RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL

- INDEMNIZAO DOS DANOS REFLEXOS

- INDEMNIZAO DO DANO DA PRIVAO DO USO

Texto apresentado pelo Exm Senhor Desembargador, Dr. Pinto de Almeida no dia 02 de
Maro de 2010 no Curso de Especializao Temas de Direito Civil, organizado pelo CEJ.

Vm propostos para reflexo dois temas da responsabilidade civil, que

espelham dois casos particulares de um dos seus pressupostos: o dano.
Casos que, no mbito em que devemos trat-los, da responsabilidade civil
extracontratual, tm gerado controvrsia, designadamente e em certa
perspectiva, sobre a sua ressarcibilidade.
Nesta matria est consagrado o princpio de que tem direito
indemnizao o titular do direito violado ou do interesse imediatamente
lesado com a violao da disposio legal, no o terceiro que s reflexa ou
indirectamente seja prejudicado1.
Apesar disso, a lei reconhece excepcionalmente, face quele princpio
o direito de indemnizao a terceiros por determinados danos patrimoniais
e, bem assim, por danos no patrimoniais decorrentes da morte da vtima.
Conquanto subsistam algumas dvidas, perante o regime legal
vigente, sobre esses danos, a discusso adensa-se quanto ressarcibilidade
dos danos no patrimoniais suportados por terceiros que resultem de leses
graves sofridas pela vtima.
Por outro lado, em tese, no parece discutvel o direito de
indemnizao pelo dano da privao do uso. Aqui a controvrsia incide
apenas sobre se a mera privao do uso , a se, indemnizvel.
Ao longo deste trabalho procurarei dar conta dos termos e incidncias
de cada uma das referidas questes, do modo como tem evoludo a doutrina e
jurisprudncia a esse respeito, tentando propiciar, atravs da discusso e
ponderao de tais elementos, uma tomada de posio mais esclarecida sobre
aquelas questes.

1 Cfr. ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, Vol. I, 10 ed., 620 e 621; ALMEIDA COSTA,
Direito das Obrigaes, 10 ed., 607.

I. INDEMNIZAO DOS DANOS REFLEXOS

Comearemos por uma breve anlise dos danos patrimoniais e dos
danos no patrimoniais (por morte da vtima), passando depois questo
nuclear do nosso primeiro tema os danos no patrimoniais reflexos em
casos de leses graves da vtima imediata.

1. Danos patrimoniais
Dispe o art. 495 do Cdigo Civil2
1. No caso de leso de que proveio a morte, o responsvel obrigado a
indemnizar as despesas feitas para salvar o lesado e todas as demais,
sem exceptuar as do funeral.
2. Neste caso, como em todos os outros de leso corporal tm direito a
indemnizao aqueles que socorreram o lesado, bem como os
estabelecimentos

hospitalares,

mdicos

ou

outras

pessoas

ou

entidades que tenham contribudo para o tratamento ou assistncia

da vtima.
3. Tm igualmente direito a indemnizao os que podiam exigir
alimentos ao lesado ou aqueles a quem o lesado os prestava no
cumprimento de uma obrigao natural.
Qualquer das hipteses previstas nesta disposio, incluindo as
despesas de funeral quando suportadas por terceiro, reflectem excepes ao
regime geral da responsabilidade, estabelecendo-se que os beneficirios da
indemnizao so terceiros, s reflexa ou indirectamente prejudicados com o
evento lesivo3.
2
3

Sero deste diploma todos os preceitos legais adiante citados sem outra meno de origem.
Cfr. PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, CC Anotado, Vol. I, 4 ed., 498.
3

Prev-se assim neste artigo a cobertura de danos, reflexos, para os

quais no bastariam as regras gerais, atribuindo-se legitimidade a terceiros
para reclamar, por direito prprio, contra o responsvel, indemnizao pelos
prejuzos que o dano da vtima tenha causado4.
Incluem-se a as despesas com tratamento e assistncia ao lesado
despesas mdicas, hospitalares, de transporte e, bem assim, do funeral.
Tem sido reconhecido igualmente direito de indemnizao a familiares
que tm de prestar assistncia ao lesado, com prejuzo dos rendimentos que
auferiam, considerando-se patente o nexo de causalidade adequada entre o
acidente e as despesas resultantes de abandono do emprego para prestao
de apoio e acompanhamento do lesado5.
Como se afirma no citado Acrdo do STJ de 16.12.93, "no encontrar
uma linha de causalidade adequada entre o acidente em causa e o prejuzo do
autor equivaleria a esquecer a vida sem a qual o Direito estaria longe dos
homens e corresponderia a pr de lado as normas de sentido, inclusive tico,
como a do art. 1878 n 1".
O intuito legal estimular o socorro vtima, bem como o seu
tratamento6. No fundo, quem est em causa ainda o lesado e a assistncia a
que tem direito e no h dvida de que os custos dessa assistncia sempre
seriam de imputar ao responsvel.

So indemnizveis tambm, nos termos do art. 495 n 3, tanto no

caso de morte como no de leso, o prejuzo sofrido por aqueles que poderiam
exigir alimentos ao lesado o cnjuge, os seus descendentes, ascendentes,
irmo e sobrinhos (art. 2009) ou por aqueles a quem este os prestava no
cumprimento de uma obrigao natural.
DARIO M. ALMEIDA, Manual de Acidentes de Viao, 260.
Neste sentido, os Acrdos do STJ de 16.12.93, CJ STJ I, 3, 182, de 01.03.2007 e de
29.03.2007, estes em www.stj.pt; tambm ABRANTES GERALDES, Temas da Responsabilidade
Civil, II, 15. Em sentido contrrio, o Acrdo do STJ de 26.02.2004, em www.dgsi.pt.
6 ANTUNES VARELA, Ob. Cit., 622.
4
5

Impe-se aqui, por esta via, mais uma excepo regra de que s os
danos ligados relao jurdica ilicitamente violada contam para a obrigao
atribuda ao lesante.
Segundo ANTUNES VARELA7, "tm direito indemnizao as pessoas
que, no momento da leso, podiam exigir j alimentos ao lesado e tambm
aqueles que s mais tarde viriam a ter esse direito, se o lesado fosse vivo.
Se a necessidade de alimentos, embora futura, for previsvel, nenhuma
razo h para que o tribunal no aplique a doutrina geral do art. 564 n 2.
Mas ainda que a necessidade futura no seja previsvel, nenhuma razo h
para isentar o lesante da obrigao de indemnizar a pessoa carecida de
alimentos do prejuzo que, para ela, advm da falta da pessoa lesada".
Acrescenta

mesmo

Autor

que

"

por

este

prejuzo

que

indemnizao se mede, no podendo o lesante ser condenado em prestao

superior

(seja

no

montante,

seja

na

prpria

durao)

quela

que

provavelmente o lesado suportaria se vivo fosse".

Acompanhando a lio do referido Professor, vem entendendo a
jurisprudncia

que,

para

que

nasa

direito

indemnizao

pelo

denominado dano da perda de alimentos, basta a verificao da qualidade de

que depende a possibilidade do exerccio de alimentos, no relevando a
efectiva necessidade dos mesmos8.
Por outro lado, a indemnizao no fixada luz dos princpios que
regem sobre o direito de alimentos, antes tendo, como qualquer outro, a
medida estabelecida nos arts. 562 e segs, devendo o quantum repor a

Ob. Cit., 623.

Cfr. Acrdos do STJ de 24.09.98, CJ STJ VI, 3, 177 e de 08.07.2003, CJ STJ XI, 2, 141 e
de 05.05.2005, de 11.07.2006, de 29.01.2008 e de 08.05.2008, em www.dgsi.pt, e da Rel. do
Porto de 11.05.2004, CJ XXIX, 3, 174 e de 09.02.2009, este no referido stio.
7
8

situao que existiria no momento da leso9.

Este entendimento sai actualmente reforado tendo em conta o
disposto nos arts. 2 b) e 6 n 1 a) e Anexo III da Portaria 377/2008, de
26/510.

Decorre ainda do art. 495 n 3 que so contemplados tambm os

terceiros beneficirios de prestaes alimentcias concedidas pela vtima no
cumprimento de uma obrigao natural.
A obrigao diz-se natural quando se funda num mero dever de ordem
moral ou social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas
corresponde a um dever de justia art. 402.
Um dos casos em que tal dever de justia se associa ao cumprimento
da

obrigao

natural

de

alimentos

emerge

das

unies

de

facto,

designadamente quando estabelecidas entre pessoas que vivem em situao

anloga dos cnjuges.
Com efeito, entre os membros da uma unio de facto pode existir um
dever moral recproco de contribuio para as despesas comuns, cujo
cumprimento no poder deixar de envolver um dever de justia; "dever cuja
existncia deve ser aferida em funo das circunstncias do caso concreto,
nomeadamente da durao da unio e da existncia de filhos" (cfr. art. 2020
n 1). Nestas situaes, a que o Direito tem vindo a dar proteco (cfr. Lei
7/01, de 11/5), "a contribuio para as despesas comuns no feita com
Cfr. Acrdos citados na nota anterior; tenho defendido tambm esta posio acrdos de
18.01.2007 e de 03.04.2008 nas apelaes ns 6963/06 e 7025/07, respectivamente, da 3
seco da Relao do Porto.
10 Segundo se refere no prembulo deste diploma, "o objectivo da portaria no a fixao
definitiva de valores indemnizatrios mas o estabelecimento de um conjunto de regras e
princpios que permita agilizar a apresentao de propostas razoveis, possibilitando ainda
que a autoridade de superviso possa avaliar, com grande objectividade, a razoabilidade das
propostas apresentadas". Como se diz no Acrdo da Rel. do Porto de 17.09.2009
(www.dgsi.pt), "o tribunal no est vinculado pelos limites previstos na portaria, que
funcionam como critrios orientadores (ou valores mnimos) para efeitos de apresentao (por
quem tenha a obrigao de reparar) aos lesados de acidente de viao de propostas para
indemnizao do dano corporal em soluo extrajudicial".
9

esprito de liberalidade, mas sim com fundamento num dever moral, cujo
cumprimento envolve um dever de justia, constituindo, por isso, verdadeira
obrigao natural".
Assim, no caso de morte, o membro sobrevivo da unio de facto tem
direito a ser ressarcido do dano emergente da perda de rendimento de
trabalho do falecido11.

2. Danos no patrimoniais por morte da vtima

Dispe o art. 496
1. Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no
patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito.
2. Por morte da vtima, o direito indemnizao por danos no
patrimoniais

cabe,

em

conjunto,

ao

cnjuge

no

separado

judicialmente de pessoas e bens e aos filhos ou outros descendentes;

na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e, por ltimo, aos
irmos ou sobrinhos que os representem.
3. (); no caso de morte, podem ser atendidos no s os danos no
patrimoniais sofridos pela vtima, como os sofridos pelas pessoas com
direito a indemnizao nos termos do nmero anterior.
Decorre deste preceito que o direito indemnizao cabe, em
conjunto, aos familiares indicados no n 2 e pela ordem a referida
(chamamento sucessivo), compreendendo os danos que a vtima tiver sofrido
(padecimentos, dores fsicas, desgostos, inibies ou complexos de ordem
esttica, a perda da vida, etc.) e os suportados directamente pelos
11 Citado Acrdo da Rel. do Porto de 09.02.2009; no mesmo sentido, PEREIRA COELHO e
GUILHERME OLIVEIRA, Curso de Direito da Famlia, Vol. I, 3 ed., 134, ABRANTES GERALDES, Ob.
Cit., 17 a 18 e, entre outros, os Acrdos do STJ de 14.10.97, CJ STJ V, 3, 61 e de
11.07.2006 e da Rel. de Coimbra de 26.06.2001 e de 18.10.2005, estes em www.dgsi.pt.

mencionados familiares12.
Actualmente, esta norma no suscita especiais dvidas interpretativas
sobre os danos no patrimoniais indemnizveis.
J quanto delimitao subjectiva dos beneficirios da indemnizao
discute-se se nele se incluem os nascituros e, bem assim, a pessoa que vivia
em unio de facto com o falecido.

