dias atuais.
Na evoluo legislativa tratar-se- do posicionamento da Carta Magna de
1988, em relao a este assunto to polmico que o uso das algemas. Bem como
o que traz a Lei n7. 210/84, o Cdigo Criminal e Processual Penal em suas vrias
reformulaes.
Passa-se ao histrico relevante questo.

CAPEZ, Fernando. Doutrina: Uso de Algemas. Revista Magister de Direito Penal e Processual
Penal, Porto Alegre, ano II, n. 7, p. 8-9, ago./set. 2005.
2
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p.23.
3
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora
S.A,2008. p. 23.

14

1.1 A EVOLUO HISTRICA


Timteo 2,1:16 (...) porque muitas vezes me deu nimo e nunca se
envergonhou das minhas algemas. 4 Timteo 2,2:9 e pelo qual sofro, a ponto de
estar acorrentado como um malfeitor.00 Mas a palavra de Deus no est
acorrentada!. 5 Atos dos Apstolos 12:4 Depois de o mandar deter, ele o ps na
priso, e o confiou guarda de quatro pelotes e quatro soldados.... 6 Atos dos
Apstolos 12:6 (...) Nessa noite, Pedro dormia entre dois soldados, preso com duas
correntes, e havia sentinelas diante da porta. 7 Encontram-se inmeras passagens
bblicas que demonstram essa problemtica vivida at os dias atuais pela nossa
sociedade: o uso das algemas.
O universalismo explcito da Civilizao Ocidental contributo original do
Cristianismo Catlico, onde sabido entre seus membros e entre aqueles que
seguem outros ensinamentos religiosos e, porque no citar, os prprios ateus que
conhecem ou j ouviram falar da histria de um homem que foi humilhado, aoitado
e pregado numa cruz. Nas asas do Cristianismo, pregado a todos os povos, chegou
civilizao Ocidental ao mundo inteiro, juntamente com a mensagem de Cristo,
vinham os soldados e as suas armas, entre elas, cordas que representam as
algemas.

A prtica de conter os movimentos corporais e limitar o espao das pessoas


utilizando-se de mtodos de imobilizao de membros superiores, principalmente
pulsos e membros inferiores, mais especificamente os tornozelos so muito
arcaicos, h cerca de 4.000 anos se registram prisioneiros com ps e mos atadas.9
A Pr-incaica, de 100 a 700 d.C, deixou sua histria registrada de diversas
formas, principalmente pinturas em objetos de cermica, os quais mostravam
pessoas de mos atadas s costas, sendo entregues como sacrifcios em rituais.10

BBLIA Sagrada. Timteo. Cap. 2, v.1-16, So Paulo: Loyola,1995.


BBLIA Sagrada. Timteo. Cap.2, v. 2-9.
6
BBLIA Sagrada. Atos dos Apstolos. Cap. 12, v.4.
7
BBLIA Sagrada. Atos dos Apstolos. Cap. 12, v.6.
8
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 23.
9
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 23.
10
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p.23.
5

15

A mitologia grega tambm traz em suas histrias, como as lendas de Ssifo e


de Andrmeda, a existncia de algemas. Diz a lenda que Ssifo gostava muito de
falar sobre a vida alheia e que em uma de seus contos proferiu o nome de Zeus
(deus do cu e da terra), comentando que este havia fugido com a filha de Asopus,
pois estava apaixonado. Injuriado Zeus pede que Hades (deus do mundo dos
mortos) carregue Ssifo para o inferno. Atendendo ao pedido de Zeus, Hades foi ao
encontro de Ssifo carregando um par de algemas a mostra. Ao v-las Ssifo,
espertamente pede para Hades demonstrar o mecanismo daquele objeto. Ento
Hades coloca as algemas em seus prprios punhos em ateno ao pedido de Ssifo
que astutamente fecha as algemas e o mantm prisioneiro, fazendo um bem a
todos, pois enquanto Hades estivesse preso ningum seria morto. 11
J na histria de Andrmeda, filha de Cefeu, rei da Etipia, e de Cassiopia.
As algemas surgem como forma de punir a rainha, pois esta havia dito que
Andrmeda era mais bela que as Nereidas, Ninfas filhas do deus Nereu. Andrmeda
foi acorrentada num rochedo como sacrifcio para o monstro marinho enviado por
Poseidon (deus do mar) visando findar a devastao de Etipia. Ao saber do
ocorrido Persus liberta Andrmeda e se casam.

11

12

BRANDO, Junito de Souza. Mitologia Grega, Vol. I, Petrpolis, Vozes, 2004. Disponvel em:
<http://www.templodeapolo.net/Mitologia/mitologia_grega/2ger_div/mitologia_grega_2ger_div_zeus.ht
ml >. Acesso em: 22 mar. 2009.
12
BRANDO, Junito de Souza. Mitologia Grega, Vol. III, Petrpolis, Vozes, 2004. Disponvel em:
<http://www.templodeapolo.net/Mitologia/mitologia_grega/herois/mitologia_grega_herois_perseu.html
>. Acesso em: 22 mar. 2009.

16

Na raiz da escravido - frica, tambm h histria. Os escravos eram


trazidos para o Brasil amontoados nos pores dos navios negreiros, tambm
conhecidos como tumbeiros, pois muitos escravos no resistiam viagem falecendo
antes mesmo de serem comercializados, boa parte da Amrica como Cuba e
Antilhas tambm no sul dos Estados Unidos, na poca, colnia inglesa
comercializavam escravos.

13

Nesta poca os escravos eram tratados como propriedade sendo


submetidos a trabalhos forados sem remunerao e sofriam castigos severos por
qualquer manifestao de rebeldia, insatisfao ou at mesmo por capricho de seus
senhores. Instrumentos de suplcio eram utilizados quando os escravos tentavam se
evadir, sendo pendurados em pelourinhos colunas de pedras ou madeira na qual
os escravos eram amarrados e chicoteados. E apenas em 1850 foi regulamentada a
extino do Trfico Negreiro assinado pelo Ministro da Justia Eusbio de Queiroz,
onde foi dado o primeiro passo para a liberdade.

14

Verifica-se que as algemas tambm estiveram presentes na poca da


escravido sofrendo algumas modificaes em suas formas, comeando com as
cordas, fabricadas com um material mais frgil, podendo se romper com maior
facilidade passando para os grilhes e correntes. 15
Os grilhes eram mais difceis de remover, podendo ser utilizados nos
pulsos, ps e pescoo. Porm os grilhes no eram regulveis, devendo ser
confeccionado em vrios tamanhos, pois aquele que apresentasse o dimetro dos
pulsos, por exemplo, maior que a circunferncia do grilho, ficaria apertado. Sendo o
inverso tambm invivel, pois se o dimetro do membro for muito menor que a
circunferncia do grilho o membro passar facilmente de um lado para o outro,
como se fosse uma pulseira. A idia das correntes tambm funcionou bem por
alguns anos, mas o desconforto tambm era notrio.

13

16

BRAZIL, Carlos. Histria da Escravatura. Universia. So Paulo, 13 fev. 2004. Disponvel em:
<http://www.universia.com.br/materia/materia.jsp?id=2852> Acesso em: 04 abr. 2009.
14
BRAZIL, Carlos. Histria da Escravatura. Universia. So Paulo, 13 fev. 2004. Disponvel em:
<http://www.universia.com.br/materia/materia.jsp?id=2852> Acesso em: 04 abr. 2009.
15
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 24.
16
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 24

17

A evoluo continuou e de duas grilhetas, unidas por correntes ou barra,


surgiu a figura-de-oito: era formada por duas peas de metal, com uma dobradia
de um lado e a fechadura do outro. Cada pea assemelhava-se a um algarismo 3 e,
quando fechada, a algema parecia um algarismo 8, da o nome. 17

17

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 25

18

Depois veio o modelo cifro ou dlar, que tinha o formato da letra S,


evoluindo para o modelo U que possua um parafuso com uma porca em formato
de borboleta.

18

Na sequncia surgiram correntes finas ou cabos, cordas de piano, de ao e


apenas em 1880, se inventaram as algemas ajustveis criadas nos Estados Unidos,
sendo copiada por todos os outros pases. Esse modelo se aperfeioou em 1920,
sendo seu semi-arco fixo duplo, composto por duas peas de metal recurvo podendo
a parte mvel dentada passar. Nessa mesma poca as algemas ganharam travas,
sendo este o modelo mais utilizado at os dias atuais.19

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HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 26.
19
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 26

19

Existe ainda a variante de algemas usadas em polegares, sendo um


aparelho empregado apenas em conjunto com as algemas de pulso por causar
leses e fraturas. Este tipo de algema permitido, porm raramente utilizada.

20

Hoje, no mercado internacional, h algemas recobertas de polietileno que


evitam leso, porm o seu alto custo ainda no viabilizou a aquisio pelas polcias
do Brasil.

E para fechar esse tpico apresenta-se a mais nova inveno: algema


descartvel, ala tensora, fita flexvel tecida com fios de polister, corpo de trava age
como lacre que s pode ser retirada por objetos cortantes, sendo muito til nos
casos em que o nmero de indivduos a serem contidos seja grande.

20

21

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 30
21
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 30.

20

Esse equipamento no utilizado pela polcia civil do Distrito Federal. J a


Polcia Federal faz uso deste modelo de algemas, porm sua aquisio de
responsabilidade do agente de polcia, no sendo fornecida pelo Estado.

1.2 A EVOLUO LEGISLATIVA


Antigamente, as algemas possuam uma finalidade peculiar de propiciar o
martrio naqueles que fossem capturados. Amarrados, acorrentados os capturados
eram submetidos a sesses de tortura, mtodo esse equiparado aos crimes
hediondos, sendo totalmente reprovado, hoje, pela Carta Magna. A dor, o
sofrimento, a angstia, eram ingredientes que compunham a tortura, bem vista por
aqueles que detinham o poder de punir, visando obter informaes preciosas que
levassem at o extremo, ao limite que um ser humano pode suportar a um conjunto
de aes irracionais e impiedosas, gerando assim uma confisso forada ou seno
um trauma que o indivduo molestado amargar por toda vida.
A incomunicabilidade do preso tambm foi considerada inconstitucional pela
Legislao Brasileira, sendo expressamente vedada at mesmo em Estado de Stio

21

(art. 136, 2, inciso IV, CF/88). 22 Quando encarcerado, o preso pode sofrer sanes
disciplinares como descrito no art. 53, inciso IV da Lei n 7.210/84: isolamento na
prpria cela, ou em local adequado, nos estabelecimentos que possuam alojamento
coletivo(...) 23. E mesmo quando mantidos em isolamento os encarcerados tero o
direito a um alojamento salubre, com rea mnima de seis metros quadrados sendo
provido de dormitrio, aparelho sanitrio, lavatrio e condicionamento trmico
adequado (Art.88 c/c Pargrafo nico, alneas a e b da Lei n 7.210/84). 24
No sculo XIX, surgiu a Constituio do Imprio em 1824, que trazia o
seguinte preceito na redao do seu art. 179, inciso XVIII: Organi-zar-se- quanto
antes um cdigo civil e criminal, fundado nas slidas bases da justia e eqidade.
Ento assim se fez. Inspirado na escola clssica (Beccaria) e na Declarao dos
Direitos do Homem e do cidado (1789) foi aprovado o Cdigo Criminal em 1830.
Dois anos depois foi escrito o Cdigo de Processo Criminal que juntos revogaram o
Livro V das Ordenaes Filipinas. 25
Dentre as penas trazidas no Cdigo Criminal do Imprio destaca-se a pena
de gals 1830 que substitua a pena de morte e era a forma de punir os crimes
de perjuro, pirataria ou de ofensa fsica irreparvel da qual resultasse aleijo ou
deformidade. Os condenados a esta pena deviam andar com calceta no p e
corrente de ferro, excetuando-se as mulheres, os menores de vinte e um anos e os
maiores de sessenta anos, alm de serem obrigados a trabalhos pblicos. Contudo,
reduzia o ru condio de escravo e condenava-o aoites, depois passava a ser
conduzido por seu senhor utilizando-se de ferro pelo tempo e maneira que o juiz
designasse.26

22

BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So


Paulo: Saraiva, 2008.
23
BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
24
BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
25
SOUZA, Carlos Fernando Matias de. Evoluo Histrica do Direito Brasileiro (XI): o sculo XIX.
Correio
Braziliense,
Braslia,
12
ago.
2002.
Disponvel
em:
<http://www2.correioweb.com.br/cw/EDICAO_20020812/sup_dej_120802_28.htm>. Acesso em: 26
mar. 2009.
26
SOUZA, Carlos Fernando Matias de. Evoluo Histrica do Direito Brasileiro (XI): o sculo XIX.
Correio
Braziliense,
Braslia,
12
ago.
2002.
Disponvel
em:
<http://www2.correioweb.com.br/cw/EDICAO_20020812/sup_dej_120802_28.htm>. Acesso em: 26
mar. 2009.

22

O Cdigo de Processo Penal de 1832 permitia o livre arbtrio do executor na


maneira de conduzir a efetuao da priso, podendo utilizar fora fsica e armas
para conter e aprisionar o ru, chegando at mesmo a ceifar sua vida. 27
Em 1841, houve reforma deste Cdigo, porm esta clusula foi mantida.
Trinta anos depois, foi editado o Decreto n 4.824/1871 que vedava o deslocamento
de presos com ferros, algemas ou cordas com exceo dos casos de extrema
segurana. Esse Decreto foi reproduzido em 17 de abril de 1928 Decreto n 4.405A, no Regulamento Policial do Estado de So Paulo em seus art 419 e 420 in verbis:
Art.419 Nenhum preso poder ser conduzido com ferros, algemas ou
cordas, salvo o caso extremo de segurana que dever ser justificado pelo
condutor e, quando no justifique, alm das penas em que incorrer, ser
multado na quantia de 10$000 a 50$000, pela autoridade a quem for
apresentado o mesmo preso.
Art. 420 Se o preso no obedecer, procurar evadir-se, ou resistir, o agente
da autoridade tem o direito de empregar o grau de fora necessria para
28
efetuar a priso.

Essa forma de penalizao foi condenada e suprimida do ordenamento


jurdico brasileiro em 1890, atravs do Decreto n 774, onde concluram que essa
forma de punio no regenerava o encarcerado e sim propiciava ainda mais a
degradao do homem. Porm, parte desta lei mantm vigncia at os dias atuais,
ou seja, as algemas ainda so utilizadas pela polcia para conter suspeitos e
condenados.29
A poltica trazida pela smula vinculante n 11 sustenta o mesmo
entendimento do Regulamento Policial do Estado de So Paulo de 1928, o qual
restringe o uso das algemas apenas em casos extremamente necessrios:
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio
de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do
preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena
de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e
de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
30
responsabilidade civil do Estado.

27

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
p.36. 2008. p. 39.
28
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
p. 36. 2008. p. 36.
29
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 38.
30
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, Smula vinculante n 11, Fonte de Publicao DJe n 157/2008,
p. 1, em 22/8/2008. DO de 22/8/2008, p. 1. Sesso Plenria de 13.ago.2008.

23

A Carta da Repblica de 1988 traz em sua redao do artigo 5, inciso III


que ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante 31, ou seja, os mtodos de tortura utilizados para conseguir uma
informao de maneira forada foi abolida sendo considerada anti-tica, alm de ser
crime enquadrado na Lei 4.898/65 - abuso de autoridade, tambm se enquadra na
Lei 9.455/97- crime de tortura. 32

31

BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So


Paulo: Saraiva, 2008.
32
BRASIL. Cdigo Penal. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. Vade Mecum. 6 ed. So
Paulo: Saraiva, 2008.

