Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
ABOGADOS
Sumario
1. Introduccin. 2. Disolucin, liquidacin, extincin. 3. La disolucin de las
sociedades antes de 1904. 4. El Cdigo de 1904. A) Artculo 290 del Cdigo de
1904: Causales de disolucin. a) Causales legales y facultativas. Efectos. Primera
causal: Vencimiento del trmino. b) Causales estatutarias. c) Las otras causales
de disolucin: Segunda causal: Falta o cesacin del objeto de la sociedad, o la
imposibilidad de conseguirlo. Tercera Causal: Cumplimiento del objeto. Cuarta
causal: Quiebra de la sociedad. Quinta causal: Prdida del capital. Sexta causal:
Decisin de los socios. Sptima causal: Incorporacin a otra sociedad. B) Artculo
292 del Cdigo de 1904: Limitaciones a los administradores. 5. Conclusin.
1. INTRODUCCIN
En el marco de la conmemoracin de los cien aos del Cdigo de Comercio de
1904 (en lo sucesivo, el Cdigo de 1904) llevada a cabo por la Academia de
Ciencias Polticas y Sociales, nos ha resultado interesante analizar las novedosas
disposiciones que incluy dicho instrumento jurdico sobre la disolucin de las
sociedades, examinndolas desde el punto de vista de la sociedad annima, dado
que la redaccin de los artculos referentes a la disolucin se mantiene casi
idntica en el Cdigo de Comercio vigente, producto de la reforma de 1955 (en lo
sucesivo, el Cdigo Vigente).
Nos ocuparemos de delimitar el alcance del trmino disolucin, para luego
analizar brevemente cmo se disolvan las sociedades antes de 1904. Luego
entramos en la materia del Cdigo de 1904, que incluye por primera vez las
causales de disolucin, analizando sus efectos y la limitacin que se impone a los
administradores de la sociedad en disolucin.
2. DISOLUCIN, LIQUIDACIN, EXTINCIN
Cuando hablamos de extincin de una sociedad, no nos referimos a un momento
nico en la vida de sta, sino a un proceso que tiene su inicio, desarrollo y fin. En
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
Mantenemos la ortografa original en las citas de los cdigos derogados, en los cuales se
acentan la y la .
2
Roberto Goldschmidt. Curso de Derecho Mercantil, pg. 240. Universidad Central de Venezuela,
Caracas, 1964.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
Manuel Broseta Pont. Manual de Derecho Mercantil. Dcima edicin, pg. 351. Editorial Tecnos
S.A., Madrid, 1994.
10
Rodrigo Ura. Derecho Mercantil. Decimosexta Edicin, pg.181. Marcial Pons, Madrid 1989.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
11
Alfredo Morles Hernndez. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, pg. 894. Universidad
Catlica Andrs Bello, Manuales de Derecho, Caracas, 1986.
12
Broseta Pont, op.cit., pg. 351.
13
Pedro Pineda Len. Principios de Derecho Mercantil. Cuarta Edicin, pg. 441. Mrida, 1964
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
Joaqun Rodrguez Rodrguez. Tratado de Sociedades Mercantiles, pg. 444. Editorial Porra,
Mxico, 1981.
15
Joaqun Garrigues. Curso de Derecho Mercantil. Cuarta edicin. Tomo I, pg. 436. Madrid,
1962.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
En todos los dems casos la disolucin es potestativa, porque la ley expone a los
socios las causas de la disolucin, pero no les obliga a utilizarlas; por lo que si no
acuerdan o declaran la disolucin, la sociedad contina su ejercicio por el tiempo
primitivamente fijado16. Sin embargo, el mismo Vivante ms adelante aade una
causa de disolucin por derecho adicional, al expresar lo siguiente: la disolucin
anticipada debe proponerse antes a las deliberaciones de la Asamblea... Por ello,
exceptuados los tres casos en que la disolucin tiene lugar por derecho: por
el transcurso del trmino, por el cumplimiento del objeto (art. 190) y por la prdida
del capital (art. 146), la disolucin no tiene lugar ms que por acuerdo de la
asamblea17 (negritas nuestras).
Rodrguez Rodrguez distingue: El concepto de causas legales y voluntarias de
disolucin puede estimarse en otro sentido, si se considera su eficacia... causas
ope legis, en vez de causas legales y causas ex voluntate, en vez de causas
voluntarias. En esta acepcin son causas ope legis, aqullas que producen sus
efectos mecnicamente, sin necesidad de decisin por parte de los socios o de
alguna autoridad. Son causas ex voluntate aquellas que para que produzcan sus
efectos normales, precisan de una declaracin de voluntad por parte de los socios,
aunque pueda recurrirse a la autoridad judicial, en defecto de la expresin de
voluntad por parte de los mismos... En el derecho mexicano, la nica causa de
disolucin ope legis es el transcurso del trmino... Claro que en cierto modo,
pudiera decirse que tambin el transcurso del tiempo es una causa voluntaria,
puesto que fueron los socios los que la establecieron y los que la consintieron
hasta el final, puesto que no la modificaron18.