Como se afirmou j, "a ordem jurdica no pode negar o facto evidente

de que, face realidade biolgica, o nascituro e a criana nascida so
idnticos"13.
Sublinha MENEZES CORDEIRO14 que "o nascituro , seguramente, filho:
seja biolgica, seja tica, seja civilmente. Quando o art. 496 n 2 contempla
os filhos nenhuma razo h para excluir os nascituros". Invoca, de seguida,
o lugar paralelo do direito reconhecido ao nascituro de receber uma penso
por morte do pai em acidente de trabalho (art. 20 a) da Lei 100/97, de 13/9.
Do mesmo modo, ABRANTES GERALDES15, afirma que "ainda que a
personalidade jurdica apenas surja com o nascimento, o feto j merecedor
de tutela jurdica que, no plano do direito civil, abarca o direito de
indemnizao por danos morais decorrentes da morte do pai, a par da quotaparte na indemnizao pelo dano-morte".
Tambm ARMANDO BRAGA16 defende que "o nascituro no pode deixar
de ser indemnizado pelos danos morais resultantes da morte de ambos ou de
um dos progenitores. A lei refere-se a "filhos", no distinguindo entre filhos
nascidos e no nascidos, pelo que no vislumbramos fundamento para
excluir estes ltimos". Por outro lado constitui facto notrio que "o menor,
privado de apoio afectivo de um ou ambos os pais, sofre danos morais de
12
13
14
15
16

ANTUNES VARELA, Ob. Cit., 623.

HEINRICH HRSTER, A Parte Geral do CC Portugus, 301.
Tratado de Direito Civil Portugus, I, Tomo III, 304.
Ob. Cit., 24.
A Reparao do Dano Corporal na Responsabilidade Civil Extracontratual, 187 e 188.
8

gravidade relevante que o atingiro em todas as esferas da sua vida".

na verdade inquestionvel que, ocorrido o nascimento completo e
com vida (art. 66 n 2), o nascituro passa a ter personalidade jurdica e
direito a ter um pai; e que o nascimento da criana j sem pai se traduz
numa perda irremedivel, sempre presente na sua vida.
Da que os nascituros devam ser includos entre os beneficirios
expressamente referidos no art. 496 n 217.
Merece reflexo a situao, que pode considerar-se inversa da
anterior, analisada no Acrdo do STJ de 23.05.8518, em que se discutiu e
admitiu tal como na 1 instncia e na Relao o direito de indemnizao
dos autores, marido e mulher, pelo desgosto e abalo anmico que sofreram
com a perda do filho que aguardavam, em consequncia de acidente de viao
causado por culpa de terceiro.
Contudo, ANTUNES VARELA19, em anotao a tal acrdo, depois de
referir que no h nenhum direito subjectivo do autor que tenha sido violado,
afirma que "h, certo, um interesse afectivo ou emocional dos familiares da
vtima da agresso excepcionalmente protegido nos ns 2 e 3 do art. 496 do
Cdigo Civil. Todavia, desde que o acrdo, recusando (e bem!) a equiparao
do nascituro pessoa j nascida com vida, retirou o tapete dos ns 2 e 3 do
art. 496 debaixo dos ps dos demandantes, como progenitores do feto que se
perdeu, nenhuma base legal se encontra para justificar o direito
indemnizao".
Esta argumentao tem lgica mas parece excessivamente formal: a
existncia do dano inquestionvel e no teria dvidas em subscrever a

Neste sentido, os Acrdos da Rel. de Lisboa de 28.01.77, CJ II,1, 191 e da Rel. do Porto de
30.03.2000, CJ XXV, 2, 209. Em sentido contrrio, recentemente, o Acrdo do STJ de
17.02.2009 (www.dgsi.pt), com dois votos de vencido. Cfr. tambm AMRICO MARCELINO,
Acidentes de Viao e Responsabilidade Civil, 7 ed., 356 e segs, que admite, apesar da
evidente hesitao, o direito do nascituro.
18 BMJ 347-398.
19 RLJ 123-281.
17

deciso que foi proferida.

Tendo em conta a letra do art. 496 n 2, tem sido decidido

predominantemente que no deve considerar-se includo nos beneficirios da
indemnizao o membro sobrevivo da uma unio de facto.
Para tal argumenta-se que o preceito se refere expressamente apenas
ao cnjuge no separado judicialmente de pessoas e bens e no ser vivel a
interpretao analgica (por se tratar de norma excepcional art. 11), nem a
interpretao extensiva, considerando que a unio de facto no o
casamento, no pertencendo ao mbito das relaes familiares, sendo que a
proteco que lhe concedida pela lei se traduz essencialmente em
concesses margem do direito matrimonial que no infirmam a unio de
facto como relao parafamiliar20.
O

Tribunal

Constitucional

comeou

por

pronunciar-se

pela

inconstitucionalidade do art. 496 n 2, na interpretao segundo a qual "em

caso de morte da vtima de um crime doloso, se exclui a atribuio de um
direito de indemnizao por danos no patrimoniais pessoalmente sofridos
pela pessoa que convivia com a vtima em situao de unio de facto, estvel
e duradoura, em condies anlogas s dos cnjuges"21.
Esta jurisprudncia inverteu-se depois, passando a entender-se que o
citado preceito, na parte em que exclui o direito de indemnizao por danos
no patrimoniais a pessoa que vivia em unio de facto com a vtima mortal de
acidente de viao resultante de culpa exclusiva de outrem, no viola nem o
princpio da igualdade, nem o princpio da proporcionalidade22.

20 Cfr. Acrdos do STJ de 04.11.2003, CJ STJ XI, 3, 133 e de 24.05.2005 e da Rel. de

Coimbra de 12.10.2004 e de 18.10.2005 e da Rel. do Porto de 09.02.2009, estes em
www.dgsi.pt; tambm PEREIRA COELHO e GUILHERME OLIVEIRA, Ob. Cit., 99 e segs.
21 Acrdo n 275/02, de 19.06.2002, DR IIS de 24.07.2002.
22 Cfr. Acrdos ns 86/07 e 87/07, ambos de 06.02.2007 e 210/07, de 21.02.2007, todos
em www.tribunalconstitucional.pt.

10

Se, perante o direito constitudo tem sido negativa a resposta

questo da atendibilidade dos danos no patrimoniais decorrentes da morte
de um dos membros da unio de facto, sofridos pelo outro membro, no pode
deixar de reconhecer-se que esta constitui uma realidade cada vez mais
presente na vida social, como reflexo da evoluo dos valores, costumes e
mentalidades e a que o Direito vem dando crescente proteco legal,
esbatendo-se em alguma medida a linha que a demarca do casamento.
No temos dvidas tambm de que, em termos de verificao do dano
o desgosto e dor sofrida com a morte do companheiro no existe
necessariamente diferena entre o cnjuge e a pessoa que vivia em unio de
facto, pelo menos desde que esta se traduza numa relao estvel e
duradoura, em termos anlogos s do casamento (e porventura com filhos).
A tendncia nos pases que nos so prximos e com ordenamentos
jurdicos semelhantes ultrapassada uma fase de dificuldades idnticas
quelas com que nos defrontamos para estender aos elementos da unio de
facto o direito de indemnizao previsto para o cnjuge23.
Para a caminharemos tambm seguramente.
Alis, o prprio legislador, embora de forma incongruente e deslocada,
j deu um sinal nesse sentido, ao equiparar expressamente a unio de facto
legalmente reconhecida ao casamento, na indicao, para efeitos de proposta
razovel, das compensaes devidas em caso de morte a ttulo de danos
morais nota (2) do Anexo II da, j citada, Portaria 377/2008.

3. Danos no patrimoniais em casos de leso grave

23

Cfr. ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 27.

11

3.1. Colocao da questo

J vimos que, no que respeita a danos no patrimoniais, verificandose a morte da vtima, o direito reparao atribudo pela ordem seguinte:
cnjuge no separado judicialmente de pessoas e bens e aos filhos ou outros
descendentes; na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e, por ltimo
aos irmos ou sobrinhos que os representem art. 496 n 2.
De acordo com a parte final do n 3 da mesma disposio, no caso de
morte podem ser atendidos os danos sofridos pela prpria vtima e os danos
sofridos pelos referidos familiares iure proprio.
Pois bem, existem situaes de leses graves que se repercutem nos
familiares da vtima de forma tanto ou mais acentuada quanto as situaes
de morte. Leses que geram nesses familiares, ligados vtima por fortes
laos afectivos, estados de intranquilidade, de angstia e de desespero ou que
provocam grave perturbao no seu modo de vida.
So frequentemente discutidos nos nossos tribunais, por exemplo,
acidentes de que resultam leses corporais gravssimas em menores, em que
patente o enorme desgosto e sofrimento dos pais desses menores. E no
apenas essa dor sofrida pelos pais: basta pensar nas situaes de absoluta
dependncia funcional em que podem ficar as vtimas e na mudana radical
que isso pode implicar na vida dos pais, pela necessidade de assistncia
permanente ao filho lesado.
So tambm frequentes situaes de leses graves sofridas por um dos
cnjuges, que por vezes se reflectem no relacionamento sexual, seja em casos
de impotncia ou de perda de apetncia sexual.
patente tambm aqui que essas leses sofridas por um dos cnjuges
vo afectar tambm o outro cnjuge, pelo que exigem em termos de socorro,
assistncia e acompanhamento (como no caso anterior), mas tambm porque
pode ficar irremediavelmente comprometida a plena comunho de vida que o
casamento pressupe.
12

A questo que se pe a de saber se os danos no patrimoniais

sofridos por esses familiares devem ser ressarcidos.
Aparentemente, numa interpretao literal do art. 496 ns 2 e 3, a
resposta parece ser negativa. Porm, pode perguntar-se se no ser adequado
e possvel outro modo de interpretao dessa norma e se valores que lhe esto
subjacentes, ligados pessoa e famlia, com tutela constitucional, no
impem outra soluo.
o que nos propomos analisar.

3.2. A doutrina
O entendimento tradicional24 nesta matria pode sintetizar-se nestes
termos:
S tem direito a indemnizao por danos no patrimoniais o titular do
direito violado ou do interesse imediatamente lesado com a violao da
disposio legal, afirmando-se que os danos de natureza no patrimonial a
ressarcir so apenas os sofridos pelo prprio ofendido, por serem direitos de
carcter estritamente pessoal.
Na verdade, s o titular do direito violado tem direito a indemnizao
(art. 496 n 1), pelo que no esto includos na indemnizao os danos
sofridos directa ou reflexamente por terceiros, salvo no caso de morte.
Sublinha-se a natureza excepcional do art. 496 n 2, o que impede a
interpretao analgica dessa norma (art. 11). E a interpretao extensiva
tambm no ser possvel, por o legislador apenas ter querido abranger as
24 No sentido desta doutrina, clssica, e especificamente sobre a no ressarcibilidade dos
danos no patrimoniais dos parentes da vtima de leses graves, ANTUNES VARELA, Ob. Cit,
620 e 621 e tambm na RLJ 103-250, nota 1 (2 coluna) e RLJ 123-381; SINDE MONTEIRO,
Revista de Direito e Economia, Vol. XV, 370; Revista dos Tribunais 82-409; DARIO M. ALMEIDA,
Ob. Cit., 165; OLIVEIRA MATOS, Cdigo da Estrada Anotado, 5 ed., 396; CLIA SOUSA PEREIRA,
Arbitramento de Reparao Provisria, 139.

