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Hctor Armando Jaime Martnez

EL TIEMPO DE TRABAJO
Jornada de Trabajo y Descansos
(Actualizado conforme a la Ley Orgnica del
Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras
y al Reglamento Parcial de 2013)

Universidad Catlica del Tchira

San Cristbal, junio 2013
3

Souviens-toi que le temps est un joueur avide

qui gagne sans tricher, tout coup cest la loi
Le jour dcrot; la nuit augmente; souviens-toi!
Le gouffre a toujours soif; la clepsydre se vide.
Charles Baudelaire. Lhorloge.

A mis hermanos
Carlos Guillermo, Jorge Enrique y Marisol.
A Luis Napolen Goizueta Herrera y
scar Hernndez lvarez
los hermanos que me depar
el Derecho del Trabajo.

PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN

La limitacin del tiempo de trabajo, esto es, de la jornada laboral activa
constituye acaso la conquista histrica paradigmtica de la clase obrera.
Basta para demostrarlo la circunstancia de que el da 1 de mayo qued
consagrado como el Da del trabajo en conmemoracin de los hechos ocurridos
en la Haymarket Square, en 1886, como con tanto acierto se destaca en la parte
histrica de la presente obra.
Por ello, por la trascendencia intrnseca del tema, por su permanente vigencia
y por las nuevas inquietudes que acarrean las modernas formas de produccin,
el presente libro tiene una importancia y una utilidad tremendas.
Cincuenta aos atrs, un ilustre connacional peruano, el maestro Jos
Montenegro Baca, en su obra clsica Jornada de trabajo y descansos
remunerados, sentaba ya el concepto de que el tiempo de trabajo est constituido
por dos perodos, uno activo y uno pasivo. Deca entonces y su leccin sobrevive
al paso de los aos que la duracin del trabajo "no es ms que el lapso en el
cual el trabajador presta al empleador servicios remunerados, gozando de los
descansos correlativos. Segn lo que acabamos de exponer, la duracin del
trabajo tiene dos aspectos: El activo y el pasivo: El activo, o sea la prestacin
del servicio del trabajador al empleador, es lo que comnmente se conoce con el
nombre de jornada de trabajo; y el aspecto pasivo, esto es, los descansos
inherentes a la prestacin del esfuerzo, reposos que forzosamente tienen que ser
tomados por el prestador de trabajo para poder servir al empleador.
Al contraponer la jornada activa trabajo efectivo y la jornada pasiva los
descansos, por simples vasos comunicantes, la proteccin de stos limita a
aquella. Pero los descansos no estn previstos jurdicamente como tan slo un
correlato pasivo del tiempo de trabajo efectivo, sino que tienen entidad propia,
su propia naturaleza en tanto que institutos autnomos del derecho laboral.
9

As, las legislaciones distinguen con nitidez el derecho al descanso diario, al

descanso semanal y al descanso anual o vacacional. Cada periodo responde a su
propia lgica y tiene sus caractersticas especiales.
El descanso diario tiene una raz fisiolgica evidente: el cuerpo humano
todo cuerpo viviente, en verdad, y hasta la mquina exige tiempo de reposo.
El sueo es uno de ellos, el ms ostensible, el indispensable, pero no el nico.
Se dice que la fijacin histrica de la jornada mxima de trabajo en ocho
horas tiene su origen en una vieja tonada inglesa que deca: "Eight hours to
work, eight hours to rest, eight hours to sleep, eight shillings a day"; que
mezcla juguetonamente los periodos de ocho horas de trabajo, descanso y sueo,
con la paga que en las primeras pocas se haca por da de trabajo.
Al descanso semanal se le atribuye por lo general un origen religioso: las
grandes religiones monotestas judasmo, cristianismo, islamismo tienen como
fuente divina el libro del Gnesis, del Antiguo Testamento, segn el cual Dios,
luego de crear el cielo y la tierra, y todo lo que hay en ella, incluido el hombre,
al llegar el sptimo da descans.
De all en ms, esas religiones santifican un da de la semana domingo, los
cristianos; sbado, los israelitas, viernes los musulmanes-, que debe ser dedicado
al reposo y la oracin, y que en sus manifestaciones ms rigurosas u ortodoxas
no slo autoriza a no laborar, sino que prohbe e impide hacerlo.
Ms all de estas respetabilsimas creencias, parece tambin evidente la
necesidad reparadora y hasta profilctica del descanso hebdomadario, ciclo
natural establecido por las fases de la Luna.
Trasladndonos del ciclo lunar al solar, las vacaciones anuales son otra
necesidad, cuya duracin, sin embargo, es muy variada en las diversas
legislaciones. Las hay muy generosas, que otorgan cuatro o ms semanas desde
el primer ao de servicios, o muy mezquinas, que slo confieren 6 das, as
como progresivas, que van ampliando la duracin conforme crece la antigedad,
o que ceden espacio para ser llenado por la negociacin colectiva.
No son slo biolgicas las razones que imponen la necesidad de la limitacin
de la jornada y la ampliacin del tiempo libre esto es, no sujeto a la rutina
laboral-, sino tambin econmicas, sociales y familiares, muchas de ellas nacidas
al impulso del crecimiento de las ciudades, de las nuevas tecnologa, el fomento
del empleo y otras ms, como claramente se desarrolla en la primera parte de
este libro.
La vida moderna trae consigo muchas ventajas, pero aparejadas de grandes
males y perjuicios. La globalizacin de la economa y su influjo, en gran medida
10

perverso, sobre la problemtica socio-laboral, ponen cada da a prueba la solidez

del aparato protector montado por el derecho laboral para limitar los poderes
patronales y salvaguardar al trabajador frente al abuso y el exceso, y generar
as un ambiente de trabajo sano, condiciones de trabajo razonables, remuneracin
suficiente, cobertura frente a las contingencias sociales y, en fin, el trabajo decente
que es el desideratum de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Pero los desafos de la competitividad desaforada, que no reconoce fronteras
ni respeta lmites, hay quienes quisieran arrasar con esos "privilegios" de la
clase trabajadores, descalificados como una rmora para el crecimiento y el
progreso.
El tiempo de trabajo es uno de los campos de batalla en que hoy se desenvuelve
la pugna entre quienes quieren sobreponer la economa a las necesidades sociales
y quienes defienden un desarrollo ms equilibrado, cuyos frutos no se concentren
slo en las capas superiores de la sociedad, sino se distribuyan de manera ms
equitativa.
Es la batalla, en suma, entre quienes consideran al trabajo un simple factor
de la produccin, un insumo, una mercanca, y quienes lo erigen en el valor
supremo de toda sociedad, la fuente primordial en la generacin de la riqueza.
Aquellos desearan un tiempo de trabajo absolutamente flexible, sometido
slo a los requerimientos de la produccin y al margen de las necesidades
familiares y sociales. Estos aspiran a un punto de equilibrio que concilie ambas
exigencias.
Las jornadas acumulativas y atpicas, la acumulacin de las horas de trabajo
y otros mtodos, en manifestaciones desaprensivas, podran desfigurar la jornada
mxima diaria o semanal. Por ello han aparecido instrumentos legales, y sobre
todo convencionales, para modelar o acotar esas jornadas, reducindolas a
espacios compatibles con la vida familiar y social.
Porque si la flexibilizacin ese fantasma que recorra al Mundo hace veinte
aos, como lo describi Oscar Hernndez lvarez, parafraseando a Marx- fue
expresin de un pensamiento dominante, el neoliberalismo, hoy hay nuevas voces
de moderacin que, en la lnea de Joseph Sitilgitz y Amirtya Sen, alertan contra
una desregulacin exagerada que termine siendo, incluso, disfuncional al propio
modelo liberal, y termine Saturno devorando a sus propios hijos.
Son esas las explicaciones y esos los retos que justifican que hoy, en el siglo
XXI, los juristas sigan estudiando problemas que ya existan a fines del siglo
XVIII y que en el siglo XIX marcaron los albores del derecho laboral.

11

Es eso al mismo tiempo lo que da grandeza y actualidad a este libro, que

hurga en el pasado, escudria en el presente y escruta el porvenir.
El privilegio de prologar la obra "El tiempo de trabajo", de Hctor A. Jaime
Martnez slo tiene explicacin y sustento en la amistad y en el afecto con su
autor, nacidos en muchas jornadas de trabajo de innumerables congresos,
seminarios y mesas redondas, y enriquecidos en muchas jornadas
complementarias de descanso compartido, porque tambin en los eventos
cientficos hay un tiempo para el trabajo y otro para el solaz, en especial cuando
ste es acadmico.
Como toda obra es inseparable de su autor, el comentario introductorio de
este libro no puede prescindir de una nota, siquiera sucinta, acerca de Hctor
Jaime Martnez.
Todo aquel que lo conoce sabe que es una personalidad multifactica. Dueo
de una slida cultura jurdica cimentada en Venezuela y acrecentada en la
Sorbona, Francia, tiene una vasta visin humanstica, forjada sobre todo en los
claustros del Seminario del Tchira, su tierra natal, donde curs estudios por
seis aos. Polglota discurre en francs, ingls e italiano, a partir de un dominio
notable del latn-, es lector voraz, insaciable y omnvoro, virtud que proyecta
tambin a lo gastronmico, porque es un gourmet excepcional - y, segn dicen,
tambin gran cocinero - capaz de visitar un pueblo y, dentro de l, especficamente
un restaurante slo para comer un determinado potaje local. Viajero empedernido,
es tambin incansable conductor, ameno contador de ancdotas y chistes, y
cantante de muy buena voz.
Y si estos datos pudieran proyectar una imagen algo frvola, nada ms ajeno
a la realidad, porque el Dr. Hctor Jaime Martnez es un hombre disciplinado y
riguroso, un profesor exigente, que sienta ctedra en su Alma Mater, la
Universidad Catlica del Tchira, pero tambin a todo lo largo y ancho de
Venezuela en los postgrados de numerosas universidades; es, en suma, un
estudioso impenitente y un acadmico a carta cabal.
Quien lea este libro (y sea generoso en disculpar este prlogo) podr
comprobarlo con facilidad.
Mario Pasco Cosmpolis

12

PRLOGO A LA SEGUNDA EDUCIN

En el ao 2007, agotada la primera edicin del tiempo de trabajo, emprend
la tarea de actualizar el mismo. No obstante, era prudente esperar la anunciada
reforma anunciada en la disposicin transitoria cuarta, numeral 3, de la
Constitucin de 1999 que dispuso que la Asamblea Nacional, dentro del primer
ao, contado a partir de su instalacin, reformase la Ley Orgnica del Trabajo,
en varias materias y que, en la reforma, contemplar un conjunto de normas
integrales que regulen la jornada laboral y propendan a su disminucin
progresiva, en los trminos previstos en los acuerdos y convenios de la
Organizacin Internacional del Trabajo suscritos por la Repblica.
El 30 de abril de 2012 el Presidente de la Repblica promulga el Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica la Ley Orgnica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras que fue publicada en Gaceta el 7 de mayo del
mismo ao. El nuevo texto contempl una vacatio legis de un ao, antes de que
entrara en vigencia la normativa en materia de jornada, lo que haca prever la
inminencia de un Reglamento que desarrollara el confuso texto legal.
El Reglamento se tom su tiempo, un ao despus, el 30 de abril de 2013 se
promulg el mismo y fue publicado en Gaceta.
As como los cambios profundos conceptuales que presenta la Ley Orgnica
del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, no permiten que a esta se la
considere como una reforma de la anterior, sino como una nueva Ley, de igual
manera, lo que en principio se consider como una simple actualizacin de mi
obra anterior El Tiempo de Trabajo, publicada en agosto de 2004, termin
siendo en realidad una nueva obra debido a los sustanciales cambios que la
nueva Ley introduce en materia de jornada. Fue necesario estructurar de nuevo
algunos captulos como, por ejemplo, el relativo a las jornadas excepcionales y
al descanso semanal.

13

En esta oportunidad se agreg un estudio acerca de la nocin de condiciones

de trabajo adaptado a la nueva concepcin contenida en la Ley Orgnica del
Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras.
Una vez ms debo expresar mi gratitud a la Universidad Catlica del Tchira
y a sus autoridades por el apoyo brindado para la edicin de esta obra.
El autor.
A.M.D.G.
San Cristbal, junio de 2013.

14

INTRODUCCIN
EL TIEMPO DE TRABAJO
Los sistemas productivos de la poca preindustrial concedieron muy poca
importancia al tiempo de trabajo, ello en parte debido a las limitaciones causadas
por la dependencia de las actividades productivas de la luz natural y sobretodo,
por la naturaleza de la relacin personal que se gestaba entre quien serva y quien
se beneficiaba con esos servicios.
El tiempo, como factor de medida del trabajo es un agregado de la era industrial1
que adquiere notable importancia dentro del modelo de produccin FordistaTaylorista. De la relacin del factor tiempo con la prestacin de servicio se derivan,
de acuerdo con este modelo productivo, varias consecuencias: la primera de ellas
tiene que ver con la dependencia del trabajador hacia su empleador, la cual se
desarrolla dentro de un tiempo durante el cual el trabajador se encuentra a
disposicin del empleador; en segundo lugar, el uso del tiempo como factor para
cuantificar la remuneracin a pagar; y, sobre todo, como bien seala el informe
Supiot, la oposicin binaria entre tiempo de trabajo, asimilada al tiempo de la
subordinacin y tiempo libre asimilado al tiempo de inactividad... El tiempo
medida de la ejecucin del contrato estuvo aislado durante un largo tiempo de la
vida del contratante lo que hace que se encuentre as consagrada jurdicamente
la ficcin econmica de un tiempo aislable de la persona del trabajador. El informe
Supiot concluye que tal modelo ha sido consagrado como sistema por el Derecho
del Trabajo2.
1
Cmo lo es tambin la propia nocin de trabajo como bien lo seala Gorz cuando
afirma que el trabajo es una invencin de la modernidad. Vase Andr GORZ. Metamorfosi
del Lavoro. Critica della ragione economica. Bollati Boringhieri, Torino, 1992, p. 21
2
Alain SUPIOT, (Coordinador). Au-del de lemploi. Transformations du travail et
Devenir du Droir du Travail en Europe. Informe para la Comisin Europea. Flammarion.
Paris. 1999, pp. 95 y 101.

15

En el desarrollo del contrato de trabajo, dentro de ese modelo, el factor "tiempo"

adquiere especial importancia. Adems, siendo el contrato de trabajo un contrato
de ejecucin peridica o sucesiva, la realizacin de su prestacin caracterstica:
el trabajo, se produce en el tiempo, su cumplimiento est siempre referido a ste,
de manera que el tiempo no es tan slo un medio para medir la ejecucin de la
prestacin, sino que, adems, la prolongacin de la prestacin en el tiempo sirve
para clasificar los contratos de trabajo de acuerdo a su duracin en contratos por
tiempo indeterminado, contratos por tiempo determinado y contratos para una
obra determinada. De igual manera, la prolongacin del tiempo de trabajo es
causa del nacimiento de derechos y beneficios, tales como las vacaciones y la
prestacin de antigedad, entre otros.
La incidencia del tiempo en las relaciones de trabajo ha sido expuesta tambin,
en forma clara y concreta, por Miguel Colina Robledo quien afirma:
El tiempo de trabajo, como condicin y modalizacin de la prestacin
laboral por cuenta ajena, que puede justificar un anlisis en clave de poltica
de empleo y de mercado y condiciones de trabajo desde la perspectiva de la
seguridad y la salud laborales, tanto en el aspecto de la duracin de la relacin
laboral entre trabajador y empleador como en el de la intensidad temporal en
la prestacin, que suscita las cuestiones de la jornada y los descansos e
interrupciones, propicia tambin un enfoque en trminos estrictamente
jurdicos3.

Manuel Alonso Olea, por su parte, dice: El tiempo opera respecto del contrato
de trabajo no slo fijando su duracin global, sino tambin precisando dentro de
esta duracin los perodos o momentos durante los cuales la prestacin de trabajo
es debida...4.
Cuando nos referimos al tiempo de trabajo, tomndolo en el sentido de
"duracin del trabajo" debe entendrselo, como lo hace Oscar Ermida al citar a
Montenegro Bacca, como el lapso en el cual el trabajador presta al empleador
servicios remunerados, gozando de descansos correlativos tiempo que incluye,
en su conjunto, un aspecto activo, que es la jornada de trabajo, y uno pasivo
constituido por los descansos5.