Como una variante de la calificacin anterior de causales legales y voluntarias,
Girn Tena califica las causales de disolucin en constitutivas y declarativas. Si
contemplamos la disolucin de una sociedad de capitales por acuerdo de la Junta
General (asamblea) inmediatamente se advertir que la causa de disolucin es el
acuerdo; por tanto, la misma voluntad... crea simultneamente la causa de
disolucin. Si por el contrario, examinamos el supuesto de disolucin por haberse
realizado el objeto social o por la imposibilidad de que se realice, podremos ver
que la causa no se pone por los socios ni la sociedad puede adoptar acuerdos
sobre ella ya que se trata de existencia o inexistencia de la misma, ...la causa aqu
es un hecho que existe o no antes y sin tomar en consideracin cualquier voluntad
de los socios o social. De esta manera se destaca que cuando se pide un acuerdo
de la sociedad sobre causas de disolucin de este carcter, debe entenderse que
el acuerdo es declarativo, no constitutivo, y que la ratio de su exigencia es la de
seguridad jurdica: que la situacin de la sociedad no permanezca en duda; que
16
Csar Vivante. Tratado de Derecho Mercantil. Versin espaola de la quinta edicin italiana
corregida, aumentada y reimpresa. Volumen II, Las Sociedades Mercantiles, pg. 483. Editorial
Reus, Madrid, 1932.
17
Vivante, op.cit., pg. 485.
18
Rodrguez Rodrguez, op.cit, pg. 448.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
19
Art. 228 del Cdigo de 1873 y art. 307 del Cdigo de 1904.
El Cdigo de 1873 y el Cdigo de 1904 hacan una salvedad: pero, los socios y cualquier
interesado queda a salvo la prueba de que la disolucin era conocida por terceros (Cdigo de
1904).
32
Vivante, op.cit., pgs. 482-483.
33
Felipe de Sol Caizares. Tratado de Sociedades por Acciones en el Derecho Comparado.
Tipogrfica Editora Argentina, S.A., pg. 245. Buenos Aires, 1957.
34
J. Hamel y G.Lagarde. Trait de Droit Comercial. Librairie Dalloz, Tomo I, pg. 885. Pars,
1954.
35
Garrigues, op.cit., pg. 438: Es una causa de disolucin que opera ipso iure, sin necesidad de
ninguna declaracin de voluntad por parte de los socios, y que surte efectos frente a tercero sin
necesidad de que se anote en el Registro Mercantil.
36
Vern, op.cit., pg. 206: la disolucin por vencimiento del trmino fijado en el instrumento de
constitucin opera de pleno derecho, y no requiere inscripcin para surtir efectos respecto a
terceros.
37
Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot. Sociedades Annimas. Constitucin, modificacin y
extincin. Editorial baco de Rodolfo Desalma, pg. 319. Buenos Aires, 1982: Existe consenso en
el sentido de que se trata de una causal de disolucin que opera de pleno derecho.
31
10
11
Zerpa, est en el texto del mencionado artculo 217 del Cdigo Vigente. El autor
expresa lo siguiente:
se destacan, para el tema en estudio, dos cuestiones que nos parecen
fundamentales, a saber:
Primera. Los socios pueden celebrar convenios o adoptar resoluciones
que tengan por objeto la continuacin de la sociedad despus de expirado
su trmino, por tanto la sociedad no se disuelve slo porque se cumpla el
trmino previsto para su duracin. Obsrvese que no se trata de la
prrroga de la duracin de la sociedad, la cual puede ser acordada antes
del vencimiento del trmino, porque tal situacin est prevista, adems, en
el texto del mismo artculo 217.
Segunda. La disolucin de la sociedad aunque se haga con arreglo a
contrato, debe ser objeto de deliberacin y pronunciamiento por los socios;
siendo necesario registrar y publicar tal pronunciamiento de los socios
sobre la disolucin. Sin la deliberacin y el pronunciamiento expreso de los
socios no hay disolucin de la sociedad. El acuerdo especial sobre la
disolucin o sobre la continuacin de la sociedad, debe ser registrado y
publicado para que pueda producir plenos efectos jurdicos 41.
Pensamos que en el primer enunciado, el autor incurre en la confusin
mencionada supra sobre los trminos extincin y disolucin. En efecto, la
sociedad s se disuelve al cumplirse el trmino previsto para su duracin, pero no
se extingue; los socios pueden celebrar convenios o adoptar resoluciones cuyo
objeto sea la continuacin de la sociedad, lo que se ha llamado su reactivacin.