13

pessoas indicadas no preceito, como decorre do elemento histrico.

Com efeito, o Prof. Vaz Serra25 interveio nos trabalhos preparatrios do
Cdigo Civil de 1966, tendo formulado uma norma que previa claramente a
ressarcibilidade daquele tipo de danos, no 5 da proposta de redaco do art.
759 da parte do Direito das Obrigaes, preceito este que, nessa parte, no
passou para o texto final, por essa pretenso ter sido rejeitada.
Acrescenta-se que, tendo o legislador regulamentado os familiares que
tm direito a serem indemnizados em caso de morte da vtima, no o fez para
o caso de a mesma no haver falecido, o que aponta para a interpretao no
sentido de no ter querido admitir a ressarcibilidade deste tipo de dano.
Sob pena, como adverte OLIVEIRA MATOS, de um acidente, to comum
nos dias de hoje, poder ocasionar a runa do lesante ou a pulverizao do
tradicionalmente designado "dinheiro da dor" de modo a no satisfazer
ningum. Acrescenta este Autor que tem sido afastada a responsabilidade do
devedor em moldes muito amplos com a considerao de que a presena de
uma vtima imediata exclui as mediatas.
Outros

autores,

porm,

tm-se

pronunciado

no

sentido

da

ressarcibilidade dos danos no patrimoniais sofridos pelos parentes da vtima

que no faleceu.
Assim:
VAZ SERRA, em comentrio ao Acrdo do STJ de 13.01.7026 que se
debruou sobre acidente de viao de que resultou para um menor a perda do
antebrao com aleijo, afirmando-se na respectiva fundamentao que o
lesado que perdeu o antebrao esquerdo foi o filho e no o pai e que, como s
ao lesado que a lei manda indemnizar por danos morais, o pai do mesmo
25 Cfr. BMJ 101-138. O referido n 5 era deste teor: No caso de dano que atinja uma pessoa
de modo diferente do previsto no 2, tm os familiares dela direito de satisfao pelo dano a
eles pessoalmente causado. Aplica-se a estes familiares o disposto nos pargrafos anteriores;
mas o aludido direito no pode prejudicar o da vtima imediata.
26 RLJ 104-14.

14

menor no tem direito a indemnizao pelo desgosto sofrido com o aleijo do

filho escreveu:
"() o dano no patrimonial pode ser causado a parentes do lesado
imediato, no somente no caso de morte deste, mas tambm em casos
diversos desse, e pode ser em tais casos to justificado o direito de reparao
do dano no patrimonial dos parentes como no de morte do lesado imediato.
()
Seria, pois, incongruente a lei que, reconhecendo aos pais direito a
satisfao pela dor sofrida por eles no caso de morte do filho, lhes recusasse
esse direito pela dor por eles sofrida no caso de leso corporal ou da sade do
filho.
Para se admitir tal direito, bastar dar al. 3 do n1 do artigo 56 do
Cdigo da Estrada uma interpretao extensiva, considerando-a como
aplicvel tambm a outros casos em que aos parentes nela indicados sejam
causados danos em consequncia da leso do lesado imediato, ao menos
quando esses danos forem to graves como os que podem resultar da morte
deste.
A lei refere-se expressamente s ao caso de morte por ser aquele em
que, em regra, maiores danos existem, no excluindo, portanto, que os
parentes da vtima imediata tenham tambm direito a reparao dos seus
danos em outros casos. A razo a mesma ().
Excepcionalmente a lei reconhece direito de indemnizao a terceiros,
lesados mediatos pelo acto ilcito, e tal o que acontece nos casos previstos
no artigo 56, n1, al. 3, do Cdigo da Estrada ou nos artigos 495 e 496, n
2, do novo Cdigo Civil. Mas embora sejam excepcionais as disposies que
reconhecem a certos parentes do lesado imediato um direito de indemnizao,
elas

so

susceptveis

de

interpretao

extensiva

(artigo

11)

e,

por

conseguinte, de extenso a outros casos compreendidos no esprito da lei.

De resto pode ser que a leso do lesado imediato seja acompanhada da
leso de um direito ou bem juridicamente protegido de um dos seus parentes,
havendo ento uma leso imediata deste, e no j uma simples leso mediata
15

(isto , um dano de terceiro), como se, por exemplo, uma me sofre uma
depresso nervosa pelo facto de seu filho ser atropelado, ou um filho sofre um
grave choque espiritual com consequentes perturbaes nervosas por assistir
morte ou atropelamento de seu pai.
Nestes casos, o direito de indemnizao da me ou do filho no um
direito de indemnizao de terceiro, mas um direito de indemnizao fundado
na violao ilcita imediata de um direito deles (direito sade), e, portanto,
independente, no lhe sendo aplicvel o artigo 496, n 2, mas os artigos 483
e 496 n1 ()".
Posio idntica assume RIBEIRO

DE

FARIA27 ao defender que "h que

entender o princpio da ressarcibilidade dos danos morais, formulado pelo

nosso legislador, num sentido amplo", acrescentando: "desde logo no sentido
de que, nem pelo facto de no ter ocorrido a morte da vtima, os parentes do
lesado se vero sem indemnizao pelos danos morais que tenham sofrido.
Por um lado, porque, se certo que a disposio do art. 496, 2, uma
disposio excepcional, ela no insusceptvel de interpretao extensiva e,
portanto, de ser alargada a casos que caibam no esprito da lei. Por outro
lado, pode dar-se a hiptese de o parente ser lesado, ele prprio, num bem
seu, juridicamente protegido nos termos dos arts. 483 e 496, 1. Pense-se na
hiptese do marido que sofre uma depresso nervosa por assistir ao
atropelamento da mulher, ou vice-versa"28.
AMRICO MARCELINO, referindo-se ao dano moral por ricochete, defende
que a sua ressarcibilidade assenta no art. 496 n 1.
"Um menor atropelado fica sem uma perna, cego, estropiado para
toda a vida. Os pais, uns pais normais, sofrero naturalmente, com isso, um
profundo desgosto. Podero, ento, pedir uma indemnizao pelo profundo
Direito das Obrigaes, Vol. I, 491, nota (2).
Ser de notar que esta situao, j referida por Vaz Serra, tambm ressalvada mesmo por
ANTUNES VARELA, Ob. Cit., 621, nota (1), ao afirmar que no h dano de terceiro, mas dano na
prpria pessoa, se a me sofre um abalo nervoso srio ao ver o filho ser agredido ou
atropelado.
27
28

16

pesar que neles, aquele evento perenemente provoca? Mas indo mais longe: e
os avs, um irmo, ou mesmo um amigo, que eram os nicos amparos do
menor, que dele cuidavam e amavam como se filho fosse?"
A estas perguntas responde que "no sofre dvida que merece ser
atendido o desgosto de um pai condenado a ver o filho que era a alegria dos
seus dias, feito um frangalho ou perenemente agarrado a uma cadeira de
rodas".
"O grande princpio consagrado no n1 do 496 no pe outras
reservas, outras condies que no seja o tratar-se de danos tais que, pela
sua gravidade, meream a tutela do direito. O que depois se diz nos ns 2 e 3
do artigo 496 no afecta em nada este princpio. Trata-se de disposies para
determinados circunstancialismos ou sobre o modo de encontrar o montante
indemnizatrio".
J. SOUSA DINIS29 aborda um caso especfico: acidente de viao em que
o lesado ficou paraplgico e impotente. E defende a possibilidade de a mulher
do lesado ter direito a uma indemnizao por danos no patrimoniais pela
impotncia do marido. No com fundamento no art. 496 n 2, que pressupe
a morte do marido, mas encarando a sexualidade como um direito de
personalidade.
ABRANTES GERALDES30 estuda desenvolvidamente esta questo e conclui
que o direito de indemnizao deve assentar directa e prioritariamente na
interpretao dos arts. 483 e 496 n 1, podendo ser reconhecidas "as
situaes que configuram dano moral por leso do relacionamento familiar,
designadamente as leses graves e incapacitantes que, causando a perda
total ou grave reduo da autonomia de uma pessoa, determinem a
necessidade de interveno supletiva de familiares do crculo mais prximo do
lesado, ou as leses graves de um filho que determinem para os pais um
29
30

CJ STJ IX, 1, 11 e 12.

Temas da Responsabilidade Civil, II Vol. Indemnizao do danos reflexos, 75, 88 e 89.
17

elevado grau de apreenso quanto ao seu restabelecimento ou quanto

possibilidade de desenvolvimento autnomo.
Podero ainda encontrar acolhimento as situaes que se traduzem
em danos morais que atingem simultaneamente ambos os cnjuges,
designadamente as leses que determinem a impotncia ou outra grave
disfuno sexual de um dos cnjuges ou o desfiguramento ou grave leso de
um dos cnjuge que ponha em causa o relacionamento conjugal ou que
determine prejuzo de afeio".
J. DUARTE PINHEIRO31 refere que quando um cnjuge falece, por aco
de terceiro, a lei clara em reconhecer ao cnjuge do malogrado, ou outras
pessoas posicionadas por grau de preferncia, direito a indemnizao, como
resulta do art. 496 ns 2 e 3.
"Contudo, a lei no to explcita quanto aos direitos que cabem aos
familiares de uma vtima de leso corporal. Assim sendo, h que aplicar a
regra geral: o terceiro incorre em responsabilidade civil se tiver violado um
direito que lhe era oponvel.
Ora, o acto ilcito de terceiro que impossibilita uma pessoa casada de
ter relaes sexuais viola direitos de duas pessoas que so eficazes erga
omnes: o direito integridade fsica, de que titular a vtima principal, e o
direito de coabitao sexual, pertencente ao cnjuge da vtima de leso
corporal. Ou seja, um nico acto causa simultaneamente dois danos
indemnizveis () E o segundo , tal como o primeiro, um dano directo. A
privao do direito conjugal de coabitao sexual de uma parte constitui um
efeito necessrio da incapacidade sexual da outra parte, ocorrendo na mesma
altura em que se produz essa incapacidade".
Por fim, ARMANDO BRAGA defende que o chamado dano no patrimonial
sofrido por ricochete deve ser indemnizado, podendo o respectivo direito

31

O Ncleo Intangvel da Comunho Conjugal Os deveres conjugais sexuais, 737.

18

encontrar fundamento no n 1 do art. 49632.

Noutro passo, comenta favoravelmente o Acrdo da Rel. do Porto de
26.06.2003, adiante referido, concordando que num caso de acidente de
viao de que resultou impotncia sexual do lesado, a mulher deste tambm
deve considerar-se directamente lesada pelo mesmo acidente, j que a
sexualidade conjugal constitui um direito de personalidade protegido pela lei
constitucional (arts. 25, 26, 36 e 67) e pela lei ordinria (arts 70, 1577,
1671 e 1672). Acrescenta (em sentido desfavorvel ao Acrdo do STJ de
26.02.2004, que revogou o anterior Acrdo da Relao) que os direitos
fundamentais sade, famlia e ao desenvolvimento da personalidade (onde
se inclui o direito sexualidade) so directamente aplicveis e, s por si,
constituem fundamento suficiente para o cnjuge da vtima (directa) do dano
sexual obter indemnizao33.

3.3. A jurisprudncia
Em geral, a jurisprudncia encontra-se muito dividida, propendendo
predominantemente para no admitir a ressarcibilidade do dano reflexo
sofrido por familiares do lesado decorrente de leses graves de que este
passou a estar afectado. De sinal contrrio , porm, o sentido das decises
quando est em causa o dano sofrido pelo cnjuge do sinistrado afectado de
disfuno sexual grave; aqui com diferente fundamentao, como se ver.
Podem citar-se a favor do direito de indemnizao, fora das situaes
de disfuno sexual de um dos cnjuges, entre outros, os Acrdos do STJ de
25.11.9834, de 01.03.200735, da Rel. do Porto de 23.03.200636 e, bem assim,

32
33
34
35
36

Ob. Cit., 188.