3
Miguel COLINA ROBLEDO. Normativa sobre tiempo de trabajo en el mbito de la
comunidad europea. En Estudios sobre la Jornada de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991, p. 43.
4
ALONSO OLEA, Manuel. Derecho del Trabajo. 4 edicin. Madrid. 1976. p. 135.
5
scar ERMIDA URIARTE. Horas Extras en Enciclopedia Jurdica Omeba.
Apndice III. B. Aires. 1979, pp. 433 y 434

16

El tiempo de trabajo comprende diferentes aspectos que se encuentran

estrechamente relacionados. Por una parte se encuentra el tema de la duracin
del mismo: su cronometra en unidades temporales (das, semana, etc.,) y su
distribucin cronolgica (horarios); pero frente a este instituto surge en de la
necesidad de regular el tiempo de descanso (intrajornada, interjornada, semanal,
anual), as como el de licencias especiales (por razones familiares, para formacin
profesional, por razones de salud, etc.).
El tiempo de trabajo y, sobre todo, sus limitaciones, la distribucin del mismo,
as como el tiempo destinado al descanso, constituyen un tema central y de
excepcional importancia en el campo del Derecho del Trabajo, por lo que no es
de extraar que con la aparicin de la era industrial las primeras luchas de los
trabajadores, as como el tema de las primeras y rudimentarias leyes "sociales",
le estuvieran dedicadas. El mayor nmero de convenios adoptados por las
Conferencias de la OIT ha tenido por objeto el tiempo de trabajo, ello corrobora
la afirmacin hecha en el Estudio General de la Comisin de Expertos de la OIT
sobre los Convenios 1 y 30: La duracin del trabajo ha sido siempre un objetivo
primordial y un tema de capital importancia para la actividad normativa de la
Organizacin Internacional del Trabajo6.
La importancia del tema de la jornada ha sido destacada por numerosos autores
por lo que, para no caer en sobreabundancias intiles, Guillermo Cabanellas
califica la jornada de trabajo como la institucin jurdica madre dentro del Derecho
del Trabajo7, en tanto que De Buen afirma que el tema est en el origen de tantas
cosas respecto a la necesidad misma de la existencia del Derecho del Trabajo8;
De Litala, por su parte, destaca el drama vital del tiempo de trabajo cuando afirma
que la lucha por la disminucin del horario de trabajo es la lucha humana por la
vida y la lucha por una vida humana9.
En un primer momento, la problemtica se centr casi exclusivamente en la
necesidad de poner lmites a las agobiantes jornadas cumplidas por los trabajadores,
hoy en da, pese a que la necesidad de limitar el esfuerzo humano contina estando

6
OIT. Estudio general de las memorias relativas al Convenio sobre las horas de trabajo
(industria), 1919 (nm. 1) y al Convenio sobre las horas de trabajo (comercio y oficinas),
1930 (nm. 30). Ginebra, 2005, p. 1.
7
Guillermo CABANELLAS. Compendio de Derecho Laboral. Omeba. Buenos Aires.
1968. T. I, p. 508.
8
Nstor DE BUEN LOZANO y otros. Nota Liminar en Jornada de Trabajo y Descansos
Remunerados. Porra. Mxico. 1993, p. IX.
9
Citado por Juan David POZZO. Derecho del Trabajo. Ediar. Buenos Aires. 1948. T. 2,
p. 111.

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en primera lnea, son de muy diversa naturaleza las inquietudes que suscita el
tema del tiempo de trabajo.
Luego de haberse logrado difundir la idea de limitar la duracin del tiempo de
trabajo y de concretarse tal proteccin en la normativa legal, surgi la necesidad
de determinar la extensin del tiempo durante el cual el trabajador presta sus
servicios. El objeto de la obligacin asumida por el trabajador en el contrato de
trabajo, es la prestacin de un servicio, ahora bien, el objeto de la obligacin debe
estar determinado o, al menos, ser determinable. Pues bien uno de los aspectos a
determinar, en la prestacin de servicio, es la extensin y la manera de medir el
tiempo durante el cual el trabajador efecta su actividad en beneficio del
empleador. De manera que se hace necesario determinar la cuanta de la prestacin
debida, en funcin del salario convenido, determinacin que en principio
corresponde a quien se beneficia de la actividad, es decir, al empleador. As Alarcn
Caracuel lo seala cuando expresa: Dicho en otras palabras: el empresario,
habiendo adquirido el tiempo de trabajo de un trabajador, puede disponer de
l, ordenndole lo que debe hacer para satisfacer su inters10.
Sin unas reglas claras para determinar el momento a partir del cual debe
contarse el inicio del tiempo de trabajo y el momento en el cual la prestacin
cotidiana del servicio termina, la proteccin que brindara la sola limitacin
cuantitativa sera ineficaz, de all la importancia en la delimitacin del tiempo de
trabajo efectivo.
La limitacin de la jornada de trabajo se presenta como un medio, no tan slo
de garantizar un menor desgaste fsico y mental de la persona trabajadora, sino
que constituye un mecanismo, con mayor frecuencia utilizado, para incrementar
los niveles de empleo, cada vez ms escaso.
Mara Bernardoni de Govea analiza la limitacin desde una perspectiva jurdica
y afirma que la limitacin de la jornada de trabajo demarca la frontera entre la
utilizacin ajena del trabajo y la libertad personal para el desarrollo de las
potencialidades humanas segn la decisin autnoma del individuo11.
Pese a que la disminucin sistemtica del tiempo de trabajo ha tenido como
meta el mejoramiento de la condicin de los trabajadores y de su calidad de vida,
en los finales del siglo XX se comenz a utilizar como un medio para incrementar
10 M. R. ALARCN CARACUEL. La Ordenacin del Tiempo de Trabajo. Tecnos. Madrid.
1988. p. 67.
11 Mara BERNARDONI DE GOVEA. De las Condiciones de Trabajo. En Comentarios
a la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento. Obra colectiva coordinada por Oscar Hernndez
lvarez. Edit. Jurdicas Rincn. Barquisimeto. 2001. Tomo I, P. 238.

18

el empleo de manera que existe una clara tendencia a "repartir el trabajo" en el

sentido de que los trabajadores ocupados se transforman en deudores del derecho
al trabajo de los trabajadores desempleados12.
En ninguna otra institucin del Derecho del Trabajo, han avanzado tanto las
tendencias flexibilizadoras, como en lo que concierne al tiempo de trabajo, dentro
de la bsqueda de una mejor distribucin del mismo, con el establecimiento de
jornadas flexibles, los horarios individualizados, el trabajo a tiempo parcial y la
anualizacin de la jornada. Cabe sealar que la flexibilizacin de la jornada no es
algo que sea necesariamente inconveniente para el trabajador, pues algunos tipos
de jornadas u horarios flexibles son beneficiosos para el trabajador. Un ejemplo
de flexibilizacin del tiempo de trabajo lo constituye la Loi Aubry francesa, tan
celebrada por algunos polticos en nuestro pas, que slo se han fijado en la semana
de 35 horas, sin tomar en cuenta que en Francia el salario mnimo est fijado con
base en el valor de la hora de trabajo y que la ley le otorga al empleador una
amplia potestad para distribuir el tiempo de trabajo. Otro aspecto que silencian es
que en Francia son comunes las jornadas que superan la jornada de 35 horas,
pues las organizaciones sindicales se han visto obligadas a aceptar un incremento
de la jornada para evitar la llamada deslocalizacin de las empresas que tanto
afecta al empleo13.
La distribucin del tiempo de trabajo y de los descansos cobra especial inters
en el plano de las relaciones sociales y de la calidad de la vida familiar del
trabajador; en tal sentido, la legislacin venezolana, por ejemplo, contiene
previsiones para garantizar que los lapsos de vacaciones del trabajador coincidan
con los de sus hijos en edad escolar.
El desarrollo de nuevas tecnologas sobre todo en el campo de las
comunicaciones, ha permitido la aparicin de novedosas figuras como las del
teletrabajo que han trado consigo una especie de renacimiento de formas
especiales de ejecucin del servicio que se crean reservadas para ciertas
actividades industriales, como por ejemplo en la industria de la confeccin, nos
referimos al trabajo a domicilio. Esta nueva forma de trabajo a domicilio
notablemente, el teletrabajo- plantea nuevos retos al Derecho del Trabajo en lo
que concierne a la posibilidad de controlar el tiempo de actividad.
12 Alain SUPIOT (Coordinador). Trabajo y Empleo. Transformaciones del Trabajo y Futuro
del Derecho del Trabajo en Europa. Informe para la Comisin Europea. Tirant lo Blanch.
Valencia, 1999, p. 288.
13 Vase O.I.T. El Tiempo de trabajo en el Siglo XXI. Informe para el debate de la Reunin
Tripartita de Expertos sobre la Ordenacin del Tiempo de Trabajo. (17-21 de octubre de 2011).
Ginebra

19

Las recurrentes crisis econmicas que desde hace tiempo vive el mundo actual,
han llevado a la adopcin de sistemas como el "part-time" o trabajo a tiempo
parcial, como un medio de evitar despidos masivos.
La Ley Orgnica del Trabajo en 1990 introdujo importantes cambios en lo
que concierne a la reglamentacin del tiempo de trabajo, no slo en lo que respecta
a una disminucin de la jornada semanal, sino en cuanto a la adopcin de ciertas
medidas flexibilizadoras, as como por lo que respecta a la nocin misma de
jornada efectiva, no obstante, tanto el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo
de 2006, como los criterios aplicados por la administracin del trabajo, han
revertido tal tendencia y rigidizado la regulacin de la jornada. En el momento en
el que se lleva a cabo la actualizacin de esta obra, luego de la promulgacin del
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores
y las Trabajadoras, y de la publicacin en Gaceta del Reglamento Parcial, se ha
rigidizado an ms la regulacin del tiempo de trabajo, tendencia que contradice
la seguida en la mayora de los pases industrializados, as como en los que
componen la subregin, que han acusado el impacto de la globalizacin y
flexibilizan la distribucin del tiempo de trabajo, el nuestro, por el contrario,
tiende hacia una reglamentacin ms rgida.
En la presente obra se tratar, en una primera parte, la regulacin del tiempo de
trabajo, aludiendo brevemente a la evolucin histrica de la misma, la nocin de
jornada efectiva, las clases de jornada y la distribucin del tiempo de trabajo y lo
referente al trabajo extraordinario.
La segunda parte ser dedicada a los descansos remunerados a los que tiene
derecho el trabajador, tanto los constituidos por los descansos interjornada, por
los das de descanso semanal y feriados, como por el descanso anual remunerado
constituido por las vacaciones.

20

PRIMERA PARTE
LA JORNADA DE TRABAJO

21

22

CAPTULO I
LA LIMITACIN DEL TIEMPO DE TRABAJO
1.

Limitacin del tiempo de trabajo

La necesidad de limitar el tiempo durante el cual se realiza un trabajo tiene

visos de una constante histrica. Las primeras manifestaciones legislativas se
dirigieron en este sentido.
De igual manera, las manifestaciones reivindicativas clsicas de las
organizaciones gremiales se han dirigido de consuno hacia la reduccin de la
jornada y al aumento de la remuneracin, as eran stas las banderas que portaban
los manifestantes de la Hay-Market Square el 1 de mayo de 1886 y que consagraron
la fecha como el da internacional del trabajo.
Si bien desde su propia aparicin, el Derecho del Trabajo ha venido ocupndose
de la regulacin de la jornada, por su complejidad y por las variables que en el
devenir socioeconmico de los pueblos plantea el tema del tiempo de trabajo,
requiere de nuevas reglas para adaptarlas a nuevas realidades por lo que constituye
objeto de debate permanente. Es este el criterio que domina la accin de la
Organizacin Internacional del Trabajo en materia de reduccin de la jornada,
as, por ejemplo, el Estudio General de la Comisin de Expertos, presentado a la
70 Reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo correspondiente al ao
1984, relativo a la reduccin de la jornada de trabajo, desde esa poca, reconoce
el problema al asentar:
La dinmica de este problema, tal y como se pudo constatar en el transcurso
de las diferentes etapas de su desarrollo, est necesariamente ligada a los
factores econmicos y sociales existentes y condicionada por ellos, como lo
pone de manifiesto el prrafo 7 de la Recomendacin N 116, lo que significa
23

que la cuestin del tiempo de trabajo debe ser considerada en factores tales
como los efectos de la nueva tecnologa y de los objetivos de la poltica de
empleo14.

La necesidad de su limitacin obedece a diversas causas: en primer trmino, a

razones de ndole biolgica: con el fin de evitar los efectos tanto fisiolgicos
como psquicos originados por la fatiga que experimenta quien la ejecuta15. El
organismo va a exigir un descanso cese de la actividad- con el fin, no tan slo de
recuperar fuerzas, sino tambin de evitar un grave dao a la salud. A este respecto
se refieren igualmente Lyon-Caen, Pellisier y Supiot cuando afirman:
las nuevas condiciones de trabajo industrial hacen ms indispensable
aun la intervencin del Estado: la labor individual, de naturaleza variada y
sin un ritmo impuesto, es sustituida por un trabajo colectivo de carcter
parcelario y montono, con una cadencia impuesta por la estructura de la
empresa moderna. Al desgaste fsico se agrega la intensidad nerviosa exigida,
agravada por las constricciones debidas a la concentracin urbana y la fatiga
del transporte16.

La ejecucin por un perodo ms o menos prolongado de horas de trabajo trae

consigo una respuesta normal a un esfuerzo continuado: el cansancio el cual puede
ser definido como el impulso biolgico a recuperarse descansando, lo que puede
entraar o no un perodo de horas de sueo17 El cansancio se presenta de diferentes
formas tanto fsicas como mentales: somnolencia, fatiga fsica o muscular,
sensacin de falta de energa, dolores musculares; presin emocional, falta de
atencin y, a menudo el llamado stress. De all que se haya determinado que la
mayora de los accidentes de trabajo ocurren en las ltimas horas de trabajo,

14 O.I.T. El Tiempo de trabajo en el Siglo XXI. Informe para el debate de la Reunin

Tripartita de Expertos sobre la Ordenacin del Tiempo de Trabajo.(17-21 de octubre de 2011).
Ginebra, p. 6
15 Citando a Luis Despotn, Cabanellas alude a un interesante experimento que demuestra
los efectos de la fatiga: "Se debe a Mosso la demostracin del envenenamiento de la sangre por
la fatiga para lo cual como experiencia hace correr a un perro hasta el agotamiento; cuando el
animal cae exhausto, se hace transfusin de su sangre a la de un perro en reposo. ste ltimo
siente en el acto el fenmeno de la fatiga, que se revela por la disminucin de fuerzas, aceleracin
del ritmo del corazn respiracin frecuente, etc.; se demuestra en esta forma que la sangre del
animal fatigado se encuentra envenenada por toxinas provenientes del envenenamiento.". Cfr.
Guillermo CABANELLAS. Contrato de Trabajo. Omeba Buenos Aires. 1963. Volumen II, p.
91.
16 Gerard LYON-CAEN; Jean PELISSIER, y Alain SUPIOT. Droit du Travail. Dalloz.
Paris. 1996, p. 758.
17 O.I.T. Tiempo.., op. cit, p. 38

24

sobre todo cuando se trata de una jornada prolongada18. Adems, el esfuerzo

continuado hace que el cansancio se acumule trayendo como consecuencia
alteraciones en la salud del trabajador19.
En el plano socioeconmico, se orienta la limitacin de la jornada como una
garanta y un mecanismo para la promocin y mantenimiento de los niveles de
empleo, tal es el sentido que encontramos en el slogan: Trabajar menos, pero
trabajar todos y vivir mejor que las centrales sindicales europeas pusieron en
boga a finales de los 80. As en el VI Congreso de la Confederacin Europea de
Sindicatos llevado a cabo en Estocolmo en mayo de 1988 se pidi la: reduccin
del tiempo de trabajo para todos los trabajadores por razones de poltica social y
de poltica de empleo, as como por razones de calidad de vida, en particular para
realizar la semana de treinta y cinco horas, manteniendo el mismo salario20. Como
una respuesta a esta iniciativa podramos considerar la controversial Loi Aubry
que reduce en Francia la duracin de la jornada semanal a 35 horas.
No obstante existe un fuerte movimiento contrario a la reduccin de la jornada
de trabajo, alegando razones de tipo econmico y que hace recordar que ya en los
aos 30 se deca que la crisis econmica se relacionaba tanto con la limitacin de
la duracin de la jornada de trabajo como con la institucin de las vacaciones21.
Por otra parte, y desde un punto de vista estrictamente social, ya se hizo alusin
a la necesidad de reducir el tiempo de trabajo con el fin de fortalecer la unin
familiar y promover la convivencia social. En los ltimos tiempos se ha venido
insistiendo en la necesidad de mantener un equilibrio entre el trabajo y la vida
familiar. En la obra el tiempo de trabajo en el siglo XXI, de la OIT, se alude a la
conclusin a la que llegan C. Fagan y otros autores, "que los conflictos entre la
vida laboral y la vida personal comunicados son tambin generalmente mayores
entre los profesionales, especialmente aquellos que forman parte de hogares con
dos cabezas de familia profesionales"22.
De igual manera debe ser tomado en cuenta otro factor que tiene no poca
influencia en la duracin del tiempo de trabajo, como es el hecho de que debido
O.I.T. Tiempo.., op. cit., p. 40
O.I.T. Tiempo.., op. cit., p. 39. Se refiere en este informe que la mayora de los estudios
realizados entre 1996 y 2003 concluyen que existe una relacin entre las jornadas semanales
prolongadas y resultados nocivos para la salud. No obstante en el mismo informe se seala que
no necesariamente los problemas de salud obedecen a las jornadas semanales prolongadas,
sino que estos problemas pueden a obedecer a otros factores, como, por ejemplo, el entorno.
20 Citado por Jaime MONTALVO CORREA. "Reivindicaciones Sindicales y Jornada de
Trabajo". En Estudios sobre la Jornada de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991, p. 720.
21 Gerard LYON-CAEN; Jean PELISSIER; y, Alain SUPIOT. op. cit., p. 758.
22 O.I.T. Tiempo.., op. cit., p. 41
18
19