En ese sentido, las novsimas disposiciones de la Ley de Registro Pblico y del
Notariado, que establece que corresponde al Registrador Mercantil vigilar el
cumplimiento de los requisitos legales establecidos para la constitucin y
funcionamiento de las compaas annimas, cumpliendo, entre otras, con la
obligacin de registrar la decisin de reactivacin de la sociedad despus de
haber expirado su trmino42 (ver infra).
El profesor Enrique Lagrange hace un extenso anlisis, en el que cita doctrina
extranjera y nacional (incluyendo la previamente citada opinin del doctor Zerpa)
estableciendo respecto al ordinal 1 del artculo 340 del Cdigo Vigente que esta
causal de disolucin opera de pleno derecho, con efecto automtico, como
consecuencia del vencimiento del trmino de duracin establecido, sin que antes
que el mismo expirare hubieren los socios, con las formalidades y la mayora
previstas en los estatutos de la propia compaa annima, prorrogado el tiempo de
41
12
43
Los criterios expresados en este voto salvado fueron acogidos por el Juez Asociado Ponente, Dr.
Ramn Escovar Len, en sentencia del Juzgado Superior Primero en lo Civil, Mercantil, del
Trnsito, del Trabajo y Menores de la Circunscripcin Judicial del Estado Carabobo, de fecha 24 de
abril de 2002. Posteriormente, el Juzgado Superior Segundo en lo Civil, Mercantil, de Trnsito y de
Menores de la Circunscripcin Judicial del Estado Carabobo de fecha 25 de mayo de 2004 rechaz
tales criterios, acogindose a las tesis de los doctores Zerpa y Morles (ver infra). El voto salvado
del Juez Asociado Edgar Figuera Ortiz a esta ltima sentencia recoge nuevamente la posicin del
Dr. Lagrange.
13
incida sobre el fondo de otras normas del propio Cdigo que s se contraen
a regular aspectos sustantivos y no de simple publicidad de documentos.
Lo que prev la citada disposicin del artculo 217 al mencionar los
convenios o resoluciones que tengan por objeto la continuacin de la
compaa despus de expirado su trmino confirma la posibilidad de
prorrogar el trmino previsto en el documento constitutivo o estatutario
originaria o sobrevenidamente, lo cual no ha de suscitar ninguna duda ni
causar ninguna extraeza: pero para que la prrroga sea tal y haga posible
la continuacin de la compaa despus de expirado su trmino, es
necesario que el convenio o resolucin relativo a la prrroga sea tomado
con anterioridad al vencimiento de tal trmino. Esto es lo que se ha tenido
ocasin de comprobar mediante las citas doctrinarias anteriormente
incluidas (de Vivante, De Gregorio, Garrigues, Rodrguez Rodrguez,
Ferrara y los otros autores que ste cita, y Hamel y Lagarde), las cuales, en
nuestro derecho, con el inequvoco y categrico apoyo del ordinal 1 del
artculo 340 del mencionado Cdigo, conducen a la clara y firme conviccin
de que para que la prrroga sea y valga como tal es necesario que se la
decida antes de que la compaa se disuelva, mediante el cumplimiento de
las correspondientes formalidades estatutarias y legales: la prrroga
acordada debe ser anterior a la expiracin del trmino de duracin de
la sociedad. No se puede prorrogar una sociedad disuelta.
Lo expuesto es lo que en nuestro criterio, con el apoyo doctrinario
abrumadoramente mayoritario que se ha visto, resulta del correcto
entendimiento de las citadas disposiciones del ordinal 1 del artculo 340 y
del artculo 217 del Cdigo de Comercio.
Nuestra opinin se basa no solamente en el razonamiento que antecede,
sino adems en el conocido criterio interpretativo con arreglo al cual, entre
esos criterios aplicables a normas del derecho positivo: uno que conduzca a
predicar la existencia de una contradiccin frontal entre una y otra, como
sucede con la opinin del doctor Zerpa, y un criterio distinto que conduzca a
la lgica armonizacin de ellas, la lgica impone que debe descartarse el
primero. Tal es otra razn muy poderosa por la cual no es posible compartir
la citada opinin del doctor Levis Ignacio Zerpa.