Ob. Cit., 103.
BMJ 481-470.
S o sumrio em www.stj.pt.
Em www.dgsi.pt.
19

a sentena do Tribunal Martimo de Lisboa de 16.11.9837.

Contra essa admissibilidade, decidiram, entre outros, os Acrdos do
STJ de 21.03.200038, de 30.04.2003, de 26.02.200439, de 31.10.200640 e de
17.09.200941 e da Rel. de Lisboa de 05.05.9942.
J no que respeita ao dano sofrido pelo cnjuge, em consequncia de
impotncia ou outra disfuno sexual grave do outro cnjuge, tem vindo a ser
reconhecido o direito de indemnizao, como se decidiu nos Acrdos do STJ
de 08.03.200543, de 26.05.2009 e de 08.09.200944, da Rel. do Porto de
26.06.200345 e da Rel de Coimbra de 25.05.200446.
Em sentido contrrio, o Acrdo do STJ de 26.02.200447 e o citado
Acrdo de 17.09.2009.
Os Acrdos da Rel. de Lisboa de 26.06.200348 e do STJ de
26.02.200449 tratam de danos de natureza diferente e decidiram a questo
em sentido divergente (o primeiro foi revogado pelo segundo).
As

decises

que

negam

ressarcibilidade

apoiam-se

fundamentalmente nas razes j expostas da orientao tradicional da

doutrina.
Diferente, como bvio, a fundamentao dos acrdos que se
pronunciaram no sentido da ressarcibilidade.
37
38
39
40
41
42
43
44
45
46
47
48
49

Subscrita por Abrantes Geraldes, publicada na Ob. Cit., 93 e segs.

CJ STJ, VIII, 1, 138
Estes em www.dgsi.pt.
S o sumrio em www.stj.pt.
Em www.dgsi.pt.
CJ XXIV, 3, 88.
Publicado por Abrantes Geraldes, Ob. Cit., em adenda.
Estes em www.dgsi.pt.
CJ XVIII, 3, 201
Em www.dgsi.pt.
No mesmo stio.
Em www.dgsi.pt.
CJ STJ XII, 1, 74
20

O citado Acrdo do STJ de 25.11.98 exemplo da tentativa

justificada pela gravidade dos danos sofridos que se comeou a ensaiar para
escapar das peias de uma interpretao formal e restritiva a que era sujeito o
art. 496 e que impossibilitava a interpretao analgica, por se tratar de
norma excepcional e no carecer de integrao e, bem assim, a interpretao
extensiva, uma vez que, como ali se afirma, constitua uma "caso
deliberadamente no regulado".
No acrdo, reconhecendo-se esta impossibilidade, mas perante as
"intensas e atrozes dores morais dos pais", entendeu-se que, com os danos
corporais sofridos pelo menor, foi violado no s o direito absoluto deste
integridade fsica, mas tambm, e directamente, o, tambm absoluto, direito
(que tambm dever) dos pais ao so e harmonioso desenvolvimento fsico do
seu filho menor, direito que a lei lhes garante e reconhece atravs da
atribuio/imposio do poder paternal e do reconhecimento da paternidade
e da maternidade como valores fundamentais de matriz constitucional.
Enquanto titular do poder paternal, o progenitor tem no s o dever de
garantir a segurana e a sade do filho como, tambm, o direito de o ver
crescer e desenvolver-se com sade, por fora do art. 68 da Constituio.
Tal direito, como direito absoluto, violado directamente pela aco ou
pela omisso de que resultam danos pessoais para o filho menor e, por isso, a
sua violao pode implicar, ao abrigo do art. 496 n 1, indemnizao por
danos no patrimoniais".
As demais decises (de que se conhece a fundamentao), do primeiro
grupo, que admitiram a indemnizao, no trilharam o mesmo caminho,
apoiando-se numa interpretao mais aberta e no restritiva do art. 496 n
1, preceito que impe, como nica condio para haver ressarcibilidade, que
os danos, pela sua gravidade, meream a tutela do direito, preconizando-se
tambm a interpretao extensiva do n 2 da mesma disposio legal.
A norma do n 2 no deve servir para condicionar e limitar o alcance
do princpio consagrado no n 1, que somente faz apelo gravidade do dano,
21

independentemente de o facto lesivo ter causado a morte da vtima.

Por outro lado, na interpretao no deve ser sobrevalorizado o
elemento histrico, dado que no so conhecidos os motivos que levaram
opo consagrada na lei, sendo certo que a ratio legis aponta no sentido da
incluso na rea de proteco da norma de situaes em que no ocorreu a
morte da vtima.
Acresce que o referido entendimento no gerador de incerteza na
aplicao do direito, na medida em que os tribunais tm de exigir sempre que
os danos sejam graves, medindo essa gravidade por padres objectivos.
Nos casos em o dano decorre do facto de um dos cnjuges ter ficado
afectado de disfuno sexual tem-se entendido que fica desse modo afectado
o direito sexualidade, direito que emana da prpria pessoa e que encontra
acolhimento na proteco constitucional da pessoa humana, da sua
personalidade e dignidade cfr. art. 67 da CRP e art. 70.
Por outro lado, os cnjuges esto vinculados por deveres legais de
coabitao (que inclui o dbito conjugal), de assistncia e de cooperao,
podendo as leses que afectam gravemente um dos cnjuges comprometer
seriamente a comunho plena de vida, que constitui elemento definidor do
casamento (art. 1577).
Nestes casos a imputao das consequncias ocorre de forma directa e
no meramente reflexa.
Para ilustrar as diferentes tendncias das decises jurisprudenciais
sobre os danos no patrimoniais sofridos por familiares da vtima de leses
corporais (que no faleceu), podemos servir-nos do citado Acrdo do STJ de
17.09.2009.
A tese que fez vencimento seguiu a orientao clssica, no
reconhecendo o direito a indemnizao quer ao cnjuge, quer aos filhos do
lesado, afirmando-se que apenas nos casos excepcionais previstos nos arts.
495 e 496 n 2 a lei admite o ressarcimento dos danos indirectos
22

provocados

terceiros,

no

sendo

assim

indemnizveis

os

danos

"vulgarmente chamados reflexos ou indirectos" que, fora dos casos previstos

naquelas normas, sejam causados a terceiros.
Isto apesar de se reconhecer que "tais danos, embora revestindo a
natureza reflexa ou indirecta, se mostram, com alguma frequncia, com uma
gravidade muito superior maioria dos danos directos que as vtimas sofrem
na generalidade dos acidentes de viao que chegam aos tribunais".
Esta tese pode ainda considerar-se maioritria no que respeita aos
danos sofridos pelos filhos; mas no o quanto aos danos sofridos pela
mulher do lesado.
Os dois votos de vencido apresentados reflectem, de algum modo,
estas tendncias:
No primeiro (Cons. Salreta Pereira) defende-se que deveria ter sido
reconhecido o ressarcimento do dano moral sofrido pela mulher e pelos filhos,
argumentando-se para tal que o art. 496 n 3 no restringe o direito
indemnizao por dano no patrimonial prprio s situaes de morte do
lesado; que as normas excepcionais admitem interpretao extensiva, estando
todos de acordo que a situao provada no autos assume gravidade idntica
da morte do lesado, pelo que, por igualdade de razes, deve ser aplicado o
regime previsto no art. 496 n 3 (2 parte); que o apelo aos trabalhos
preparatrios no parece decisivo, dado que passaram cerca de 43 anos sobre
esse tempo, com alteraes polticas, sociais e econmicas radicais; que o
puro subjectivismo histrico h muito se encontra abandonado, defendendose hoje o seu tempero com o objectivismo actualista.
No segundo (Cons. Salazar Casanova) aceita-se a indemnizao a favor
do cnjuge, com fundamento no art. 496 n 1, afirmando-se que parece
aceitvel o entendimento, que corresponde a uma realidade inegvel, que do
acto ilcito podem resultar danos morais prprios no apenas para a vtima
lesada fisicamente, mas tambm para aqueles que, por fora da lei, esto
obrigados ao exerccio de determinados deveres para com a vtima, devendo
23

considerar-se o dano moral do familiar, dano prprio enquanto sacrifcio

pessoal acrescido no cumprimento do dever da autora, sem contrapartida na
expresso do debito conjugal, limitando-se assim a comunho plena de vida
que a lei civil consagra como meio-fim do contrato de casamento.
Dano prprio tambm ocorre noutras situaes, enquanto custo
pessoal que atinge o cnjuge, e demais obrigados por lei ao dever de auxiliar a
vtima, na medida do sacrifcio acrescido que doravante imposto no
cumprimento desse dever. Pensemos em situaes de grave leso fsica
causada vtima (paraplegia ou outra grave deformidade que limita a
autonomia de vida).
O sumrio do citado Acrdo do STJ de 08.09.2009 sintetiza o sentido
das decises que respondem afirmativamente questo acima enunciada:
I. So indemnizveis os danos morais directos ou reflexos que, pela
sua gravidade, meream a tutela do direito, tenha o facto lesivo causado ou
no a morte da vtima (art. 496 do CC).
II. So concretamente ressarcveis os danos morais sofridos pelo autor
em consequncia do acidente de viao que vitimou a autora, sua mulher, e
do qual resultaram para esta leses e sequelas vrias que comprometem
gravemente os direitos de coabitao (no qual se inclui o dbito conjugal),
cooperao e assistncia de que o autor titular enquanto membro da
sociedade conjugal formada com a autora.
III. Nesta perspectiva, tais danos so directos, e no reflexos ou
causados a terceiros, na medida em que atingem concomitantemente ambos
os autores, enquanto pessoas casadas entre si.
Os ltimos acrdos acima referidos, da Rel. de Lisboa de 26.03.2003
e do STJ de 26.02.2004, tratam da ressarcibilidade de danos no
patrimoniais diferentes, resultantes da imputao da prtica de adultrio
relativamente a mulher casada, e reflectem uma divergente perspectiva sobre
a qualificao desse dano.
24

Na Relao entendeu-se que o direito honra, ao bom nome e

reputao do marido no foram directamente afectados pelas notcias
publicadas.
Diferentemente, no Supremo, concluiu-se que tais imputaes feitas a
mulher casada atingem directamente o marido daquela, violando o seu direito
ao bom nome, honra e considerao social, reconhecendo-se o direito deste a
indemnizao por esse dano.