24

2. A PREVISO LEGAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO


Dentro de uma perspectiva jurdica analisa-se sob vrios aspectos a
utilizao das algemas. Diversos so os posicionamentos causando assim muita
divergncia e polmica na discusso do assunto.
Constatam-se,

ao

analisar

casos

concretos,

que

tem

havido

desvirtuamento do emprego das algemas, especialmente quando a pessoa presa


tem poderio econmico ou poltico ou ainda quando se trata de crime de grande
repercusso. O uso indevido da imagem dessas pessoas vem sendo questionado
nos Tribunais, porm h o outro lado da moeda. Quando uma pessoa de baixa
renda presa ningum se importa se os seus direitos a dignidade humana e sua
intimidade esto sendo violados, logo essa questo deve ser dirimida com cuidado
para que a balana do direito no pese apenas para um lado.
A redao da Smula Vinculante n11 no faz distino entre classes
sociais, porm na prtica se verifica explicitamente que o poder econmico um
fator determinante na sua execuo. Espera-se que esse comportamento poltico
possa ser modificado para um comportamento jurdico com o passar dos anos.
Sob esta problemtica traz-se o entendimento do Cdigo de Processo Penal,
da Lei de Execuo Penal, da Suprema Corte e do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Ser que os adolescentes possuem o mesmo tratamento que os
detentos? Ser que a lei vigente nos artigos do ECA est realmente protegendo a
integridade dos menores infratores buscando atravs de medidas scio educativas
inclu-los na sociedade, ou ser que a legislao est contribuindo para aumentar os
ndice de criminalidade entre os jovens?
Passa-se as respostas a esses questionamentos.

2.1 A MDIA E O USO DAS ALGEMAS


Neste contexto contemporneo debatido constantemente em nossa
sociedade, as algemas foram notcias nos jornais televisivos e escritos durante
vrios dias seguidos em meados do segundo semestre de 2008, ainda sendo at
hoje objeto de muita discusso. O Jornal Correio Brasiliense traz no ttulo de uma

25

matria divulgada em 12 de dezembro de 2005, a seguinte chamada: Algemas e


preconceito de classes, inferindo-se que para as classes menos favorecidas as
algemas so imprescindveis para se efetuar uma priso, j nas classes de maior
poder aquisitivo as algemas devem ser usadas com moderao e de preferncia no
serem utilizadas. Nesta reportagem traz o debate do uso das algemas nos
criminosos do colarinho branco. 33
Diante das atitudes tomadas, a Justia coloca em dvida a imparcialidade do
sistema, demonstrando discriminao perante as classes menos favorecidas. A
Justia tenta abafar e corrigir essa falha, mas o sistema lento e o banco dos rus
comea a ser questionado pela sociedade: ser que h uma justia realmente
imparcial e justa? Ou a justia se vale de dois pesos e duas medidas? Como informa
a matria do Correio Brasiliense:
Os argumentos contra as algemas so variados e criativos. Ora se diz
presente excesso de poder, ora se afirma o desrespeito puro e simples a
direitos constitucionais. O que no se diz, s claras, que o argumento
essencialmente preconceituoso. Querem fazer crer, com pssimo propsito,
que o colarinho branco no precisa ser algemado. Tiram do uso do
equipamento somente a sua simbologia de suposta humilhao, para
concluir, s avessas, que s quem merece as algemas o ru ordinrio,
aquele que mal consegue defesa tcnica digna. O Brasil no merece
34
debate to pobre. (Grifo nosso).

O bom senso que deveria dirimir a questo em discusso, mesmo porque se


trata da garantia da integridade da vtima, de terceiros, do suposto ru e dos policiais
que efetuaram a priso. Muitas vezes policiais so surpreendidos com a tentativa de
fuga do preso e o fato de no estarem algemados facilitaria ainda mais a evaso.
Existem projetos de lei que tramitam na Cmara dos Deputados, os quais
regulamentam o emprego de algemas, como por exemplo, o PL n 5858/2005 que
prope a regulamentao do uso das algemas sem distino de fase: investigativa,
processual ou de execuo penal, vejamos o que diz seus artigos:
Art. 1 O emprego de algemas pelas foras policiais, civis e militares, far-se nos termos da presente lei.
Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei considerado assemelhado a
algemas qualquer meio material utilizado para a conteno de pessoas que

33

DANTAS, Jos. Algemas e Preconceito de Classes. Correio Braziliense, Braslia, p. 2, 12 dez.


2005.
34
DANTAS, Jos. Algemas e Preconceito de Classes. Correio Braziliense, Braslia, p. 2, 12 dez.
2005.

26
seja aplicado nas extremidades dos membros superiores ou inferiores do
corpo humano.
Art. 2 A utilizao de algemas permitida, respeitadas as seguintes
normas gerais:
I na conduo de preso que possa oferecer algum tipo de risco aos seus
condutores ou em relao a quem haja elementos suficientes para que se
presuma que se possa evadir;
II na conteno de grupo de pessoas em que o efetivo policial seja
quantitativamente menor;
III na conduo de pessoa acometida de transtorno emocional ou que
tenha feito uso de substncias qumicas que possam alterar seu
comportamento e cujas reaes possam oferecer risco aos seus
condutores, a si prpria ou aos circundantes;
1 A autoridade imediatamente responsvel pela ao policial dever
decidir sobre a utilizao das algemas, obrigando-se a preservar o preso da
execrao pblica, bem como de quaisquer agresses fsicas ou morais.
2 Em nenhuma hiptese o preso ser exposto imprensa com suas
mos algemadas antes do trmino da lavratura do auto de flagrante delito.
Art. 3 Comete crime de abuso de autoridade quem conduzir ou autorizar a
conduo de pessoas com o emprego de algemas em desacordo com o
previsto nesta Lei.
Art. 4 Acrescente-se ao texto do art. 3, da Lei n 4.898, de 9 de dezembro
de 1965, a seguinte alnea l):
Art. 3 ..............................................................................
..........................................................................................
l) liberdade de ao, pela conteno com o emprego de algemas, em
desacordo com o previsto em Lei.
Art. 5 Fica revogado o art. 199 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984.
Art. 6 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.

35

O presente PL n 5858/2005 mencionado, encontra-se tramitando em


conjunto apensado PL 2753/2000. Juntamente apensado PL 2753/2000
encontram-se os PL n 3287/2000, 4537/2001, 5494/2005, 2527/2007, 3506/2008,
3746/2008, 3785/2008, 3887/2008, 3888/2008, 3889/2008, 3938/2008. At a
presente data no houve votao. 36
Outra matria publicada em 2002 na revista VEJA, trata do mesmo assunto
numa abordagem crtica em que o uso das algemas tratado como fato poltico e
no jurdico. A matria tambm faz uma forte crtica sobre a necessidade do uso das
algemas em pessoas comuns e da no necessidade em pessoas ligadas ao poder.
Segue um trecho da matria:
35

CAMARA DOS DEPUTADOS. Consulta tramitao das proposies Disponvel


<http://www.camara.gov.br/sileg/integras/337603.pdf>. Acesso em: 26 mai. 2009.
36
CAMARA DOS DEPUTADOS. Projetos de Lei e outras proposies. Disponvel
<http://www2.camara.gov.br/proposicoes>. Acesso em: 26 mai. 2009.

em:
em:

27
H um consenso de que algemar e prender Jader Barbalho foram atitudes
excessivas e desnecessrias. O verdadeiro escndalo, porm, no est a
est na realidade brasileira. O tratamento dado ao ex-senador foi o mesmo
que recebe, diariamente, o tal homem comum, esse que parece preocupar
tanto o ministro Marco Aurlio, ainda que sua voz s se levante em
37
perplexidade quando a vtima um rico e famoso (...).

O PL 3.887/2008 de autoria do deputado Marcelo Itagiba do PMDB-RJ,


promete regulamentar o uso das algemas. Segundo este deputado as algemas nada
mais que uma extenso da cela, alm de ser um instrumento de segurana tanto
para o preso, quanto para o policial e a sociedade:
Ela nada mais do que a priso mvel, porque quem recebe um decreto de
priso vai para trs das grades. E a forma de prender com as algemas.
No tenho a menor dvida de que foi criada uma celeuma em razo de
determinados tipos de pessoas estarem sendo presas e algemadas hoje.
Na verdade, algum que pratica crime, que est sendo investigado e que
tem priso decretada deve se submeter aos rigores da lei. Todos tm que
38
ser iguais perante a lei.

preciso analisar a estrutura normativa do Estado de Direito de maneira


poltica e jurdica para compreender a questo da punio neste pas. Ferrajoli traz
em sua obra que:
A novidade histrica do Estado de direito em comparao com os demais
ordenamentos do passado reside em ter incorporado, transformando-as em
normas de legitimao interna, geralmente de categoria constitucional,
grande parte das fontes de justificao externa relacionadas com o
39
quando e o como do exerccio dos poderes pblicos (...).

No entendimento do autor a grande evoluo na questo de inovao do


Estado de Direito foi a articulao da norma jurdica com a poltica no exerccio dos
poderes. Ser tratado mais adiante como se processa essa estrutura.

37

OLTRAMARI, Alexandre. O escndalo no est nas algemas: Ningum grita quando um pobre
humilhado, preso e fica em cana. Revista VEJA, So Paulo, ano 35, n. 8, p 36-37, 27 fev. 2002.
38
DEPUTADO prope projeto de lei que libera uso de algemas. Jus Brasil Notcias, Brasil, 19. Ago.
2008. Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/noticias/97042/deputado-propoe-projeto-de-lei-quelibera-uso-de-algemas>. Acesso em: 26 mai. 2009.
39
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo: Teoria do Garantismo Penal. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2002.

28

2.2 O ENTENDIMENTO TRAZIDO PELO CDIGO DE PROCESSO PENAL


O uso das algemas no se encontra disciplinado at hoje pelo Cdigo de
Processo Penal, devido falta de disciplina jurdica especfica sobre o assunto. O
art. 199 da LEP Lei de Execuo Penal determina o emprego de algemas
regulamentado por decreto federal, porm no existe ainda decreto que trate desta
matria, sendo todas as regras inferidas a partir de interpretao doutrinria dos
institutos em vigor. 40
O Cdigo de Processo Penal Militar traz uma regulamentao quanto ao
emprego de fora e do uso das algemas semelhante ao proposto pela Smula
Vinculante n 11, in verbis:
Emprego de fora
Art. 234. O emprego de fora s permitido quando indispensvel, no caso
de desobedincia, resistncia ou tentativa de fuga. Se houver resistncia da
parte de terceiros, podero ser usados os meios necessrios para venc-la
ou para defesa do executor e auxiliares seus, inclusive a priso do ofensor.
De tudo se lavrar auto subscrito pelo executor e por duas testemunhas.
Emprego de algemas
1 O emprego de algemas deve ser evitado, desde que no haja perigo de
fuga ou de agresso da parte do preso, e de modo algum ser permitido,
nos presos a que se refere o art. 242.
Uso de armas
2 O recurso ao uso de armas s se justifica quando absolutamente
necessrio para vencer a resistncia ou proteger a incolumidade do
41
executor da priso ou a de auxiliar seu.

Segundo Gomes apud Queiroz, diferentemente do que ocorre nos estados


de todo o Brasil, em So Paulo j existe normatizao, h muito tempo, para o uso
das algemas. Sua regulamentao se deu com a edio do Decreto Estadual n
19.903, de 30 de outubro de 1950, bem como atravs dos mandamentos contidos na
Resoluo do ento Secretrio de Segurana Pblica, Res. SSP-41, publicada no
Dirio Oficial do Estado de 2 de maio de 1983, in verbis:

40

CAPEZ, Fernando. Doutrina: Uso de Algemas. Revista Magister de Direito Penal e Processual
Penal, Porto Alegre, ano II, n. 7, p. 8-9, ago./set. 2005.
41
BRASIL. Cdigo de Processo Penal Militar. Decreto Lei n 1.002 de 21 out 1969. Disponvel
em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del1002.htm>. Acesso em 26 mai. 2009.

29
Art. 1 O emprego de algemas far-se- na Polcia do Estado, de regra, nas
seguintes diligncias:
1 Conduo presena da autoridade dos delinqentes detidos em
flagrante, em virtude de pronncia ou nos demais casos previstos em lei,
desde que ofeream resistncia ou tentem a fuga.
2 Conduo presena da autoridade dos brios, viciosos e turbulentos,
recolhidos na prtica de infrao e que devam ser postos em custdia, nos
termos do Regulamento Policial do Estado, desde que o seu estado externo
de exaltao torne indispensvel o emprego de fora.
3 Transporte, de uma para outra dependncia, ou remoo, de um para
outro presdio, dos presos que, pela sua conhecida periculosidade, possam
tentar a fuga, durante diligncia, ou a tenham tentado, ou oferecido
42
resistncia quando de sua deteno.

Diante desta perspectiva, afirma-se que j existe uma normatizao


legislativa suficiente para concluir que, o uso das algemas de forma moderada
permitido. J o uso da fora fsica vem excepcionalmente autorizado em alguns
dispositivos legais do CPP:
Art.284 No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no
caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso.
Art.292 Se houver, ainda que por parte de terceiros, resistncia priso em
flagrante ou determinada por autoridade competente, o executor e as
pessoas que auxiliarem podero usar dos meios necessrios para defenderse ou para vencer a resistncia, do que tudo se lavrar auto subscrito
43
tambm por duas testemunhas.

Ou seja, diante as redaes dos artigos citados conclui-se que ser possvel
o uso da fora nos casos de resistncia ou tentativa de fuga, e os meios
empregados sero os necessrios para conter agresso do preso contra os prprios
policiais, terceiros ou contra si mesmo. Assim, decidiu o STJ no constituir
constrangimento ilegal o uso de algemas, se necessrias para a ordem dos
trabalhos e a segurana dos presentes. 44
Tratar-se- mais adiante a respeito do uso indevido das algemas. Este ato
pode constituir abuso de autoridade e constrangimento ilegal, de acordo com o art.
42

GOMES, Luiz Flvio. apud QUEIROZ, Carlos Alberto Marqui de. O uso de algemas em nosso pas
est devidamente disciplinado? Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 56, abr. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2921>. Acesso em: 29 mar. 2009.
43
BRASIL. Cdigo de Processo Penal. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. Vade
Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
44
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, 2 Turma, Rel. Min. Francisco Rezek, DJU, 4 abr.1995,p
22442

30

3, alnea i da Lei 4.898/65: Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: i)


incolumidade fsica do indivduo e art. 4, alnea b da mesma lei: Constitui
tambm abuso de autoridade: b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a
vexame ou a constrangimento no autorizado em lei. 45 Diz ainda o art. 474, 3 do
Cdigo de Processo Penal includo pela redao da Lei 11.689/2008 que:
Art. 474 (...) 3 No se permitir o uso de algemas no acusado durante o
perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente
necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou
46
garantia da integridade fsica dos presentes.

H muito tempo o uso das algemas no ru em plenrio do Tribunal do Jri


visto por vrios juristas como indevida, limitando a liberdade de expresso e
prejudicando a defesa. Nucci apresenta o seguinte posicionamento: A simbologia
trazida pelas algemas ainda traduz para muitos leigos (e os jurados so), a figura da
culpa ou da periculosidade, que sempre um aspecto negativo. Ou seja, as
algemas devem ser usadas para conter o risco. Conclui-se que o agente perigoso
deve ser algemado, e a est a viso da sociedade, que a contrario senso, conclui
que o agente algemado perigoso. 47
A Ministra Carmem Lcia traz em seu voto no julgamento do HC 89.429-1
RO (STF):
O que no se admite, no Estado Democrtico, que elas (as algemas)
passem a ser smbolo do poder arbitrrio de um sobre outro ser humano,
que elas sejam forma de humilhao pblica, que elas se tornem
instrumento de submisso juridicamente indevida de algum sobre o seu
semelhante. Nem ao menos, ento, seria uma pena, mas uma forma de
punio sem lei que a fundamente e, o que mais e pior, sem causa
especifica e sem reparao moral possvel para os danos que a imagem do
48
preso teria arcado.

Outro no o entendimento da Agncia Nacional de Aviao Civil quando


determina pela Instruo da Aviao Civil IAC N 25.804/88, que, da ocasio do

45

BRASIL. Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
BRASIL. Cdigo de Processo Penal. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. Vade
Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
47
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8 ed. rev. e amp. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
48
RONDNIA. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 89.429-1. Rel. Min. Carmem Lucia,
22.8.2006, v.u., DJU. 02.02.2007
46

31

transporte de presos algemados por meio da aviao civil, as algemas devem ser
encobertas.49
Para Nucci no razovel que o Estado no seja capaz de assegurar a
ordem e a segurana em plenrio, a ponto de deixar que um acusado domine a
situao tornando o julgamento num verdadeiro caos. Devendo a regra ser: acusado
sem algemas durante o julgamento em tribunal do jri. Havendo excees o juiz
deve constar em ata e fundamentar sua deciso. E se seu ato for abusivo pode a
defesa contestar pela nulidade do julgamento, tendo em vista o cerceamento de
defesa, em particular, da autodefesa.