25

al crecimiento urbano, se hace necesario que el trabajador invierta un tiempo

cada vez mayor y, en algunos casos, considerablemente mayor, en llegar a su
centro de trabajo y en retornar de ste a su casa, tiempo que si bien no constituye
trabajo efectivo, no deja de provocar cansancio al trabajador23.
En el plano ideolgico, la fenomenologa existencial concibe la reduccin del
tiempo de trabajo como una garanta de la libertad del hombre contemporneo.
Kwant afirma que la paradoja del trabajo contemporneo se resume en el hecho
de que El trabajo nos hace libres y limita nuestra libertad24.
En el campo de la economa, la reduccin de la jornada de trabajo est
ntimamente ligada con lo relativo a costos empresariales, a la productividad y al
rendimiento, por una parte, y dentro de una concepcin macroeconmica con la
relacin entre los ndices de empleo y el desarrollo econmico. Recordemos que,
con un criterio estrictamente economicista, la reduccin de la jornada se convierte
en una necesidad puesto que ms all de cierto lmite la productividad se hace
negativa, al respecto algunos estudios asocian el incremento de la productividad
con la reduccin de la carga horaria25.
En sentido contrario, estudios recientes han demostrado que la reduccin de
las jornadas de trabajo, ha influido no poco en el incremento de la productividad
en ciertos sectores industriales. As la OIT en el informe sobre El Tiempo de
Trabajo en el Siglo XXI, cita el informe del investigador L. Golden, Effects of
working time on productivity and enterprise competitiveness, en la cual este autor,
al referirse al crecimiento de la productividad por hora observado en varias
industrias de Estados Unidos entre 1995 y 2005, concluye que el trabajo en horarios
relativamente ms cortos puede estar relacionado con un aumento de las tasas de
produccin por hora26.
El desarrollo tecnolgico tiene tambin su influencia en la reduccin de la
jornada, lo que se ha venido poniendo de manifiesto desde el desarrollo del
maquinismo, puesto que las nuevas mquinas, manejadas de manera eficiente
tienden a disminuir el esfuerzo. Descartes, Bacon y Moro consideraban que el
perfeccionamiento de los medios tcnicos facilitara el trabajo de los hombres.
23 En los aos 70 una pelcula francesa presentaba de manera satrica esta realidad, la
pelcula, denominada "Metro, boulot, dodo", inspirada en un verso de Pierre Barn que resuma
de este modo la vida de los trabajadores de la regin parisina cuya vida se reduca a viajar en
metro y en los trenes de cercanas para llegar al trabajo, trabajar las ocho horas y regresar en
los mismos transportes a sus casas para dormir, vencidos por la fatiga causada ms por los
viajes que por el trabajo.
24 Remy C. KWANT. Filosofa del Trabajo Carlos Lohl. Buenos Aires 1967, p. 17.
25 O.I.T. Tiempo.., op. cit., p. 42
26 O.I.T. Tiempo.., op. cit., p. 42

26

Todas estas variables tienen una necesaria influencia en la actividad legislativa

en torno a la jornada de trabajo, la cual se debate entre la necesidad, histrica, por
dems, de reducir la duracin del tiempo de trabajo, por razones de orden
fisiolgico, cultural y social, por una parte, y por la otra la exigencia de controlar
los costos laborales en orden a garantizar la competitividad y la productividad de
las economas nacionales en un concierto econmico cada vez ms
internacionalizado y globalizado.
No obstante todas esas razones a las que se ha hecho referencia son opacadas
por la razn fundamental que justifica la intervencin estatal en todos los aspectos
relacionados con la prestacin de servicios por parte de una persona, y es,
sencillamente, el hecho que, quien desarrolla la energa de trabajo y la coloca al
servicio de otros es una "persona", es decir un ser racional dotado de alma y
portador de un valor trascendental que es su dignidad de persona. En la ejecucin
del contrato de trabajo, el objeto de la obligacin del trabajador es la colocacin
de su "energa de trabajo" al servicio de otra persona. Ahora bien, esa "energa de
trabajo" es inseparable de la persona misma del trabajador, por lo que, como ya
lo he sostenido en mltiples ocasiones, en el contrato de trabajo el objeto y el
sujeto del contrato, por lo que respecta al trabajador, se confunden.
De all la necesidad de limitar las facultades del empleador para la utilizacin
de la "energa de trabajo" que el trabajador pone a su disposicin, razn de ser de
la proteccin del Estado para lo cual crea un derecho imperativo, que viene a
garantizar a la persona que ejecuta un trabajo a las rdenes de otra, la conservacin
inclume de su dignidad durante el tiempo que se encuentra a su servicio.
Precisamente uno de los aspectos que tiene que ver, ms de cerca, con la proteccin
a la dignidad del trabajador, es el relativo al tiempo durante el cual ste va a estar
disponible para el patrono y a las condiciones en las cuales debe desarrollar su
labor.

2.

Evolucin

El sistema de trabajo fundado sobre la mano de obra esclava, que imper en

forma casi exclusiva durante la antigedad, no planteaba al ordenamiento jurdico
la necesidad de regular el tiempo de trabajo ni la de conceder derecho alguno al
descanso para los esclavos, no obstante algunos autores ven en las Leyes de Man,
de la India (ao 1280 a.c.) una disposicin precursora de tal regulacin: El sol
establece la divisin del da y de la noche para los hombres y para los dioses: la
noche es para el sueo de los seres; y el da para el trabajo27.
27

CABANELLAS, Guillermo. op. cit., T. I, p. 509

27

La organizacin corporativa medioeval estableca en sus ordenanzas una

delimitacin de la jornada diaria de trabajo, de sol a sol, lo que haca que durante
el invierno las jornadas fuesen ms cortas (entre ocho y diez horas) prolongndose
por el contrario durante el verano hasta doce horas y media. Por otra parte, durante
los das domingos y los sbados en la tarde, as como durante las fiestas religiosas
que eran muy numerosas, no se trabajaba.
Con la llegada del liberalismo y la revolucin industrial los pequeos talleres
artesanales desaparecen para dar paso a las grandes fbricas y a las mquinas. Al
parecer, y quiz por razones fsicas, ms que por otra causa, la luz natural regulaba
la distribucin del tiempo de trabajo y del descanso, de all que con la aparicin
del alumbrado a gas, contemporneo con la revolucin industrial, desapareciera
aquel impedimento natural para el trabajo nocturno, lo que explica el aumento de
las jornadas de trabajo hasta quince o ms horas, jornadas que eran aceptadas por
los trabajadores quienes no posean otra opcin debido al exceso de oferta de
mano de obra.
A los patronos no les preocupaba el agotamiento y deterioro fsico que pudiere
afectar a los trabajadores sometidos a jornadas excesivas pues la sobreoferta de
mano de obra haca fcil el reemplazo de los trabajadores "improductivos"
(fatigados, enfermos) por "sangre fresca" disponible al instante. A esto se agrega
que la concepcin mercantilista consideraba que las mquinas facilitaban de tal
manera el trabajo, que ya no era necesario el esfuerzo fsico que el trabajo artesanal
requera, lo que vena a justificar una vez ms la prolongacin de la jornada.
Para el liberalismo, fundamento ideolgico del sistema capitalista industrial,
las condiciones de trabajo eran producto de la autonoma contractual, de manera
que la jornada de trabajo no admita otro lmite que el fijado por las propias
partes de manera "libre". En 1840 comprobaba el Dr. Villerm, en Francia, que
los horarios de trabajo existentes en la industria textil en Mulhouse podan llegar
hasta dieciocho horas incluso para nios de cinco a diez aos de edad y que sobre
cien nios nacidos en familias de obreros textiles tan slo veintisiete llegaban a la
edad de diez aos28.
Poco a poco la sociedad se fue sensibilizando acerca de la incompatibilidad
de lapsos prolongados de actividad fsica con la condicin humana y los graves
daos a la salud, de all que se dieran en Europa, algunas aisladas decisiones

28 Pierre JACCARD. Histoire Sociale du Travail. Citado por Rafael ALFONZO

GUZMN. Estudio Analtico de la Ley del Trabajo Venezolana. Contempornea de ediciones.
Caracas 1987. Tomo III, p. 367.

28

judiciales de carcter "progresista" que declararan nulas clusulas contractuales

que fijaban jornadas excesivas.
Las primeras luchas obreras se orientaron en dos sentidos fundamentales: lograr
una mejor remuneracin y la reduccin del tiempo de trabajo. En la segunda
mitad del siglo XIX se hizo popular entre los trabajadores ingleses una cancioncilla,
conocida como la regla de las ocho, que resuma sus aspiraciones:
Eigth hours to work;
Eight hours to play;
Eight hours to sleep;
Eight shillings a day29.
El economista e industrial ingls Roberto Owen experimenta en sus
establecimientos de hilandera ubicados en New-Lanark una reduccin de la
jornada de diecisis horas hasta doce horas y luego once horas y media, sin que
disminuyera la produccin. No obstante este sistema de jornadas no trascendi
ms all del sector textil.
Por su parte, en Europa Continental se producen algunos intentos legislativos
que tratan de mejorar la condicin de cierto tipo de trabajadores y que son producto
de lo que se ha llamado "intervencionismo humanitario". As, por ejemplo, bajo
el reinado de Lus Felipe D Orleans, (Monarqua de Julio) en 1841 se adopta la
primera "ley social" por medio de la cual se prohbe el trabajo de los nios durante
la noche, pero se mantiene la licitud de los horarios de hasta setenta y dos horas
por semana para los nios mayores de doce aos. Luego del triunfo de la
Revolucin de febrero de1848, los decretos de la Convencin francesa se
convierten en la primera decisin legislativa que limita la duracin de la jornada
de trabajo para los trabajadores adultos: diez horas por da, sin embargo tal reforma
fue de muy corta duracin ya que en 1849 fue derogada.
En Alemania algunos partidos propiciaron la reduccin de la jornada de trabajo,
a partir de la segunda mitad del siglo XIX, en especial las asociaciones de
trabajadores organizadas por Marx y Engels a partir de 1845.
La difusin de las ideas sociales aunada a la lucha de los trabajadores por
lograr una reduccin del tiempo de trabajo, va haciendo camino para la
intervencin legislativa.

29 Ocho horas para trabajar; ocho horas para disfrutar; ocho horas para dormir; ocho chelines
por da. Traduccin libre del autor.

29

Ya en 1829 se producen en Estados Unidos de Norteamrica un movimiento

para lograr una jornada de trabajo de ocho horas, ya que en esa poca era normal
que la misma fuera de 12 y 16 horas diarias, pudiendo llegar, segn la legislacin
estadounidense, a las 18 en caso de necesidad. El 25 de junio de 1868 el Presidente
Andrew Johnson promulg la llamada Ley Ingersoll que estableca una jornada
de 8 horas, no obstante 19 estados de la unin promulgaron leyes con jornadas de
8 y 10 horas que permitan incrementarlas hasta 14 y 18 horas. El incumplimiento
de la Ley provoc numerosas protestas entre las que destaca la llamada revuelta
de Chicago que culmin con la condena a muerte de cinco manifestantes, los
llamados mrtires de Chicago. El sacrificio no fue en vano ya que a finales de
mayo de 1886 muchos trabajadores gozaron de la jornada de 8 horas.
En las ltimas dos dcadas del siglo XIX, se extiende en Europa el llamado
"catolicismo social", tendencia que inician pensadores como el Obispo Von
Ketteller en Alemania y en Blgica La Tour du Pin, y cuyo momento culminante
lo representa la gran encclica "Rerum Novarum" en 1891, en la cual el Papa
Len XIII sienta las bases fundamentales de la llamada "Doctrina Social de la
Iglesia". En dicho documento el Romano Pontfice aboga para que el trabajo de
cada da no se extienda ms all de lo que permitan las fuerzas de cada trabajador
y que se fije su duracin habida cuenta del tipo de trabajo y de la salud de los
trabajadores30.
En 1890 se celebra en Berln una conferencia internacional en la que se trata
acerca de la necesidad de que los pases industrializados adopten la jornada de
trabajo de ocho horas por da.
Llama la atencin que si bien la adopcin de la jornada de ocho horas se
produce en el siglo XX, ya en Australia, entre los aos 1855 y 1856 se la haba
implantado. Las conferencias tcnicas convocadas por la Asociacin Internacional
para la Proteccin Legal de los Trabajadores y que tuvieron lugar en la ciudad de
Berna en los aos de 1905 y 1910, aprobaron como uno de los puntos ms
importantes, la Jornada mxima de 10 horas para mujeres y nios. En la propia
Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo, la parte XIII del Tratado
de Versailles, se reconoca la urgente necesidad de regular la duracin de la jornada
diaria y de la semanal, lo que llev a que la primera norma Internacional adoptada
por la Conferencia Internacional fuese el Convenio N 1 sobre Horas de Trabajo
(Industria).
Se llega as al Tratado de Versailles, el cual, como es sabido no constituy tan
slo un Tratado de Paz, por cierto de efmera duracin, sino que la parte XIII del
30

LEON XII. Rerum Novarum. 31.

30

mismo constituye el Acta de Nacimiento de la Organizacin Internacional del

Trabajo. En el inciso IV del anexo relativo a la Primera Conferencia del Trabajo
de 1919 se consider la necesidad de Aplicacin del principio de la jornada de
ocho horas o de la semana de cuarenta y ocho horas.
El tema se vuelve a tomar en la primera Conferencia Internacional organizada
en el seno de la O.I.T. la cual tuvo lugar en la ciudad de Washington en 1919, y
all se adopta el Convenio N 1 por medio del cual se adopta el criterio del principio
de la jornada de ocho horas y de la semana de cuarenta y ocho31 para las empresas
industriales. El Convenio en cuestin fue ratificado por Venezuela el 20 de
noviembre de 1944, junto con el Convenio N 14 de 1921 sobre descanso semanal
en la industria. En la Conferencia celebrada en Ginebra en 1930, el Convenio N
30 extendi la reduccin de la jornada a los empleados del comercio y oficinas.
El Convenio N 30 no ha sido ratificado por Venezuela, as como por ninguno de
los diez Estados Miembros de mayor importancia Industrial32. Tanto el Convenio
N 1 como el N 30, establecan un cierto margen de flexibilidad en la distribucin
de las horas semanales, as como excepciones temporales y permanentes a la
regla general.
Para ese momento la mayor parte de los pases haban adoptado la jornada de
ocho horas.
Cinco aos ms tarde, se aprueba el Convenio N 47 sobre la jornada de 40
horas semanales, que no ha recibido sino 15 ratificaciones y, con posterioridad en
31 Ntese que en la parte XIII del Tratado de Versailles se estableci que la conferencia
de Washington deba optar por la jornada diaria de 8 horas o la semana de 48 horas. La
Conferencia prefiri utilizar la conjuncin copulativa "y" en la lugar de la disyuntiva "o" y as
la limitacin no fue slo diaria o semanal, sino diaria y semanal. La descripcin de la manera
cmo se llev a cabo el debate se puede ver en la siguiente cita: Las dos propuestas alternativas
del Tratado de Versalles la jornada de ocho horas o la semana de trabajo de 48 horas se
examinaron en la primera reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en
Washington DC en octubre de 1919. Esas propuestas diferan en algunos aspectos importantes.
El principio de la jornada de ocho horas supona la instauracin de una semana de 56 horas
si se trabajaba siete das por semana, prctica frecuente en algunos sectores, procesos u
ocupaciones que deban llevarse a cabo de manera ininterrumpida. En cambio, si se combinaba
con media jornada libre y un da de descanso semanal, el nmero de horas de trabajo poda
quedar reducido a menos de 48. Con la semana de 48 horas se garantizaba que el promedio de
horas de trabajo no superara las ocho horas diarias durante seis das, aunque se permita
que hubiera das en los que se trabajaran ms horas si stos se compensaban con otras jornadas
ms cortas (por ejemplo, medio da libre). En el proyecto presentado por el Comit de
Organizacin como base para la discusin del tema en la reunin de la Conferencia se recoga
el principio de las 48 horas semanales pero se dejaba que sta decidiera cul de los dos
principios adoptara. Vase OIT. Estudio general de las memorias op. cit., p. 3
32 OIT. Estudio general de las memorias, op. cit., p. 7

31

1962, se aprueba la Recomendacin No. 116 que insiste en la reduccin progresiva

de la jornada de trabajo.
Ms recientemente la OIT ha venido adoptando algunos instrumentos
relacionados con la jornada de trabajo, as, en 1981 se aprueba el Convenio N
156 sobre los trabajadores con responsabilidades familiares, no ratificado por
Venezuela, con su respectiva Recomendacin complementaria, la N 165. En
1979 se aprueba el Convenio N 153 sobre Duracin del Trabajo y Perodos de
Descanso (Transportes por Carretera), ratificado por Venezuela el 1 de Junio de
1983. Este convenio ha sido complementado con la Recomendacin N 161 del
mismo ao. Es posible encontrar en otros instrumentos de la OIT normas que
regulan la duracin del tiempo de trabajo, como es el caso del el Convenio N
110 sobre el trabajo en las plantaciones de 1958, el Convenio N 172 sobre las
condiciones de trabajo (hoteles y restaurantes) de 1991, el Convenio N 180 sobre
las horas de trabajo a bordo y la dotacin de los buques de 199633; y la
Recomendacin 157 sobre el personal de enfermera de 1977.
Las Legislaciones modernas se han caracterizado por una regulacin cuidadosa
en lo relativo a la jornada de trabajo, como garanta de preservacin de la salud
fsica y mental del trabajador, en ello ha influido notablemente la legislacin
internacional adoptada en el seno de la OIT. Con la adopcin de la jornada de
ocho horas, pareca haberse llegado al tope mximo en materia de proteccin al
descanso del trabajador, sin embargo las nuevas condiciones bajo las cuales se
desarrolla el trabajo industrial, la imposicin de un trabajo colectivo y montono,
a lo cual se agregan los problemas tpicos de las grandes concentraciones urbanas
y el aumento del tiempo de transporte, hicieron necesaria una nueva intervencin
en materia de reduccin de la jornada.
Son mltiples los factores de orden econmico, tecnolgico y cultural que
influyen en la cuanta y distribucin del tiempo de trabajo. En lo que se ha dado
en llamar, la era post-industrial, los cambios tecnolgicos y la velocidad con que
stos se producen, han creado la necesidad de un nuevo modelo organizativo del
trabajo, con el fin de obtener el mximo provecho de esas tecnologas, y dentro
de ese modelo organizativo del trabajo, el tema de la duracin del tiempo de
trabajo y de su distribucin, constituyen una tarea prioritaria. A ello debe agregarse
los cambios que las sociedades actuales han experimentado en los patrones de
consumo de bienes y de servicios que requieren se satisfaga la demanda de los
mismos las 24 horas del da. Por lo que respecta a los nuevos modelos de
organizacin productiva la necesidad de una mejor utilizacin del talento humano
33

Ninguno de estos tres ltimos convenios ha sido ratificado por Venezuela.