3.4. Breve referncia a outros ordenamentos

Pode dizer-se que na generalidade dos ordenamentos jurdicos de
pases que nos so prximos se foi evoluindo no sentido do reconhecimento
da ressarcibilidade dos danos morais prprios sofridos por familiares
chegados do lesado afectado por leses de particular gravidade50.
Em Espanha, onde vigora a Lei 35/95, de 8/1151, apesar de o titular
da compensao por danos morais dever ser to s o lesado, vtima dos danos
corporais sofridos, acaba por se abrir uma excepo para compensar os
danos de familiares em casos de grande invalidez, resultante do sinistro
sofrido.
Na delimitao subjectiva dos beneficirios, a lei refere-se aos
"familiares prximos do incapacitado" para quem a grande invalidez da vtima
tenha implicado uma "substancial alterao da vida e convivncia, em
resultado dos cuidados e ateno continuada" que a situao criada os obriga

Sobre esta matria e, em geral, sobre a situao europeia de avaliao do dano corporal,
cfr. ARMANDO BRAGA, Ob. Cit. 195 e segs; ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 53 e segs; LVARO
DIAS, Dano Corporal Quadro Epistemolgico e Aspectos Ressarcitrios, 351 e 375 e TERESA
MAGALHES, Estudo Tridimensional do Dano, 56 e segs.
51 Lei que aprovou um novo sistema de tabelas, vinculantes, destinadas determinao do
dano corporal resultante de acidente de viao. Existe assim um modelo binrio de reparao
do dano corporal, acrescendo ao da referida Lei o sistema geral decorrente da legislao
comum que cobre todas as outras hipteses de reparao do dano corporal cfr. ARMANDO
BRAGA, Ob. Cit., 213.
50

25

a prestar-lhe52.
Fora do mbito dos acidente de viao, reconhecida igualmente a
ressarcibilidade do chamado dao por rebote sofrido por familiares em casos
de grave sofrimento anmico decorrente de leses provocadas na vtima
principal, autonomizando-se tambm o direito de indemnizao em relao a
danos simultaneamente provocados nos dois membros do casal53.
Em Frana, a jurisprudncia, depois de longo perodo a limitar o
direito reparao devida s vtimas "por ricochete", em funo da existncia
de um vnculo jurdico entre elas e a vtima primria, passou (desde 1970) a
tutelar no apenas aqueles que eram familiares da vtima mas tambm
aqueles

que

com

ela

mantinham

relao

juridicamente

relevante,

comprometida ou interrompida pelo facto danoso54.

A tendncia actual de "abandono da ideia do dano sofrido por estas
pessoas como um reflexo do dano sofrido pela vtima inicial, antes
considerando que elas mesmas sofrem um dano pessoal e autnomo; por
outro lado, vigora, dentro de certos limites, o princpio de que toda a pessoa
que demonstre ter sofrido um dano, em razo do dano causado vtima
inicial, pode obter reparao, deixando de limitar-se a ressarcibilidade por
uma relao jurdica entre a vtima inicial e aquele que invoca o dano
consequente" (no se exige assim que estes sejam ligados por vnculo de
parentesco ou afinidade, mas apenas por uma relao de facto)55.
Abrange as unies de facto56.
Na Blgica, inspirada nos princpios gerais do direito francs,
reconhecido tambm o direito de indemnizao pela "dor moral" sofrida por
parentes e amigos de uma vtima que ficou com graves sequelas. No dano
LVARO DIAS, Ob. Cit., 375; cfr. tambm ARMANDO BRAGA, Ob. Cit., 214 e 215.
ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 57 e 58.
54 LVARO DIAS, Ob. Ct., 351; cfr. tambm ARMANDO BRAGA, Ob. Cit., 259.
55 E. SANTOS JNIOR, Da Responsabilidade Civil de Terceiro por Leso do Direito de Crdito,
240, nota 795.
56 ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 54.
52
53

26

sexual, atribui-se relevncia indemnizatria s consequncias sofridas pelo

cnjuge, companheiro ou noivo da vtima57.
Em Itlia, com legislao mais restritiva que a nossa quanto
ressarcibilidade
desenvolvimentos

dos

danos

no

jurisprudenciais

patrimoniais,
no

sentido

vem-se
da

assistindo

admissibilidade

a
da

indemnizao dos danos reflexos causados a familiares prximos e que

conviviam com o lesado afectado por leses de particular gravidade58.
A generalidade da doutrina concorda com a soluo de responsabilizar
o terceiro perante o cnjuge da pessoa impossibilitada de ter relaes sexuais,
como reflexo da perda do dbito conjugal59.

3.5. Concluso
Constitui uma realidade evidente que os familiares dos lesados
gravemente afectados na sua integridade fsica podem sofrer mais do que
quando a estes sobrevm a morte.
Situaes de graves leses fsicas e psquicas da vtima, a que se
associam frequentemente estados de absoluta dependncia funcional, geram
naturalmente naqueles familiares profundo sofrimento, angstia e desespero,
com graves perturbaes no seu modo de vida e com consequncias
devastadoras no equilbrio emocional pessoal e familiar.
No caso da morte a dor profunda; o tempo no cura, mas vai
amenizando o sofrimento; fica a saudade.
Mas pense-se na situao de um filho que ficou tetraplgico ou com
ARMANDO BRAGA, Ob. Cit., 268.
ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 60.
59 J. DUARTE PINHEIRO, Ob. Cit., 736. Este Autor informa que em Itlia tem suscitado interesse
considervel o regime norte-americano da loss of consortium (que visa a compensao de
danos diversos dos que resultaram da morte de um dos cnjuges, indemnizveis atravs de
outra aco), tendo um acrdo da Cassao de 11.11.86 concedido indemnizao ao cnjuge
de uma mulher que ficou impossibilitada de ter relaes sexuais na sequncia de interveno
cirrgica negligente.
57
58

27

grave afectao psquica, a exigir intensos e contnuos esforos para suprir a

situao de absoluta ou grave dependncia e perda de autonomia. um
quadro negro, de potencial destrutivo e depressivo, que se renova todos os
dias. O tempo no cura, antes contribuindo muitas vezes para o seu
agravamento.
E a situao de incapacidade permanente e profunda de um cnjuge,
a liquidar projectos de vida, hipteses de ter filhos, destruindo a possibilidade
de afectividade, o acompanhamento e a sexualidade.
evidente que, naqueles casos, os pais ficam tambm seriamente
afectados, no s pela dor e desgosto de verem o filho em tal situao e
apreenso pelo seu futuro, mas tambm no seu modo de vida, pela
necessidade de acompanhamento e assistncia que tm de lhe prestar,
cuidados que a sociedade deles espera e que se reflecte em exigncia legal
(art. 1878; cfr. art. 36 n 5 da CRP).
Tambm o cnjuge do lesado profundo afectado gravemente pela
situao em que este ficou. Aqui pode considerar-se, como tem sido
reconhecido, que essa afectao directa, uma vez que o casamento implica
uma plena comunho de vida (art. 1577), com os inerentes deveres de
coabitao (incluindo o relacionamento sexual), cooperao e assistncia (art.
1672), que podem ficar seriamente comprometidos (cfr. art. 70 e tambm o
art. 67 da CRP).
Note-se que as situaes indicadas sero as mais significativas, mas a
questo da ressarcibilidade no se reconduz apenas a tais danos.
Recorde-se, por ex., a situao analisada nos dois Acrdos citados
sobre a publicao de notcia em que se imputa a um dos cnjuges uma
situao de infidelidade.
Pense-se num caso de sequestro e no estado de angstia e de
ansiedade que susceptvel de provocar nos familiares mais prximos do
ofendido.
28

Ser tambm o caso em que um dos cnjuges vtima de um crime de

violao, perante o qual o outro cnjuge no pode ser considerado terceiro
indiferente60.
Sublinhe-se igualmente que a leso sofrida por um dos cnjuges no
se cinge ao, tantas vezes referido, dano sexual; podem existir outras leses
graves e incapacitantes (de que aquele dano pode ser at mera consequncia)
ou desfiguramento tambm grave de um dos cnjuges susceptveis de
comprometer

relacionamento

conjugal,

determinando

os

chamados

prejuzos de acompanhamento e de afeio.

A soluo adoptada na generalidade dos ordenamentos que nos so
prximos de abertura admissibilidade da reparao deste tipo de danos
sofridos pelas pessoas prximas do lesado directo.
Entre ns a doutrina actual defende a mesma orientao e para ela
propende parte da jurisprudncia (maioritria nos casos de danos sofridos
pelos cnjuges).
Decorre do que fica dito que os familiares do lesado acabam por
suportar graves consequncias que, em termos racionais e como referi,
podem considerar-se superiores s que decorrem da morte do lesado.
Esta situao, por imperativos ticos e de justia material, justifica
uma

resposta

positiva

do

ordenamento

jurdico,

em

termos

de

reconhecimento do direito a uma reparao dos prejuzos que tambm esses

familiares do lesado directo sofreram. E s uma interpretao formal e
redutora do art. 496 n 1 impede essa resposta.
Nesse sentido, tem sido afirmado que o princpio consagrado nessa
disposio legal no pe outras reservas ou condies que no sejam tratarse de danos tais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito.
60

Cfr., sobre este caso, J. DUARTE PINHEIRO, Ob. Cit., 738.

29

Acrescenta-se que no resulta da uma inteno declarada do legislador de

limitar a tutela aos danos dessa natureza que ocorram na esfera jurdica do
lesado e, no caso de morte, aos parentes previstos no n 2.
Na verdade, a gravidade constitui o nico requisito exigido no n 1
para que o dano moral seja ressarcvel. A norma do n 2 pode ser lida, no
como excepo ao princpio consagrado no n 1 (de limitar o direito de
indemnizao aos familiares a referidos ao caso de morte da vtima), mas no
sentido apenas de enumerar, numa certa ordem (sucessiva), os beneficirios
com direito a reparao no caso de morte da vtima.
No se veda a, expressa e claramente, a possibilidade de reparao
desses familiares no caso de sobrevivncia do lesado.
Ser incompreensvel que, com base numa interpretao literal e
formal, se desconsiderem os danos graves e profundos sofridos pelos
familiares do lesado directo61.
Recorde-se que o Cdigo Civil entrou em vigor h mais de 40 anos; a
sociedade no mesma, tendo ocorrido profundas alteraes polticas, sociais
e econmicas. Como algum afirmou, se partirmos da norma e no do
Homem na sua essncia, da actividade humana no seu significado, corre-se o
risco de reduzir todos os elementos e caractersticas do direito a categorias
formais, alheias ou despidas de qualquer realidade natural.
Saliente-se que vem sendo admitida, com fundamento no art. 496 n
1, a ressarcibilidade de danos morais sofridos por pessoas colectivas e, bem
assim, de danos da mesma natureza no domnio da responsabilidade
contratual, apesar de se reconhecer que as normas aplicveis no permitem
inequivocamente essa soluo e de, em qualquer dos casos, estarmos perante
situaes de menor gravidade do que a que sentimos nos casos acima
61 No obstante, a citada Portaria 377/2008 prev apenas a indemnizao ao lesado directo,
mas no neste diploma que se encontra o fundamento do direito.

30

referidos.
Mas ento porqu limitar o direito de reparao destes lesados aos
casos de morte das vtimas imediatas?
Assim, desde logo por identidade de razo, parece que o mesmo
princpio possibilita a reparao daqueles lesados tambm no caso de
sobrevivncia da vtima.
O mesmo argumento, agora derivado da gravidade das leses e dos
seus efeitos, nos termos acima expostos, pode, se se entender necessrio,
servir de fundamento interpretao extensiva do n 2 do art. 496, numa
extenso

teleolgica62

aos

casos

referidos

que

devem

considerar-se

abrangidos pela finalidade da norma.

Interpretao que, de todo, se justifica em casos de leses que atingem
simultaneamente ambos os cnjuges, uma vez que o dano que qualquer deles
sofre directo e no reflexo.
Deste entendimento no resulta incerteza ou insegurana na aplicao
do direito, Na verdade, como se afirma no citado Acrdo do STJ de
08.09.2009, "os tribunais tm de exigir sempre, em todos os casos, que os
danos morais sejam graves, medindo essa gravidade por padres objectivos
mais ou menos estritos (n 1 do art. 496); alm disso apenas esto
autorizados a conceder compensao por danos no patrimoniais aos
parentes do lesado identificados no n 2 desse artigo. Se a estas duas balizas
acrescentarmos ainda a decorrente de a lei ordenar que o juiz recorra
equidade na fixao da indemnizao (n 3 do referido art.496), logo se
verifica que o perigo da insegurana fica esconjurado, a benefcio de uma
interpretao da lei que, sendo actualista (e nessa medida conforme aos
cnones estabelecidos no art. 9, que manda atender, alm do mais, ao
pensamento legislativo e s condies especficas do tempo em que ela
aplicada), conduz sem qualquer dvida a uma aplicao prtica mais prxima
da justia que aos tribunais compete assegurar".
62

BAPTISTA MACHADO, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador, 10 reimpresso, 185.