50

Vislumbra-se o correto uso das algemas inserido na Lei 9.537/97 que trata
da segurana do trfego aquavirio em guas sob jurisdio nacional em seu art. 10:
Art. 10 O Comandante, no exerccio de suas funes e para garantia da
segurana das pessoas, da embarcao e da carga transportada, pode:
I impor sanes disciplinares previstas na legislao pertinente;
II ordenar o desembarque de qualquer pessoa;
III ordenar a deteno de pessoa em camarote ou alojamento, se
necessrio com algemas, quando imprescindvel para manuteno da
51
integridade fsica de terceiros, da embarcao ou da carga.

Logo, o Comandante de uma embarcao ao navegar em alto mar, sendo o


responsvel pelo bom funcionamento e deslocamento do transporte martimo, pode
utilizar de sua funo para manter a ordem e impor sanes disciplinares visando
manter a segurana dos tripulantes e da carga transportada.

2.3 O ENTENDIMENTO SEGUNDO A LEI DE EXECUO PENAL (LEI N 7.210 DE


1984)
J em 1993, uma matria trazida pela revista do Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria, expe a problemtica encontrada pelo Presidente
do Conselho Penitencirio do Estado da Bahia sobre a existncia de algum decreto
49

PINTO, Regis Russi. Uso de algemas no Plenrio do Tribunal do Jri. Revista Jus Vigilantibus,
So Paulo, 25 set. 2008. Disponvel em: <http://jusvi.com/artigos/36200>. Acesso em: 26 mai.2009.
50
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 8 ed. rev. e amp. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
51
BRASIL. Lei n 9.537 de 11 de dezembro de 1997. Jus Brasil. Disponvel em:
<http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/109269/lei-9537-97>. Acesso em: 1 abr. 2009.

32

ou ato normativo de mbito federal que tratasse do uso das algemas. Verifica-se
assim, a preocupao do membro do Conselho em aplicar a lei de forma correta,
exteriorizando assim uma lacuna que deve ser preenchida para melhor esclarecer o
devido uso das algemas. 52
O questionamento do membro do Conselho pauta-se na preocupao do
uso indiscriminado das algemas, violando os princpios da dignidade da pessoa
humana, do direito a integridade fsica, devido ao poder de polcia concentrado nas
mos dos policiais usado de forma ilcita, violenta e desumana. Nesta mesma
matria, o autor cita o trabalho de Srgio Marcos de Moraes Pitombo que diz:
A liberdade bem pode conviver com a segurana. Assim, a esperada
regulamentao h de evidenciar que ningum se permite maltratar, insultar
ou fazer qualquer violncia a preso ou custodiado. S nos casos de
resistncia, desobedincia, fuga ou tentativa de evaso surge lcito o uso
das algemas, ou dos meios necessrios e suficientes, para vencer a reao,
53
efetuar ou manter a priso, bem como a custdia.

Constata-se que a viso deste autor citado, segue o entendimento do


Presidente do Conselho Penitencirio do Estado da Bahia, em que pese o
tratamento desumano a que os detentos so submetidos, sendo este ato
expressamente reprovado pelo art 5, inciso III da Constituio Federal: ningum
ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. 54
Mirabete

apud

Cavalcanti 55,

discorre

sobre

problemtica

de

regulamentao do art. 199 da LEP, pois o artigo diz expressamente que h


necessidade de regulamentao por decreto federal e se caso no o fizer alm de
infringir o art. 199 estar tambm infringindo o art. 40 desta mesma lei que diz:
Impe-se a todas as autoridades o respeito integridade fsica e moral dos
condenados e dos presos provisrios. 56

52

CAVALCANTI, Ubyratan Guimares. O Uso de Algemas. Revista do Conselho Nacional de


Poltica Criminal e Penitenciria, Braslia, ano 1, n. 1, p.29-33 jan./jun. 1993.
53
CAVALCANTI, Ubyratan Guimares. O Uso de Algemas. Revista do Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria, Braslia, ano 1, n. 1, p.29-33 jan./jun. 1993.
54
BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So
Paulo: Saraiva, 2008.
55
MIRABETE apud CAVALCANTI, Ubyratan Guimares. O Uso de Algemas. Revista do Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, Braslia, ano 1, n. 1, p.29-33 jan./jun. 1993.
56
BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

33

A exposio da falta de regulamentao dessa matria ganhou espao no


Dirio do Congresso Nacional de 1 de julho de 1983 onde suscitava atravs de
projeto algumas alteraes no art 199 da atual LEP conforme artigos transcritos:
Art.176 A segurana pblica e individual comprometida quando as fugas
ou as tentativas de fuga se manifestem, principalmente fora dos limites
fsicos dos estabelecimentos prisionais, quando a reduo do nmero de
guardas e as circunstncias do transporte dos presos impedem o melhor
policiamento. Da a necessidade do emprego de algemas como
instrumentos de constrio fsica.
Art. 177 O uso de tal meio deve ser disciplinado em carter geral e
57
uniforme.

No decorrer dos anos surgiram alguns Projetos de Lei que visavam a


regulamentao do art. 199 da LEP. O Senador Jamil Haddad props o projeto por
trs vezes em 1986, 1987 e 1991, sendo todas arquivadas. O Deputado Alberto
Fraga em 2000 props novo Projeto n 2.753/2000, no qual reproduzia o Decreto
Estadual n 19.903/50 de So Paulo e antes mesmo da votao deste Projeto,
surgiu nova proposta atravs do Projeto n 3.287/2000 do Deputado De Valesco do
Estado de So Paulo. Eis que em 2001 nasce outro Projeto n 4.537 do Deputado
Joo Caldas de Alagoas, enfim vrios projetos foram propostos, mas todos
arquivados.

58

Em 2005 o Deputado Federal do Estado de So Paulo, Rubinelli, apresentou


o projeto n 5.494, o mais ousado na opinio de crticos, no qual sugeria a alterao
do artigo 199 da LEP e no sua regulamentao. Esse projeto teve como inspirao
a priso de Marinaldo Rosendo de Albuquerque, um dos proprietrios da Cervejaria
Schincariol juntamente com mais de sessenta pessoas, em 15/06/2005 na Operao
Cevada realizada pela Polcia Federal em conjunto com o Ministrio Pblico e a
Receita Federal, e trazia a seguinte sugesto para a nova redao do art. 199:
Art. 199 No cumprimento dos mandados de priso ser dispensado o uso
de algemas quando o agente:
I for ru primrio e ter bons antecedentes;
II no resistir priso;
III no se tratar de priso em flagrante;

57

BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 63.
58

34
IV no empreender em fuga.
1 No Tribunal do Jri, sendo o ru primrio e tendo bons antecedentes
ser dispensado o uso de algemas, salvo quando a autoridade judicial
entender que o ru apresenta perigo.
2 A autoridade judicial poder, analisando o caso concreto, determinar ou
59
no o uso de algemas.

A utopia da forma que vem propr o mecanismo de uso das algemas


fabulosa. Verifica-se que o deputado ao elaborar esse projeto demonstrou no ter
conhecimento quanto a ao da polcia. No possvel prever a reao de uma
pessoa ao prend-la. O cumprimento de mandados de priso, escoltamento de
detentos, prises em flagrantes e operaes so uma aventura arriscada tanto para
os policiais quanto para as pessoas que sero abordadas.
Ao efetuar uma priso o policial no pode esperar uma reao da pessoa
que vai ser detida para algem-la. Seria uma falha grave do policial que poderia ser
paga com sua prpria vida ou com a vida de terceiros e at mesmo da prpria
pessoa que est na iminncia de ser conduzida s dependncias carcerrias.
A Lei de Execuo Penal uma legislao especial que como o prprio
nome j diz visa regulamentar os procedimentos de execuo da pena, no sendo
considerado o local mais indicado para prever o cumprimento de mandados de
priso. Diante disso o mais adequado seria tratar deste assunto no Cdigo de
Processo Penal mais especificamente na parte que dispe sobre priso e Liberdade
Provisria. 60
Retomando a matria que trata sobre a normatizao do uso das algemas,
como j foi dito anteriormente, hoje, essa questo se encontra superada apenas no
estado de So Paulo devida a normatizao do Decreto Estadual n 19.903, de 30
de outubro de 1950, Res. SSP-41, publicada em 1983 - So Paulo, no se
estendendo aos demais estados do Brasil.
O Cdigo de Processo Penal Militar (Decreto-Lei n 1.002, de 21.10.1969),
no art. 234 e seu 1, tambm faz referncia sobre a normatizao adequada do
uso das algemas e do emprego de fora estabelecendo que esta dever ser utilizada
59

NEGADA liberdade a dono da distribuidora de Schincariol preso devido Operao Cevada.


Revista Jurdica. 27 jun. 2005. Disponvel em:
<http://www.revistajuridica.com.br/content/noticias.asp?id=11919>. Acesso em: 3 abr. 2009.
60
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008.

35

apenas se extremamente necessrio visando conter a resistncia ou tentativa de


fuga, como j mencionado anteriormente.
Imagine o quanto deve ser difcil para o agente de polcia empregar a
redao do 1 deste Cdigo. Como saber se um detento tentar se evadir? Ser
que os policiais devem perguntar: Fulano, voc vai fugir hoje? Se for me avise, pois
preciso algem-lo, hein?!. Parece-me que o legislador no foi feliz ao redigir o
pargrafo 1 dessa maneira, j que a tentativa de fuga no considerada crime e
nem sua consumao, h no ser que haja emprego de violncia. Logo, seria uma
irresponsabilidade e um despreparo muito grande da polcia deixar que um detento
colocasse em risco a vida de seus agentes e at mesmo a vida de terceiros.
Mas as propostas de regulamentao da utilizao das algemas no param
por aqui. Ainda em 2005, outro Deputado de So Paulo, Luiz Antonio Fleury Filho
(citado no item 2.1) prope a revogao do art. 199 da LEP, sugerindo a criao de
uma lei autnoma que tratasse sobre essa matria. 61
Tal proposta apresentada pelo ilustre deputado no merece proceder, haja
vista, j existir a LEP que trata do referido assunto, devendo apenas ser reformada
sob o aspecto de sua regulamentao.
Porm, enquanto este e outros projetos tramitavam outras propostas iam
surgindo. Podemos citar o Projeto n 4/2007, defendido pelo Deputado Carlos Lapa
que trazia a obrigatoriedade do uso das algemas de acordo com a classificao do
crime, mas foi arquivado ainda no mesmo ano de sua propositura. 62
O Projeto n 2.527, lanado na mesma vigncia do Projeto anterior e tendo
como responsvel o Deputado Victorio Galli, no apresentou grandes inovaes e
aguarda votao. O Deputado Waldir Neves tambm deu sua contribuio, inovando
com o seu Projeto de Lei n 3.746/2008, defendendo a tese de que no caberia a
priso quando o acusado se apresentasse espontaneamente, ou quando este
tivesse mais de sessenta e cinco anos ou estivesse gestante, desde que no
oferecessem risco. Este projeto tambm est na espera para anlise.

61

63

CAMARA DOS DEPUTADOS. Projetos de Lei e outras proposies. Disponvel em:


<http://www2.camara.gov.br/proposicoes>. Acesso em: 26 mai. 2009.
62
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 70.
63
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 71.

36

Na sequncia vrios outros Projetos foram apresentados: PL n 3.785/2008


do Deputado Maurcio Quitella Lessa, porm este no considerou a recente
alterao do CPP, PL n 3.887/2008 e 3.888/2008 do Deputado Marcelo Itagiba, PL
n 3.889/2008 proposto pela nica mulher parlamentar, Rebecca Garcia e PL n
3.938/2008 de Laerte Bessa, todos aguardando votao. 64
Atualmente encontra-se em vigor a Smula vinculante n 11 que ser tratada
detalhadamente no item 2.4, no qual j foi alvo de impugnao pelo Deputado Joo
Campos no PDC n 853/2008, propondo sustar sua aplicao e anular todos seus
efeitos. Este PDC encontra-se em anlise perante a Comisso de Constituio e
Justia.
Portanto contabilizam-se onze projetos apensados aguardando votao na
Cmara dos Deputados e um projeto no Senado Federal proposto por Demstenes
Torres em 2004 que diz:
Do Projeto de Lei do Senado n 185, de 2004, Na Comisso de
Constituio, Justia e Cidadania que:
Regula o emprego de algemas em todo o territrio nacional.
O CONGRESSO NACIONAL decreta:
Art. 1 Esta lei regula o emprego de algemas em todo o territrio nacional.
Art. 2 expressamente vedado o emprego de algemas:
I como forma de castigo ou sano disciplinar;
II por tempo excessivo;
III quando o investigado ou acusado se apresentar, espontaneamente,
autoridade policial ou judiciria.
1 As algemas devero ser utilizadas, preferencialmente, nos punhos do
custodiado.
2 No sero admitidos outros instrumentos de reduo da capacidade
motora dos presos, salvo quando no houver disponibilidade de algemas
nas oportunidades de seu emprego ou em situao excepcional para
preservar a integridade fsica do preso, dos agentes envolvidos na
operao, ou para garantir o xito da operao, observado o disposto no
art. 5 desta Lei.
Art. 3 A inobservncia do disposto no art. 3 desta Lei sujeita o infrator s
penas cominadas para o crime de abuso de autoridade, sem prejuzo da
responsabilidade civil e administrativa.
Art. 4 Os rgos policiais e judicirios mantero livro especial para o
registro das situaes em que tenham sido empregadas algemas, com a
indicao do motivo, lavrando-se o termo respectivo, que ser assinado

64

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 73.

37
pela autoridade competente e juntado aos autos do inqurito policial ou do
processo judicial, conforme o caso.
Art. 5 Qualquer autoridade que tomar conhecimento de abuso ou
irregularidade no emprego de algemas levar o fato ao conhecimento do
Ministrio Pblico, remetendo-lhe os documentos e provas de que dispuser,
necessrios apurao da responsabilidade penal.
Art. 6 Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 7 Fica revogado o art. 199 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei
65
de Execuo Penal).

O referido PL j foi aprovado, em primeiro turno, por unanimidade, pela


Comisso de Constituio, Justia e Cidadania em 20/08/2008. Este foi matria
includa na ordem do dia da sesso deliberativa ordinria do dia 05 de maio de 2009,
porm no foi apreciado em virtude da no deliberao da Medida Provisria
constante do item 1 da pauta, sua votao j foi postergada por diversas vezes
tendo sua ltima sesso deliberativa ordinria em 26/05/2009 e at a presente data
encontra-se aguardando votao suplementar. 66

2.4 O ENTENDIMENTO DA SUPREMA CORTE SOBRE A SMULA VINCULANTE N


11
Smulas vinculantes so estabelecidas pelo Supremo Tribunal Federal,
atravs de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus
membros, depois de reiteradas decises sobre a matria. As smulas tm o objetivo
de validar, interpretar e produzir eficcia de normas determinadas, acerca das quais
haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a Administrao
Pblica acarretando grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de
processos sobre questo idntica. 67
A smula encontra previso legal no art. 103-A da Emenda Constitucional n
45, in verbis:
65

BRASIL. Projeto de Lei do Senado n 185 de 2004. Dispe sobre a regulamentao do emprego de
algemas em todo o territrio nacional. rgo de origem: Presidncia da Repblica. Disponvel em:
<http://www.senado.gov.br/sf/atividade/Materia/getPDF.asp?t=22402>. Acesso em: 27 mai. 2009.
66
SENADO FEDERAL. Atividade Legislativa Projetos e Matrias. Disponvel em:
<http://www.senado.gov.br/sf/atividade/Materia/detalhes.asp?p_cod_mate=68460&p_sort=DESC&cm
d=sort>. Acesso em 27 mai. 2009.
67
SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual Constituio. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 2006. P.
359.