32

han llevado a las empresas a adoptar estrategias que imponen la flexibilidad tanto
en los mtodos de produccin como en la distribucin del tiempo de trabajo.
En el informe de la Comisin de Expertos de 2005 se concluye: Son cada vez
ms los trabajadores para quienes la duracin de la jornada y la semana de
trabajo se est convirtiendo en un elemento variable o flexible del empleo,
subordinado principalmente al tipo de demanda que deben satisfacer las empresas
en las que trabajan34.
Una de las manifestaciones ms recientes en esta materia es la flexibilidad en
la distribucin del tiempo de trabajo, el aumento del trabajo a tiempo parcial y la
tendencia a la anualizacin y semestralizacin de los horarios de trabajo, tendencias
stas que en parte se inscriben dentro de una poltica de empleo que acude al
mecanismo de la reduccin de la jornada como factor expansivo del mercado de
trabajo. La anualizacin consiste en que el cmputo de las horas trabajadas se
hace en funcin del lapso de un ao, o de un semestre, y no sobre la base de una
semana, pudindose distribuir las horas anuales en forma tal que permita trabajar
ms horas durante determinadas pocas del ao cuando se requiera, compensando
esto con menor cantidad de horas de trabajo en aquellos perodos en los que el
nivel de actividades productivas disminuya.
Las necesidades de la produccin se oponen a las necesidades de los
trabajadores a los que la complejidad de la vida moderna hace que se incremente
la exigencia de contar con el tiempo libre suficiente para hacer frente, no slo a
sus necesidades de descanso, sino familiares, sociales, culturales y de
esparcimiento. Organismos como el Banco Mundial y la Organizacin de
Cooperacin y Desarrollo Econmicos (OCDE) han llegado a la conclusin de
que no puede regularse el tiempo de trabajo de manera uniforme, por el contrario
deberan trabajadores y empleadores tener la mayor amplitud para establecer en
comn la ordenacin del tiempo de trabajo de manera descentralizada35.
En los pases de la Comunidad Econmica Europea, la jornada de trabajo ha
experimentado reducciones, ya el 18 de octubre de 1961 la Carta Social Europea
haba establecido en su artculo 2 la necesidad de reducir progresivamente la
duracin de la jornada semanal.
En Francia, luego de un acuerdo nacional interprofesional al que llegaron los
interlocutores sociales en 1981, se estableci la jornada semanal de treinta y nueve
horas y en 1982 se la redujo a treinta y cinco, para aquellos trabajadores que
34
35

OIT. Estudio general de las memorias, op. cit., p. 9.

OIT. Estudio general de las memorias, op. cit., p. 11.
33

prestan sus servicios por equipos, en labores que se ejecutan de manera continua,
luego en los 90 se estableci la jornada semanal de 35 horas. Adems de ello, a
travs de la negociacin colectiva se han establecido horarios anualizados.
En Italia, el acuerdo Scotti fij para 1984 una jornada anual mxima de mil
ochocientas veintisis horas con veintisiete minutos, con un promedio semanal
de cuarenta horas, y con posterioridad, la negociacin colectiva ha venido
estableciendo acuerdos para una jornada semanal de treinta y nueve horas, as
como una reduccin del nmero de horas efectivas de trabajo durante el ao que
para 1987 variaron, de acuerdo al sector, entre diecisis y veinte horas al ao.
Igual tendencia se ha observado en la Repblica Federal Alemana (antes de la
reunificacin) donde se fij una jornada de treinta y siete horas semanales en el
sector metalrgico a partir de 1989.
No obstante en Europa Occidental se est presentando el siguiente fenmeno.
Luego de la cada del muro de Berln, los pases de la Europa oriental que
integraban polticamente el pacto de Varsovia, han adoptado el modelo de
economa de mercado con la particularidad de que el modelo de relaciones de
trabajo no alcanza los niveles de desarrollo social de los pases occidentales. Ello
ha trado como consecuencia que los costos laborales de las empresas ubicadas
en la zona de la antigua cortina de hierro sean inferiores a los que presentan las
empresas ubicadas en los pases de Europa Occidental, sobre todo, las ubicadas
en Alemania, Francia, Gran Bretaa, norte de Italia. A ello se agrega, adems, la
internacionalizacin de la economa con su cada de las barreras aduaneras y el
desarrollo del transporte. Ello ha provocado la llamada deslocalizacin de
empresas, es decir, empresas que cierran sus fbricas en pases de altos costos
laborales para ubicarlas en pases con costos inferiores. Es as como se han
trasladado fbricas, dentro de Europa (Hungra, Polonia, Rumania, etc.) y fuera
de ella (India, China, etc.), con la consiguiente prdida de empleos. Ante este
panorama las organizaciones sindicales han cedido y han aceptado negociar
jornadas superiores a las ya conquistadas a cambio de una garanta de conservar
puestos de trabajo.
En 1999 La OIT resuma de la siguiente manera el estado de la duracin del
trabajo:
Al evaluar y comparar la duracin normal del trabajo deberan tenerse
presente dos cifras de referencia: 48 horas por semana y 40 horas por semana.
La primera es la norma original establecida por el Convenio sobre las horas
de trabajo (industria) 1919 (num.1), y el Convenio sobre horas de trabajo
(comercio y oficinas), 1930 (num.30). La Recomendacin sobre la reduccin
34

de la duracin del trabajo, 1962 (num.116), insta a la adopcin de medidas

inmediatas para rebajar la semana normal de trabajo a 48 horas, all donde
esta sea ms larga, sin ninguna reduccin de salario. Es por lo tanto razonable
considerar la semana de 48 horas como la norma bsica requerida para la
proteccin de los trabajadores en todo el mundo. Aunque puede hacerse alguna
concesin en razn de las particularidades de ciertas ocupaciones (por ejemplo,
las que exigen perodos largos de simple presencia), una semana de ms de
48 horas puede considerarse en general excesiva. La semana de 40 horas
propuesta en un principio en 1935 por el Convenio nm. 47 en el contexto de
un desempleo en masa, fue reafirmada en 1962 como norma social por la
Recomendacin nm. 116, y puede considerarse como un objetivo que se debe
alcanzar gradualmente a la luz de la situacin econmica y social del pas36.

No Obstante lo anterior, a ms de 90 aos de la adopcin del Convenio N 1,

la OIT ha comprobado que para mayo de 2007 un 22% de la fuerza de trabajo en
el mundo trabajaba ms de 48 horas37.
Para el Debate de la Reunin Tripartita de Expertos en octubre de 2011 la
Comisin de Expertos prepar un informe especial denominado El Tiempo de
Trabajo en el Siglo XXI, cuya tema central es la necesidad de revisar las normas
internacionales relacionadas con el tiempo de trabajo por considerar que si bien
los instrumentos examinados siguen siendo hasta cierto punto pertinentes, no
reflejan ya la situacin actual38.

3.

La limitacin del tiempo de trabajo en la Amrica Colonial y

Venezuela

Ante la ausencia de datos histricos acerca de la organizacin del trabajo en la

Amrica precolombina, debemos iniciar la bsqueda de las reglamentaciones
laborales en la poca colonial y, sobretodo, para la poca de entrada en vigencia
de las Leyes de Indias.
Las buenas intenciones mostradas por la piadosa Isabel La Catlica hacia los
habitantes del continente recin descubierto, llevaron a la monarqua espaola a
adoptar una serie de disposiciones que garantizaran la proteccin de los indgenas,
a quienes consideraban seres necesitados de la tutela de la Corona, frente al abuso
de los inescrupulosos conquistadores espaoles, vidos de riqueza. Tal intencin
36

136.

OIT. El Trabajo en el Mundo. Editorial Nueva Sociedad. Caracas. 1990. Tomo II, p.

37 OIT. Working Time Around the World: Principales hallazgos e implicaciones para las
polticas. Ginebra 2007. Versin digital.
38 OIT. El Tiempo Ginebra, 2011, p. 1.

35

se encuentra presente en la Ley I del Ttulo I del Libro VI, de la Recopilacin de

las Leyes de los Reynos de las Indias que ordenara imprimir Carlos II en 1791 y
que Rivas Belandria denomina autntico Cdigo de los derechos indgenas39:
Habiendo de tratar este libro la materia de los indios, su libertad, aumento
y alivio, como se contiene en los ttulos de que se ha formado, es nuestra
voluntad encargar a los Virreyes, Presidentes y Audiencias el cuidado de mirar
por ellos y dar las rdenes convenientes para que sean amparados, favorecidos
y sobrellevados, por lo que deseamos que se remedien los daos que padecen
y vivan sin molestia y vexacin, quedando esto de una vez sentado, y teniendo
muy presente las leyes de esta recopilacin que les favorecen, amparan y
defienden de cualquier agravio, y que las guarden y hagan guardar muy
justamente, castigando con particular y rigurosa demostracin a los
transgresores40.

En este orden de ideas, se haca necesario regular la duracin del tiempo de

trabajo a que eran sometidos los indios por parte de los encomenderos. Para los
trabajos de las minas se estableci la jornada minera de siete horas y un poco
ms. Igualmente se fijaron jornadas reducidas para cierto tipo de trabajos
especialmente penosos, como entre 3 y 4 horas para la pesca de perlas.
Rivas Belandria alude al hecho de que ya en 1539 Felipe III haba establecido
una jornada de 8 horas para los obreros que trabajaban en la construccin de
fortalezas y obras militares41.
En cumplimiento de la orden dada por Su Majestad Catlica a sus funcionarios
coloniales, en el sentido de adoptar medidas protectoras de los indios, en el caso
especfico de la Venezuela Colonial, merece mencionarse las instrucciones del
Gobernador Berrotern dictadas el 20 de febrero de 1694, entre las cuales destaca
que las jornadas de los indgenas iban de sol a sol, pero que deban ser
interrumpidas al medio da para que dedicasen dos horas para sesteo y descanso42.

39 Jos Juan RIVAS BELANDRIA. Antecedentes Coloniales de Nuestra Legislacin

laboral. Coleccin Iustitia et Ius. Universidad Los Andes Mrida. 1965, p. 13
40 Recopilacin de Leyes de los Reynos de las Indias Mandadas Imprimir y Publicar por
la Majestad Catlica del Rey Don Carlos II. Tomo II. Quarta Impresin hecha en Madrid
MDCCLXXXXI, por la viuda de D. Joaquin Ibarra. Ejemplar N 1.972 impreso en Grficas
Ultra, Madrid. 1943.
41 Jos Juan RIVAS BELANDRIA. Op. cit., p. 37.
42 Las disposiciones contenidas en las Leyes de Indias y su aplicacin en la Amrica
colonial vienen a constituir un rotundo ments a la leyenda negra de la colonizacin espaola,
difundida por autores anglosajones quizs para disimular la crueldad y rapia que caracteriz
la colonizacin inglesa.

36

Llegada la vida republicana, se pueden encontrar, en la Constitucin de 1811

y en el Cdigo Constitucional del Pueblo Soberano de Barcelona Colombiana,
algunos antecedentes de la legislacin en materia de trabajo. Si bien el Cdigo en
cuestin no adopta en particular normas sobre jornada, recomienda dictar
ordenanzas en las que se detalle las horas de trabajo diario. No obstante, segn
el criterio de Parra Aranguren, el cual el autor comparte, tanto las disposiciones
de la Constitucin de Barcelona, como muchas otras que encontramos en leyes
nacionales y ordenanzas regionales durante todo el siglo XIX, no estuvieron
dirigidas a proteger los intereses de los trabajadores, sino a garantizar a los patronos
el cumplimiento de los compromisos adquiridos por los asalariados43.
Las leyes de minas, siguiendo la tradicin colonial, limitaban la duracin de
cada uno de los turnos de trabajo a 8 horas.
En la Ley de Talleres y Establecimientos Pblicos de 1917, considerada por
algunos como el punto de partida de la legislacin venezolana en materia de
trabajo, se establece una jornada diaria con una duracin de ocho horas y media.
Especial atencin, dentro de las legislaciones regionales, merecen los Cdigos
de Polica. El Cdigo de Polica del Estado Mrida de 1853 se adelant a su
poca y fij la jornada de trabajo en diez horas. Lo propio hizo el Cdigo de
Polica del Estado Tchira, sancionado el 26 de febrero de 1.905. Para comienzos
del Siglo XIX, el Tchira, cuya organizacin social, diferente a otras zonas del
pas, se fundamentaba en los valores que se derivaban de una fuerte organizacin
familiar de indisolubles lazos, era la regin del pas que posea el ms alto ingreso
por habitante, as como la productora de la mayor fuente de divisas. Esta peculiar
situacin econmico-social, as como la innegable influencia de la cultura
colombiana y europea, pues muchos de los miembros de las principales familias
del Estado se formaron en universidades europeas, hizo que se adoptaran leyes
de avanzada, como el Cdigo de Polica, instrumento legal en el que se consagra
por primera vez en el pas la teora del riesgo profesional. El Cdigo estableca
una jornada diaria de diez horas, pero permita celebrar un pacto en contrario, es
decir, no le otorgaba a la norma carcter imperativo sino, supletorio de la voluntad
de las partes. As mismo haca alusin a las costumbres del lugar en cuanto a la
determinacin de la jornada. Los fuertes valores familiares y religiosos de la
cultura tachirense se ponen de manifiesto en la prohibicin de trabajar los das
domingo, encomendando a las autoridades policiales la estricta observancia de
dicha norma. Destacan igualmente los Cdigos de Polica de los Estados Nueva
43 Fernando PARRA ARANGUREN. Antecedentes de la Ley del Trabajo de 1928.
Universidad del Zulia. Maracaibo. 1975, p. 16.

37

Esparta (1915) y Bolvar (1923), que anticipndose a la Ley del Trabajo

establecieron la jornada de trabajo en ocho horas.
La Ley del Trabajo de 1928, calificada por Caldera como una forzada
concesin, para los solos efectos de la poltica exterior, del Gobierno de Gmez44,
estableci una jornada de trabajo general de nueve horas y una especial para el
trabajo en las minas de 8 horas.
La Ley del Trabajo de 1936, adopt el principio universal de la limitacin de
la jornada a ocho horas con una jornada semanal de cuarenta y ocho horas. El
pargrafo nico del artculo 43 estableca una excepcin para los empleados de
comercio y oficina, pues la jornada semanal de estos la fija en cuarenta y cuatro
horas.
La reforma de 1947 trajo consigo la previsin de una jornada nocturna con
una duracin de siete horas y una jornada nocturna semanal que no excedera de
cuarenta horas. El artculo 54 de la Ley reformada elimina la alusin a los
empleados de comercio y oficina y simplemente establece la jornada semanal de
44 horas para el trabajo diurno para los empleados en general. De igual manera
se previ una jornada mixta con una duracin diaria de siete horas y media y una
duracin semanal de 45 horas.
La Ley Orgnica del Trabajo de 1990 elimin la odiosa distincin entre
empleados y obreros al equiparar en 44 horas la duracin de la jornada semanal
prevista para ambos tipos de trabajadores. Dos de las ms importantes novedades
en materia de jornada que aporta la Ley Orgnica del Trabajo, lo constituyen la
jornada flexible y la jornada a tiempo parcial.
En 1999 se aprueba una nueva Constitucin cuyo artculo 90 dispone lo
siguiente en materia de jornada:
"La jornada de trabajo no exceder de ocho horas diarias ni de cuarenta
y cuatro horas semanales. En los casos en los que la Ley lo permita, la jornada
de trabajo nocturna no exceder de siete horas diarias ni de treinta y cinco
semanales. Ningn patrono podr obligar a las trabajadoras o trabajadores a
laborar horas extraordinarias. Se propender a la progresiva disminucin de
la jornada de trabajo dentro del inters social y del mbito que se determine
y se dispondr lo conveniente para la mejor utilizacin del tiempo libre en
beneficio del desarrollo fsico, espiritual y cultural de los trabajadores y
trabajadoras. Los trabajadores y trabajadoras tienen derecho al descanso
44 Rafael CALDERA. Derecho del Trabajo. 2 edicin. 3 reimpresin. Editorial. El Ateneo.
Caracas. 1972. Tomo I, p. 140.

38

semanal y vacaciones remunerados en las mismas condiciones que las jornadas

efectivamente laboradas".