31

Como acabmos de referir deve observar-se uma limitao, que

decorre de entendimento, por ora, pacfico: que, no caso de morte da vtima,
os beneficirios da indemnizao so apenas os indicados no n 2 do art.
496, a eles se devendo tambm restringir os titulares do direito de
indemnizao pelos danos acima indicados.
No faria sentido, na verdade, que no caso de morte do lesado se
estabelea aquela limitao e que esta no seja aplicada aos beneficirios no
caso de leses da vtima que sobrevive.
Conclui-se assim que so indemnizveis, nos termos do art. 496 n 1,
os danos morais directos ou reflexos que, pela sua gravidade, meream a
tutela do direito, mesmo que o facto lesivo no tenha causado a morte da
vtima.

32

II. INDEMNIZAO PELO DANO DA PRIVAO DO USO

1. Colocao da questo
So frequentes nos nossos tribunais os casos de acidentes de viao,
da responsabilidade de um dos intervenientes, de que resultam danos no
veculo do outro interveniente que exigem reparao.
So comuns tambm as aces de reivindicao ou de restituio de
posse, que tm na base a apropriao ilegtima ou o esbulho de imveis.
Em qualquer destes casos ocorre a privao, quer do veculo
acidentado, quer dos imveis ilegitimamente detidos por outrem, que no o
titular do direito de propriedade ou da posse: o proprietrio do veculo no o
poder utilizar durante o perodo da reparao, ou desde o acidente se o
mesmo ficou impossibilitado de circular; e tambm o dono ou o possuidor do
imvel ficaro impedidos de o utilizar e usufruir at que se efective a
restituio.
Centrando-nos, por facilidade de exposio, nos casos de imobilizao
de um veculo o que vai dizer-se de fcil transposio para o caso de
imveis no ser difcil constatar que da podem decorrer:
- um dano emergente, derivado da utilizao mais onerosa de um meio
de transporte alternativo, designadamente o aluguer de outro veculo;
- um lucro cessante, em consequncia da perda de rendimento que o
veculo acidentado propiciava, como no caso de um txi ou outro veculo
utilizado em transporte de pblico ou de carga.
Mas pode considerar-se que concorre a um outro dano, que consiste
na prpria privao do uso do veculo, na simples privao desse uso.
Os dois primeiros danos referidos no suscitam especiais dificuldades:
a espcie expressamente prevista na lei (art. 564 ns 1 e 2), implicando os
33

normais problemas de prova e liquidao.

Discutido tem sido, porm, o reconhecimento do dano da mera
privao do uso.
Como obstculos a esse reconhecimento invoca-se a natureza
abstracta desse dano, quando certo que a responsabilidade civil exige a
produo de um dano concreto cuja medida sirva para quantificar a
indemnizao.
Por outro lado, o simples dano da privao no seria compatvel com a
teoria da diferena, uma vez que a comparao que esta pressupe (entre a
situao real e a situao que existiria se no fosse o evento danoso) no pode
revelar a existncia daquele dano63.
essencialmente sobre este dano da mera privao do uso que iremos
dedicar a nossa ateno.
Analisaremos tambm as incidncias que a nova regulamentao legal
(DL 291/2007, de 21/8) tem nesta questo.

2. A doutrina
Foi JLIO GOMES quem, em primeiro lugar, se ocupou desta questo,
ao analisar a jurisprudncia e doutrina alems64 (como adiante se ver).
Sem tomar a uma posio de expresso reconhecimento da autonomia
do dano da privao do uso (embora a orientao geral seja nesse sentido,
apesar da concluso final) veio a faz-lo inequivocamente em obra posterior65,
na sequncia de apreciao da doutrina e jurisprudncia inglesas a esse
respeito.
63 Cfr., sobre esta dificuldade, JLIO GOMES, O Dano de Privao do Uso, RDE 12 (1986), 196
e segs.
64 Cfr. Ob. Cit., 169 e segs.
65 O Conceito de Enriquecimento, 274 e segs.

34

Referindo-se a doutrina que, em caso de privao do uso de

determinado bem, admite a existncia de um dano, que consistiria na perda
de possibilidade de dispor e de negociar a utilizao desse bem, afirma que
"esta posio doutrinal, apesar de representar um acolhimento, tmido, do
dano de privao do uso, no inteiramente satisfatria, j que no capta a
realidade daquele dano, a qual no depende da inteno do proprietrio ou
titular do direito de o alienar ou no e no se esgota numa finalidade
meramente preventiva". O que est em causa, afirma, "reconhecer que a
propriedade no se esgota na capacidade de dispor ou alienar o bem e implica
uma capacidade de deciso exclusiva quanto utilizao do bem".
Noutro local66, em comentrio ao Acrdo do STJ de 27.02.2003,
conclui que, "relativamente ao dano da privao do uso do veculo,
imobilizado durante longo perodo, tal dano, consistindo na perda das
utilidades que se poderiam retirar de tal bem, deve igualmente ser
indemnizado, tanto mais que os lesados no eram obrigados a aceitar o
reduzido valor venal oferecido pela seguradora e que cabe ao lesante ser
diligente na reparao do dano".
ABRANTES GERALDES67, em desenvolvido estudo sobre a questo,
concluiu designadamente que, "tratando-se de veculo automvel de pessoa
singular ou de empresa utilizado como instrumento de trabalho ou no
exerccio de actividade lucrativa, a existncia de um prejuzo material decorre
normalmente da simples privao do uso, independentemente da utilizao
que, em concreto, seria dada ao veculo no perodo de imobilizao, ainda que
o veculo seja substitudo por outro de reserva.
Mesmo quando se trate de veculo em relao ao qual inexista prova
de qualquer utilizao lucrativa, no est afastada a ressarcibilidade dos
danos, tendo em conta a mera indisponibilidade do bem, sem embargo de,
Cadernos de Direito Privado, 3, 62.
Temas da Responsabilidade Civil, I Vol., Indemnizao do Dano da Privao do Uso, 2 ed.,
72.
66
67

35

quanto aos lucros cessantes, se apurar que a paralisao nenhum prejuzo

relevante determinou, designadamente, por terem sido utilizadas outras
alternativas menos onerosas e com semelhante comodidade, ou face
constatao de que o veculo no era habitualmente utilizado".
No mesmo sentido, MENEZES LEITO68 sublinha que "entre os danos
patrimoniais se inclui naturalmente a privao do uso das coisas ou
prestaes, como sucede no caso de algum ser privado da utilizao de um
veculo seu ou ser impedido de realizar uma viagem turstica que tinha
contratado. Efectivamente, o simples uso constitui uma vantagem susceptvel
de avaliao pecuniria, pelo que a sua privao constitui naturalmente um
dano".
Esclarece, em nota, que a avaliao se far "naturalmente pela
considerao do valor locativo do veculo". E acrescenta que "o problema que,
no entanto, coloca este tipo de danos diz respeito dificuldade de aplicao
da teoria da diferena, no caso em que o lesado no suportou despesas em
virtude da privao (). manifesto, no entanto, que a conduta poupadora
de despesas por parte do lesado no pode servir para obstar indemnizao
do dano verificado, havendo por isso que proceder ao seu clculo em termos
reais".
Tambm AMRICO MARCELINO69, criticando jurisprudncia que aludia
qualificao do dano da privao como dano no patrimonial, afirma que tal
traduz uma "confuso entre realidades distintas. Uma coisa so os incmodos
ou os transtornos provenientes da privao do carro e que, em boa verdade,
no tm valor suficiente para integrarem o conceito de dano moral; seria a
banalizao do conceito. Outra coisa o desvalor que, sem dvida, tal
privao representa.
Que espcie de dano? Por certo um dano material, patrimonial,
68
69

Direito das Obrigaes, Vol. I, 297 e 298.

Ob. Cit., 359.
36

consistente na privao da faculdade de poder fruir o carro que comprou.

Como o direito de propriedade compreende os direitos de uso e fruio da
coisa art. 1305 e destas faculdades ficou privado o dono do carro,
afectado ficou o seu direito de propriedade, diminudo que ficou quer em
quantidade, quer em durao. Ora, isto, como componente do direito de
propriedade, de cariz patrimonial, no pode deixar de ter um preo"70.
Temos, por fim e em sentido no coincidente, P. MOTA PINTO71, que
desenvolve tambm este tema e conclui que "o dano da privao do gozo
ressarcvel a concreta e real desvantagem resultante da privao do gozo e
no logo qualquer perda da possibilidade de utilizao do bem".
Afirma que "o dano de privao do uso, enquanto prejuzo resultante
da falta da utilizao de um bem que integra um patrimnio e avalivel em
dinheiro, constitui naturalmente um dano patrimonial" (246).
Distingue entre a "faculdade abstracta de utilizao da coisa, os
direitos de utilizao resultantes, por ex., de um contrato destinado a
proporcionar tal gozo e as concretas e determinadas vantagens retiradas do
gozo da coisa. A primeira, como possibilidade abstracta, logo inerente ao
licere que constitui o "lado interno" dos direitos de domnio e no tem uma
estrita vinculao temporal". "Diversamente, as concretas vantagens do gozo
da coisa no se situam no plano do mero licere inerente propriedade como
faculdade dentica mas situam-se tambm no plano fctico" (259 e 260).
"A privao destas concretas vantagens, e no logo a perturbao da
faculdade de utilizao que integra o direito de propriedade, que importar
j um dano" (263).

3. Jurisprudncia
70 Ainda sobre esta matria, sem tomar posio sobre a admissibilidade da indemnizao pela
mera privao, cfr. BRANDO PROENA, A Conduta do Lesado (), 676, nota 2328.
71 Dano da Privao do Uso, em Estudos de Direito do Consumidor n 8, 229 e segs., estudo
extrado da tese Interesse Contratual Negativo e Interesse Contratual Positivo Vol. I, 568 e
segs.