38
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps
reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a
partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como
proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de
normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre
rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete
grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica.
2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao,
reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que
podem propor a ao direta de inconstitucionalidade.
3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula
aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo
Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou
cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida
68
com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

Encontram-se vinculados a essas smulas: os rgos do Poder Judicirio,


da Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal,
e, assim, tolhem uma correta apreciao das alegaes de leso ou ameaa de
direito, que est na base do direito de acesso Justia, sem que se veja como elas
podem reduzir o acmulo de feitos perante o STF, pois s nesse mbito tm
aplicao. 69
A edio da Smula vinculante n11 do STF, tem sido recepcionada como
uma grande conquista do Estado Democrtico de Direito sobre o Estado de Polcia.
Sua polmica atingiu o auge a partir da Operao Satiagraha, e seus possveis
abusos contra detentos de classe alta. Porm a deciso do STF pretende ter como
marco a ao do pedreiro de Laranjal Paulista, que permaneceu algemado durante
todo seu julgamento no Tribunal do Jri.
A operao Satiagraha 70 foi uma operao realizada pela Polcia Federal
contra o desvio de verbas pblicas, a corrupo e a lavagem de dinheiro, iniciada
68

BRASIL. Emenda Constitucional n 45 de 30 de dezembro de 2004. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo:


Saraiva, 2008.
69
SILVA, Jos Afonso da. Comentrio contextual Constituio. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 2006. P.
359.
70
Satyagraha: termo usado pelo pacifista indiano Mahatma Gandhi durante sua campanha pela
independncia da ndia. Em snscrito, Satya significa 'verdade'. J agraha quer dizer 'firmeza'. Assim,
Satyagraha a 'firmeza na verdade', ou 'firmeza da verdade'. Satyagraha significa o princpio da noagresso, ou uma forma no-violenta de protesto, como um meio de revoluo. Satyagraha tambm

39

em 2004. Vrios banqueiros, incluindo Daniel Dantas, desde o governo de Fernando


Henrique at o governo atual, diretores de banco e investidores tiveram suas prises
decretadas pela Justia Federal de So Paulo em julho de 2008. O processo a
respeito deste assunto tramita at os dias atuais, no iremos nos aprofundar muito
nessa questo, elencando apenas suas fases mais recentes:
24/03/2009: Agentes da Abin confirmaram a CPI que encaminhou udio da
Satiagraha a Lacerda, ex diretor geral da Abin; na mesma data o TRF da 3 Regio
rejeitou o pedido de Daniel Dantas para trancamento da ao Satiagraha; 71
25/03/2009: Defesa de Daniel Danta estuda recorrer da ao penal decidida
pelo TRF; 72 Parlamentares pedem garantias a CPI de que o delegado da Polcia
Federal, Protgenes Queiroz, que comandou a primeira etapa da Operao
Satiagraha no ser constrangido em depoimento. 73
26/03/2009: Fausto Martin De Sanctis, juiz da 6 Vara Criminal da Justia
Federal em So Paulo, cita Bernard Madoff, investidor norte-americano e Josef
Fritzl, investidor austraco, para justificar prises na Construtora Camargo Corra,
advinda da operao Castelo de Areia realizada pela Polcia Federal contra crimes
financeiros e lavagem de dinheiro. Nesta operao foram cumpridos dez mandados
de priso e dezesseis mandados de busca e apreenso em So Paulo e no Rio de
Janeiro.

74

Nesta mesma data o presidente do STF, Gilmar Mendes, afirmou que a


segunda ordem de priso de Dantas expedida por De Sanctis representou uma
tentativa de desmoralizar o Supremo. E na mesma oportunidade Gilmar Mendes
concedeu habeas corpus a favor do scio-fundador do Banco Opportunity. 75

traduzido
como
"o
caminho
da
verdade"
ou
"a
busca
da
verdade".
(http://www.estadao.com.br/nacional/not_nac202401,0.htm).
71
GUERREIRO, Gabriela. Agentes da ABIN confirma CPI que encaminhou udio da Satiagraha a
Lacerda. Folha Online, Braslia, 24 maro 2009. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u539739.shtml>. Acesso em: 7 abr. 2009.
72
GUERREIRO, Gabriela. Defesa de Dantas estuda recorrer de deciso do TRF sobre ao penal.
Folha Online, Braslia, 25 marco 2009. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u540266.shtml>. Acesso em: 7 abr. 2009.
73
GIRALDI, Renata. Parlamentares pedem CPI garantias de que Protgenes no ser constrangido
em depoimento. Folha Online, Braslia, 25 marco 2009. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u540285.shtml>. Acesso em: 7 abr. 2009.
74
FARIA, Thiago. De Sanctis cita Madoff e Josef Fritzl para justificar prises na Camargo Corra.
Folha Online, Braslia, 26 maro 2009. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u540665.shtml>. Acesso em: 7 abr. 2009.
75
GUERREIRO, Gabriela. CPI dos grampos aprova convocao de Dantas e de juiz da Satiagraha.
Folha Online, Braslia, 26 maro 2009. Disponvel em:

40

08/04/2009: Protgenes diz que a Polcia Federal provou que no houve


interceptao telefnica ilegal na Operao Satiagraha. 76
Ainda neste dia a Polcia Federal realizou uma operao de busca e
apreenso na sede do banco Opportunity no Rio de Janeiro que tem como seu
principal acionista o banqueiro Daniel Dantas. 77
23/04/2009: Nelson Pellegrino no ir pedir o indiciamento de Protgenes,
porque este compareceu com HC preventivo, o que o impedia de produzir provas
contra si mesmo, nem de Paulo Lacerda, pois este corrigiu seu depoimento em
documento enviado a comisso e tambm livrar Dantas, cuja justificativa foi a mais
bizarra de todas: a acusao por escuta ilegal no cabe porque Dantas j est
respondendo pelo mesmo motivo pela Polcia Federal. 78
21/05/2009: A Corregedoria Geral do TRF da 3 Regio arquiva a
investigao contra o juiz Ali Mazloum, da 7 Vara Federal, por suposta quebra de
sigilo da Operao Satiagraha. 79
25/05/2009: O juiz Ali Mazloum, da 7 Vara Federal de So Paulo, aceita
denncia do Ministrio Pblico Federal contra o delegado Protgenes Queiroz, da
Polcia Federal, por supostas irregularidades na conduo das investigaes da
Operao Satiagraha. Protgenes vai responder pelos crimes de violao de sigilo
funcional e fraude processual. 80
26/05/2009: O procurador da Repblica, em So Paulo, Rodrigo de Grandis
classifica como normal a troca de telefonemas com o delegado Protgenes Queiroz
durante a Operao Satiagraha, da Polcia Federal. O delegado presidiu a primeira
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u540879.shtml>. Acesso em: 7 abr. 2009.
76
BRESCIANI, Eduardo. Protgenes diz que PF comprovou no ter grampo ilegal na Satiagraha. G1.
Braslia, 8 abril 2009. Disponvel em:
<http://busca2.globo.com/Busca/g1/?query=Prot%F3genes%20diz%20que%20PF%20comprovou%2
0n%E3o%20ter%20grampo%20ilegal%20na%20Satiagraha>. Acesso em: 8 abr. 2009.
77
MURAKAWA, Fabio. PF faz operao de busca e apreenso no Opportunity. Reuters Brasil.
Braslia, 8 abril 2009. Disponvel em:
<http://br.reuters.com/article/topNews/idBRSPE5370LI20090408?pageNumber=1&virtualBrandChann
el=0>. Acesso em: 8 abr. 2009.
78
JARDIM, Lauro. Lacerda, Dantas e Protgenes escapam.VEJA.com, So Paulo, 23 abril 2009.
Disponvel em: <http://veja.abril.com.br/blog/radar-on-line/162601_comentario.shtml>. Acesso em: 24
abr.2009.
79
SOBRINHO, Wanderley Preite. Corregedoria arquiva investigao contra juiz suspeito de quebrar
sigilo
da
Satiagraha.
Folha
Online,
Braslia,
21
maio
2009.
Disponvel
em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u569413.shtml>. Acesso em 27 de maio de 2009.
80
SOBRINHO, Wanderley Preite. Justia acata denncia contra Protgenes por violao de sigilo e
fraude
processual.
Folha
Online,
Braslia,
25
maio
2009.
Disponvel
em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u571295.shtml >. Acesso em 27 de maio de 2009.

41

fase das investigaes e o procurador ofereceu a denncia contra os indiciados pela


Polcia Federal.

81

A Operao Satiagraha ainda est longe de chegar ao fim, s investigaes


so muitas e o nmero de investigados atinge um nmero cada vez maior.
Esta operao foi o verdadeiro marco poltico da edio da smula
vinculante n 11, mas o STF tem como primognito a histria do julgamento em
plenrio do pedreiro, Antnio Srgio da Silva, de Laranjal Paulista, que veremos a
seguir.
O pedreiro foi condenado a 13 (treze) anos e seis (seis) meses de priso
num processo em que foi acusado de homicdio qualificado. Depois de proferida a
sentena foi impetrado HC em favor de Antnio Srgio, que permaneceu algemado
durante seu julgamento em Tribunal do Jri. A juza que presidiu o Tribunal alegou
que havia poucos policiais para fazer a segurana no Frum, porm os ministros no
aceitaram o argumento. Anularam o julgamento porque concluram que o pedreiro
pode ter sido prejudicado.
Na avaliao do STF, a imagem do pedreiro algemado pode ter provocado
uma avaliao negativa dos jurados O pedreiro ser submetido a novo julgamento.
O jri, que formado por leigos, sofre todas as influncias que sofrem as camadas
mdias da populao - afirmou o Ministro Cezar Peluso. 82
Argumentou ainda Carlos Ayres Britto:
As algemas constrangem fisicamente e psicologicamente. Abatem a moral
do preso, do algemado. Seu uso desnecessrio e no fundamentado viola
princpio da Constituio que diz que ningum ser submetido a tortura ou a
83
tratamento degradante, humilhante.

81

SOBRINHO, Wanderley Preite. Procurador da Satiagraha diz que troca de telefonemas com
Protgenes foi normal. Folha Online, Braslia, 26 maio 2009. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u571884.shtml>. Acesso em 27 de maio de 2009.
82
GALLUCCI, Maringela. STF probe uso indiscriminado de algemas: Por unanimidade, plenrio
determina que elas s sejam adotadas quando houver chance de fuga do preso. Estado, Braslia, 8
ago. 2008. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/estadaodehoje/20080808/not_imp219805,0.php>. Acesso em: 22 abr.
2009.
83
GALLUCCI, Maringela. STF probe uso indiscriminado de algemas: Por unanimidade, plenrio
determina que elas s sejam adotadas quando houver chance de fuga do preso. Estado, Braslia, 8
ago. 2008. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/estadaodehoje/20080808/not_imp219805,0.php>. Acesso em: 22 abr.
2009.

42

"O juzo geral que est havendo exposio excessiva (dos presos),
degradante da dignidade da pessoa humana", reafirmou Gilmar Mendes em seu
voto. 84
Segundo Gomes 85, tanto a deciso do STF de anular o julgamento quanto a
de editar a Smula Vinculante n 11 foram sensatas, corretas e juridicamente
incensurveis: Os juzes e policiais radicais, amantes do Direito penal do inimigo,
no podem cometer abusos nem contestar a prepotncia do Estado de Polcia. No
se pode admitir a chamada Justia penal da humilhao (...).
A posio do STF sobre o assunto (STF, HC 89.429/RO, rel. Min. Carmen
Lcia, j. 22.8.2006) inequvoca:
A priso no espetculo () o uso legtimo de algemas no arbitrrio,
sendo de natureza excepcional e que deve ser adotado nos casos e com as
finalidades seguintes: a) para impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao
indevida do preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de
que tanto venha a ocorrer; b) para evitar agresso do preso contra os
86
prprios policiais, contra terceiros ou contra si mesmo.

Porm, em agosto de 2008 o STF regularizou a norma e editou a seguinte


Smula Vinculante n. 11, que diz:
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio
de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do
preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena
de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e
de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
87
responsabilidade civil do Estado.

A priso no autoriza todo tipo de constrangimento. Como versa o texto da


smula, o uso de algemas, deve ficar restrito aos casos extremos de resistncia e
oferecimento de real perigo por parte do preso. O uso infamante das algemas
constitui abuso e torna-se humilhante e vexatria quando h abuso das algemas.
84

GALLUCCI, Maringela. STF probe uso indiscriminado de algemas: Por unanimidade, plenrio
determina que elas s sejam adotadas quando houver chance de fuga do preso. Estado, Braslia, 8
ago. 2008. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/estadaodehoje/20080808/not_imp219805,0.php>. Acesso em: 22 abr.
2009.
85
GOMES, Luiz Flvio. Algemas: STF disciplina seu uso. Revista Direito Militar. So Paulo, ano XII,
n. 72, p.30, jul./ago. 2008.
86
PADUA, Alexandro. Uso de Algemas. So Carlos Agora. So Carlos, 8 nov. 2008. Disponvel em:
<http://www.saocarlosagora.com.br/padua/?p=13>. Acesso em: 20 abr. 2009.
87
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n 11. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/jurisprudenciaSumulaVinculante/anexo/SumulasVinculantes_1_a_1
4.pdf>. Acesso em: 21 abr. 2009.

43

Toda a repercurso da histria do pedreiro da comarca de Laranjal Paulista


que, segundo o STF, ensejou a edio da Smula vinculante n 11 do STF,
associado ao escndalo da Operao Satiagraha e tantos outros casos que no
param de ocorrer, ainda esto muito distante de um entendimento pacfico entre
Tribunais e doutrinadores.

2.5 O ENTENDIMENTO CONFORME O ESTATUTO DA CRIANA E DO


ADOLESCENTE
A Lei n 8.069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente 88 no traz
expressamente a proibio do uso das algemas em menores infratores, havendo
inclusive jurisprudncia no sentido de que caso seja necessrio para a conteno e
segurana ser permitido a utilizao das algemas. In verbis:
Conselho Superior da Magistratura - Habeas Corpus- Menor infrator Ausncia de fundamentao para internao provisria - Inocorrncia.
Cumprimento em estabelecimento prisional - Falta de iluminao - violao
de integridade moral e intelectual inexistente. Inadmissibilidade atuao
interna corporis. Utilizao de algemas. Possibilidade em se tratando de
conteno e segurana. I - no h falar-se em falta de motivao ou
nulidade processual, por ofensa aos princpios da no culpabilidade, ampla
defesa e devido processo legal, se a decretao da internao provisria do
paciente, ao qual e imputado atos infracionais, foi editada por autoridade
competente e decorre da garantia da ordem pblica e segurana do prprio
adolescente, seja pela gravidade do ato infracional ou pela repercusso
social, observados, portanto, requisitos impostos nos arts. 108, 122, 174 e
183 do Estatuto da Criana e Adolescente. II - admite-se internao
provisria em estabelecimento prisional de adultos, inclusive delegacias de
policia, desde que em local apropriado e isolado dos maiores. A falta de
iluminao numa das celas no implica em ofensa a integridade moral e
intelectual do paciente, especialmente em face de viabilidade da soluo do
problema via administrativa, inadmissvel ao judicirio atuao interna
corporis. III - a utilizao de algemas autorizada nas hipteses em que
se configure como meio necessrio de conteno e segurana, pelo
que inadmissvel a invocao de arbitrariedade, se no demonstrada
pela defesa situao indicativa da sua no ocorrncia. Writ indeferido.
89
Relator: Des. Jose Lenar de Melo Bandeira. Rec HC - 24445-0/217.2005.
(Grifo nosso).