La norma constitucional contiene dos importantes aspectos que deben ser

resaltados: el uno constituye un importante cambio claramente expresado en cuanto
a la duracin de la jornada nocturna cuya duracin semanal reduce a treinta y
cinco horas y el otro, la absoluta omisin a la posibilidad de existencia de jornadas
con una duracin diferente al lmite mximo establecido en la norma constitucional
es decir, a las llamadas jornadas especiales, lo que plantea la interrogante acerca
de si tal omisin apareja la inconstitucionalidad de la norma legal que contempla
tales jornadas. (Art. 198 LOT). Ambos aspectos sern tratados ms adelante.
De igual manera el Texto constitucional, dentro de la disposicin transitoria
cuarta, numeral tercero, impone a la Asamblea Nacional la carga de reformar la
Ley Orgnica del Trabajo, dentro del primer ao a partir de su instalacin, luego
de entrada en vigencia la nueva Constitucin, reforma, que entre otros aspectos
debe tener como objeto: un conjunto de normas integrales que regulen la jornada
laboral y propendan a su disminucin progresiva en los trminos previstos en los
acuerdos y convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo suscritos por
la Repblica. Al respecto hay que recordar que Venezuela ha ratificado los
siguientes convenios de la OIT en materia de jornada: Convenio N 1. Sobre
horas de trabajo (Industria); Convenio N 6. Sobre el trabajo Nocturno de los
Menores (Industria); Convenio N 14. Sobre el Descanso Semanal (Industria);
Convenio N 41 (revisado) Sobre el trabajo nocturno (mujeres); Convenio N
153. Sobre duracin del trabajo y perodos de descanso. (Transporte por
Carreteras).
En el ao 2005 se reform la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y
Ambiente de Trabajo la cual califica como infracciones muy graves a las normas
de higiene y seguridad el incumplimiento en materia de jornada, descanso y
descanso efectivo de las vacaciones.
El Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, reformado el 28 de abril de
2006, y derogado en materia de jornada y descansos por el Reglamento Parcial
del 30 de abril de 2013, contena algunas importantes reformas en materia de
jornada de trabajo y descansos, entre los cuales destacan el trato rgido de las
condiciones de la jornada flexible y de las empresas sometidas a oscilaciones de
temporada, el trabajo en das feriados y lo relativo al salario de base para el
clculo de las vacaciones.
En el ao 2007, el Presidente de la Repblica propuso reformar la Constitucin
mediante un Referendum que, convocado por el Organismo Electoral, se llev a
39

cabo el 2 de diciembre de ese ao. Entre los puntos propuestos, se pretenda

modificar el artculo 90 de la Constitucin para reducir la jornada de trabajo
diurno a seis horas por da y treinta y seis a la semana, e igualmente reducir la
jornada semanal nocturna a treinta y cuatro horas por semana45. La propuesta fue
derrotada en el Referendum realizado al efecto.
Los proyectos de reformas de la Ley Orgnica del Trabajo, que en forma no
oficial circularon luego del Referendum, hasta el ao 2011, no reflejaban esa
tendencia a reducir la jornada de trabajo.
El treinta de abril de 2012, mediante Decreto N 8.938 con Rango, Valor y
Fuerza de Ley, el Presidente de la Repblica, dict la Ley Orgnica del Trabajo,
los Trabajadores y las Trabajadoras que introdujo notables reformas en materia
de jornada y estableci una vacatio legis de un ao a partir de su promulgacin,
para que entrara en vigencia la normativa sobre jornada. El 30 de abril de 2013 se
public en Gaceta el Reglamento Parcial de la LOTTT referente a la jornada de
trabajo.
Una visin general de la nueva normativa en materia de jornada permite
concluir que la misma se caracteriza por la rigidez y por la falta de adecuacin a
las nuevas formas de organizacin productiva.

4.

Los lmites de la jornada de trabajo

Se ha analizado cmo ha evolucionado la limitacin de la jornada de trabajo

en nuestra legislacin, corresponde ahora hacerlo con el estado actual de la misma.
El artculo 173 de la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadores (LOTTT, en lo sucesivo), determina la duracin mxima de los
distintos tipos de jornadas de trabajo: ocho horas por da para el trabajo diurno,
siete horas por da para el trabajo nocturno y siete y media horas para la jornada
mixta.
45 El Texto propuesto era del tenor siguiente: A objeto que los trabajadores y trabajadoras
dispongan de tiempo suficiente para el desarrollo integral de su persona, la jornada de trabajo
diurna no exceder de seis horas diarias ni de treinta y seis horas semanales y la nocturna no
exceder de seis horas diarias ni de treinta y cuatro semanales. Ningn patrono o patrona
podr obligar a los trabajadores o trabajadoras a laborar horas o tiempo extraordinario.
Asimismo, deber programar y organizar los mecanismos para la mejor utilizacin del tiempo
libre en beneficio de la educacin, formacin integral, desarrollo humano, fsico, espiritual,
moral, cultural y tcnico de los trabajadores y trabajadoras.
Los trabajadores y trabajadoras tienen derecho al descanso semanal y vacaciones
remunerados en las mismas condiciones que las jornadas efectivamente laboradas.

40

La limitacin de la jornada de trabajo no slo se establece para la jornada

diaria, sino igualmente para la "jornada semanal"46. La duracin mxima de la
jornada semanal diurna es de cuarenta horas, en tanto que la jornada semanal
nocturna y la mixta se reducen a treinta y cinco y treinta y siete horas y media,
respectivamente.
A diferencia de otras legislaciones, la nuestra no hace referencia alguna a si la
limitacin de la duracin de las jornadas diaria o semanal, se aplica en las
situaciones de pluriempleo. El artculo L.324-2 del Cdigo de Trabajo francs es
tajante cuando dispone: Ningn trabajador de las profesiones industriales,
comerciales, artesanales o agrcolas puede efectuar trabajos remunerados
relacionados con esas profesiones ms all de la duracin mxima del trabajo,
tal como resulta establecido en las leyes y reglamentos vigentes para su profesin.
Por su parte algunas excepciones han sido previstas en el artculo L324-4 para
trabajos de orden cientfico, literarios o artsticos, los domsticos, los efectuados
por cuenta propia, los efectuados a ttulo gratuito en calidad de ayuda benvola y
los trabajos de extrema urgencia.
Pese a que el texto legal venezolano no contiene la claridad del francs, hay
que considerar que la prohibicin de exceder el lmite de la duracin de la jornada
diaria o semanal, es obligante tanto para los empleadores como para los
trabajadores, razn por la cual, an en el caso de pluriempleo, no podran los
trabajadores exceder tal limitacin. El problema se plantea entonces en el plano
de la inspeccin de trabajo. En la actualidad no hay noticias de que las inspectoras
del trabajo se hayan preocupado de lograr la observancia de la limitacin en los
casos de pluriempleo, ya que se han limitado a exigir el cumplimiento de la
limitacin cuando se trata del servicio prestado para un empleador nico.
Las tendencias hacia la reduccin del tiempo de trabajo tropiezan con la
resistencia de los propios trabajadores y de los empleadores; los primeros porque
ven en el trabajo extraordinario una manera de incrementar sus ingresos, en tanto
que para los segundos, las jornadas ms largas significan un aumento de la
produccin.
Los lmites de duracin de la jornada que han analizado constituyen el rgimen
general para los trabajadores en general, sin embargo, la ley ha previsto otro tipo
de normativa en los regmenes especiales que se vern luego.

46 Si bien el trmino jornada deriva del italiano "giornata" que se encuentra

fundamentalmente referido a la duracin de un da, se ha aceptado igualmente denominar
"jornada semanal" a la duracin del trabajo durante una semana.

41

42

CAPTULO II
NOCIN DE JORNADA DE TRABAJO
5.

Concepto

Todo el esfuerzo en limitar la duracin de la jornada de trabajo vendra a ser

intil si no se adoptare un criterio para medir la extensin de la misma.
Grficamente lo seala Manuel Alonso Olea cuando expresa: Lo que el trabajador
debe no es realmente tiempo de trabajo sino el trabajo prestado durante cierto
tiempo47.
Al referirse a la manera como la ley mexicana define la jornada de trabajo,
similar a como lo hace la nuestra, Nstor de Buen seala:
hacerlo de otra manera supondra olvidar que la delimitacin de la
jornada tiene por objeto permitir al trabajador el descanso y el entretenimiento
y stos se veran perjudicados por un criterio de jornada efectiva que
prolongara injustificadamente la presencia del trabajador en el lugar de
trabajo"48.

Las posiciones de las partes interesadas son antagnicas en este aspecto.

Mientras para el trabajador la jornada debera ser medida desde el mismo momento
en que sale de su casa para dirigirse al trabajo, hasta que regrese a sta, en tanto,
al empleador le parecer que la duracin de la jornada debera ser determinada
en funcin de la efectividad del trabajo realizado.

47
48

Manuel ALONSO OLEA, Derecho del Trabajo. 4 edicin. Madrid. 1976, p. 144.
Nstor DE BUEN LOZANO. Derecho del Trabajo. Porra. Mxico. 1979. T. II, p. 134.
43

As Despontn considera que en la limitacin de la jornada se pueden observar

dos posiciones: a) aquella que pretende que el trabajo comprende toda la vida del
individuo; y, b) la concepcin clsica que considera trabajo tan solo el tiempo
que dura la actividad que el trabajador realiza para otro y mientras lo realiza.
Despontn, basndose en una clasificacin de Stanley Kent, divide el tiempo
de trabajo de la siguiente forma:
a)

Tiempo legal o reglamentario (Work time): el fijado por la Ley, contrato

colectivo, reglamento interior etc.

b)

Nominal (Nominal time): tiempo durante el cual el trabajador se encuentra

en el establecimiento del principal para desempear su actividad; y

c)

Efectivo (Actual time): tiempo de trabajo realmente prestado, esto es, el

que resulta luego de descontar los lapsos perdidos49.

En la Primera Convencin de la Organizacin Internacional de Trabajo,

celebrada en Washington en 1919, si bien no se define qu se entiende por "horas
de trabajo", se acoge el criterio de medir la duracin de la jornada de trabajo
tomando como base el trabajo efectivamente realizado por el trabajador. De
acuerdo con este concepto, las "horas muertas" (heures creuses, para la doctrina
francesa), no deberan imputarse a la duracin de la jornada.
La legislacin francesa, hasta la entrada en vigencia de la Ley Aubry, asuma
una posicin de eficacia econmica para definir el tiempo de trabajo pues se
consideraba que la jornada efectiva o tiempo de trabajo era aquel durante el cual
el trabajador aporta al empleador un trabajo productivo. Anja Johansson sostiene
que de esta concepcin se deriva, en el marco de una lgica productivista, el
hecho de determinar el tiempo de trabajo efectivo principalmente en funcin del
valor productivo que para el empleador tiene ese tiempo de trabajo50.
En el Acuerdo de Londres de 1926 entre los Ministros de Trabajo de Alemania,
Blgica, Francia, Gran Bretaa e Italia, se opt por un criterio diferente al de la
convencin de Washington. En efecto, all se concluy que la duracin de la
jornada no corresponda al trabajo efectivo, sino al tiempo durante el cual el
obrero est a disposicin del empleador. Dicho acuerdo fue ratificado por el
Convenio Internacional N30 del ao 1930 que en su artculo 20 dispone: La
49 Luis Alberto DESPONTN. Jornada de Trabajo. Editorial Omeba. B. Aires. 1.952.
Tomo I, p. 94.
50 Anja JOHANSSON. La Determination du Temps de Travail. Effectif. Bibliothque de
Droit Social. Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence. Paris, 2006, p. 7.

44

expresin horas de trabajo, significa el tiempo durante el cual el personal est a

disposicin del empleador, estarn excluidos los descansos durante los cuales el
personal no se halle a disposicin del empleador. Este mismo criterio fue el que
adopt el legislador venezolano para definir la jornada efectiva en el ao de 1936,
e igualmente lo recoga la Ley Orgnica del Trabajo de 1990, cuyo artculo 189
defina la Jornada de Trabajo de la siguiente manera:
Se entiende por jornada de Trabajo el tiempo durante el cual el trabajador
est a disposicin del Patrono y no puede disponer libremente de su actividad
y de sus movimientos.
Se considera que el trabajador est a disposicin del patrono desde el
momento en que llega al lugar donde deba efectuar su trabajo, o donde deba
recibir rdenes o instrucciones respecto al trabajo que se ha de efectuar en
cada da, hasta que pueda disponer libremente de su tiempo y de su actividad.

La definicin de jornada de trabajo contenida en la Ley Orgnica de Trabajo

de 1990, difera de la que la Ley del Trabajo que aquella derog, traa en su
artculo 62, si bien mantena el elemento de la "disponibilidad". En efecto, La
Ley derogada contena un concepto ms objetivo de jornada efectiva cuando la
defina como el tiempo durante el cual el personal est a disposicin del patrono,
en tanto que la Ley actual adopta una posicin ms individualizada cuando refiere
la disponibilidad a la persona del trabajador. De acuerdo con el criterio de Mara
Bernardoni de Govea:
esto produce una concepcin fragmentada de la jornada que se aparta
del desenvolvimiento real de la misma y de los fines a que est dirigida, ya
que la jornada tiene fundamentalmente una dimensin colectiva, se establece
no en consideracin a cada trabajador, sino a las actividades y objeto de la
empresa o establecimiento, en atencin al resultado diario, considerado
suficiente por la gerencia, el cual depender de factores organizativos, tcnicos
y administrativos, previos a la contratacin individual. Esto hace que
primordialmente la jornada sea de la empresa y no del trabajador51.

5.1.

La nocin de Jornada de Trabajo en la LOTTT

La LOTTT actual define la jornada de trabajo en el artculo 167 y se aparta de

los criterios anteriores. En efecto la Ley dispone:

51

Mara BERNARDONI DE GOVEA. De las Condiciones, op. cit., Tomo I, p. 240.

45

Se entiende por jornada de trabajo, el tiempo durante el cual el trabajador

o la trabajadora est a disposicin para cumplir con las responsabilidades y
tareas a su cargo, en el proceso social de trabajo.

La definicin legal amerita varios comentarios previos. En primer trmino

ntese que se aparta de cualquier carcter personal o individual que pudiera drsele
a la jornada ya que la disponibilidad del tiempo no es para alguien (el empleador),
sino para que el trabajador cumpla con sus responsabilidades y tareas, dentro del
proceso social de trabajo. Pese al evidente ingrediente ideologizante, presente en
la definicin, como a lo largo de la Ley, no es fcil obviar el hecho de que el
esfuerzo del trabajador, en el marco del contrato de trabajo, aprovecha a alguien
distinto de l: el empleador, de manera que, dentro de una relacin sinalagmtica
como la que se da en el contrato de trabajo, la disponibilidad viene a ser la
prestacin equivalente a la remuneracin.
El concepto de trabajo como proceso social domina la LOTTT, y obedece a
las razones ideolgicas que la inspiraron y que, en criterio del autor, se han
pretendido imponer ignorando los valores y tradiciones que se encuentran
arraigados en el pueblo venezolano52. Si bien la Ley reitera en el artculo 1 el
concepto de trabajo como hecho social, no obstante, ello no pasa de ser sino una
simple afirmacin carente de mayor contenido, por cuanto todo el desarrollo
ulterior de la Ley gira en torno al concepto del trabajo como un proceso social.
Este cambio no es un simple cambio terminolgico sino que tiene consecuencias
ms profundas. Todo el sistema de relaciones laborales, de acuerdo con la Ley en
cuestin, gira en torno a esta concepcin del trabajo como proceso social, cuyo
objetivo fundamental deja de ser la proteccin al trabajador, en cuanto persona,
para dar paso a un objetivo colectivo como es el de alcanzar los fines esenciales
del Estado. As el trabajador, la jornada, el salario, son definidos en funcin de
dicho proceso social.
El concepto de Trabajo como proceso social tiene su raigambre en el Captulo
VII, Libro Primero de El Capital de Marx, quien adems de concebir el trabajo,
52 Con gran satisfaccin para el autor, su opinin coincide con lo expresado por el maestro
Rafael Alfonzo-Guzmn, quien al valorar la LOTTT expresa que la misma tendr una relativa
corta duracin, ya que no suelen ser estables las leyes totalmente dismiles de sus predecesoras
y, en especial, porque la hermosa idealidad de la propiedad colectiva propugnada por Platn,
Aristteles, Aristfanes, Cicern y Toms Moro, no logra disimular la fuerza compulsiva de
las reglas comunales enunciadas en dicho ordenamiento, extraas a las costumbres y a la
idiosincracia nacional. Rafael Alfonzo Guzmn. Trascendencia laboral de un miedo El
socialismo, fantasma de nuestro Derecho del Trabajo. Artculo indito que generosamente el
Profesor Alfonzo-Guzmn le hizo llegar al autor por correo electrnico el 29 de mayo de 2013,
desde la direccin: rjaguzman@hotmail.com