37

Considerando a jurisprudncia mais recente72, podemos distinguir

duas teses extremadas: para uns, o dano da mera privao do uso no
indemnizvel; para que a privao seja ressarcvel, ter de fazer-se prova do
dano concreto e efectivo, isto , da existncia de prejuzos decorrentes
directamente da no utilizao do bem; para outros, a simples privao do
uso, s por si, constitui um dano indemnizvel, mesmo que nada se prove a
respeito da utilizao ou destino que seria dado ao bem.
Ainda mais recentemente, surgiu uma tese diferente, que pode
considerar-se intermdia: se, por um lado, afirma que no basta a simples
privao do uso do bem, tambm no exige a prova de danos concretos e
efectivos; ser essencial a alegao e prova da frustrao de um propsito
real, concreto e efectivo de proceder sua utilizao.
Mas vejamos mais em pormenor cada uma destas posies.
No sentido da primeira posio73, afirma-se no Acrdo do STJ de
12.11.2009 que () "no basta a simples alegao e prova de que a no
restituio do andar aos proprietrios est a causar-lhe prejuzos, para que
da resulte, sem mais, designadamente sem a alegao e prova dos restantes
pressupostos de tal responsabilidade (ilicitude, culpa e nexo de causalidade
entre a conduta ilcita e os danos sofridos) e, alm do mais, sem a
concretizao dos prejuzos sofridos.
No tendo sido provada (nem alegada) a natureza e a ordem dos
prejuzos sofridos, no dispe o Tribunal dos elementos necessrios para a
condenao na sua reparao, pois s pode condenar em caso de existncia
de danos reparveis que carecem de ser demonstrados, o que, desde logo,
pressupe a identificao dos mesmos.
Para a jurisprudncia anterior, cfr. os acrdos coligidos por ABRANTES GERALDES, Ob.
Cit., 89 e segs.
73 Neste sentido, os Acrdos do STJ de 05.07.2007 (07B2138), de 05.07.2007 (07B2111), de
04.10.2007, de 13.12.2007, de 06.05.2008, de 16.09.2008, de 30.10.2008 (07B2131), de
30.10.2008 (08B2662), e de 10.07.2008 e de 12.11.2009 (estes ltimos referentes a imveis);
da Rel. do Porto de 17.12.2008 e de 28.04.2009 e da Rel. de Lisboa de 03.12.2009.
7272

38

Carece o Tribunal de conhecer se se trata de danos patrimoniais ou

no patrimoniais, se de danos emergentes ou de lucros cessantes e, enfim,
saber em que que consistiram os prejuzos para aquilatar do valor dos
mesmos, pois a indemnizao civil tem como escopo precpuo a reconstituio
da situao que existiria se no tivesse ocorrido o evento causador do prejuzo
ou, pelo menos, a compensao do lesado, em termos equitativos, dos danos
sofridos.
Por isso, cabe aos interessados a quem a lei reconhea o direito
indemnizao pelos prejuzos sofridos, a alegao e a prova de tais prejuzos,
enquanto factos concretos constitutivos do alegado direito, no sendo
suficiente a vaga e genrica alegao de que determinada conduta est a
causar-lhes prejuzos, o que se traduz em puro e simples juzo conclusivo".
"Tambm certo dever o tribunal julgar equitativamente, dentro dos
limites que tiver por provado se no puder averiguar o valor exacto dos danos
(art 566. n" 3, do Cdigo Civil). Isso significa que os juzos de equidade no
suprem a inexistncia de factos reveladores do dano ou prejuzo reparvel
derivado de facto ilcito lato sensu, porque o referido suprimento s ocorre em
relao ao clculo do respectivo valor em dinheiro".
No sentido da segunda posio74, argumenta-se no Acrdo do STJ de
05.07.2007 que "a privao de uso de um veculo automvel durante um
certo lapso de tempo, em consequncia dos danos sofridos em acidente de
trnsito, constitui, s por si, um dano indemnizvel. Essa tem sido tambm a
jurisprudncia deste Tribunal.
O dono do veculo, ao ser-lhe tornada impossvel a utilizao desse
veculo durante o perodo em causa, sofre uma leso no seu patrimnio, uma
vez que deste faz parte o direito de utilizao das coisas prprias. E essa leso
avalivel em dinheiro, uma vez que a utilizao de um veculo automvel no
74 Neste sentido, os Acrdos do STJ de 29.11.2005, de 28.09.2006, de 05.07.2007
(07B1849), de 04.10.2007 (07B3012), de 24.01.2008, de 12.03.2009 e de 08.10.2009, da Rel.
do Porto de 07.07.2007, de 04.11.2008, de 29.01.2009, de 19.03.2009, de 20.04.2009, de
25.06.2009, de 13.10.2009 (3570/05), de 13.10.2009 (6020/07) e da rel. de Lisboa de
27.11.2008, de 12.03.2009 e de 28.05.2009.

39

comrcio implica o dispndio de uma quantia em dinheiro. A medida do dano

, assim, definida pelo valor que tem no comrcio a utilizao desse veculo,
durante o perodo em que o dono est dele privado.
O dano produzido atinge, neste caso, a propriedade direito que tem
como manifestaes, entre outras, a possibilidade de utilizar a coisa e a
capacidade de dispor materialmente dela; possibilidade e capacidade que so
retiradas ao proprietrio durante o tempo em que, por via do dano produzido,
est privado do veculo. E a perda da possibilidade de utilizao do veculo
quando e como lhe aprouver tem, claramente, valor econmico, e no apenas
quando outro veculo alugado para substituir o danificado".
"A privao do uso de um veculo automvel, traduzindo a perda dessa
utilidade do veculo, , pois, um dano e um dano patrimonial, porque essa
utilidade, considerada em si mesma, tem valor pecunirio".
No sentido da terceira posio75, refere-se no Acrdo do STJ de
09.12.2008, que "no haver duvidas que a privao do uso de uma coisa
constituir um ilcito gerador da obrigao de indemnizar, uma vez que
impede o respectivo proprietrio do exerccio dos direitos inerentes
propriedade, isto , impede-o de usar a coisa, fruir as utilidades que ela
normalmente lhe proporcionaria, enfim, impede-o de dela dispor (Art. 1305
do C.C.).
No basta, no entanto, a simples privao em si mesma, j que se nos
afigura essencial a alegao e prova da frustrao de um propsito real,
concreto e efectivo, de proceder sua utilizao, no fora a deteno ilcita da
coisa por outrem.
Quer dizer, no ser de exigir a prova de todos os danos concretos
emergentes da privao de veculo automvel, no de exigir que o lesado
prove que teve de utilizar uma ou vrias vezes certo txi ou outro transporte
75 Neste sentido, os Acrdos do STJ de 09.12.2008, de 05.02.2009, de 26.05.2009 e de
02.06.2009 (estes trs ltimos referentes a imveis) e da Rel. de Lisboa de 14.01.2010. Estes
acrdos e todos os citados nas duas anteriores notas podem ser consultados em
www.dgsi.pt.

40

pblico, o custo desse(s) transporte(s), que deixou de fazer determinada

viagem de negcios ou de lazeretc.
Bastar que demonstre que se tivesse disponvel o seu veculo, o
utilizaria normalmente, isto , que dele retiraria as utilidades que ele est
apto a proporcionar a um utilizador normal. Tanto bastar para poder
concluir-se que a privao do uso do veculo foi geradora de um prejuzo
indemnizvel.
Tal prejuzo h-de ser ressarcido, atribuindo-se ao lesado o valor
correspondente ao custo do aluguer de um veculo do mesmo gnero e
qualidade, sem prejuzo de se utilizarem critrios de equidade se outras
circunstncias concretas aconselharem valor diferente".
Interessante o que, nesta linha, se acrescenta no Acrdo do STJ de
02.06.2009 ao afirmar-se que "uma coisa a privao do uso e outra, que
conceptualmente

no

coincide

necessariamente,

ser

privao

da

possibilidade de uso.
Uma pessoa s se encontra realmente privada do uso de alguma coisa,
sofrendo com isso prejuzo, se realmente a pretender usar e a utilizasse caso
no fosse a impossibilidade de dela dispor; no pretendendo faz-lo, apesar
de tambm o no poder, est-se perante a mera privao da possibilidade de
uso, sem repercusso econmica que, s por si, no revela qualquer dano
patrimonial indemnizvel.
Mas bastar que a realidade processual mostre que o lesado usaria
normalmente a coisa, vendo frustrado esse propsito, para que o dano exista
e a indemnizao seja devida".

4. Breve referncia a outros ordenamentos

41

Em obra j acima citada76, JLIO GOMES d-nos conta de que data do

incio dos anos 60 a tendncia da jurisprudncia alem de considerar como
dano autnomo a privao do uso de um veculo automvel durante um certo
perodo de tempo (176), com apoio nas teses da "comercializao" e da
"frustrao" (187).
Essa jurisprudncia evoluiu depois, estabelecendo limites a esse
entendimento: primeiro, que a possibilidade de utilizao fosse "sensvel",
atendendo vontade de utilizao do bem por parte do titular e
possibilidade concreta dessa utilizao; depois, que a impossibilidade de
utilizao decorresse de uma leso do prprio bem e no de razes derivadas
da pessoa do seu titular (180 e 181).
Refere tambm que essa jurisprudncia no se afirmou em relao a
outros bens de consumo duradouro, hesitando no que respeita a imveis (182
e 183).
Acrescenta que, no que respeita a veculos e em matria de fixao do
montante dos danos, verifica-se hoje a tendncia para se atribuir cerca de 25
a 35% dos custos (fictcios) do aluguer (185).
A doutrina encontra-se dividida, discutindo-se a natureza do dano e a
compatibilizao deste com a teoria da diferena, questo que se entrelaa
com outro em torno do chamado "conceito normativo do dano" (192). Criticase a hesitao dos tribunais na aplicao a outros bens das posies
assumidas para os veculos e a exigncia de que o dano seja sensvel (225).
Na mesma Obra, o Autor informa que o problema do dano da privao
do

uso

no

se

circunscreve

Alemanha,

encontrando-se

solues

francamente hostis, por ex., na ustria, e favorveis, por ex., na Holanda

(234).
Noutra Obra a que j aludi77, o mesmo Autor refere que em Inglaterra
o dano da privao do uso constitui realidade muito controversa, entre os que
76 O Dano da Privao do Uso, RDE 12 (1986). Cfr. tambm P. MOTA PINTO, Ob. Cit., 238 e
segs.
77 O Conceito de Enriquecimento, , 276 a 278.

42

defendem que as referncias privao do uso apenas serve para mascarar a

realidade de que o proprietrio no sofreu qualquer dano real e outros para
quem este dano um genuno dano patrimonial. Para alguma doutrina, existe
um dano, mas este consistiria na perda da possibilidade de dispor e de
negociar a utilizao do bem. Outros autores acabam, contudo, por dar
nfase a um escopo preventivo, afirmando que a ordem jurdica deve impor ao
lesante o pagamento que, no mercado, lhe custaria a utilizao do bem.
A questo tambm controversa em Itlia78, informando ABRANTES
GERALDES79 que existem decises que atribuem realce simples privao do
uso do veculo, a par de outras que fazem depender a indemnizao da
natureza lucrativa da actividade desenvolvida com o veculo. Em qualquer dos
casos so consideradas relevantes as despesas ou encargos fixos que
persistem independentemente do uso dado ao veculo.
Acrescenta o mesmo Autor que a soluo afirmativa tambm
acolhida em Espanha e, bem assim, em Frana, onde se defende que a
privao do uso de um veculo deve ser reparada atravs do reembolso do
preo do aluguer de outro semelhante80.

5. Concluso
Consideremos a hiptese simples de um acidente de viao, da
responsabilidade de um dos intervenientes, de que resultam danos para o
outro veculo, danos que demandam a reparao deste e a sua inerente
imobilizao.
Decorre dos arts. 562 e 566 n 1 que, em princpio, deve reparar-se o
dano mediante a restaurao natural, assumindo a indemnizao em
78
79
80

BRANDO PROENA, Ibidem.

Ob. Cit., 29 e 30.
Ob. Cit., 31.
43

dinheiro um carcter subsidirio.

Assim, naquele caso, incumbe ao lesante restituir o lesado situao
em que se encontrava antes do acidente, mediante reparao do veculo
sinistrado. Implicando essa reparao a imobilizao do veculo, bvio que
da decorre um outro prejuzo para o lesado: o de se ver privado da utilizao
desse seu veculo durante o perodo de tempo necessrio reparao.
Prejuzo que, de acordo com o referido princpio da reconstituio
natural, pode ser reparado atravs da entrega de um veculo com
caractersticas idnticas do sinistrado ou atravs de quantia pecuniria que
permita ao lesado o aluguer desse veculo substitutivo.
Essa obrigao de entrega de um veculo de substituio decorre
mesmo, actualmente, de previso legal expressa art. 42 n 1 do DL
291/2007, de 21/881.
Pois bem, o problema da indemnizao pela privao do uso pe-se
quando ao lesado, privado do uso do seu veculo, no foi fornecido o referido
veculo substitutivo, por ele no o ter solicitado ou lhe ter sido recusado82.
Se, no perodo de imobilizao forada do seu veculo, e por essa
razo, o lesado suportou despesas (com transportes, por ex.) ou deixou de
auferir receitas (por ex. o rendimento que se obtinha com um txi), a questo
da indemnizao por esses danos no suscitar especiais dificuldades, para
alm do problema da prova e liquidao, em funo do critrio estabelecido
no art. 566 n 2 (teoria da diferena).
Porm, suponhamos que o lesado no suportou essas despesas
acrescidas, nem deixou de auferir quaisquer receitas, tendo apenas ficado
impedido de utilizar o seu veculo, como comum ver-se, nas suas
deslocaes normais, como simples meio de transporte para o local de
81 Preceito que corresponde ao anterior art. 20-J n 1 do DL 522/85, de 29/12, na redaco
introduzida pelo DL 89/2005, de 3/5.
82 Podendo o dano ocorrer at em casos em que foi atribudo veculo substitutivo, como
adiante se ver, dados os termos limitados em que esta atribuio prevista na lei.