88

BRASIL. Lei n 8.069 de 13 de julho de 1990. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
GOIS. Tribunal de Justia do Estado de Gois. Habeas Corpus n 24445-0/217. Processo n
200500634615, Conselho Superior da Magistratura. Impetrante: Walter Nunes Pereira. Relator:
Desembargador: Jos Lenar de Melo Bandeira. Rubiataba, GO, 6 de junho de 2005. Disponvel em:
<http://www.tjgo.jus.br>. Acesso em: 9 abr. 2009.
89

44

A jurisprudncia pacfica a cerca deste assunto, pois se o menor possui


um alto grau de periculosidade e seu porte fsico avantajado apresentando risco a
incolumidade fsica das pessoas parece razovel que seja contido pelas algemas.
Este entendimento tambm defendido pela Promotora de Justia Selma L.
N. Sauerbronn de Souza a qual relata que at mesmo para se evitar luta corporal e
fuga do menor, protegendo a vida tanto do agente de polcia quanto do menor, seria
vivel o uso das algemas, conforme enfatiza em suas declaraes:
Em face do vigente Diploma Menorista, perfeito o entendimento que o uso
de algemas no adolescente a quem se atribua autoria de ato infracional,
deixou de ser uma regra geral, passando a ser conduta excepcional por
parte da autoridade policial, seja civil ou militar, quando tratar-se de
adolescente de altssimo grau de periculosidade, de porte fsico compatvel
a um adulto, e que reaja a apreenso. Algem-lo, certamente evitar luta
corporal e fuga com perseguio policial de desfecho muitas vezes trgico
90
para o policial ou para o prprio adolescente.

Analisando-se apenas a letra do art. 178 do Estatuto da Criana e do


Adolescente - ECA, pode se inferir erroneamente que no se admite em hiptese
alguma o uso de algemas em crianas e adolescentes:
Art 178 O adolescente, a quem lhe atribua autoria de ato infracional no
poder ser conduzido ou transportado em compartimento fechado de
veculo policial, em condies atentatrias sua dignidade, que lhe
impliquem risco sua integridade fsica ou mental, sob pena de
91
responsabilidade.

Porm j sabido que se utilizando do princpio da proporcionalidade o uso


das algemas em menores permitido em casos especficos, devendo ser respeitada
e obedecida a regra da forma de conduo destes infratores nos veculos policiais.
Sendo assim, menores no devem ser transportados em compartimento fechado de
veculo policial.
Pode-se inferir que, mesmo sendo menor de idade, o infrator poder passar
pelos trmites realizados em maiores de idade, como por exemplo: ser algemado,
visando preservar sua integridade fsica e evitar fuga. Mas o deslocamento do menor
deve ser realizado com cautela respeitando-se o ECA que veda o transporte de
menores infratores em compartimento fechado de viatura policial.
90

SCHIAPPACASSA, Luciano Vieiralves. H possibilidade de se utilizar algemas em menor de


idade?. LFG Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes, So Paulo,13 jun. 2008. Disponvel em:
<http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080613132625318>. Acesso em: 9 abr. 2009.
91
BRASIL. Lei n 8.069 de 13 de julho de 1990. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

45

3. DO DIREITO E DOS FUNDAMENTOS JURDICOS


A Administrao Pblica, Civil ou Militar, se encontra sujeita aos princpios
de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (art. 37, caput,
da CF). 92 As foras policiais no exerccio de suas funes tambm se encontram
sujeitas aos princpios que regem a administrao pblica. O policial tem o dever de
agir nos limites da lei, empregando a fora para manuteno ou restabelecimento da
ordem quando esta for necessria.
A atividade de segurana deve ser exercida por policiais bem preparados e
que respeitem o cidado. Atualmente existem nas corporaes policiais que se
afastam de seus deveres constitucionais, fazendo uso da prtica do abuso e do
desrespeito lei. O Estado no responde pelos atos legtimos, que so praticados
para a preservao ou restabelecimento da ordem, mas pelos abusos dos que
excedem os trmites legais e desrespeitam a dignidade do cidado.
Explanar-se- neste captulo os direitos e os fundamentos jurdicos que mais
norteiam o uso das algemas, ou seja, a dignidade da pessoa humana, o poder de
polcia, o direito integridade fsica, o direito a imagem, o constrangimento ilegal e
por fim verificar-se- o tratamento recebido pelos menores infratores em
estabelecimentos educacionais e os detentos em dependncias de carceragem.

3.1 DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA INTEGRIDADE FSICA


Dentre duzentos e cinqenta artigos a dignidade da pessoa humana ocupou
a importncia do primeiro artigo no pdio da Constituio Federal. O inciso III onde
expressamente apresentado vem proteger, preservar, garantir a existncia da
espcie humana.
A dignidade da pessoa humana fundamento da Repblica Federativa do
Brasil, no qual a ao do Estado versa em prol de toda populao e no o contrrio.
Observando-se a posio que ocupa a organizao do Estado em relao aos
direitos fundamentais na descrio do texto Constitucional percebe-se isso
92

BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So


Paulo: Saraiva, 2008.

46

claramente, pois o primeiro captulo a ser tratado justamente aquele que versa
sobre os direitos do cidado e s depois se trata da organizao do Estado.
O ser humano precisa do mnimo de dignidade para sobreviver. fator
crucial para formao de um cidado de bem, honesto, a instituio da dignidade.
Ter um lugar digno para residir, trabalhar, estudar, divertir, so medidas bsicas
asseguradas nesta mesma Constituio que busca a igualdade, fraternidade,
harmonia entre meio ambiente e os homens. Mostrando apenas que dignidade ser
digno.
Digno conceituado pelo dicionrio Aurlio como aquele que merece
respeito, ou que mostra correo, integridade. J a dignidade uma qualidade de
digno, funo, ttulo, etc., que confere posio graduada. Honestidade, honra. 93
Este fundamento to importante que redao presente em todos os
tratados internacionais, tendo valor supremo que norteia nosso ordenamento
jurdico, j que os tratados internacionais detm status de norma constitucional,
conforme art. 5, 2 da CF: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio
no excluem outros decorrentes de regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa seja parte. 94
A dignidade da pessoa humana est intimamente ligado a preservao da
integridade fsica da pessoa. Constitui garantia individual que ningum ser
submetido a tortura ou tratamento degradante, inclusive preso na sua integridade
fsica e moral, devendo a lei punir as prticas atentatrias aos direitos fundamentais,
direitos que se opem ao Estado, de forma auto-aplicvel, sem prejuzo dos vrios
tratados de que o Brasil signatrio.
Voltando nossa ateno ao uso das algemas a finalidade principal de sua
adoo jamais deve ser a de atentar contra a o art. 1, inciso III, da CF, 95 mesmo
porque as algemas so meros instrumentos de trabalho dos policiais, no tendo
como objetivo achincalhar ou humilhar ningum.

93

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Mini Aurlio. O dicionrio da lngua portuguesa. 6. ed.rev.
e atualizada. Curitiba: Positivo, 2004. p. 318.
94
BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So
Paulo: Saraiva, 2008.
95
BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So
Paulo: Saraiva, 2008.

47

Este instrumento deveria ser de uso restrito de policiais, porm a permisso


de sua livre comercializao em casas de esportes, ferragens e sex shop facilitam as
prticas sadomasoquistas, prtica de tortura, maus tratos e conteno de pessoas
por pessoas no autorizadas pelo Estado. 96
Lima apud Herbella em sua obra traz o entendimento de que se o uso das
algemas fere a dignidade da pessoa presa e se os atos violentos desta tambm
infringirem a lei, no h que se falar em preservao da dignidade, pois houve um
desrespeito mtuo a legislao onde se perdeu a razo. 97

3.2 DO PODER DE POLCIA


O Poder de Polcia no se faz presente apenas nas instituies policiais seja
judiciria ou militar, mas tambm em rgos integrantes da Administrao Pblica,
estando prevista no s na Constituio Federal como tambm nas esferas penal,
processual, militar, tributria e administrativa.
Definido pelos Direito Administrativo e Tributrio, em geral, o Poder de
Polcia corresponde atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade
ajustando-se aos interesses coletivos abrangendo tanto atos do Legislativo quanto
do Executivo. 98
O Cdigo Tributrio Nacional traz em seu Art. 78 o conceito exato de Poder
de Polcia:
Art 78 Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da
produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais
ou coletivos.

96

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 114.
97
LIMA, Herotides da Silva apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa
Humana. So Paulo: Lex Editora S.A., 2008.
98
VELOSO, Fabio Geraldo. Segurana Pblica e Poder de Polcia. Frum Brasileiro de
Segurana Pblica, Niteri RJ, 22 fev.2008. Disponvel em:
<http://www.forumseguranca.org.br/artigos/seguranca-publica-e-poder-de-policia>. Acesso em: 17
abr. 2009.

48
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia
quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel,
com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei
99
tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Em seu pargrafo nico, vislumbra-se que qualquer escusa do uso de


algemas fora dos casos previsto, ou sem que haja fundamento na supremacia
pblica sobre o interesse particular, ocorrer excesso, e consequentemente desvio e
abuso de poder.
O poder de polcia ainda considerada a manifestao mais arcaica do
Estado, que tem como objetivo manter a ordem, defender os interesses pblicos,
pregar a paz e a harmonia entre Estado e cidados, visando o cumprimento das leis
previstas em nosso Ordenamento Jurdico.
Spitzcovsky apud Herbella traz a definio de poder de polcia:
(...) definido, por nossa melhor doutrina, como aquele de que dispe a
Administrao para condicionar, restringir, frenar atividades e direitos de
particulares para a preservao dos interesses da coletividade. Sem dvida
nenhuma, a definio oferecida faz com que o exerccio desse poder
encontre fundamento na supremacia do interesse pblico sobre o particular,
100
que norteia todas as atividades administrativas.

A polcia uma instituio desenvolvida para garantir a segurana dos


cidados tendo como base as regras, princpios, direitos e deveres previstos em
nosso Ordenamento Jurdico. Todo aquele que infringir a lei, cometer crime,
desrespeitar regras dever sofrer sanes. A polcia no cabe julgar, mas investigar,
prender e dependendo do regime a ser cumprido pelo detento, assegurar a
permanncia deste em dependncias carcerrias at o cumprimento de sua pena. 101
O princpio da proporcionalidade no deve ser esquecido ao se realizar a
funo do exerccio de polcia, pois seu excesso pode configurar abuso e isso inclui
o uso das algemas.

99

BRASIL. Lei n 5.172 de 25 de outubro de 1966. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
SPITZCOVSKY, Celso apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana.
So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.
101
SPITZCOVSKY, Celso apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana.
So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.
100

49

Como tambm defendido pelo Prof. Luiz F. Gomes apud Padua:


tudo se resume na boa aplicao do princpio da proporcionalidade, que
exige adequao, necessidade e ponderao da medida. Em todos os
momentos em que (a) no patenteada a imprescindibilidade da medida
coercitiva ou (b) a necessidade do uso de algemas ou ainda (c) quando
evidente for seu uso imoderado h flagrante violao ao princpio da
proporcionalidade, caracterizando-se crime de abuso de autoridade. Cada
caso concreto revelar o uso correto ou o abuso. Lgico que muitas vezes
no fcil distinguir o uso lcito do uso ilcito. Na dvida, todos sabemos,
no h que se falar em crime. De qualquer modo, o fundamental de tudo
quanto foi exposto, atentar para a busca do equilbrio, da proporo e da
102
razoabilidade.

Isto posto, conclui-se que o poder de polcia uma espcie de poder


atribudo ao Estado, a fim de que possa estabelecer, em benefcio da prpria ordem
social e jurdica, as medidas necessrias manuteno da ordem, da moralidade,
da sade pblica ou que venham garantir e assegurar a prpria liberdade individual,
a propriedade pblica e particular e o bem-estar coletivo.

103

3.3 DO DIREITO IMAGEM


A quem diga que o uso das algemas est mais relacionado imagem do que
com a prpria segurana, to focada pela smula vinculante n 11. De um lado
temos a polcia que defendem o uso das algemas para garantir a segurana de seus
agentes e do preso, do outro temos a poltica que tenta amenizar o impacto social
causado com a imagem das mos de seus membros algemadas.
O receio, daqueles que defendem o uso das algemas, que sua proibio
interfira no desejo social de justia, j os que so contra temem a formao de um
juzo de valor depreciativo ao preso pelo impacto da imagem.
A grande discusso poltica at que ponto realmente est se lutando para
proteger a integridade fsica das pessoas e no apenas expor os presos
execrao? A resposta para este questionamento ainda no pacfica e muitos so
os entendimentos e a divergncia entre eles aflorada.

102

PADUA, Alexandro. Uso de Algemas. So Carlos Agora. So Carlos, 8 nov. 2008. Disponvel em:
<http://www.saocarlosagora.com.br/padua/?p=13>. Acesso em: 20 abr. 2009.
103
PADUA, Alexandro. Uso de Algemas. So Carlos Agora. So Carlos, 8 nov. 2008. Disponvel em:
<http://www.saocarlosagora.com.br/padua/?p=13>. Acesso em: 20 abr. 2009.

50

Segundo Paulo J Cunha: Se fosse possvel algemar e transportar os presos


sem a presena dos fotgrafos e cinegrafistas a discusso sobre as algemas
acabaria aqui.... 104 Na opinio deste autor a imagem fator determinante para que
este assunto tome importncia, pois uma coisa ler a matria e outra visualizar.
Estudos j demonstraram que a imagem torna o assunto mais interessante.
Chamando a ateno do telespectador e ajudando na concentrao, no registro e no
armazenamento das informaes.
Logo, esta discusso teria seus dias contados na viso deste autor, sendo
tudo resumido em vaidade, um dos sete pecados capitais.105
Partindo para uma viso jurdica o direito imagem previsto na
Constituio Federal de 1988 em seu art. 5 inciso X: so inviolveis a intimidade, a
vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. 106 (Grifo nosso).
O direito imagem visto como um direito especial perante nossa Carta
Magna, sendo este inerente prpria personalidade da pessoa, influenciando
diretamente o seu ntimo, o seu psicolgico e por isso considerado de difcil
reparao.
O progresso tecnolgico dos meios de comunicao tambm influenciou na
ascenso tomada por este direito tanto no que diz respeito ao desenvolvimento da
facilidade de captao da imagem, quanto ao de sua reproduo. Essa evoluo
tambm tem um preo segundo DAzevedo apud Herbella: (...) Hoje, possvel a
captao mais fcil distncia e a reproduo para todo o mundo em segundos, o
que tem alterado a preocupao na proteo ao direito imagem, j que esta se
torna mais rdua de se realizar. 107
Inclusive esse direito a imagem, hoje, comercializado, tendo como alvo
principalmente pessoas que obtiveram destaque em suas atividades seja esta
104

CUNHA, Paulo Jos. Sobre algemas, imagens e motis. Tele Histria, Braslia, 5 set. 2008.
Disponvel
em:
<http://www.telehistoria.com.br/thnews/imprimir_colunas_integra.asp?id=3079>.
Acesso em: 12 mar. 2009.
105
CUNHA, Paulo Jos. Sobre algemas, imagens e motis. Tele Histria, Braslia, 5 set. 2008.
Disponvel
em:
<http://www.telehistoria.com.br/thnews/imprimir_colunas_integra.asp?id=3079>.
Acesso em: 12 mar. 2009.
106
BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So
Paulo: Saraiva, 2008.
107
DAZEVEDO, Regina Ferretto apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa
Humana. So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.

51

profissional ou social, conseqentemente, imagem foi agregado um valor


econmico expressivo.
Ou seja, devido rpida transmisso oferecida pela tecnologia de ltima
gerao no se restringindo apenas a rdios e televiso, mas principalmente pela
internet disponvel em ipod, laptop, celulares... Enfim, as notcias tomaram maiores
propores, atingindo um maior nmero de pessoas em menos tempo, tornando-se
uma poderosa arma que pode ser usada tanto para construir como aniquilar a
imagem de uma pessoa em infraes de segundos.
Moraes apud Herbella dispe que a divulgao de fotos, imagens ou notcias
apelativas, sem relevncia a informao ou ao interesse pblico que venha a causar
dano dignidade humana passvel de indenizao por danos materiais e morais,
alm do direito a resposta.