A esta polmica se agrega el autor Alfredo Morles Hernndez, quien ya se haba
pronunciado as en su obra Curso de Derecho Mercantil previamente citada: el
artculo 217 del Cdigo de Comercio venezolano ordena, de manera expresa, la
inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin, de la disolucin de la
compaa aunque sea con arreglo al contrato, sometiendo los efectos frente a
terceros de todas las causas de disolucin al mismo rgimen44. En su reciente
44
14
45
La Dra. Martnez Tenorio comienza su estudio distinguiendo terminolgicamente entre dos tipos
de disolucin, una acepcin lata que implica un proceso destinado a lograr la prdida de la
personalidad jurdica de la sociedad, conformado por diversas fases, esto es, la disolucin en
sentido estricto, la liquidacin y la extincin. Posteriormente, al analizar el tema que nos ocupa, no
aclara a cul de los dos tipos de disolucin (en sentido amplio o en sentido estricto) se refiere
cuando enfticamente establece lo siguiente: El artculo 217 establece, que despus de expirado
el trmino, la compaa puede continuar. De manera que, la sociedad no se disuelve
automticamente el da en que llega la fecha prevista en el documento constitutivo ...Si se olvida
esta norma [el artculo 217] y se aprecian, aisladamente, las causales de disolucin, parecera que
la contenida en el ordinal 1 del art. 340 Cdigo de Comercio, opera de pleno derecho; pero de la
interpretacin concatenada de los artculos 217 y 340 del Cdigo de Comercio, se desprende que,
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
15
16
Sin embargo, el propio Dr. Morles reconoce que algunos autores patrios
comparten el criterio de que la disolucin de la sociedad por vencimiento del
trmino opera por mandato de la ley. Entre ellos menciona a Arismendi,
explicando que ste slo hace una brevsima afirmacin sin suministrar ninguna
razn que la fundamente51; Arcaya, respecto de quien el Dr. Morles indica que
tambin se limita a una simple afirmacin: que el vencimiento del trmino produce
la disolucin automtica de la sociedad52; y a Romn Duque Corredor53, quien
sentenci que la expiracin del trmino establecido para su duracin es motivo
ipso iure de disolucin de las sociedades de comercio y produce efectos
inmediatos que no requieren ninguna declaracin54
Adicionalmente a los autores mencionados por el Dr. Morles, el tema tambin
mereci una simple afirmacin de Manuel Acedo Mendoza y Luisa Acedo de
Lepervanche en la obra La Sociedad Annima, as: Cumplido el trmino
establecido para la duracin de la compaa, sta se disuelve por ministerio de lo
dispuesto en el ordinal 1 del artculo 340 del Cdigo de Comercio y debe entrar
necesariamente en liquidacin55. Igualmente, encontramos que otros autores
patrios han sido igualmente sencillos y contundentes, afirmando lo mismo sin
mayores explicaciones, como por ejemplo Pineda Len, quien tambin indica que
la sociedad, pues, una vez vencido su lapso de duracin, se considera de pleno
derecho disuelta.
El Dr. Armando Hernndez Bretn en sus comentarios al
Cdigo de Comercio, explica lo siguiente:
El trmino de duracin es fundamental, tanto en las relaciones vinculantes
de los socios como en cuanto a los efectos de terceros. De suerte que si
los socios no procedieron a prorrogar la existencia de la compaa antes de
la fecha de expiracin de su giro, vale decir antes de su vencimiento, se
entender que se ha operado su disolucin ope lege. En las compaas
mercantiles no se admite la prrroga tcita. Cualesquiera operaciones
fuera de las limitaciones previstas en el CCom 347, que llevaren a cabo los
51
Morles, op.cit. Disolucin, pg. 316. No compartimos esta afirmacin del Dr. Morles, pues
como explicamos infra, Arismendi basa su asercin en la letra del artculo 322 del Cdigo de
Comercio de 1919, que es idntico al novedoso artculo 292 del Cdigo de 1904 y al artculo 342
del Cdigo Vigente, que prohbe a los administradores emprender nuevas operaciones, terminada
o disuelta la sociedad, con efecto desde el da en que ha expirado la sociedad.
52
Morles, op.cit. Disolucin, pg. 318.
53
Sentencia de fecha 30 de mayo de 1990 de Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de
Justicia en el caso Codarimena, C.A., donde el Dr. Duque Corredor era Magistrado Ponente.
54
Morles, op.cit. Disolucin, pg. 312. El profesor Morles considera que tal afirmacin carece de
fundamento legal; es contraria a la voluntad del codificador de 1904, expresada con ocasin del
rechazo del artculo 190 del Cdigo de Comercio italiano de 1882 que contemplaba esa solucin; y
se opone al texto del Artculo 217 del Cdigo de Comercio, el cual somete todas las causas de
disolucin, aunque sea con arreglo al contrato, al rgimen de registro y publicacin para que
puedan producir efectos.
55
Manuel Acedo Mendoza y Luisa Teresa Acedo de Lepervanche. La Sociedad Annima.
Ediciones Schnell. Primera edicin, pg. 189. Caracas, 1985.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
17
56
Armando Hernndez Bretn. Cdigo de Comercio Venezolano. Editorial La Torre. Sexta edicin,
pg. 218. Caracas, 1968. (Nota: El ltimo artculo mencionado debe ser el 266, no el 267.)