46

como un proceso natural entre el hombre y la naturaleza, tambin lo concepta

como un proceso de valorizacin mediante el cual se genera, en el sistema
capitalista un plusvalor53: La Ley fundamenta en estas ideas la primaca del trabajo
en la formacin de la riqueza (artculo 96) y al trabajo como proceso liberador
(artculo 1).
La Ley recoge la concepcin de trabajo como proceso social cuya finalidad
fundamental es la de alcanzar los fines esenciales del Estado, objetivo que relega
a un segundo plano la proteccin del trabajo en s, que tradicionalmente se ha
considerado la razn de ser del Derecho del Trabajo. El trabajo viene a ser entonces,
la forma como un trabajador participa en el proceso de consecucin de los fines
esenciales del Estado. La centralidad de la concepcin de trabajo como proceso
social en la Ley se pone de manifiesto en el hecho de que las definiciones de
trabajador, contrato de trabajo, jornada y salario, giran en torno de sta. En el
caso de este ltimo la Ley muestra su carcter de transicin ya que no adopta el
concepto marxista de que slo el trabajo crea valor, pero lo deja entrever cuando
en el artculo 96 afirma: La Riqueza es un producto social, generado principalmente
por los trabajadores y trabajadoras en el proceso social de trabajo.
La Exposicin de Motivos parte de un falso supuesto cuando afirma que la
Constitucin considera al trabajo como un proceso social: el proceso social del
trabajo, pues este concepto, como tal, no se encuentra as enunciada en el texto
constitucional. En el aparte nico del artculo 3 la Constitucin considera al trabajo
y a la educacin como procesos fundamentales para alcanzar los fines del Estado.
Bajo este concepto, todo el sistema de relaciones laborales gira en torno de la
concepcin del trabajo como proceso social, dirigido a alcanzar los fines esenciales
del Estado54 y se le asigna a una ley, cuya funcin teleolgica es la proteccin de
la dignidad del trabajador, funciones tan extraas a ella como la de consolidar la
independencia y la soberana nacional, asegurando la integridad del espacio
geogrfico de la nacin. (Artculo 2555).
Karl MARX: El Capital. Ediciones Orbis. Barcelona, 1967, Tomo I, pp. 9 y ss.
En opinin de Hctor Lucena, expresada en un correo enviado al autor a propsito de
una discusin sobre el tema, este considera que el salto desde la proteccin del trabajo como
hecho social hacia la inclusin del trabajo como un elemento central pero no nico en una
configuracin mayor podra estar intentado justamente transformar la relacin de trabajo hacia
otras formas de organizar la produccin de carcter marcadamente estatal, aunque se conserve
la propiedad privada de los medios de produccin. Es as como el contrato de trabajo es definido
como aquel que establece las condiciones en las que la persona presta sus servicios en el
proceso social del trabajo y la jornada como el tiempo del trabajador, no a disposicin de otra
persona sino del proceso social del trabajo. Correo del 14/05/2012, enviado desde la direccin:
hector.lucena@gmail.com
53
54

47

La definicin de jornada de la LOTTT mantiene la disponibilidad como criterio

definitorio de la misma, no obstante, elimina las precisiones que contena el artculo
189 de la ley derogada, en el sentido de que esa disponibilidad se inicia cuando el
trabajador llega al lugar en donde habitualmente debe efectuar su trabajo o donde
reciba ordenes o instrucciones respecto del trabajo que ha de efectuar y se termina
cuando el trabajador pueda disponer libremente de sus movimientos. La
eliminacin de estas precisiones no significa, en criterio del autor, que se haya
modificado el criterio para entender la disponibilidad; slo es una muestra ms
de la falta de tcnica legislativa que caracteriza la LOTTT.
La precisin que contena la ley derogada sobre la disponibilidad aportaba un
criterio claro para distinguir entre jornada efectiva y tiempo de presencia del
trabajador en la empresa, pues la jornada comienza no a partir del momento en
que el trabajador llega a la empresa, sino al lugar en el cual efecta su trabajo, o
en su defecto, al lugar donde le van a impartir las rdenes o instrucciones acerca
del servicio que va a efectuar, lo cual se da en aquellos casos en los cuales el
trabajador efecta su labor en un sitio distinto del local de la empresa. As tenemos
por ejemplo que si una cuadrilla de topografa debe acudir primero a la oficina de
la empresa, para que all le indiquen donde debe realizar el levantamiento
topogrfico, la jornada comienza a contarse a partir del momento en que la cuadrilla
lleg a la oficina, y no a partir de la llegada al terreno o lote que se va a mensurar.
En aquellas empresas en las cuales existe un reloj marcador o cualquier otro
medio mecnico o electrnico de control de asistencia, podra presumirse que la
jornada comenzar a partir del momento en que se realiza el control. En todo
caso debemos tener siempre presente que lo que marca en realidad el inicio de la
jornada es el hecho de encontrarse el trabajador realmente a disposicin del
patrono.
5.2.

La disponibilidad como elemento definidor de la jornada efectiva

55 El artculo 25 de la LOTTT corresponde ms o menos a la misma concepcin del

artculo 4 del Cdigo de Trabajo de Cuba: El Cdigo de Trabajo tiene como objetivo regular las
relaciones jurdico-laborales en Cuba, a fin de coadyuvar al incremento de la productividad del
trabajo y de la eficiencia laboral, al fortalecimiento de la disciplina del trabajo y al
establecimiento, dentro del marco de la legalidad socialista, de garantas jurdicas para la
realizacin de los derechos de los trabajadores, la elevacin del nivel de vida y el cumplimiento
de sus deberes. Ntese la ausencia de cualquier referencia a la proteccin del trabajador.

48

Lo determinante para que se considere que el trabajador est cumpliendo su

jornada de trabajo, es precisamente el hecho de que est disponible para realizar
las tareas, actividades y responsabilidades que le corresponden. La dependencia,
caracterstica del contrato de trabajo, se pone de manifiesto por el hecho de que,
durante el tiempo que dura la jornada de trabajo, el trabajador no se encuentra en
libertad de realizar las actividades que se le ocurran, puesto que su tiempo no est
disponible para l, sino para su patrono. Poco importa que en realidad no se est
ejecutando actividad productiva alguna (trabajo efectivo) lo determinante es el
hecho de estar disponible para el patrono.
No resulta claro, sin embargo, determinar el alcance de la expresin y no
puede disponer libremente de su actividad y de sus movimientos, pues pueden
darse situaciones en las que el trabajador vea restringida su libertad de movimientos
en menor grado, pues no slo se encuentra fuera del centro de trabajo sino que,
adems, tiene libertad para realizar muchas actividades, debido a que la exigencia
se limita a estar disponible para atender llamadas que eventualmente pueden
producirse, en cuyo caso, debe dirigirse al centro de trabajo. Es necesario analizar
la posicin de la jurisprudencia.
Hugo Carcavallo seala que la disponibilidad, el estar a disposicin, interesa
a las dos prestaciones principales del contrato, ya que permite devengar la
remuneracin y sirve para medir el tiempo posible de trabajo56. En efecto, el
contrato de trabajo, genera obligaciones recprocas que se fundamentan la una en
el cumplimiento de la otra; no obstante el sinalagma funcional en el contrato de
trabajo, no se encuentra en la reciprocidad entre la prestacin efectiva del
trabajador y la remuneracin que, en contraprestacin, paga el empleador, pues
el empleador puede estar obligado a pagar el salario sin que haya recibido una
prestacin efectiva, el equilibrio y reciprocidad se da entre el pago del salario y la
disponibilidad de la fuerza de trabajo del trabajador que ste pone a disposicin
del empleador. Es as como el empleador se ve obligado a remunerar el tiempo en
el que el trabajador no realiza una jornada efectiva pero se encuentra a disposicin
de aquel, por no poder, el trabajador, disponer libremente de sus movimientos57.
5.3. Criterios jurisprudenciales

56 Hugo CARCAVALLO. "Condiciones de Trabajo". En Tratado de Derecho del Trabajo.

Antonio Vzquez Vialard (Director). Astrea. Buenos Aires. 1983. T. 4, p. 10.
57 Tal es el caso de los perodos de descanso y comida cuando el trabajador que el trabajador
debe tomarlos en el lugar de trabajo por no poder ausentarse de dicho sitio y que el artculo 190
de la LOT considera como formando parte de la jornada efectiva.

49

La Corte Suprema de Justicia, en una decisin del 5 de diciembre de 1968,

fij el criterio de cmo debe entenderse la expresin "estar a disposicin del
patrono". La Corte asienta:
En otras palabras para que el trabajador puede considerarse a disposicin
del Patrono, y por tanto, como si estuviera realmente prestando sus servicios,
ese estar a disposicin del patrono deber tener lugar en el centro de trabajo;
o en aquellos sitios mencionados en la primera parte del artculo 57 del
Reglamento de la Ley del Trabajo que, por una ficcin legal se consideran
como lugares de trabajo;...

Y ms adelante agrega:
...el hecho de que un empleado pueda ser llamado por su patrono a
cualquier hora del da o de la noche para prestar servicios, no entraa que
est a disposicin de ese patrono en el sentido del artculo 56 de la Ley del
Trabajo durante todas las veinticuatro horas del da, sino que eso solo podr
ocurrir cuanto el empleado est en la oficina, dispensario, hospital, taller o
sitio en donde normalmente cumple su jornada ordinaria de trabajo o en el
sitio que excepcionalmente se le haya sealado aunque de hecho no est
realizando ningn trabajo, o en los sitios indicados en el artculo 57 del
Reglamento antes referido".

El Juzgado Superior Segundo del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del

rea Metropolitana, en sentencia del 19 de junio de 2002 consider, a propsito
de la reclamacin del pago de horas extraordinarias por el tiempo de pernocta de
pilotos de una empresa petrolera, que el concepto de disponibilidad:
no encaja en cuanto a la situacin fctica planteada por los actores en
el sentido de que deban pernoctar fuera de su residencia en el cumplimiento
de los viajes que se le asignaban, esto es que su permanencia fuera del hogar
es consecuencia del viaje realizado en cuanto no podan regresar de manera
inmediata debiendo permanecer fuera de ste, pero ello no implica que durante
el tiempo de la pernocta los actores tuviesen que estar a la espera o disponibles
cuando el patrono los requiriese, como lo sera el caso de un polica o de un
bombero.
En este caso los actores no comprueban que tenan algn grado de
restriccin en cuanto a su libertad de movimientos despus de su labor ordinaria
que les impeda realizar su descanso habitual, y que los obligaba a permanecer
al servicio del patrono"58.

50

La reciente Jurisprudencia de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo

de Justicia ha sido constante en exigir que el trabajador debe encontrarse en los
lugares en donde ejecuta el trabajo para que se considere que se encuentra a
disposicin del empleador; as, por ejemplo, se ratifica en las sentencias nmeros
832 del 21 de julio de 2004, 370 de 23 de abril de 2010 y 576 del 8 de junio de
2010, entre otras.

6.

La jornada en el Derecho Comparado

La mayora de las legislaciones consultadas aceptan el criterio contenido en el

Convenio N 30 de la O.I.T.
En Francia, el Cdigo de Trabajo no haba definido la jornada efectiva o el
tiempo de trabajo efectivo, por lo que la jurisprudencia durante mucho tiempo
precis tal concepto; luego, la llamada Loi Aubry del 13 de junio de 1.998, acoge
la definicin jurisprudencial de trabajo efectivo considerndolo como el tiempo
durante el cual el trabajador se encuentra a disposicin del patrono y debe seguir
sus rdenes sin poder dedicarse a sus ocupaciones personales.
El Estatuto Espaol de los Trabajadores se aparta un poco del criterio de la
disponibilidad establecido en el Convenio 30 y en el artculo 34.5 dispone: El
tiempo de trabajo se computar de modo que tanto al comienzo como al final de
la jornada diaria el trabajador se encuentre en su puesto de trabajo.
El Cdigo de Trabajo de Chile define en el artculo 21 la jornada de trabajo en
la siguiente forma:
Jornada de Trabajo es el tiempo durante el cual el Trabajador debe prestar
efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Se considerar tambin
jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin
del empleador, sin realizar labor, por causas que no le sean imputables.

La norma comentada acepta la tesis sostenida por De la Cueva en el sentido

de que es un riesgo para la empresa el hecho de que el trabajador no realice
actividad alguna, pese a estar disponible59.

58 Jurisprudencia de la Ley Orgnica del Trabajo. Ed. Jurisprudencia del Trabajo. Carpeta
II de Informes mensuales. 2002, p. 57

51

El criterio de la disponibilidad es igualmente acogido por el artculo 197 de la

Ley del Contrato de Trabajo Argentina, el 58 de la Ley Federal del Trabajo de
Mxico, el artculo 33 del Cdigo del Trabajo de Panam y por el artculo 146 del
Cdigo de Trabajo de la Repblica Dominicana que adems hace alusin al hecho
de que el trabajador no pueda disponer libremente de sus movimientos, como lo
haca el artculo 189 de la derogada Ley Orgnica del Trabajo.
En el campo de la normativa internacional, el Convenio 67 sobre las Horas de
Trabajo y Descanso en el Transporte por Carretera, considerado ya superado por
la propia OIT, haca una distincin, dentro de las llamadas "horas de trabajo" en
dicha actividad, equivalente a la jornada efectiva, de llamado "perodo de
circulacin" el cual comprende:
el tiempo transcurrido desde la salida del vehculo, al empezar la jornada
de trabajo, hasta su parada, al terminar dicha jornada, con exclusin del
tiempo que est interrumpida la circulacin del vehculo por un perodo que
exceda de la duracin que determine la autoridad competente, y durante el
cual los conductores o las personas que viajen en el vehculo dispongan
libremente de su tiempo o efecten trabajos auxiliares.

Sin embargo, la jornada efectiva de acuerdo a la citada normativa, comprende,

adems del perodo de circulacin, a) el tiempo consagrado a los trabajos auxiliares;
b) los perodos de simple presencia; y, c) los descansos intercalados y las
interrupciones del trabajo cuando no excedan de la duracin que determine la
autoridad competente.
En el Derecho Comunitario de la Unin Europea encontramos no una definicin
de jornada de trabajo, sino definiciones de tiempo de trabajo y de tiempo de
descanso, en el artculo 2.1 de la Directiva 2003/88, relativa a ciertos aspectos de
la ordenacin del tiempo de trabajo. De acuerdo con esta norma comunitaria,
tiempo de trabajo es todo perodo durante el cual el trabajador permanezca en el
trabajo, a disposicin del empresario y en ejercicio de sus actividades o de sus
funciones, de conformidad con las legislaciones y/o prcticas nacionales.
Perodo de descanso vendra a ser todo perodo que no sea tiempo de trabajo.
Como se ver al analizar el binomio: tiempo de trabajo y tiempo de descanso, no
todo perodo durante el cual no se trabaje, en rigor, puede ser calificado como
tiempo de descanso.

59 Mario DE LA CUEVA. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. Porra. Mexico.

1.974. P. 271.

52

7.

Los perodos de disponibilidad restringida o atenuada

Al finalizar la jornada efectiva, el trabajador recobra su libertad de

movimientos, libertad restringida por la imposibilidad fsica que le impone el
hecho de que, pasado su tiempo de descanso entre una jornada y otra, debe
presentarse en el centro de trabajo a una hora determinada. De igual manera, aun
cuando, al finalizar la semana, pueda disfrutar de dos das seguidos, no son muchas
las opciones que el trabajador tiene, para emprender un viaje, por ejemplo. No
son estas restricciones las que interesan, sino aquellas situaciones en las cuales el
empleador tiene la disponibilidad de los servicios del trabajador en forma atenuada,
por cuanto si bien el trabajador conserva la posibilidad de dedicarse a atender sus
intereses personales, debe estar atento a la posibilidad de recibir una llamada del
empleador y rendirse al centro de trabajo. Estamos en presencia de lo que se ha
llamado ubicabilidad o localizabilidad y que tiene la funcin de permitir que el
trabajador se encuentre accesible para contestar la posible llamada del empleador
que requiere su presencia en el lugar de trabajo. El Informe de la Comisin de
Expertos de la OIT de 2005 los denomina perodos de disponibilidad laboral
inmediata a peticin o tambin perodos de trabajo sobre llamada, y advierte que
se pueden presentar numerosas variantes en cuanto a la disponiblidad60. Ninguna
de estas situaciones no fueron previstas en ninguno de los convenios OIT sobre la
duracin de la jornada.
En sentencia del 21 de julio de 2004, la Sala de Casacin Social ratifica los
criterios jurisprudenciales anteriores acerca de lo que debe entenderse por
disponibilidad, distinguindola de la accesibilidad:
debe distinguirse el estar a disposicin previsto en la norma, antes
referido, de la disponibilidad, ubicabilidad o localizabilidad como situacin
fctica, en la cual el trabajador puede disponer de su tiempo libre, aunque
debe estar presto para atender eventualidades que se presenten y por las cuales
puede ser llamado a prestar servicio, caso en el cual tiene derecho a reclamar
el pago como hora efectiva de trabajo, inclusive como hora extraordinaria si
est por encima de los lmites legales o convencionalmente establecidos, previa
comprobacin que realmente labor o prest servicios. En tanto durante este
perodo en que el trabajador debe ser ubicable o est disponible no hay
prestacin efectiva de servicios, el mismo no se remunera, salvo por acuerdo
entre el patrono y los trabajadores o por uso o prctica del empleador, como
en el caso bajo examen. De conformidad con lo expuesto, debe considerarse
que el tiempo en el cual los pilotos demandantes cumplieron sus guardias en
la base del aeropuerto de Maiqueta deba remunerarse como horas efectivas
60

OIT. Estudio general de las memorias, op. cit., p. 20.

53

de trabajo, inclusive como horas extraordinarias si ocurrieron en los supuestos

indicados, pues en dichos momentos tenan una real y efectiva limitacin de
sus actividades; mientras que, si la guardia la cumplan en sus casas estando
a disponibilidad del patrono para cualquier eventualidad, por no haber habido
prestacin de servicios, la remuneracin con base en cincuenta mil bolvares
(Bs. 50.000,00) est ajustada a Derecho, correspondindoles pago por jornada
efectiva de trabajo slo si eran efectiva y ciertamente convocados a prestar
servicio y as lo hicieron.