108

fato que abusos ocorrem e que h uma discusso maior quanto


exposio da pessoa algemada do que propriamente ao ato de algemar. Foi
noticiada na TV Record um caso que ocorreu no dia 11 de abril de 2009, um homem
acusado de estuprar vrias mulheres foi preso e algemado na delegacia do Esprito
Santo. O acusado foi submetido acareao, sendo reconhecido por cinco vtimas.
As cmeras filmaram um agente de polcia batendo na face do preso. O
delegado estava junto ao agente e nada fez ao ver o policial estapeando o preso,
sendo conivente e praticando no mnimo o crime de condescendncia criminosa - art
320 do CP que diz:
Art. 320 Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar
subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe
falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade
109
competente: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

Ou at mesmo o crime de tortura imprpria. O agente ainda tentava a fora


segurar a cabea do preso para que fosse filmado seu rosto e o preso reagindo a
todo custo mantendo a cabea sempre abaixada. Um promotor de justia viu as
imagens e considerou abusiva a ao da polcia, tomando as providncias cabveis
para punir os policiais.
108

MORAES, Alexandre de apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa


Humana. So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.
109
BRASIL. Cdigo Penal. Coordenao por Antonio Luiz de Toledo Pinto. Vade Mecum. 6 ed. So
Paulo: Saraiva, 2008

52

Verificam-se nesse episdio dois crimes diferentes sendo analisado em


ngulos opostos. De um lado temos um preso acusado de cometer reiteradas vezes
o crime de estupro. Crime hediondo, repugnado por toda sociedade. De outro temos
a ao dos policiais abusando da autoridade, torturando, que agem no dever de
fazer justia, porm a revolta dos policiais era tamanha que acabaram misturando a
funo de agentes pblicos com a de cidados indignados, pais de famlia, maridos,
filhos querendo fazer justia pelas prprias mos. No se pode esquecer que antes
de ser um policial o agente de polcia humano.
Policiais so treinados para no deixarem a emoo dominar a razo num
momento de conflito. Numa viso jurdica erraram os policiais ao se excederem. Os
agentes pblicos devem cumprir com o que dispe a lei. O preso ser julgado pelos
crimes que cometeu segundo a legislao atravs do juiz e no em seara de
delegacia ao bel prazer de policiais, sendo ainda lhe assegurado o direito a ampla
defesa e o devido processo legal.
No permitido tratamento desumano ao preso, como j verificado, o preso
tem o direito de no querer expor seu rosto s cmeras, preservando sua imagem,
assim como o Senador Luiz Estevo, Jader Barbalho, a dona da grife Daslu, Celso
Pitta e tantos outros que tambm cometeram outros crimes diferentes ao estupro e
que tambm queriam ter suas imagens preservadas. O que se quer demonstrar
que indiferentemente do crime ser hediondo ou no, ser cometido contra uma
pessoa ou contra toda populao, crime sempre crime e deve ser punido dentro
dos limites legais e constitucionais.
Uma medida que retrata o assunto em tela o remdio constitucional (HC)
89.429 e 89.419, impetrado pela defesa do vice-presidente do Tribunal de Contas do
Estado de Rondnia, Edlson de Souza Silva, e do procurador de Justia de
Rondnia, Jos Carlos Vitachi, com o objetivo de garantir o direito de no serem
algemados, nem serem expostos exibio na imprensa. A medida foi acolhida e
provida por unanimidade conforme redao da Ministra Relatora Carmen Lcia:
(...) A priso tornou-se, nesta nova sociedade doente, de mdias e formas
sem contedo, um ato deste grande teatro que se pe como se fosse
bastante apresentao dos criminosos e no a apurao e a punio dos
crimes na forma da lei. Mata-se e esquece-se. Extinguiu-se a pena de morte
110
fsica. Mas instituiu-se a pena de morte social.
110

PRISO: Algemas: Liminar: Impedido uso. Revista Jurdica. 9 ago. 2006. Disponvel
em:<http://www.revistajuridica.com.br/content/noticias.asp?id=29090>. Acesso em: 13 abr. 2009.

53

Dito isto, verifica-se que o direito imagem sim uma preocupao dos
juristas que merecem ateno especial. A edio da smula vinculante n 11 retrata
esse dilema vivido na sociedade brasileira. Com o desenvolvimento tecnolgico quer
no que tange a captao da imagem, quer na reproduo, esta evoluo acarreta
uma grande ameaa imagem do indivduo.

111

Essa uma das imagens que a smula vinculante n11 busca passar para a
sociedade, porm sabe-se que seu contexto poltico mais incisivo que a
preocupao com a imagem do cidado comum.

3.4 DO ABUSO DE AUTORIDADE E DO CONSTRANGIMENTO ILEGAL


Os agentes policiais devem tratar o cidado com respeito, observando os
direitos que lhe so outorgados. Ao se afastarem de suas atribuies os policiais
podero praticar o abuso, que no contribui para o combate a violncia e a
diminuio da criminalidade. A sociedade necessita de uma fora policial que seja
atuante e respeite os direitos e as garantias assegurados ao cidado.
As autoridades policiais necessitam de certo arbtrio para atingir seus
objetivos e realizar suas funes. Impedi-las de assim agir seria torn-las
ineficientes. Mas esse arbtrio deve ser exercido dentro dos limites da sua
necessidade, sob pena de constituir crime. 112
A misso dos policiais preservar a ordem pblica e assegurar o livre
exerccio dos direitos e garantias fundamentais do cidado. Para desenvolverem
suas atividades os agentes se encontram legitimados a empregarem a fora, e
quando necessrio a utilizarem as armas, apenas para conteno.
Verifica-se que a atividade policial se sujeita aos trmites legais, e quando
seus agentes, sem necessidade, ultrapassam os limites estabelecidos ficam sujeitos
a processos criminais e disciplinares. O ato abusivo praticado pelas foras policiais
traz como conseqncia a obrigao do Estado em indenizar o particular pelo dano
suportado, em responsabilidade at mesmo objetiva.
111

DAZEVEDO, Regina Ferreto. Direito imagem. Jus Navegandi. So Paulo, out. 2000. Disponvel
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2306>. Acesso em: 27 mai. 2009.
112
FREITAS, Gilberto Passos de; FREITAS, Vladimir Passos de. Abuso de Autoridade. Revista dos
Tribunais. So Paulo, p. 50, 1997.

54

Ocorre ato abusivo quando uma autoridade exorbita no exerccio de suas


funes, ultrapassando os limites da lei. A autoridade que nos reportamos
qualquer pessoa que mantenha vnculo profissional com o Estado. A Lei 4.898/65
traz em seu art. 5 o conceito de autoridade: Considera-se autoridade, para os
efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil,
ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. 113
Se o mesmo ato abusivo for cometido por particular no ser denominado
crime de abuso de autoridade, devendo ser analisado individualmente e enquadrado
de acordo com o caso especfico: tortura, maus tratos, leso corporal, exerccio
arbitrrio das prprias razes, enfim depender de cada caso.
Em 1965 foi publicada a Lei n 4.898 que trata sobre o tema discutido. Em
seus artigos 3 e 4 so elencadas as condutas que constituem abuso de autoridade,
in verbis:
Art. 3 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:
a) liberdade de locomoo;
b) inviolabilidade do domiclio;
c) ao sigilo da correspondncia;
d) liberdade de conscincia e de crena;
e) ao livre exerccio de culto religioso;
f) liberdade de associao;
g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
h) ao direito de reunio;
i) incolumidade fsica do individuo;
j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional;

Art 4 Constitui tambm abuso de autoridade:


a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as
formalidades legais ou com abuso de poder;
b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a
constrangimento no autorizado em lei;
c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou
deteno de qualquer pessoa;
d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que
lhe seja comunicada;

113

BRASIL. Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

55
e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana,
permitida em lei;
f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas,
emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha
apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor;
g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de
importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de
qualquer outra despesa;
h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica,
quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal;
i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de
segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir
114
imediatamente ordem de liberdade.

O abuso de autoridade abrange um certame mais complexo do que o uso


das algemas, porm em todas condutas elencadas h a presena das algemas,
mesmo que seja num sentido figurado. Por exemplo: livre exerccio de culto
religioso. Se sou compelido a no exercer meu culto como se algemassem o
meu direito. uma forma de podar, de impedir um direito assegurado pela
Constituio.
Quando um policial infringir alguma conduta elencada nos artigos da Lei n
4.898/65, 115 estar sujeito a um processo-crime alm de responder um processo
administrativo na forma do estatuto que reger sua instituio. Caso seja julgado
culpado, o policial sofrer uma sano disciplinar que ir de uma repreenso at
mesmo sua demisso do servio pblico, dependendo de cada caso. 116
As algemas podem fazer parte deste cenrio numa situao em que h
leso corporal no momento em que so colocadas de forma indevida no pulso do
infrator. Sendo assim, o policial responder por abuso de autoridade em concurso
material com o delito que tenha provocado dano integridade fsica. 117
Complementa ainda a autora Herbella que:

114

BRASIL. Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
BRASIL. Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
116
SILVA, Jos Geraldo apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana.
So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.
117
SILVA, Jos Geraldo apud HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana.
So Paulo: Lex Editora S.A, 2008.
115

56
O uso nocivo das algemas provoca o estrangulamento dos pulsos,
ocasionando enormes danos a sade, podendo culminar at mesmo no
resultado morte e consequente configurao da hiptese de homicdio.
118
Neste caso haver concurso material.

Logo, o uso indevido das algemas associado ao abuso de autoridade pode


resultar desde uma leso corporal leve at mesmo ao homicdio qualificado. Passase ao posicionamento jurisprudencial:
DIREITO PENAL. AGRAVO REGIMENTAL. CONCURSO MATERIAL
ENTRE
LESO
CORPORAL
E
ABUSO
DE
AUTORIDADE.
POSSIBILIDADE. ALEGAO DE DIVERGNCIA. AUSNCIA DE
COTEJO ANALTICO. ALEGAO DE NECESSIDADE DE REDUO DA
PENA DE MULTA NO SEU VALOR UNITRIO. FALTA DE
PREQUESTIONAMENTO.
1. O cotejo analtico no se trata de mera formalidade, mas o meio exigido
para verificao do preenchimento do pressuposto constitucional de
admissibilidade do recurso especial pela alnea "c". O recurso especial pela
alnea "c" do permissivo constitucional pressupe a existncia de dissenso
entre tribunais acerca da interpretao de lei federal. Para que esta seja
caracterizada, imprescindvel a demonstrao de que, em situaes fticas
semelhantes, aplicou-se de maneira diversa o mesmo dispositivo legal. Por
sua vez, o dissenso aferido por meio do confronto analtico entre trechos
dos acrdos recorrido e paradigma, conforme determinam os artigos 541,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil e 255 do Regimento Interno
do Superior Tribunal de Justia.
2. Ademais, mesmo pela alnea a no mereceria melhor acolhida.
"Saliente-se, por ltimo, que a Lei n 4.898/65, cuidando da questo
referente ao abuso de autoridade, definiu, caso a caso, as sanes
administrativa, civil e penal aplicveis de acordo com a gravidade do abuso
cometido. Desta forma, o abuso de autoridade passou a ser punido
independentemente de responder o agente, em concurso material, por
outros delitos que da sua ao resultar. In casu, a r. sentena se apia em
prova amplamente satisfatria de que o recorrente cometeu abuso de
autoridade, de vez que atentou contra a incolumidade fsica da vtima, assim
como praticou leses corporais, por haver-lhe efetivamente ofendido a
integridade corporal, e sendo ambos os crimes dolosos, resultando de
desgnios autnomos, aplica-se a regra do concurso material".
3. Quanto alegao de necessidade de reduo da pena de multa no seu
valor unitrio, a pretenso recursal deduzida pela parte recorrente no
merece prosperar. Do exame dos autos, constata-se, sem maiores esforos,
que a matria agitada no presente recurso especial no foi objeto de um
questionamento prvio da instncia ordinria.
4. E a apresentao de embargos declaratrios, por si, no o suficiente
para ter-se como realizado esse pressuposto, ao contrrio do que sustenta
o ora agravante. Imprescindvel o exame da questo pela deciso
recorrida.
5. Agravo a que se nega provimento. AgRg no REsp 781957 / RS. AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. 2005/0148117-1. Relator:
118

HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 139.

57
Ministra Jane Silva (desembargadora convocada do TJ/MG) (8145). rgo
julgador: T6 - sexta turma do STJ. Data do julgamento: 01/07/2008.
Publicado em: DJe 12/08/2008.

Com base em jurisprudncia julgada recentemente, se o agente age com


abuso de autoridade, e causa leses corporais na vitima, aplicvel a regra do
concurso material.
As algemas devem ser utilizadas quando se fizerem necessrio, no
devendo patrocinar constrangimento e situaes vexatrias, ainda que, a qualquer
indivduo, o ato se torne repugnante e desagradvel.
Existe muita preocupao em no haver abuso no uso de algemas por
diversas razes. Entre elas citam-se em primeiro lugar o abuso constitui crime; em
segundo tudo isso decorre de uma das regras do princpio constitucional da
presuno de inocncia - regra de tratamento, contemplada no art. 5, inc. LVII, da
CF 119: ningum pode ser tratado como culpado, seno depois do trnsito em julgado
da sentena condenatria; e por ltimo porque a dignidade humana fundamento
cardeal do nosso Estado constitucional, democrtico e garantista de Direito. 120
No tocante ao Tribunal do Jri verifica-se a invocao de nulidade pela
utilizao das algemas no momento do julgamento, fato este assegurado pelo
Supremo com a edio da Smula Vinculante n 11, porm nem todos os tribunais
possuem o mesmo entendimento. O Tribunal de Justia de So Paulo uma dessas
excees que se manifestou em acrdo proferido:
(...) a jurisprudncia predominante deste E. Tribunal de Justia no sentido
de que no constitui constrangimento ilegal, de molde a anular o
julgamento, o fato de permanecer o ru algemado durante os trabalhos, por
121
ser havido como perigoso.

Essa discusso ainda ser muito debatida em nossos tribunais. Sendo de


difcil equilbrio, pois diversos so os entendimentos que esto longe de atingirem
sua pacificao.
119

BRASIL. Constituio (1998) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Vade Mecum. So


Paulo: Saraiva, 2008.
120
PADUA, Alexandro. Uso de Algemas. So Carlos Agora. So Carlos, 8 nov. 2008. Disponvel em:
<http://www.saocarlosagora.com.br/padua/?p=13>. Acesso em: 20 abr. 2009.
121
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008. p. 124.

58

Um fato ocorrido recentemente chamou a ateno do Delegado da Polcia


Civil de Braslia, Miguel Lucena, que ao efetuar a priso de um pintor de paredes
que aparentava estar embriagado, reagiu ao ser algemado gritando: Chamem o
Gilmar! se referindo ao presidente do Supremo. O prprio Delegado ficou surpreso
e achando cmico atendeu ao apelo do pintor no o algemando, mas permaneceu
detido. 122
Mesmo estando bbado o pintor protestou pelo no uso das algemas,
dizendo se tratar de um direito assegurado por Lei e que se fosse algemado estaria
configurado o abuso de autoridade dos policiais por submet-lo a uma situao
constrangedora. Por mais irnico que possa parecer, esse caso foi verdico.
A edio da Smula n11 tornou-se a ltima cartada, o cheque mate, a
ltima instncia a ser suscitada quando no h mais possibilidade de se efetuar a
priso. Que seja feita a priso, mas que o uso das algemas seja abolido.

3.5 DO TRATAMENTO DOS MENORES INFRATORES E DOS DETENTOS


O tratamento oferecido aos menores infratores e aos detentos essencial
para a recuperao e bom convvio do encarcerado em sociedade. Pequenas
atitudes podem evitar o mau comportamento e rebelies em presdios.
Uma iniciativa louvvel foi da juza substituta Lcia Regina Vertuan que atua
no Tribunal de Justia de Minas Gerais. Sua primeira providncia foi a visita na
cadeia pblica onde se encontravam 47 detentos que fizeram suas reivindicaes. A
partir de ento a juza mandou instalar chuveiros eltricos em todas as celas,
analisou processos e naqueles que eram possveis aplicar pena restritiva de direitos
ou multa e o dinheiro era revertido ao Conselho Penitencirio alm de desafogar o
presdio.