44

trabalho, num ou noutro passeio com a famlia, recorrendo a boleias de

colegas de trabalho ou de uma outra viatura cedida por familiares.
Estamos nesta situao perante um dano indemnizvel?
Creio que sim.
Para essa soluo aponta, desde logo, o art. 42 n 1 do citado DL
291/200783, ao dispor que, verificando-se a imobilizao do veculo
sinistrado,

lesado

tem

direito

um

veculo

de

substituio

de

caractersticas semelhantes ().

Impe-se, deste modo, seguradora a obrigao de facultar ao lesado
um veculo de substituio em consequncia da mera imobilizao do veculo
sinistrado, no se condicionando essa atribuio prova da necessidade do
veculo de substituio ou do tipo de utilizao que o lesado habitualmente
dava ao veculo sinistrado.
Assim, no cumprindo a seguradora essa obrigao, parece que dever
indemnizar o lesado da privao que este sofreu de utilizar o seu veculo.
Como ensinava GOMES DA SILVA84, "o dano consiste no malogro dos fins
realizveis por meio do bem perdido ou deteriorado (). No dano h sempre,
portanto, a frustrao de um ou mais fins, resultante de se haver colocado o
bem, por meio do qual era possvel atingi-los, numa situao de no poder ser
utilizado para esse efeito".
Ora, se uma pessoa adquire um veculo automvel ser certamente
para o utilizar normalmente, seja no exerccio de uma actividade profissional,
seja nas suas deslocaes normais, frequentes ou no, para o trabalho ou
para outros fins, designadamente de lazer.
Ao ser impedido de utilizar o veculo, o dono sofre naturalmente uma
leso no seu patrimnio, sendo afectado o seu direito de propriedade, que
integra a possibilidade de uso, fruio e disposio (art. 1305).
Cfr., neste sentido, o citado Acrdo da Rel. do Porto, de 13.10.2009 e LAURINDA GEMAS, A
Indemnizao dos Danos Causados em Acidentes de Viao, em Julgar n 8, 47.
84 O Dever de Prestar e o Dever de Indemnizar, Vol. I, 78.
83

45

A privao do uso do veculo envolve, assim, para o seu proprietrio a

perda de uma utilidade do veculo a de o utilizar quando e como lhe
aprouver que, considerada em si, tem um valor pecunirio85.
Reflecte, como afirma ABRANTES GERALDES86, "o corte definitivo e
irrecupervel de uma fatia dos poderes inerentes ao proprietrio".
Nestas circunstncias, acrescenta o mesmo Autor, "no custa
compreender e admitir que a simples privao do uso seja causa adequada de
uma modificao negativa na relao do lesado com o seu patrimnio que
possa e deva servir de base determinao da indemnizao".
E mesmo que no atinja gravidade suficiente para ser qualificado
como dano moral " incontornvel a percepo de que, entre a situao que
existiria se no houvesse o sinistro e aquela que se verifica na pendncia da
privao, existe um desequilbrio que, na falta de outra alternativa, deve ser
compensada atravs da nica forma possvel, ou seja, mediante a atribuio
de uma quantia adequada".
Ser de admitir, tendo em considerao a inteno que normalmente
envolve a aquisio de um bem duradouro o inerente uso para o fim que lhe
prprio que se deve presumir uma tal utilizao, de que o proprietrio,
durante a imobilizao forada, fica privado com o consequente prejuzo nos
termos referidos87.
Impor-se-, ento, ao lesante a contraprova dos factos referentes a
esse prejuzo (arts. 351 e 346).
Assim, a privao do uso do veculo origina a perda das utilidades que
o mesmo propiciava, perda que deve ser reparada atravs da restaurao
natural, designadamente como resultava dos princpios gerais e decorre
agora expressamente do disposto no art. 42 n 1 do DL 291/2007 atravs
85
86
87

Acrdo do STJ de 05.07.2007, acima citado.

Ob. Cit., 55.
Neste sentido ABRANTES GERALDES, Ob. Cit., 57.
46

da atribuio de um veculo de substituio.

Se esta obrigao no cumprida pelo responsvel, o lesado deve ser
reintegrado com o equivalente pecunirio que compense a sua perda e supra
aquela falta.
No ser fcil avaliar o dano de privao do uso fora ou para alm das
verbas que correspondem s despesas acrescidas e aos lucros cessantes.
lcito o recurso equidade, como se prev no art. 566 n 3 (sem
prejuzo, quando se mostre necessrio, de se poder relegar a liquidao para
momento ulterior art. 661 n 2 do CPC).
Remete-se assim para o prudente arbtrio do julgador, que deve
basear-se em todas as circunstncias do caso e proferir deciso que contenha
uma soluo equilibrada e razovel, resultante da ponderao das prestaes,
vantagens e inconvenientes que concorram no caso88.
Ter-se-o em conta todas as circunstncias do caso, designadamente
se o lesado apenas possui o veculo sinistrado, que utilizao lhe dava e com
que frequncia o fazia, de que meios se serviu em sua substituio e,
eventualmente, a poupana que adveio da imobilizao (compensatio lucri cum
damno).
No pode ser desconsiderado tambm que o proprietrio do veculo
suportar sempre determinados custos fixos que subsistem durante a
imobilizao (seguro, impostos, eventualmente garagem, etc.).
Afirma-se que deve atender-se ao valor locativo do veculo89, o que
parece aceitvel na medida em que corresponda ao custo da sua substituio.
Mesmo que o lesado no tenha recorrido efectivamente ao aluguer de
qualquer veculo, isso no obsta a que, nesse caso, se tome aquele valor como
referncia ou ponto de partida ("depurado", porm, do lucro do locador,

88
89

Acrdo do STJ de 29.11.2005, acima citado.

Cfr. MENEZES LEITO, Ob. Cit., 297.
47

custos gerais e outros gastos, provises e amortizaes90).

Cumpre ainda referir que, embora incumba ao lesante restituir o
lesado situao em que se encontrava antes de ocorrido o acidente,
mandando proceder reparao necessria e facultar ao lesado um veculo
de substituio, impe-se a este que actue com boa f e diligncia adequada,
no fazendo exigncias que no sejam razoveis ou que derivem de mero
capricho, "tudo no propsito de recuperar rapidamente a utilidade do bem
lesado e de evitar, reflexamente, o agravamento dos custos da reparao e da
extenso do dano da privao"91.
Sob pena de se poder considerar que contribuiu tambm para o
agravamento dos danos que advieram da paralisao, o que constitui
fundamento para eventual reduo da indemnizao art. 57092,93.

Resta uma anlise, breve, do regime previsto no art. 42 do DL

291/2007, acima citado, sobre a atribuio do veculo de substituio, e
eventuais dvidas que o mesmo pode suscitar quanto ao nosso tema.
J me referi ao seu n 1, importando agora notar que a se estabelece
que o lesado tem direito a um veculo de substituio a partir da data em que
a

empresa

de

seguros

assuma

responsabilidade

exclusiva

pelo

ressarcimento dos danos resultantes do acidente.

Decorre do art. 36 n 1 a) e e) do mesmo diploma que a seguradora
deve comunicar a assuno ou no da responsabilidade no prazo de 30 dias
teis a contar do primeiro contacto com o lesado (este a ter lugar no prazo de
2 dias teis a partir da comunicao do sinistro).
Cfr. P. MOTA PINTO, Ob. Cit., 267, nota 63.
BRANDO PROENA, A Conduta do Lesado (), 676.
92 Cfr., neste sentido, os Acrdos do STJ de 29.11.2005 e de 24.01.2008 e da Rel. de Lisboa
de 27.11.2008, acima citados.
93 Sem prejuzo de, em situaes-limite, se admitir o recurso ao abuso do direito art. 334.
90
91

48

Portanto, a seguradora pode no ser obrigada a facultar o veculo de

substituio (se no assumir a responsabilidade exclusiva), existindo, de
qualquer modo, um perodo razovel de tempo (at 30 dias teis) em que o
lesado pode no beneficiar de um tal veculo.
Como parece evidente, em qualquer dessas situaes, o lesado no
perde o direito de ser indemnizado pelo dano que sofrer decorrente da
privao do uso do seu veculo, nos termos em que acima ficaram expostos,
como reconhecido, em parte, no n 5 do preceito em questo.
Conforme dispe o n 2, no caso de perda total do veculo imobilizado,
a obrigao de facultar um veculo de substituio cessa no momento em que
a seguradora coloque disposio do lesado o pagamento da indemnizao.
Consagra-se nesta norma jurisprudncia que pode considerar-se
praticamente

pacfica.

Como

afirmei,

"perda

implica

um

dano

concomitante, que o da privao do uso do veculo e de todas as utilidades

que este poderia proporcionar. Privao do uso que, no caso normal da
reconstituio natural, ocorrer at ao momento em que esta se efective, com
a entrega ao lesado do veculo reparado; no caso de restituio por
equivalente, a privao verificar-se- tambm objectivamente e deve entenderse que subsiste at ao momento em que ao lesado seja satisfeita a
indemnizao correspondente"94.
Note-se que, como se refere no mesmo Acrdo, a indemnizao
oferecida pela seguradora pode ser recusada pelo lesado, justificadamente, se
no ressarcir a totalidade dos danos (a discordncia pode verificar-se,
tambm justificadamente, por ex., em relao situao de perda total ou
quanto ao veculo entregue em substituio), subsistindo o dano da privao
e a correspondente obrigao de indemnizao.
No n 5 estipula-se que o disposto neste artigo no prejudica o direito
de o lesado ser indemnizado, nos termos gerais, no excesso de despesas em
94

Acrdo da Relao do Porto, de 05.02.2004, CJ XXX, 1, 178.

49

que incorreu com transporte em consequncia da imobilizao do veculo

durante o perodo em que no disps do veculo de substituio.
No se compreende a limitao da indemnizao ao "excesso de
despesas" que decorre da letra da lei, que no prima pelo rigor (o que no
indito). Temos por evidente que da privao do uso do veculo podem advir
outros danos, em relao aos quais nunca se levantou qualquer dvida (por
ex., lucros cessantes) e, bem assim, o prprio dano da privao, agora com
apoio no reconhecimento expresso do direito do lesado a um veculo de
substituio (n 1). Tambm estes danos devero ser ressarcidos.
Por ltimo, no n 6 prescreve-se que, sempre que a reparao seja
efectuada em oficina indicada pelo lesado, a empresa de seguros disponibiliza
o veculo de substituio pelo perodo estritamente necessrio reparao, tal
como indicado no relatrio da peritagem.
Compreende-se a razo de ser do preceito, que ser a de evitar abusos,
que poderiam ocorrer pelo facto de o lesado efectuar a reparao em oficina
da sua confiana, mas como parece bvio, h que acautelar a situao
inversa de, justificadamente, o perodo necessrio para a reparao se revelar
superior. E, neste caso, se a seguradora no fornecer o veculo de
substituio durante esse perodo que excede o indicado na peritagem, no se
livra de indemnizar o lesado pelo dano da privao do uso do veculo.

50