Fernando Villasmil Briceo sostiene el criterio contrario pues para l, la

precisin contenida en el artculo 189 de la LOT derogada, en el sentido de que la
jornada efectiva dura hasta que el trabajador pueda disponer libremente en su
actividad, tiene como consecuencia que en el caso de las llamadas guardias de
disponibilidad, se considere que el trabajador est realizando una jornada efectiva,
puesto que este tipo de trabajadores quedan sometidos a una total privacin de su
libertad de movimientos (concretamente se refiere a aquellas situaciones en que
el trabajador debe estar llamando constantemente por telfono, o por un transmisor
a la empresa, con el fin de que all se sepa siempre en donde se encuentra y se lo
pueda localizar)61.
7.1.

Las guardias de disponibilidad en el Derecho Comparado

En principio, las llamadas guardias de disponibilidad, cuando el trabajador

permanece en su casa de habitacin a la espera de una llamada, pero sin desarrollar
ningn tipo de trabajo efectivo, no deberan ser consideradas como formando
parte de la jornada efectiva, ya que si los tiempos de reposo que el trabajador
disfruta dentro de la empresa no son considerados como parte de la jornada
efectiva, pese al hecho de que el trabajador no puede abandonar la empresa, en
razn de la corta duracin de los reposos, con mayor razn los tiempos durante
los cuales el trabajador permanece en su casa, no pueden ser considerados como
formando parte de la jornada efectiva, pese a la limitacin a sus movimientos que
significa el hecho de estar a la espera de una llamada.
El tema ha sido analizado por Javillier quien llega a una conclusin similar a
la nuestra, as el profesor francs afirma:
El trabajador que debe entonces, por una parte, permanecer en su domicilio
o a proximidad de l, y que por otra parte, permanece en libertad para ocuparse
61 Fernando VILLASMIL BRICEO. Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo.
Editorial Borrero. Maracaibo. 1991, p. 414.

54

de sus asuntos personales, hasta el momento en que es llamado por el

empleador. Se trata entonces, a la vez de una libertad para l y de una
subordinacin virtual. Durante el tiempo de la restriccin, el trabajador no
se encuentra a la disposicin permanente de su empleador; no se trata entonces
de un tiempo de trabajo efectivo a causa de que el trabajador est en la
obligacin de permanecer en su domicilio o en las proximidades con el fin de
responder a un llamado de su empleador para efectuar un trabajo al servicio
de la empresa62.

La Jurisprudencia francesa desde 1990 ha venido precisando la naturaleza de

estos perodos de guardias de disponibilidad que la doctrina denominaba priodes
dastreinte63. De acuerdo con una decisin de la Sala Social de la Corte de Casacin
francesa del 9 de diciembre de 199864, una astreinte la constituye la obligacin
para un trabajador de permanecer en su domicilio o en las proximidades de ste,
con el fin de responder a un llamado de su empleador para efectuar un trabajo al
servicio de la empresa. Johansson destaca que la astreinte est caracterizada por
la reunin de dos elementos: por una parte, la obligacin para el trabajador de
permanecer en su domicilio o en las proximidades de ste, y por otra parte, la
obligacin tiene por fin la de estar accesible y presto a responder una llamada del
patrono para realizar un trabajo al servicio de la empresa65. Es importante que las
decisiones de la jurisprudencia francesa insistan en que durante esos perodos el
trabajador, si bien se encuentra limitado, no obstante puede dedicarse a atender
asuntos personales.
Es de hacer notar que desde 1992 los tribunales franceses haban venido
estableciendo que el trabajador deba permanecer en su domicilio o en las
proximidades de ste, pues si la permanencia tena lugar en el lugar de la empresa,
tales perodos deban ser considerados como jornada efectiva de trabajo. As, una
sentencia de la Sala Social de la Corte de Casacin de Francia del 24 de noviembre
62 Jean Claude JAVILLIER. Droit du Travail. Librairie Gnrale de Droit et de
Jurisprudence. Paris. 1999, p. 474. (Traduccin del autor)
63 El trmino "astreinte" posee varios significados en el lenguaje jurdico utilizado en
Francia. As en el Derecho civil puede entenderse como una condena a pagar una cantidad de
dinero por cada da de retardo en el que incurra un deudor que se rehsa a pagar en especie la
obligacin adquirida con el fin de obligarlo a hacerlo. En el Derecho administrativo puede
pronunciarse una astreinte para obligar a una persona moral de derecho pblico a ejecutar una
decisin de la jurisdiccin administrativa. Sin embargo, en materia de trabajo, el trmino tiene
un significado totalmente diferente, se refiere a la disponibilidad del trabajador para atender
llamadas del empleador. Ver Raymond GUILLIEN y Jean VICENT Lexique des termes
Juridiques. Dalloz. Paris. 1981. (Traduccin del autor)
64 Citada por Anja JOHANSSON. La determination du Temps de Travail Effectif. Librairie
Gnrale du Droit et de Jurisprudence. Paris. 2006, p. 437 (Traduccin del autor)
65 Anja JOHANSSON. La determination , op. cit, p. 437.

55

de 1993 consider que cuando las enfermeras se mantenan en cuartos situados a

proximidad de los de los enfermos de modo que en cualquier momento podan
ser llamadas a prestar servicios, tales perodos no constituan priodes dastreinte,
sino jornada efectiva de trabajo66. En el mismo sentido se pronunci el Tribunal
de Justicia de la Unin Europea en septiembre de 2003 al decidir una cuestin
prejudicial en el llamado caso Jaeger y consider que el tiempo de atencin
continuada en el que el trabajador permanece en un lugar determinado por el
empleador debe ser considerado en su totalidad como tiempo de trabajo, an en
el caso en el que el mdico pueda descansar mientras no se lo requiera para
prestar sus servicios. De acuerdo con nuestra Ley tales situaciones se pueden
enmarcar dentro de aquellas en las cuales no hay un trabajo efectivo pero s una
jornada efectiva, como se ver en el punto siguiente.
El informe Supiot, al referirse a este tipo de situacin, la califica un caso en el
cual el trabajo subordinado proyecta su sombra sobre el tiempo libre o como una
extensin del campo de la subordinacin en la esfera privada del trabajador pero
al mismo tiempo concluye que este tipo de tiempo no es ni tiempo libre ni tiempo
de trabajo por lo que la calificacin y el rgimen jurdico constituyen una materia
pendiente para el Derecho del Trabajo67.
Con posterioridad al informe Supiot se promulg en Francia la Ley N 200037 del 19 de enero del 2000, la cual define el priode dastreinte como
perodo durante el cual el trabajador sin estar a la disposicin
permanente e inmediata del empleador, tiene la obligacin de permanecer en
su domicilio o en su proximidad con el fin de tener la posibilidad de intervenir
para efectuar un trabajo al servicio de la empresa, la duracin de esta
intervencin debe ser considerada como tiempo de trabajo efectivo.

La referida ley ha previsto que el rgimen de estos perodos restrictivos sea

determinado a travs de la negociacin colectiva y, a falta de sta, por decisin
del empleador previa consulta al comit de empresa y luego de informar de ello
a la inspeccin del trabajo.
En Uruguay se denomina este tiempo como tiempo a la orden o tiempo de
guardia o guardia de retn. La Suprema Corte de Justicia del Uruguay en sentencia
N 43/99, consider que este tiempo no puede ser equiparado al rgimen
remuneratorio de horas extras ya que ste tiene por finalidad compensar el mayor
esfuerzo, que se impone al trabajador, quien debe extender su labor ms all del
66
67

Anja JOHANSSON. op. cit., p. 436.

Alain SUPIOT (Coordinador): "Trabajo y Empleo, op. cit., pp. 122 y 123.
56

lmite legal, con el consecuente desgaste fsico, esfuerzo que no se haya presente
en tiempo de guardia de retn o a la orden. En el mismo sentido se pronunci el
Tribunal de Apelaciones de Trabajo de 2 turno en sentencia N 497/1168.
Los perodos de disponibilidad restringida, o de tiempo sobre llamada presentan
modalidades tan diversas que no se puede establecer una norma general que
abarque todos los casos que se puedan presentar. La solucin depender de la
medida en la que se vea limitada la capacidad del trabajador de disponer libremente
de sus movimientos. Las medidas a tomar deberan ser producto del ejercicio de
la autonoma colectiva, ms que de la accin legislativa.
Debe tenerse en cuenta que cuando en la Conferencia de Londres en 1.926 se
defini el concepto de trabajo efectivo, se excluy igualmente, el tiempo de espera
y las labores discontinuas.

8.

Jornada efectiva de trabajo y trabajo efectivo

No necesariamente estas dos nociones coinciden. Que un trabajador se

encuentre a disposicin del patrono, no implica que aquel se encuentre realizando
efectivamente una actividad que beneficia al patrono. As, por ejemplo, la ausencia
de clientes en un establecimiento mercantil, que no le permite al trabajador
desempear un trabajo efectivo (la atencin a los posibles compradores) no quiere
decir que este tiempo muerto, sin actividad, haya que descontrselo a la jornada
efectiva, puesto que el trabajador no puede disponer libremente de sus
movimientos. El dependiente mercantil debe permanecer en su puesto, a pesar de
que no haya clientes que atender, stos en cualquier momento pueden hacerse
presentes. Carece de importancia el hecho de que la presencia del trabajador en
el lugar de trabajo no produzca un resultado econmico para el empleador, para
que dicho tiempo sea considerado como jornada de trabajo efectiva, basta con el
hecho de que el trabajador se encuentre a disposicin del patrono y que no pueda
disponer libremente de sus movimientos, por ejemplo, aprovechar ese momento
para hacer una diligencia personal.
Esta distincin se pone de manifiesto en la previsin del artculo 169 LOTTT
el cual considera jornada efectiva el perodo de reposo y comida del trabajador
cuando ste no puede ausentarse de su puesto durante tales reposos, por exigrselo
la naturaleza de su labor, o sea, cuando la ejecucin de la labor requiera de una
atencin continua de parte del trabajador, o cuando ste deba mantenerse en su
68 Hugo FERNNDEZ y Ana RIVAS. La Jornada de Trabajo en la Jurisprudencia
Comparada. Uruguay-Brasil. En Derecho Laboral. Fundacin de Cultura Universitaria,
Montevideo, Julio-septiembre 2012. Tomo LV- N 247, p. 515.

57

puesto para atender las rdenes del patrono o las emergencias que se puedan
presentar. Lo que priva en estos casos, para considerar este tiempo como jornada
efectiva, es el hecho de que el trabajador no puede disponer libremente de sus
movimientos para descansar o tomar sus alimentos en un lugar distinto de aquel
en el que efecta su labor. Recurdense mientras en la Convencin de Washington
se impuso el criterio que identificaba la jornada efectiva con el trabajo efectivo,
por el contrario, el Acuerdo de Londres de 1926 y el Convenio N 30 en 1930,
establecen el elemento disponibilidad como caracterstico de la jornada efectiva.

9.

Jornada efectiva y permanencia del trabajador en el Centro de

Trabajo

Una vez definida la jornada de trabajo, se hace necesario distinguirla del trabajo
efectivo por una parte, y del tiempo de permanencia del trabajador en la Empresa
por la otra.
La definicin legal de jornada efectiva corresponde a un modelo de distribucin
de la vida del trabajador en "tiempo de trabajo" y "tiempo libre". El tiempo de
trabajo constituye, a la vez, un "tiempo de subordinacin", es decir el tiempo
durante el cual el trabajador est sometido al ejercicio del poder patronal, y que al
mismo tiempo constituye una medida para valorar la remuneracin del trabajo
(salario por unidad de tiempo). Este modelo se fundamenta en lo que Supiot
denomina una oposicin binaria entre tiempo de trabajo y tiempo libre69.
En el informe de la Comisin de expertos de la OIT de 2011, sobre el tiempo
de trabajo, se destaca esa necesidad de armonizar el tiempo de trabajo y el tiempo
libre y, en este sentido, se asienta la necesidad de un equilibrio aceptable entre las
necesidades de los trabajadores (proteccin de la salud, as como su vida personal
y familiar) y los requerimientos de las empresas y de la comunidad, habida cuenta
que las normas relativas al tiempo de trabajo se encuentran estrechamente
relacionadas con derechos fundamentales de la persona del trabajador que se
encuentran por encima de consideraciones econmicas70.
No obstante es bueno sealar, que las nuevas formas de organizacin del
trabajo, debidas en gran parte a la influencia de los avances tecnolgicos, han
cuestionado la vigencia de ese modelo consagrado y sistematizado por el Derecho
del Trabajo clsico.
69 Alain SUPIOT. (coordinador): Trabajo y Empleo. Transformaciones del Trabajo y Futuro
del Derecho del Trabajo en Europa. Informe para la Comisin Europea. Tirant lo Blanch.
Valencia, 1.999, p. 96

58

La confusin entre tiempo libre y tiempo de trabajo se practica de manera

frecuente entre trabajadores de alta calificacin en las empresas tecnolgicas
ubicadas en Silicon Valley, California. All, en el seno de la empresa los
trabajadores tienen los ambientes necesarios para distenderse en un caf, or msica
o interpretar un instrumento, practicar deportes, pues prcticamente su trabajo es
valorado segn los resultados obtenidos y no por el tiempo invertido en l, lo que
no necesariamente se traduce en menor tiempo de ocupacin, pues las metas,
muchas veces auto fijadas por el trabajador, le van a exigir una dedicacin de
tiempo, con frecuencia, agobiante.
La distincin entre jornada y tiempo de permanencia en la empresa se evidencia
cuando el artculo 170 ordena no imputar a la jornada efectiva los tiempos de
reposo y comida, esto es, cuando, permaneciendo el trabajador en la empresa,
estos perodos transcurran en comedores o sitios de reposo destinados por el
patrono para tales fines; as como tampoco se imputa a la jornada efectiva, el
tiempo de reposo y comidas de los trabajadores en la navegacin martima, fluvial,
lacustre y rea. En estos casos los trabajadores estn presentes en las instalaciones
de la Empresa y sin embargo su presencia no puede ser interpretada como una
disponibilidad de su tiempo a favor del empleador. Tanto la doctrina como la
jurisprudencia francesa y espaola, coinciden en que estos perodos no forman
parte de la jornada efectiva, salvo que la convencin colectiva establezca otra
cosa.

10.

Jornada de trabajo y tiempo de transporte

Como se dijo anteriormente, hay una corriente en la doctrina que pretende

que el tiempo que invierte el trabajador en ir desde su casa hasta la empresa, debe
ser considerado como tiempo de trabajo efectivo. As el profesor Montenegro
Bacca define la jornada de trabajo como el tiempo durante el cual el trabajador
permanece a disposicin del empleador, desde que sale de su domicilio, hasta
que regresa a l71.
En contra de esta posicin Victor Sureda Graells argumenta:
Indudablemente, la valoracin del tiempo "in itinere", como lapso
integrante de la jornada legal, tiene un contenido de justicia innegable en
sentido terico, sin descontar que, prcticamente, est reconocida
excepcionalmente para ciertas situaciones, mas su implantacin generalizada
habra que subordinarla a una serie de factores ajenos al fundamento bsico
de la teora, toda vez que, de no superarse aquellos se correra el riesgo de
70

OIT. El tiempo de, op. cit., p. 1

59

desestimarla por inadecuada y perjudicial a los intereses de la colectividad.

El transporte, vivienda, lugares de ubicacin de los centros de trabajo, seran
factores concurrentes que contribuiran a consolidar o rechazar la tesis, pese
a su consistencia jurdica. El mayor peligro radicara en restar trabajo a
quien por razones insuperables, estuviera obligado a vivir en lugares distantes
de la sede de su empleador, ya que ste resistira la contratacin, al tener que
computar como jornada legal el largo tiempo de traslado desde y hasta el
domicilio del trabajador, reducindose en mucho el lapso de productividad
efectiva72.

Generalmente la mayora de las legislaciones consultadas han venido

estableciendo que el tiempo que invierte el trabajador en ir desde su casa al trabajo,
no se considera como jornada efectiva.
Al comentar la Ley Federal Mexicana Nstor de Buen seala:
Por el contrario, en los casos de industrias alejadas de los centros de
poblacin en que el transporte se proporciona como un servicio para facilitar
a los trabajadores el acceso al lugar de trabajo o el regreso de su domicilio,
la jornada se inicia y terminar a pie de fbrica y no al iniciarse o concluirse
el transporte73.

El hecho de que en el Derecho comparado, se encuentre que algunas leyes, as

como tambin nuestra Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio
Ambiente de Trabajo, califiquen como accidente de trabajo, el ocurrido en el
momento en que el trabajador se desplazaba desde su casa hasta su lugar de
trabajo (accidente in itinere) no implica que se considere a este tiempo de
transporte, como parte de la jornada efectiva. La calificacin del accidente in
itinere como de trabajo, se hace con base en el hecho de haber ocurrido con
ocasin del trabajo y no durante el trabajo. La Jurisprudencia francesa ha llegado
a extender el concepto de accidente in itinere (accident de trajet) hasta aquel que
se sucede cuando el trabajador se diriga hacia su lugar de trabajo, no desde su
casa principal sino desde una casa de campo (maison secondaire).

71 Jos MONTENEGRO BACCA. Jornada de Trabajo y Descansos Remunerados. Trujillo.

Per. 1960. T. I, p. 10.
72 Vctor SUREDA GRAELLS. "Jornada de Trabajo y Descansos". En Tratado de Derecho
del Trabajo. Obra colectiva dirigida por M. Deveali. Editorial La Ley. Buenos Aires. 1972. T.
II, p. 33.
73 Nstor DE BUEN LOZANO. Derecho del Trabajo. Editorial Porrua. Mxico. 1979.
T.II, p. 134.