18
[]
La solucin que hemos indicado era la admitida por la doctrina y por la
jurisprudencia italianas no obstante que entonces exista en el Cdigo de
Comercio de Italia una disposicin que prohiba explcitamente la prrroga
tcita de una sociedad. Al respecto, deca el profesor Alfredo de Gregorio:
la norma indicada resulta inoportuna y generadora de graves
complicaciones cuando la disolucin de derecho no corresponda de hecho
a la disolucin del establecimiento. Nos referimos a la hiptesis en que,
transcurrido el trmino sin que haya sido acordada una prrroga, la
sociedad contine, como antes, en su actividad pero, precisamente por lo
que hemos dicho, estado de disolucin no quiere decir todava extincin del
ente; y si ste contina en la gestin lo har contra las normas de la ley,
esto es, lo har como una sociedad irregular57.
En el mismo sentido de la tesis de De Sola sobre que la compaa disuelta por
vencimiento del trmino que contina su gestin lo hace como sociedad irregular
se pronuncian Arismendi (Si la sociedad ha continuado por una prrroga tcita,
esa prrroga tiene tan slo efecto entre los socios para quienes existir una
sociedad de hecho o irregular con todas sus consecuencias58) y Pineda Len
(las causas de disolucin matan jurdicamente a la sociedad y sta entra en
estado de liquidacin; pero si continan ejerciendo el Comercio, caen en la
categora de sociedades irregulares59). Similarmente, los autores Manuel Acedo
Mendoza y Luisa Acedo de Lepervanche:
Sin embargo, la doctrina admite la llamada reconstruccin de la sociedad
disuelta Esta decisin deber ser tomada por la unanimidad de los socios
y respecto de ella debern cumplirse todos los requisitos necesarios para
constituir la sociedad, incluso el aporte de capital que sera el patrimonio de
la sociedad disuelta.
[]
En sntesis, despus de vencido su trmino de duracin, la sociedad entra
necesariamente en liquidacin, situacin que segn De Sola puede
asimilarse a la sociedad irregular. En este estado, la sociedad puede
reconstituirse si se procede a nuevo registro y publicacin de los
documentos de constitucin en los cuales deben cumplirse todos los
requisitos legales exigidos para la constitucin del ente jurdico60.
57
19
20
a los fines de que entren en juego las prohibiciones legales dirigidas a los
administradores ... En efecto, en algunos casos la existencia de la causal
es evidente y verificable sin mayores problemas por los terceros. Tal ocurre
en los casos de expiracin del trmino de duracin de la sociedad (ord. 1
art. 340); quiebra (ord. 4 art. 340); decisin de los socios (ord. 6 art. 340) e
incorporacin a otra sociedad (ord. 7, art. 340), ya que en los dos ltimos
supuestos mencionados, la Ley requiere la inscripcin y publicacin de
los acuerdos respectivos (arts. 217, 221 y 344 Cco.)66 (negritas nuestras).
Se desprende entonces que segn Hung Vaillant existen causales que no precisan
declaracin, entre ellas el vencimiento del trmino de duracin de la sociedad. Y,
ms adelante indica que es slo respecto a aquellos casos en los cuales puede
existir dudas acerca de la existencia de la causal, tales como: falta o cesacin del
objeto social, imposibilidad de conseguir el objeto social, cumplimiento de dicho
objeto, [que] la doctrina seala que la disolucin no se produce, ya que la decisin
sobre la continuacin de la sociedad depender de apreciaciones econmicas de
los socios67, de donde concluimos que en los dems casos la disolucin s se
produce automticamente.
Y, por ltimo, Hung Vaillant cita casi textualmente a Goldschmidt, as:
Dispone el art. 217 CCo. que la disolucin de la compaa debe ser inscrita
y publicada aunque sea con arreglo al contrato. Sin embargo, se discute si
es necesaria la inscripcin y publicacin de la disolucin en el caso de
expiracin del trmino de duracin de la sociedad, ya que en este supuesto
no hay una modificacin del contrato social sino una actuacin de la
escritura constitutiva ya registrada y publicada; sostenindose que en este
caso no hay necesidad de cumplir dichas formalidades [GOLDSCHMIDT,
(4), 173-174, nota 7] 68.
El texto completo del artculo 217 del Cdigo Vigente, antes citado, es el siguiente:
Art. 217: Todos los convenios o resoluciones que tengan por objeto la
continuacin de la compaa despus de expirado su trmino; la reforma
del contrato en las clusulas que deban registrarse y publicarse, que
reduzcan o amplen el trmino de su duracin, que excluyan algunos de sus
miembros, que admitan otros o cambien la razn social, la fusin de una
compaa con otra, y la disolucin de la compaa, aunque sea con arreglo
al contrato, estarn sujetos al registro y publicacin establecidos en los
artculos precedentes.
66
21
Coincidimos con el Dr. Zerpa en relacin con que el primer supuesto mencionado
en el artculo (los convenios o resoluciones que tengan por objeto la continuacin
de la compaa despus de expirado su trmino) se refiere a lo que la doctrina ha
denominado la reactivacin, reconstitucin, renovacin o reconstruccin de
la sociedad, y que la Ley de Registro Pblico y del Notariado llama reactivacin.