122

123

HUMBERTO, Cludio. Bbado e consciente. Jornal de Braslia, Braslia, p. 11, 18 abr. 2009.
INSTITUCIONAL, Assessoria de Comunicao. Juza desenvolve aes visando a humanizao no
tratamento de detentos. Direito 2, Minas Gerais, 10 jul. 2007. Disponvel em:
<http://www.direito2.com.br/tjmg/2007/jul/10/juiza-desenvolve-acoes-visando-a-humanizacao-notratamento-de-detentos>. Acesso em: 20 de abril de 2009.
123

59

A juza ainda fez uma campanha para arrecadar materiais como palito de
picol, linha, cola e outros para confeco de objetos artesanais e os colocou em
uma feira de exposio. 124
O Cdigo de Processo Penal Militar, quanto ao emprego especfico das
algemas, em seu art. 234 125, diz que o emprego de algemas deve ser evitado, desde
que no haja perigo de fuga ou de agresso da parte do preso. O emprego das
algemas constitui medida profundamente vexatria, tanto que a lei restringe ao
mximo o seu emprego. Algemar um indivduo sem estarem presente motivos
plausveis, trata-se de medida odiosa, exibicionista que enseja ao delito de abuso de
autoridade.
Um fato interessante ocorreu depois da recomendao feita pelo Comit
Permanente de Preveno ao Crime e Justia Penal ao CNPCP - Conselho Nacional
de Polcia Criminal e Penitenciria, rgo do Ministrio da Justia, para edio da
Resoluo n 14, de 11 de novembro de 1994, criando regras mnimas para
tratamento do Preso no Brasil.
A apresentao dessas regras deu-se em 1970, Kioto - Japo, onde foi
realizado o IV Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Delito e do
Tratamento do Delinquente. Neste Congresso tratou-se da importncia de se
constituir princpios para conduzir os limites do ato de punir, no apenas no Brasil,
mas em todos os Pases. 126
Citam-se alguns artigos que merecem destaque na redao da Resoluo n
14. So eles os artigos 23, Pargrafo nico, 24, 25 e 29, incisos I, II, III, IV, 30 e seu
Pargrafo nico, in verbis:
Art. 23 No haver falta ou sano disciplinar sem expressa e anterior
previso legal ou regulamentar.
Pargrafo nico As sanes no podero colocar em perigo a integridade
fsica e a dignidade pessoal do preso.

124

INSTITUCIONAL, Assessoria de Comunicao. Juza desenvolve aes visando a humanizao no


tratamento de detentos. Direito 2, Minas Gerais, 10 jul. 2007. Disponvel em:
<http://www.direito2.com.br/tjmg/2007/jul/10/juiza-desenvolve-acoes-visando-a-humanizacao-notratamento-de-detentos>. Acesso em: 20 de abril de 2009.
125
BRASIL. Decreto Lei n 1.002 de 21 de outubro de 1969. Planalto. Disponvel em:
< http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del1002.htm>. Acesso em: 10 abr. 2009.
126
HERBELLA, Fernanda. Algemas e a Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Lex Editora S.A,
2008.

60
Art. 24. So proibidos, como sanes disciplinares, os castigos corporais,
clausura em cela escura, sanes coletivas, bem como toda punio cruel,
desumana, degradante e qualquer forma de tortura.
Art. 25. No sero utilizados como instrumento de punio: correntes,
algemas e camisas-de-fora.
(...)
Art. 29. Os meios de coero, tais como algemas, e camisas-de-fora, s
podero ser utilizados nos seguintes casos:
I como medida de precauo contra fuga, durante o deslocamento do
preso, devendo ser retirados quando do comparecimento em audincia
perante autoridade judiciria ou administrativa;
II por motivo de sade, segundo recomendao mdica;
III em circunstncias excepcionais, quando for indispensvel utiliz-los;
IV - em razo de perigo eminente para a vida do preso, de servidor, ou de
terceiros.
Art. 30. proibido o transporte de preso em condies ou situaes que
lhe importam sofrimentos fsicos.
Pargrafo nico No deslocamento de mulher presa a escolta ser
127
integrada, pelo menos, por uma policial ou servidora pblica.

Isto posto, conclui-se que os artigos dessa Resoluo tratam da previso


legal para se efetuar sano disciplinar, da dignidade da pessoa humana, do direito
integridade fsica, da proibio da tortura, do uso das algemas, do transporte de
preso, enfim esses artigos vm fazer um apanhado de todos os direitos e
fundamentos aqui j estudados.
Quanto ao menor infrator o juiz far a aplicao das medidas segundo a sua
adaptao ao caso concreto, atendendo aos motivos e circunstncias do fato,
condies do menor e seus antecedentes. Segundo Gusmo apud Oliveira:
A liberdade, assim, do magistrado a mais ampla possvel, de sorte que se
faa uma perfeita individualizao do tratamento. O menor que revelar
periculosidade ser internado at que mediante parecer tcnico do rgo
administrativo competente e pronunciamento do Ministrio Pblico, seja
decretado pelo juiz a cessao da periculosidade, assim, um trao
marcante no tratamento de menores. Toda vez que o juiz verifique a
existncia da periculosidade, ela lhe impe a defesa social e ele, est na
128
obrigao de determinar a internao.

127

BRASIL. Resoluo n 14 de 11 de novembro de 1994. MJ. Disponvel em:


<www.mj.gov.br/services/DocumentManagement/FileDownload.EZTSvc.asp?DocumentID=%7B3F19
373B-3AD2-4381>. Acesso em: 22 abr. 2009.
128
GUSMO apud OLIVEIRA, Raimundo Luiz Queiroga de. O menor infrator e a eficcia das medidas
scio educativas. Jus Navigandi, Pernambuco, Nov. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4584>. Acesso em: 22 abr. 2009.

61

Quando necessria a internao dos menores se dar em unidades


especiais, dotadas de todos os servios psicossociais, as mais variadas e modernas
formas de terapias, sejam elas com fins exclusivamente teraputicos ou de
ocupao,

recreao,

educao

religiosa.

objetivo

no

se

afasta

da

ressocializaco, repelindo totalmente a punio, que j se sabe, no recupera. O


cumprimento da medida scio-educativa ser em local exclusivo para adolescentes,
observados os critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao.
O ECA traz em seu art. 2 a definio de criana e adolescente: Considerase criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos,
e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.129
A respeito do uso das algemas em menores infratores esse assunto j foi
objeto deste estudo no item 2.5, onde se verificou que dependendo da complexidade
fsica do menor e do ndice de periculosidade que este possa apresentar, os policiais
podero utilizar de meios para cont-lo, incluindo o uso das algemas.
No que concerne ao RDD Regime disciplinar diferenciado, sua previso
encontra-se no art. 52 e seguintes da LEP, sendo suas caractersticas descritas nos
incisos do referido art.:
Art. 52. A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e,
quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso
provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime
disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas:
I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio
da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o limite de um sexto
da pena aplicada;
II - recolhimento em cela individual;
III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com
durao de duas horas;
IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de
sol.
o

1 O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar presos


provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto
risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da
sociedade.
o

2 Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso


provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de
envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes
130
criminosas, quadrilha ou bando.

129

BRASIL. Lei n 8.069 de 13 de julho de 1990. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
BRASIL. Lei n 7.210 de 11 de julho de 1984. Vade Mecum. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

130

62

O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, no Habeas Corpus n.


978.305.3/0-00, julgou inconstitucional o RDD, considerando que se trata de "uma
determinao desumana e degradante - art. 5, III, da CF, cruel - art. 5, XLVII, da
CF, o que ofende a dignidade humana - art. 1, III, da CF". Sustenta este tribunal
que o RDD s no seria inconstitucional se respeitasse o prazo de trinta dias e se
sua execuo resguardasse a segurana interna e externa, mas sem afetar
desarrazoadamente a essncia da dignidade humana. 131
Porm, este entendimento do TJ de So Paulo totalmente divergente ao
entendimento do STJ. O Regime Disciplinar Diferenciado foi julgado constitucional
estando previsto na Lei de Execuo Penal.

131

GOMES, Luiz Flvio. RDD e regime de segurana mxima . Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
1205, 19 out. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9061>. Acesso em:
27 maio 2009.

63

4. DEBATE POLTICO
A Constituio Federal traz em seu corpo o respeito integridade fsica e
moral dos presos, proibindo, a todos, submeter algum a tratamento desumano e
degradante, devendo ser respeitadas a dignidade da pessoa humana e a presuno
de inocncia, o constrangedor e humilhante uso de algemas devendo ser usada
quando demonstrada e justificada caso a caso pela autoridade ou seu agente.
Ao se tratar em sede de controle difuso de constitucionalidade, no se
discute a hiptese do STF ter se excedido em sua misso de guardio da
Constituio no que se diz respeito ao uso das algemas.
De um lado tm-se as algemas utilizadas como instrumento abominvel,
servindo para ferir a honra e a dignidade da pessoa humana daqueles que
experimentam do dissabor de ser algemado. Do outro tm-se as algemas como
meio de garantir a segurana, direito este assegurado pela CF sob a forma de direito
fundamental tanto individual quanto social, protegendo agentes e terceiros da ao
inesperada de um indivduo prestes a ser preso.
Qual lado ir vencer?

4.1 A REPERCUSSO POLTICA NA ESFERA DOS PODERES


Os escndalos na poltica so cada vez mais freqentes e as lentes das
cmeras da imprensa esto sempre a procura de novas matrias bombsticas e
alguns Deputados, Senadores, Prefeitos, Vereadores, Governadores, Magistrados
insistem em arriscar sua idoneidade e ferem a confiana de seus eleitores, cidados
e jurisdicionados.
Um caso que ganhou grande repercusso foi a priso do Deputado Federal
Talvane Albuquerque do Estado de Alagoas em 1999, cassado pela Cmara por
falta de decoro parlamentar, pois foi flagrado numa conversa com um pistoleiro.
Talvane estava sendo acusado de ser o mandante do crime do radialista de

64

Arapiraca, interior de Alagoas, que foi alvejado com doze tiros, mas conseguiu
sobreviver. 132
Alm deste crime, Talvane ainda est indiciado tambm como mandante do
assassinato da Deputada Ceci Cunha e trs parentes dela. Talvane se entregou a
polcia sendo levado algemado e escoltado para Macei, ocupando o 15 lugar no
ranking dos parlamentares federais a perderem o mandato.
Em 2007, a Justia Federal mandou Talvane ao Tribunal do Jri pelo
assassinato de Ceci Cunha, do marido dela e de mais dois familiares da Deputada.
Onze anos se passaram e at hoje o caso no foi julgado. 133
Em junho de 2000, estourou a priso do banqueiro italiano, Salvatore Alberto
Cacciola, e do economista, Luiz Augusto Bragana, consultor do banco Marka e
amigo de Francisco Lopes, que presidia o Banco Central na poca.
Francisco Lopes foi acusado de prevaricao, peculato e corrupo passiva,
e pode ficar at doze anos preso, se julgado culpado. J Cacciola passou a
responder por gesto fraudulenta e Luiz Augusto Bragana suspeito de desvio de
dinheiro pblico e corrupo ativa. 134
Nas imagens da reportagem, Cacciola no aparece algemado, retomando ao
questionamento do item 2.1, onde incide novamente o uso de algemas apenas para
as classes mais humildes. O curioso que antes mesmo de sua edio, a Smula
vinculante n 11, j vinha sendo cumprida antes mesmo de sua publicao ocorrida
apenas em 2008.
A priso do juiz Nicolau dos Santos Neto, ocorrida em 2000, tambm foi um
acontecimento que ganhou bastante repercusso. Acusado de desvio de verbas da
construo do TRT de So Paulo, calcula-se que cerca de um tero de um bilho de
reais foram desviados para sustentar a mfia do juiz. 135

132

POLICARPO, Jnior e FRIEDLANDER, David. Com algema: Deputado perde o mandato e vai
direto para a cadeia. Revista VEJA, So Paulo, ano 32, n.15, p. 45, 14 abr. 1999.
133
ALENCAR, Vanessa. Talvane Albuquerque assume secretaria de Sade no interior. Alagoas 24
horas, Alagoas, 3 jul. 2008. Disponvel em:
<http://www.alagoas24horas.com.br/conteudo/?vCod=49400>. Acesso em: 6 abr. 2009.
134
SOARES, Lucila; MARCELO, Carneiro. Desta vez foi at banqueiro: Juiz manda prender Salvatore
Cacciola e Ministrio Pblico denuncia Chico Lopes por peculato no caso Marka. Revista VEJA, So
Paulo, ano 33, n. 24, p.46-47, 14 jun. 2000.
135
RYDLE,Carlos. Lalau sem algemas, mas na cadeia: Nicolau se entrega num motel perto do
Uruguai. Perdeu 28 quilos. Sua exigncia: no ser humilhado. Revista VEJA, So Paulo, ano 33, n.
50, p. 184-185, 13 dez. 2000.

65

E mesmo diante imenso desfalque Lalau ainda elencou uma srie de


exigncias para se entregar a polcia, priorizando a garantia de no ser humilhado,
incluindo a no colocao de algemas, no apresentao imprensa e no permitir
que lhe fotografassem na priso. Somente perante o cumprimento destas exigncias
que Nicolau se entregou.
Mais uma vez constata-se um tratamento privilegiado a quem detm poder.
O princpio da igualdade mais uma vez questionado pela populao, indignada
com o tratamento oferecido a Lalau.
Na sequncia cronolgica no dia 25 de abril de 2001, a revista VEJA
publicou a matria: Festival Nacional de Algemas - ttulo ideal para este estudo.
Essa reportagem traz a histria de uma investigao que perdurou por dois anos,
resultando na maior operao de escuta telefnica simultnea de que se tm
notcias. Foram monitoradas dezoito linhas telefnicas e captados 369 dilogos para
desvendar o caso Sudam. 136
O esquema de fraudes da Sudam consistia no superfaturamento de obras ou
na aprovao de projetos fantasmas que, teoricamente, serviriam para promover o
progresso da regio. Atravs da concesso de incentivos fiscais para quem
investisse na Amaznia, o objetivo era diminuir o abismo entre a Regio Norte e o
Sul/Sudeste.

137

Cerca de noventa agentes da Polcia Federal espalharam-se por seis


Estados caa de 27 (vinte e sete) suspeitos de assaltar os cofres da
Superintendncia do Desenvolvimento da Amaznia (Sudam). Os procuradores do
Ministrio Pblico Federal haviam pedido a priso de 97 (noventa e sete) suspeitos.
Entre os presos esto Jos Osmar Borges e Maria Auxiliadora Barra Martins que
juntos so acusados de desviar quase 400 milhes de reais da instituio. Osmar

136

LAGO, Rudolfo. Festival Nacional de Algemas: Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27


pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA, So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.
137
LAGO, Rudolfo. Festival Nacional de Algemas. Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27
pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA. So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.

66

Borges ainda movimentou 209 milhes de reais por meio da empresa Saint
Germany, em 1996 mesmo ano em que Jader Barbalho se tornou scio da firma. 138
Houve ainda operaes de busca e apreenso em 26 (vinte e seis)
escritrios nos Estados de Gois, Amap, Mato Grosso, Par, Tocantins e Distrito
Federal, onde os procuradores pretendiam encontrar conexes que esclarecessem o
funcionamento da quadrilha da Sudam.

139

O Banco Central, j descobriu que foi aberta uma conta para lavar 548
milhes de reais entre 1995 e 1997 em nome de Valasquez Romero, no entanto o
mesmo no existe. Jos Artur Guedes Tourinho, ex-chefe nacional da Sudam e
amigo de Jader Barbalho tambm est sendo alvo de investigaes.140
Nas imagens fotogrficas feitas pela revista 141 mostram vrias pessoas
importantes j citadas algemadas. Sendo escoltadas e se esquivando das lentes das
cmeras. Isto um fato explorado pela smula vinculante n11, que interpreta, hoje,
em sua redao que o ato de algemar empresrios, deputados, enfim pessoas de
poder aquisitivo elevado e classe social privilegiada que no apresentem sinais de
perigo para os policiais no ato de suas prises, no deveriam passar por esta
situao vexatria, j que esto dispostos a colaborar com a justia.
Em 2005 foi publicado o escndalo da Sudam, pois naquele momento o STF
mandava arquivar o inqurito de Jader Barbalho e Jorge Murad Jnior que alegaram
prerrogativa de foro e, portanto incompetncia do juzo, j que o processo estava
sendo julgado pela 2 vara Federal da Seo Judiciria de Tocantins, e como a
poca Murad exercia o cargo de secretrio de Estado no Maranho e Jader
Barbalho em 2002 havia sido eleito deputado federal, este tinha direito a foro
especial junto ao STF, bem como Murad que deveria ter seu processo julgado junto

138

LAGO, Rudolfo Festival Nacional de Algemas: Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27


pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA. So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.
139
LAGO, Rudolfo Festival Nacional de Algemas: Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27
pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA. So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.
140
LAGO, Rudolfo Festival Nacional de Algemas: Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27
pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA. So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.
141
LAGO, Rudolfo Festival Nacional de Algemas: Depois de grampear os fraudadores, a PF caa 27
pessoas. A maioria solta, mas as prises devem continuar. Revista VEJA, So Paulo, ano 34, n.
16, p. 48-51, 25 abr. 2001.