En ese mismo sentido se haba expresado el Dr. De Sola en 1959:
En efecto, dicha norma [el artculo 217 del Cdigo Vigente] contempla dos
hiptesis distintas: primera, la continuacin de la compaa despus de
expirado su trmino; segunda, la reduccin o ampliacin del trmino
de su duracin. La lgica interpretacin de esta norma ha de llevar a la
conclusin de que la primera hiptesis se refiere al caso de prrroga
despus de expirado el trmino de duracin; en tanto que la segunda se
refiere a la prrroga acordada antes de la expiracin de dicho trmino69.
Se trata de dos supuestos diferentes: la reactivacin de una sociedad disuelta y la
prrroga de una sociedad en funcionamiento. En cuanto a si debe registrarse la
reactivacin de una compaa cuyo trmino ha vencido, nos parece obvio que s, y
as lo indica expresamente el artculo mencionado. Resulta tambin obvio que
cualquier reforma de los estatutos en que se ample el trmino de duracin de la
sociedad deber ser igualmente registrada y publicada.
No vemos contradiccin entre el artculo 217 y el ordinal 1 del artculo 340 tantas
veces mencionados. Como han expresado varios autores citados, y muy
especialmente, Goldschmidt, todas las causas de disolucin operan de derecho,
en el sentido de que originan automticamente la disolucin, con la consecuencia
de que a los administradores les est prohibido hacer nuevas operaciones. Sin
embargo, queda a salvo el problema ulterior respecto a la determinacin del
momento a partir del cual la sociedad puede oponer a los terceros esta limitacin
del poder de representacin70
En este sentido, respecto al punto que aqu nos ocupa que es en relacin con
aquellas sociedades incursas en el ordinal 1 del artculo 340, la interrogante sera
si es necesario someter al requisito de registro y publicidad el hecho de que se ha
llegado a la fecha en que se vence el trmino, y que en consecuencia la
compaa se disuelve y entra en la fase de liquidacin. Obsrvese que no se trata
de convenio ni resolucin alguna; sino, como muy bien observa Goldschmidt,
simplemente de la actuacin de la escritura en un asunto de hecho que no tiene
interpretacin ni duda alguna. Como muy claramente explica el autor espaol
Roberto Blanquer Uberos el vencimiento del trmino es un hecho sencillo, simple.
Rotundo en su llegada, en su percepcin y en su perfeccin. Es una mera
69
70
22
71
23
24
En conclusin, es nuestro parecer que nada obsta a que puedan los socios
acordar la prrroga de la duracin y existencia de la sociedad, a pesar de
haberse cumplido el lapso de su vigencia, siempre y cuando en el acta de
asamblea correspondiente queden claramente expresadas las razones por
las cuales: i) no se reunieron los socios anticipadamente a deliberar sobre
la posible prrroga de la sociedad; ii) las circunstancia fcticas [sic] que
demuestran que la sociedad ha seguido en operacin comercial sin
interrupcin; iii) la necesidad de que todos los actos ejecutados durante el
perodo comprendido entre la fecha del trmino y la de la asamblea, sean
convalidados; iv) todo lo relativo al nuevo perodo de vigencia de la
sociedad, la determinacin de sus administradores y dems decisiones que
concurran a establecer la voluntad clara e inequvoca de continuar su
vigencia 75.
A pesar de los razonamientos del Dr. Badell, consideramos que el Cdigo Civil es
claro al establecer que las leyes no se derogan sino por otras leyes, principio que
fundamenta la seguridad jurdica, y que las razones por ms vlidas que sean
que impidieron a los accionistas reunirse a tiempo para prorrogar la sociedad, no
pueden ser la base para ir en contra de disposiciones legales claras. De lo
contrario, y en contra de la ley, se estara privilegiando a aquel sector de los
accionistas que quisiera reconstruir la sociedad, por encima de los intereses de (i)
los terceros, quienes estn en su derecho a fiarse del trmino de duracin
establecido mediante el sistema de publicidad previsto en el derecho positivo
venezolano y (ii) los dems accionistas, quienes tendran derecho a esperar el
producto de la liquidacin de la sociedad disuelta por el vencimiento del trmino,
as como a no seguir sometidos a los dictmenes de la mayora en la asamblea.
Resumiendo nuestra posicin: todas las causales de disolucin (i) operan ipso
iure en el sentido indicado por Goldschmidt de que originan automticamente la
disolucin; (ii) con excepcin del vencimiento del trmino deben cumplir con los
requisitos de registro y publicidad; (iii) con excepcin del vencimiento del trmino,
deben esperar el transcurso de un mes a partir de la publicacin del documento
respectivo, para ser oponibles a terceros; y, por ltimo, (iv) imponen a los
administradores la prohibicin de realizar nuevas operaciones a partir del
vencimiento del trmino, el cumplimiento del objeto o, en los dems casos, la
declaracin correspondiente.
b) CAUSALES ESTATUTARIAS
Se ha discutido si las causas de disolucin establecidas en el Cdigo de Comercio
son o no taxativas. Al respecto dice Vivante: son taxativas: no se puede aadir
75
lvaro Badell Madrid. La Disolucin de las Sociedades Mercantiles. XXIX Jornadas J.M.
Domguez Escobar en homenaje a los Drs. Jos Rafael Mendoza y Manuel Vicente Ledezma.
Instituto de Estudios Jurdicos del Estado Lara, pg. 253. Barquisimeto, 2004.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
25
76
26
77
27
diferencias entre los socios82. Las disensiones o diferencias entre socios deben
ser de tal magnitud que hagan imposible el funcionamiento de la sociedad, y por
ello impidan la consecucin de su objeto social. En ese sentido, el autor Rodrigo
Ura aclara: debe reputarse supuesto de disolucin el hecho de que el
funcionamiento de la sociedad se haga imposible por disensiones o diferencias
entre los socios que paralicen la actividad de los rganos sociales y en definitiva la
vida de la sociedad Pero, en cualquier caso, la ley quiere que se trate de una
imposibilidad manifiesta; es decir, clara y definitiva; o de una situacin de la que
prcticamente no sea posible salir y que la sociedad no pueda aguantar sin grave
quebranto para los accionistas; no de meras dificultades funcionales, transitorias y
vencibles83. Ntese que nuestro legislador no incluy la palabra manifiesta
respecto a la imposibilidad de conseguir el objeto; sin embargo, consideramos que
las precisiones anteriores aplican tambin al caso venezolano.
Adicionalmente, Hung Valliant cita al autor espaol Senn de la Fuente (tambin
citado por Ura, quien se refiere al empate, como causal de disolucin) sobre
este punto:
Recientemente, una doctrina espaola ha sostenido la interesante tesis de
la disolucin de la sociedad por paralizacin de los rganos sociales. Esta
tesis, que consideramos aplicable en Venezuela dentro de determinados
supuestos, cobra particular relevancia en aquellos casos en los cuales el
documento constitutivo de la sociedad exige una mayora calificada para
obtener el qurum necesario para la deliberacin por parte de ciertos
rganos sociales (Junta Directiva o Asamblea), o exige la unanimidad o
mayora calificada para la vlida adopcin de los acuerdos y tales mayoras
no se obtiene por resistencia de algunos de los miembros de dichos
rganos, funcionando en la prctica un verdadero veto que impide el
funcionamiento de los rganos y conduce a la paralizacin de la actividad
social. Cuando la no toma de las decisiones necesarias comporta una
inactividad social, podra entenderse que la situacin correspondiente est
contenida implcitamente en la causal sealada en el ordinal 2 del artculo
340 del CCo; es decir la imposibilidad de conseguir el objeto social84.
La Ley de Sociedades Comerciales argentina (Ley 19.550) establece como causal
de disolucin la imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto para el cual se
form. Vern aclara que la causal debe ser manifiesta, es decir, aparecer con
toda claridad que la consecucin del objeto social se ha hecho definitivamente
imposible, con lo cual, se sigue, esta causal de disolucin no opera ipso iure, a tal
82
ngel Velasco Alonso. La Ley de Sociedades Annimas. Quinta Edicin. Editorial de Derecho
Financiero. Editoriales de Derecho Reunidas, pg. 770. Madrid, 1984.
83
Ura, op.cit., pg. 380.
84
Hung Vaillant, op.cit., pg. 167.
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
28
85
29
30
31
97
32
sociales y aun por cualquier acreedor particular de uno de los socios que
tenga inters en la disolucin de la compaa para hacer efectivo su crdito
sobre la cuota del capital social que corresponda a su deudor. Y ese
derecho persiste an despus de celebrado el concordato.
[]
Pudiera alegarse que la quiebra de una sociedad apareja su liquidacin
ordenada por el Tribunal, quedando, en consecuencia, comprendida en las
causales que obran de pleno derecho. Pero podemos argumentar que, en
caso de quiebra, la liquidacin que procede no es la liquidacin llamada a
poner trmino a la sociedad, sino una liquidacin destinada tan solo a pagar
a los acreedores sociales; una vez verificado este pago, termina la misin
de los liquidadores y la administracin del activo social, si es que an
restare, pasar a manos de los socios100.
En nuestra opinin, la forma tan terminante como est redactada la causal de
disolucin por quiebra en el Cdigo Vigente (aunque se celebre convenio), ms
enftica an que la redaccin del Cdigo de 1904 (si no hubiere convenio que la
rehabilite), da pie a creer que la quiebra produce necesariamente la disolucin
aun en el caso ms favorable, de que se celebre convenio sobre la continuacin
de la sociedad.