67

ao juzo de segundo grau. Porm, Jader Barbalho no escapou de ser autuado em


ao penal. 142
Em junho de 2007 o jornal O GLOBO publicou uma matria sobre os sete
anos de impunidade do caso Sudam. Estima-se que foi desviado dos cofres
pblicos, no mnimo, cerca de R$ 1 bilho de reais e at agora nenhum centavo foi
devolvido e nenhuma priso perdurou. 143
Num total de 60 aes ajuizadas em todo o pas relacionadas a fraudes na
Sudam, 42 se iniciaram no MPF no Par. Houve apenas uma condenao, a do exsuperintendente Jos Arthur Guedes Tourinho, num valor de trezentos e vinte mil
reais. Mas j est solto.

144

E devido a essa srie de denncias, a Sudam foi extinta em 2001 no


governo de Fernando Henrique, sendo substituda pela ADA Agncia de
Desenvolvimento da Amaznia. Porm esta agncia no decolou e ainda no ano de
2007, o presidente Lula aprovou uma lei que recriou a Sudam.

145

A soluo para as fraudes ocorridas na antiga Sudam e a devoluo do


dinheiro desviado at hoje no foram solucionados, sendo temeroso e contestvel o
retorno desta Superintendncia por parte dos rgos responsveis, ou seja, MPF do
Par.
Outro caso foi anunciado no dia 10 de abril de 2009, no site da revista
VEJA146, onde os presidentes dos trs poderes iriam firmar, no prximo dia til, um
pacto para coibir a ao da Polcia Federal no que diz respeito a interceptaes
telefnicas e abusos cometidos pelos policiais durante as investigaes, entre os

142

ESCNDALO da SUDAM: STF manda arquivar inqurito contra Jader Barbalho e Murad. Jornal
Pequeno. So Lus, 17 jun.2005. Edio 21,563. Disponvel em:
<http://www.jornalpequeno.com.br/2005/6/17/Pagina16488.htm>. Acesso em: 21 abr. 2009.
143
AWI, Fellipe. Sudam, sete anos de impunidade. Jornal O Globo, So Paulo, 26 jun.2007.
Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/blogs/amazonia/post.asp?cod_Post=63271&a=251>. Acesso
em: 22 abr. 2009.
144
AWI, Fellipe. Sudam, sete anos de impunidade. Jornal O Globo, So Paulo, 26 jun.2007.
Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/blogs/amazonia/post.asp?cod_Post=63271&a=251>. Acesso
em: 22 abr. 2009.
145
AWI, Fellipe. Sudam, sete anos de impunidade. Jornal O Globo, So Paulo, 26 jun.2007.
Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/blogs/amazonia/post.asp?cod_Post=63271&a=251>. Acesso
em: 22 abr. 2009.
146
RECONDO, Felipe. Pacto entre Poderes tentar conter abusos da Polca Federal. Estado, So
Paulo, 10 abr. 2009. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/blogs/reinaldo/2009/04/pacto-entre-poderes-tentara-conter.html>. Acesso em:
13 de abril de 2009.

68

quais est relacionado o uso abusivo de algemas, exposio indevida de presos


dentre outros.
Neste projeto ser proposto: a punio com recluso de 6 (seis) meses a 2
(dois) anos o policial que mantiver um preso que no oferea risco algemado, ou
que durante uma abordagem se negar a identificar-se. Atingir ainda aos delegados
de polcia que negarem acesso aos autos aos advogados de investigados ou que
mantiverem presos em local inadequado, sem instaurar inqurito ou deix-los presos
mais tempo do que determina a legislao. 147
Prope ainda que o cidado que se sentir lesado devido ao abuso de
policiais, podero recorrer diretamente a Justia, sem mediao do Ministrio
Pblico, tornando a ao mais clere. As comisses parlamentares de inqurito
tambm sero atingidas com o intuito de conter abusos cometidos por deputados e
senadores em fase de depoimento. 148

4.2 A INFLUNCIA POLTICA NA EDIO DA SMULA VINCULANTE N 11 DO


STF
O uso das algemas sempre foi um assunto de grande polmica chegando a
ganhar repercusso internacional. Ainda no governo de Fernando Henrique Cardoso
no dia 27 de outubro de 1995 o juiz Darci Lopes Beraldo decretou a priso de Jos
Rainha, Larcio Barbosa, Deolinda Alves de Souza e Mrcio Barreto, todos semterra acusados de formao de quadrilha para invases ilegais a fazendas na regio
de Pontal do Paranapanema, em So Paulo. 149
O fato de Deolinda e Mrcio Barreto terem sido algemados, presos e
expostos imprensa ganhou repercusso negativa internacional. As terras do Pontal
de Paranapanema eram devolutas e o Estado de So Paulo iria pagar as
147

RECONDO, Felipe. Pacto entre Poderes tentar conter abusos da Polca Federal. Estado, So
Paulo, 10 abr. 2009. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/blogs/reinaldo/2009/04/pacto-entre-poderes-tentara-conter.html>. Acesso em:
13 de abril de 2009.
148
RECONDO, Felipe. Pacto entre Poderes tentar conter abusos da Polca Federal. Estado, So
Paulo, 10 abr. 2009. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/blogs/reinaldo/2009/04/pacto-entre-poderes-tentara-conter.html>. Acesso em:
13 de abril de 2009.
149
SUASSUNA, Luciano; SIMAS, Mrio Filho. A Reforma Algemada: Governo ignora repercusso
negativa da priso de dois sem-terra certo de estar perto de um acordo maior para pacificar o campo.
Revista ISTO , So Paulo, n. 1362, p. 20-22, 8 nov. 1995.

69

benfeitorias aos fazendeiros, assentando 2.100 famlias definitivamente, porm com


a priso dos sem-terra a imagem do Governo ficou comprometida.
Mas os sem-terra contavam com um forte aliado: Lus Incio Lula da Silva. E
naquela data o Brasil estaria recebendo a OEA (Organizao dos Estados
Americanos) uma Comisso de Direitos Humanos, oportunidade perfeita para Lula
pressionar Fernando Henrique a explicar perante as autoridades internacionais a
histria da priso dos sem-terra chamada pela prpria Deolinda de reforma agrria
na cadeia. Deolinda narrou que viajou algemada por 450 quilmetros que ligavam
Marlia a So Paulo ofuscando a idia de direitos humanos no Brasil. 150
Deolinda, Jos Rainha e mais seis participantes do MST foram condenados
a dois anos de priso e cumpriram a pena em liberdade por serem rus primrios.
Comeava ento a histria das algemas no Brasil a ganhar repercusso no exterior.
Este foi um caso importante em nossa poltica que ganhou repercusso
internacional. As imagens das algemas so marcantes e causam impactos e
comoo social.
A edio da smula vinculante n 11 veio para consolidar o entendimento do
STF sobre o cumprimento de legislao que j tratava do assunto. Logo depois de
sua edio o Procurador-Geral da Repblica, Antnio Fernando Souza, foi
convidado pela revista jurdica Consulex151 a dar o seu parecer sobre o assunto.
Na viso do Procurador-Geral da Repblica o controle externo da autoridade
policial atribuio do MP, se mostrando preocupado com o efeito prtico da
smula, temendo que esta pudesse desarmonizar o trabalho realizado pelos
policiais. J que conter a criminalidade dever do Estado exercido pela polcia,
podendo esta se utilizar de meios necessrios para cumprir o seu dever, inclusive se
fazendo do uso da fora. 152

150

SUASSUNA, Luciano; SIMAS, Mrio Filho. A Reforma Algemada: Governo ignora repercusso
negativa da priso de dois sem-terra certo de estar perto de um acordo maior para pacificar o campo.
Revista ISTO , So Paulo, n. 1362, p. 20-22, 8 nov. 1995.
151
DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.
152
DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.

70

J o Ministro Cezar Peluso diz que: o ato de prender um criminoso e de


conduzir um preso sempre perigoso. Por isso, a interpretao deve ser sempre em
favor do agente do Estado ou da autoridade. 153
O atual presidente do Supremo, Ministro Gilmar Mendes, manifestou-se no
tocante ao direito imagem: A Corte jamais avaliou esta prtica, que viola a
presuno da inocncia e o princpio da dignidade humana. 154
Marco Aurlio tambm deu seu parecer: a legislao brasileira afasta o uso
das

algemas,

liberando

apenas

em

situaes

excepcionais,

quando

periculosidade ou risco de fuga. 155 Alm disso, a CF deve preservar a integridade


fsica e moral do detento lembrando que o preso um dia voltar ao convvio em
sociedade.
Neste mesmo apanhado, traz a matria de Dotti 156 que o Ministrio Pblico
foi omisso em seu dever de agir, quando no evitou a ao da Polcia Federal em
suas mega-operaes nas quais vrias pessoas eram algemadas e levadas para
depor. Conforme o art. 2 da Lei Complementar n 75: Incumbem ao Ministrio
Pblico as medidas necessrias para garantir o respeito dos Poderes Pblicos e dos
servios de relevncia pblica aos direitos assegurados pela Constituio
Federal. 157 Ou seja, a Polcia Federal se encaixaria na parte de servios de
relevncia pblica, logo de responsabilidade do MP sua superviso.
Como j explanado durante todo o presente trabalho constata-se o quo a
poltica influenciou no desfecho desta smula vinculante n 11, to polmica e
discutida at a presente data.

153

DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.
154
DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.
155
DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.
156
DOTTI, Ren Ariel. Smula vinculante n 11: o desabafo do presidente. Revista Jurdica
Consulex, ano XII, n. 279, 31 ago. 2008.
157
BRASIL. Lei Complementar n 75 de 20 de maio de 1993. Planalto. Disponvel
em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil/LEIS/LCP/Lcp75.htm>. Acesso em: 10 abr. 2009.

71

CONCLUSO
Vislumbra-se no decorrer do presente trabalho toda a trajetria percorrida
pelas algemas. Desde os primrdios, explorados no primeiro captulo, presente na
mitologia grega, na era inca, no cristianismo, evoluindo at os dias atuais.
Utilizada como meio de conteno as algemas so instrumentos de trabalho
utilizado pelas polcias brasileiras, seja militar, civil ou federal, um item bsico que
compe as ferramentas diria desta corporao. Por apresentar tais caractersticas
as algemas tambm so alvo de fetiches sexuais, rituais sadomazoquistas, sendo
comercializadas livremente em sex shop, casas de ferramentas e outros.
A questo do uso das algemas tornou-se to polmica que virou tema de
smula vinculante. Altamente discutida e criticada no apenas pelo judicirio, mas
pelas agentes de polcia, pela populao e principalmente pelos polticos.
Os representantes do povo tm sido cada vez mais alvos de investigaes.
Escndalos envolvendo rombos milionrios em cofres pblicos, desvios de verbas,
construes faranicas, queima de arquivo, enfim uma verdadeira catstrofe que
vem destruindo a reputao e a credibilidade de inmeros senadores, deputados,
vereadores, prefeitos, ministros, juzes, banqueiros, empresrios e outras pessoas
de alto poder aquisitivo. E acreditem nenhum deles querem passar pela humilhao
de serem algemados.
Algemas so para bandidos! Argumentam. Para homicidas, traficantes,
estupradores, detentos, para classe de renda baixa. Para quem desvia altas
quantias em dinheiro para prpria conta bancria, faz lavagem de dinheiro,
encomenda execues de pessoas que representam qualquer tipo de ameaa,
esses no recebem a denominao de bandidos.
Todos os Doutores espalhados pelos corredores da Cmara, do Senado,
lutaram bravamente em prol dos interesses da populao: Ningum ser algemado,
a menos que se faa estritamente necessrio. A classe menos favorecida continua
sendo algemada e trancada nas masmorras dos presdios, agora os Doutores mal
respondem a inqurito judicial qui ter seus nobres pulsos algemados.
Sem dvida alguma a Smula vinculante n 11 veio com o intuito de mudar e
melhorar o tratamento recebido aos infratores da lei, porm dificultou a ao dos

72

agentes de polcia. Talvez no tenha sido esta a inteno do legislador, mas ao se


implantar novas medidas devem ser previstas suas conseqncias. Estas por sua
vez devem se adequar a realidade vivida por aquela sociedade.
Tem-se ainda a questo dos direitos humanos, discutida no captulo III deste
trabalho, juntamente com os direitos imagem, a integridade fsica, a dignidade da
pessoa humana, do tratamento dos detentos e dos menores infratores, do
constrangimento ilegal, do abuso de autoridade, tudo isso tambm foi alvo de
anlise do legislador ao se editar a smula. Constata-se que este processo tem dois
aspectos a serem analisados: um deles seria a exposio pblica de indivduos que
ainda no foram julgados e o outro seria o impacto, o escndalo causado pela
transmisso das imagens de certas pessoas algemadas. Todos os aspectos devem
ser pesados ao se posicionar a respeito deste tema.
No se pode negar que a criao da smula vinculante n11 tambm teve
objetivo pedaggico, tentando reeducar a polcia brasileira que imprudentemente, s
vezes, chega a abusar da autoridade que possui para efetuar seu trabalho.
Porm, preciso analisar a situao pela qual o policial passa diariamente
para cumprir o seu dever legal. Um trabalho perigoso, arriscado e estressante, no
qual coloca sua prpria vida em risco para proteger as demais envolvidas. O Estado
deve fornecer o mnimo de segurana para os agentes, sendo as algemas
instrumento essencial para melhor desenvolver sua misso.
notria a participao poltica na edio da smula vinculante n 11. Fatos
ocorridos com grande repercusso poltica, como o caso do Pedreiro, Antnio
Srgio, da Operao Satiagraha que teve incio em 2004 e se arrasta at os dias de
hoje, sem previso para ser concluda, escndalos envolvendo polticos,
empresrios, banqueiros e muitos outros participantes responsveis pela impulso
da edio desta smula do Supremo.
No decorrer do presente trabalho, foi possvel verificar falhas existentes no
uso das algemas, como por exemplo, a falta de normatizao para sua utilizao. No
entanto, este fato no suficiente para autorizar ao Supremo Tribunal Federal a
legislar sobre a matria em discusso. Segundo versa a Constituio Federal o
judicirio no tem o poder de legislar, sendo este poder delegado ao Poder
Legislativo, que composto pela Cmara dos Deputados e Senado Federal.

73

O Supremo Tribunal Federal no integra, portanto, o legislativo, sendo a


edio da smula vinculante n 11 motivo de discusso em ao de
inconstitucionalidade.
Sintetiza-se o presente trabalho com o seguinte posicionamento: quando se
vive numa Democracia no se deve privilegiar apenas uma parte, parte esta que j
vem dotada de prerrogativas desde seus nobres beros, mas se deve pensar
naquele que nunca lhe foi dado uma oportunidade de freqentar a escola, de morar
num lugar digno, de ter uma refeio saudvel, de qualidade, de ter um emprego
descente, de ser tratado simplesmente como um ser humano.
O homem fruto do meio em que est inserido. Muitas pessoas esto
inseridas na pobreza, no por opo, mas por falta desta. Ao legislar pede-se
encarecidamente que as leis sejam elaboradas para o bem comum, sendo todos
tratados igualitariamente, respeitando-se sempre as limitaes dos desiguais para
que a igualdade seja alcanada, e no burlada ou maquiada para que se publique
na mdia que o legislador est preocupado em fazer valer os direitos fundamentais
dos cidados, quando na verdade est legislando em causa prpria.

74

REFERNCIAS
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