Sin embargo, , el artculo 1027 del Cdigo Vigente101 establece: En la quiebra de
una sociedad annima o de una sociedad de responsabilidad limitada, que no se
encuentre en estado de liquidacin, el convenio podr tener por objeto, la
continuacin o cesacin de la empresa social, y en este caso, debern
determinarse las condiciones del ejercicio ulterior. De la norma transcrita
parecera deducirse, como lo hace Arismendi, que mal podra la declaratoria de
quiebra tener el efecto de derecho, ope-lege, de disolucin del ente social,
cuando eventualmente el convenio podra tener por efecto la continuacin de la
sociedad. Nosotros entendemos estas normas en el sentido de que la quiebra de
la sociedad annima es siempre causal de disolucin, aun cuando se celebre
convenio, como lo ordena el artculo 340 del Cdigo Vigente; pero que pueden
cesar sus efectos en el caso en que, antes de iniciarse el proceso de liquidacin,
se celebre convenio con los acreedores sociales que permita la continuidad de los
negocios sociales, o como dice el artculo 1.027 del Cdigo Vigente, la
continuacin de la empresa social. Ntese la exigencia legal: que la sociedad
disuelta no se encuentre en estado de liquidacin, porque en tal etapa el proceso
de extincin es ya irreversible (ver infra opinin de Goldschmidt sobre este ltimo
punto).
100
101
33
34
102
103
35
104
36
37
[]
El capital social con el que se compara la disminucin de capital o prdida
patrimonial es el capital social registrado, y no un capital ajustado por
inflacin; pues el capital social que habra que reintegrar o limitar, segn el
Cdigo de Comercio, es el que delimita la responsabilidad de los
accionistas, es decir, el expresado en el valor nominal de las acciones, y no
este valor ajustado por inflacin.
Todas las cuentas del patrimonio, entre las cuales figura la reserva legal y
cualquier otra reserva, son cuentas preservadoras del capital social, y, por
lo tanto, con anterioridad a aplicar el artculo citado, es decir, antes de
considerar afectado el capital social, deben tomarse en consideracin
aquellas cuentas.
El criterio que hemos expuesto, en relacin con la necesidad de tomar en
consideracin todas las cuentas patrimoniales, para ver si las prdidas
patrimoniales encuadran dentro del supuesto de hecho del citado artculo
264, a los efectos de determinar si hay que hacer o no ajustes en el capital
social registrado, se aplica a todas las compaas mercantiles: tanto a las
sociedades que llevan estados financieros histricos, como a las que llevan
estados financieros ajustados por inflacin; se trate de una sociedad
mercantil ordinaria o una especial, como lo son las empresas de seguros,
sujetas a una legislacin especial. En todas estas hiptesis, las prdidas
operativas se comparan primero contra las partidas del patrimonio distintas
al capital social; y, slo si existe un saldo negativo respecto de esas
partidas, es cuando se puede decir que las prdidas afectan el capital
social, conforme al artculo 264105 106.
Es importante analizar tambin el momento a partir del cual opera la prohibicin a
los administradores de emprender nuevas operaciones, contenida en el artculo
342 del Cdigo Vigente. Goldschmidt observa respecto al aparte nico del artculo
264, concerniente a la prdida de capital: Desde este punto de partida, la
prohibicin de emprender nuevas operaciones tiene efecto desde el da en que el
105
Carlos Eduardo Acedo Sucre y Luisa T. Acedo de Lepervanche. Las reservas de las
sociedades annimas, su relacin con el artculo 264 del Cdigo de Comercio y la aplicacin de
ste a las compaas aseguradoras. Estudios sobre Derecho de Seguros, Libro homenaje a los 40
aos de la fundacin de la Asociacin Venezolana de Derecho de Seguros, , pgs. 111 y
siguientes. Caracas, 2003.
106
En apoyo a esta posicin, los autores citan a numerosos autores: Hung Vaillant (op.cit., pgs.
263-264); Acedo Mendoza y Acedo de Lepervanche (op.cit., pg. 387); Vivante (op.cit., pg. 344);
Ascarelli, Tullio (Appunti, pg. 301); Vuillermet, G. (Droit des socits commerciales. Nouvelle
legislation. Dunot, Paris 1969, pgs. 96 y 101); Velasco (op.cit, pg. 536); Vern (op.cit., pg.
394); Montoya Manfredi, Ulises (Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles, Imprenta de la
Universidad Mayor de San Marcos, Lima, 1966, pg. 337); y Rodrguez Rodrguez, op.cit., pgs.
351 y 352
Mendoza Palacios Disolucin sociedad annima, LAL (2004).doc
lacedo@menpa.com (58)(212) 909 1611 909 1600
38
107
39
111
40
116
41
120
42
43