60

La solucin que, en materia de transporte, trae nuestra legislacin es muy

particular. En principio el tiempo de transporte no se considera jornada efectiva,
sin embargo, si el patrono est obligado, legal o convencionalmente a suministrar
transporte a los trabajadores, desde un sitio determinado hasta el lugar de trabajo,
la mitad del lapso que normalmente debera durar el tiempo de transporte, ser
considerado como jornada efectiva.
Esta sui generis solucin del artculo 171 de la LOTTT, que repite el criterio
del artculo 65 del Reglamento de la Ley del Trabajo de 1.973, no tiene
antecedentes en otras legislaciones latinoamericanas, ni europeas, consultadas al
efecto.
La obligacin legal de suministrar transporte, establecida en el artculo 160 de
la LOTTT, surge para el patrono, cuando el centro de trabajo se encuentre situado
a ms de treinta kilmetros de la poblacin ms cercana. El artculo 23 de la Ley
del Trabajo de 1936, contemplaba que la obligacin de suministrar el transporte a
los trabajadores, surga cuando el centro de trabajo se encontraba ubicado a ms
de 2 kilmetros del centro de la poblacin ms cercana. La distancia de dos
kilmetros hoy, en da nos parece exigua, pero hay que tener en cuenta que tanto
las vas cmo los medios de comunicacin han experimentado un notable
desarrollo desde 1.936.
Al aumentar la distancia de dos kilmetros a treinta, prcticamente se est
condenando a desaparecer la obligacin legal de suministrar transporte, pues hoy
en da, salvo el caso de los trabajos en sitios aislados que requieren de
campamentos, casi ningn centro de trabajo se encuentra ubicado a ms de treinta
kilmetros de una poblacin. No obstante hay que tener en cuenta que la obligacin
de suministrar el transporte puede tener su fuente en una clusula de una
convencin colectiva.
La determinacin de la duracin del tiempo de transporte, ser motivo de
acuerdo entre las partes, a los efectos de establecer cul ser la duracin normal
de ste. Prev igualmente la Ley, la posibilidad de que, mediante un acuerdo
entre el sindicato y el patrono, el tiempo que dure el transporte, en lugar de
deducirlo de la duracin normal de la jornada, pueda ser compensado a los
trabajadores, mediante el pago de una remuneracin.
Puede sin embargo presentarse otra situacin en materia de transporte, como
sera el caso de un trabajo que se realiza en un rea geogrfica extensa, por ejemplo
la construccin de una presa y una central hidroelctrica; en estos casos, el tiempo
de transporte, a los distintos centros de trabajo, comprendidos dentro de la obra
necesariamente debe considerarse como jornada efectiva.
61

En sentencia N 263 de 21 de marzo de 2011 la Sala de Casacin Social del

Tribunal Supremo de Justicia estableci que cuando se reclame el pago de las
horas por concepto de tiempo de transporte o el cumplimiento de tal obligacin:
corresponde a la parte actora demostrar que el transporte estaba pactado
convencionalmente por las partes o que el lugar de trabajo est ubicado a treinta
(30) o ms kilmetros de distancia de la poblacin ms cercana, en este caso, de
su residencia74.

74

www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 12/12/2011.)

62

CAPTULO III
CLASES DE JORNADA
11.

Clasificacin

La jornada de trabajo puede adoptar diversas formas, tambin puede variar de

un sujeto a otro, sobre todo, de una actividad a otra; todo ello va a motivar la
existencia de regmenes diferentes aplicables de acuerdo a las clases de jornada.
Antes de analizar las distintas clases de jornada, es necesario resolver una
cuestin dudosa que se produce con motivo de la entrada en vigencia de la
Constitucin de 1.999.
Como se ver, la Ley ha contemplado algunas situaciones a las cuales se les
va a aplicar una jornada con una duracin diferente a la normal; as tenemos
jornadas excepcionales de hasta cuarenta y dos horas semanales y jornadas
reducidas.
La Constitucin de 1.961 en su artculo 88 dispona:
salvo las excepciones que se prevean, la duracin normal del trabajo
no exceder de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho semanales y la del
trabajo nocturno, en los casos en que se permita, no exceder de siete horas
diarias ni de cuarenta y dos semanales...

De la norma comentada se desprende que el constituyente previ la posibilidad

de que la Ley pudiese establecer jornadas con una duracin superior a la normal75.
Sin embargo, el artculo 90 de la actual Constitucin Nacional no hace alusin
75 Para el momento de la promulgacin de la Constitucin de 1961, se encontraba vigente
la Ley de 1936, reformada en 1947 que prevea una duracin mxima de la jornada en ocho

63

alguna a la posibilidad de que la Ley prevea excepciones a la duracin normal de

la jornada de trabajo. Quiere decir ello que la intencin del constituyente fue la
de eliminar las jornadas excepcionales? La respuesta debe ser negativa, por cuanto
el hecho de que haya "olvidado" el constituyente hacer alusin a que la Ley pueda
establecer jornadas excepcionales, no debe ser interpretada como una rigidez de
la normativa en materia de jornada, de manera que no pudiera existir otro tipo de
jornada con una duracin mayor a la de ocho horas. Sobre este punto se volver
al analizar las jornadas excepcionales.
Pese a la rigidez que manifiesta la LOTTT actual en materia de jornada,
mantiene sin embargo, con muchas restricciones, las jornadas excepcionales.
Con el fin de sistematizar el estudio de las diversas facetas que presentan las
regulaciones en materia de jornada de trabajo, se va a tratar de clasificar las
mismas de acuerdo a diversos criterios:
I.

II.

Por su fuente
a)

Legal: la jornada cuya duracin es estipulada por la Ley.

b)

Convencional: la jornada cuya duracin ha sido estipulada en

un convenio individual o colectivo.

Por su duracin
a)

Ordinaria: Es la que normal y habitualmente se aplica a todo

tipo de actividad.

b)

Excepcional: Jornada con una duracin superior a la normal

prevista por la ley para algunas clases de trabajadores o
actividades.

c)

Prolongada: jornada con una duracin superior a la normal pero

que debe someterse al promedio de duracin mxima en un
perodo de tiempo determinado. Tambin se considera
prolongada, la jornada que temporalmente supera la duracin
mxima permitida por la Ley para la cual se establece una
compensacin econmica por el tiempo trabajado en exceso
(jornada extraordinaria).

horas diarias y cuarenta y ocho horas semanales para los obreros y cuarenta y cuatro a la
semana para los empleados.
64

d)

III.

Reducida: jornada de menor duracin a la normal que la Ley

establece para determinadas personas o aplicable a ciertas
situaciones o actividades.

Por la distribucin durante las horas del da (Art. 173):

a)

Diurna: la que se realiza entre las 5:00 a.m. y las 7:00 p.m.

b) Nocturna: la cumplida entre las 7:00 p.m. y las 5:00 a.m.

c) Mixta: la que comprende perodos diurnos y nocturnos,
siempre que el perodo nocturno no exceda de cuatro horas.
En el caso del trabajo rural existe una pequea variacin,
puesto que la jornada diurna est comprendida entre las
4:00 AM. y las 6:00 PM. En tanto que la nocturna
comprende el perodo que va entre las 6:00 PM y las 4:00
AM.
IV.

V.

VI.

Segn que ocupe la totalidad o parte de la jornada

a)

A tiempo completo: Cuando la actividad se realiza durante todo

el tiempo en que normalmente la Empresa realiza la actividad
diaria o durante todo el turno en caso de trabajo continuo.

b)

A tiempo parcial: el trabajador presta sus servicios slo durante

parte de la jornada estipulada en la empresa.

Segn se trabaje con o sin interrupciones

a)

Jornada continua: no hay mayores interrupciones.

b)

Jornada discontinua o intermitente: la jornada es interrumpida

por largos perodos durante los cuales el trabajador no
desempea ni actividad ni atencin continua.

Segn la duracin de los descansos intrajornada

a)

Jornada continuada: Es interrumpida por un corto perodo para

que el trabajador tome sus alimentos.

65

b)

VI.

Jornada partida: Se encuentra dividida por dos perodos de

actividad y entre ellos se produce un descanso intrajornada con
una duracin de una o dos horas.

Segn se ajuste a un modelo usual o no

a)

Jornada Tpica: se identifica con la jornada ordinaria, es decir,

ocupa el tiempo completo con una duracin igual a la legal y
su duracin se distribuye de manera regular dentro de los das
hbiles de la semana.

b)

Jornadas atpicas: Son aquellas que escapan a esos caracteres

normales bien porque se ejecutan durante un tiempo menor al
que lo otros trabajadores, bien, en general, porque no se ajustan
a las jornadas normales76.
A continuacin se va a analizar en particular cada uno de estos
tipos de jornada.

12.

Las fuentes de fijacin de la Jornada de Trabajo

Es innegable la influencia de las normas internacionales de trabajo en la fijacin

de la duracin de la jornada. Cmo ya se dijo, Venezuela ha ratificado varios de
los convenios OIT que son fuente directa y de aplicacin inmediata. No obstante,
las normas nacionales siguen siendo el principal instrumento utilizado para la
limitacin de la jornada y para la fijacin de los diferentes tipos de la misma. Las
legislaciones nacionales, desde la Ley de 1936, han desarrollado el principio de
la jornada mxima de ocho horas por da.
En el contexto de los sistemas regionales de integracin, a diferencia de la
Unin Europea que ha aprobado varias directivas sobre jornada de trabajo, las
normas en materia de trabajo son escasas en los sistemas de integracin que
conviven en el continente americano.
La funcin de la negociacin colectiva en la determinacin de la jornada de
trabajo va a depender del grado de desarrollo de los sistemas de negociaciones
colectivas de cada pas. A diferencia de los pases europeos, en los que la
negociacin colectiva se muestra como un instrumento eficaz para conciliar el
inters de ambas partes en cuanto al trabajo flexible, en la mayora de los pases
76 Mario PASCO COSMPOLIS. "Contratos de Trabajo de Jornada Atpica". En Estudios
Jurdicos en Homenaje a Nstor de Buen Lozano. UNAM. Mxico. 2003, p. 620.

66

en vas de desarrollo, el campo dejado a la convencin colectiva para la fijacin

de las jornadas es muy reducido. En este contexto, las convenciones colectivas y
los acuerdos individuales slo se ocupan de la distribucin de la jornada, es decir,
de determinar los horarios de trabajo, dentro de los lmites sealados por las
normas de orden pblico sin dar muestras de mayor originalidad.

13.

La Jornada Diurna y la Jornada Nocturna

Como se refiri antes, la jornada puede ser realizada en un horario diurno

(entre las 5:00 a.m. y las 7:00 p.m.) o en jornada nocturna (entre las 7:00 p.m. y
las 5:00 a.m.). Igualmente, el tiempo de la jornada diaria puede abarcar parte del
perodo diurno y parte del nocturno, siempre que el lapso que se trabaje durante
el perodo nocturno, no exceda de cuatro horas; en caso contrario, si excede el
perodo nocturno de cuatro horas, la jornada ser considerada totalmente nocturna.
El Convenio 171 OIT de 1990 Sobre el Trabajo Nocturno (no ratificado por
Venezuela), define el trabajo nocturno como: todo trabajo que se realice durante
un perodo de por lo menos siete horas consecutivas, que abarque el intervalo
comprendido entre medianoche y las cinco de la maana.
El legislador acoge el criterio, universalmente aceptado, de que el trabajo
nocturno es ms agotador que aquel que se realiza en las horas normales del da,
puesto que requiere de un mayor esfuerzo, produce ms fatiga y adems requiere
que el trabajador realice sus actividades a contrapelo de su reloj biolgico. A esto
se agrega el hecho de que el descanso en horas del da no es tan efectivo y reparador
como el que se toma durante la noche.
Por otra parte quien debe prestar servicios durante la noche, tiene limitada su
vida de relacin social, pues l descansa mientras los otros trabajan, y trabaja
cuando los dems, incluyendo los miembros de su familia, se encuentran
descansando. Estas y otras razones han sido tomadas en cuenta por la Organizacin
Internacional del Trabajo para recomendar un tratamiento de excepcin al trabajo
nocturno. Nuestro Legislador acogi en parte esas recomendaciones cuando reduce
el tiempo de trabajo en horas nocturnas.
Cabe hacer una observacin. La Ley del Trabajo de 1936, cuyo artculo 137
regulaba el trabajo nocturno, estableca: No se podr efectuar trabajo entre las
nueve de la noche hasta las seis de la maana sino por los hombres. El texto de la
norma se enmarcaba dentro de la tendencia original, adoptada por la OIT en el
sentido de prohibir la jornada nocturna para aquella categora de trabajadores
considerados dbiles o vulnerables, como lo eran las mujeres y los menores. De
esta manera el trabajo nocturno estaba reservado a los hombres, de una manera
67

general, sin limitacin alguna, y se lo prohiba a las mujeres trabajadoras (con

algunas excepciones), y a los menores. Por cierto, Rafael Caldera afirma que el
establecimiento del trabajo nocturno para los hombres, constituy una especie de
"error de imprenta", puesto que la intencin de legislador era limitar la posibilidad
del trabajo nocturno a casos excepcionales, an para los hombres.
La Ley Orgnica del Trabajo de 1990, siguiendo la tendencia de otorgar iguales
oportunidades a los hombres y mujeres trabajadoras, y no establecer diferencia
alguna en cuanto a su rgimen, elimin la restriccin al trabajo nocturno para las
mujeres. El Convenio N 171 sobre el trabajo nocturno, al que ya se hizo referencia,
regula el trabajo nocturno de todos los trabajadores, con independencia de sexo y
las protecciones que acuerda a la trabajadora nocturna tienen como base la
maternidad y no su condicin de mujer. La nica limitacin contenida en la actual
LOTTT, al trabajo nocturno, es la referente a los adolescentes trabajadores.
En 1999 la Constitucin Nacional reduce la duracin semanal de la jornada
nocturna cuando en el artculo 90 establece:
En los casos en que la Ley lo permita, la jornada de trabajo nocturna no
exceder de siete horas diarias ni de treinta y cinco semanales.

La frase empleada por el constituyente, "cuando la Ley lo permita" carece de

razn de ser, puesto que en la Ley no existe restriccin alguna para el trabajo
nocturno, salvo el caso de los adolescentes, por razones obvias.
La norma constitucional plante una cuestin relacionada con su entrada en
vigencia. La Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo en dictamen del 21
de enero de 2000, sostuvo que:
En fecha 30 de diciembre de 1.999 entr en vigencia la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, publicada en Gaceta Oficial N 36.860
de esa misma fecha, la cual en su artculo 90, modific el rgimen de jornada
nocturna establecida en la Ley Orgnica del Trabajo vigente, quedando
establecida en un mximo de siete (7) horas diarias y de treinta y cinco (35)
semanales. Por su parte, en el numeral tercero de la disposicin transitoria
cuarta del texto Constitucional se prev que a travs de la reforma de la Ley
Orgnica del Trabajo, se contemplar un conjunto de normas que regulen la
jornada laboral y propendan a su disminucin progresiva, por lo que, hasta
que esto no suceda se continuar aplicando lo establecido en la Ley Orgnica
del Trabajo vigente o lo establecido en las convenciones colectivas de trabajo.

68

Con posterioridad la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia el

3 de julio de 2001, anula la frase ni de cuarenta horas semanales..., contenida en
el artculo 195 de la Ley Orgnica del Trabajo por colidir con el artculo 90 de la
Constitucin Nacional.
El fallo del Tribunal Supremo de Justicia, considera que la disposicin del
artculo 90 de la Constitucin era una norma de aplicacin inmediata y que, a
diferencia de lo sostenido en el dictamen del Ministerio del Trabajo, antes citado,
tal norma no requera de un desarrollo legislativo posterior para su aplicacin,
sino que su entrada en vigencia era inmediata, por lo que, a tenor de lo establecido
en el artculo 334 y en la disposicin derogatoria de la Constitucin Nacional,
dada la incompatibilidad entre el artculo 195 de la Ley Orgnica del Trabajo y el
artculo 90 de la Constitucin, desde la entrada en vigencia de sta ltima norma,
ha debido desaplicarse la primera, por cuanto el ordenamiento jurdico anterior a
la Constitucin mantiene su vigencia en tanto no contradiga el texto constitucional
y era evidente que la disposicin legal contradeca la norma constitucional.
El 6 de septiembre de 2001 se produce un nuevo dictamen de la Consultora
Jurdica del Ministerio del Trabajo que considera que el lmite semanal de treinta
y cinco horas, para la jornada nocturna, surte efectos generales a partir del 18 de
julio de 2001, fecha en la cual fue publicado el fallo del Tribunal Supremo en la
Gaceta Oficial.
De acuerdo con el criterio del autor como fue sealado antes- a partir de la
entrada en vigencia de la Constitucin qued derogada, ipso facto, la disposicin
del artculo 195 de la Ley Orgnica del Trabajo que estableca en cuarenta horas
el lmite de la jornada nocturna, por contradecir la previsin del artculo 90 de la
Constitucin, tal como lo establece la disposicin derogatoria de sta.
La LOTTT adapt la regulacin de la jornada nocturna a la norma
constitucional.

14.

La Jornada Ordinaria

La Ley utiliza en varias ocasiones, sin definirlo, el trmino "jornada ordinaria".

As por ejemplo, el numeral 8 del artculo 69, al referirse a las especificaciones
que debe contener el contrato de trabajo, establece: la duracin de la jornada
ordinaria de trabajo.... Pero quiz la disposicin que requiere de una mayor
precisin en el trmino, es la contenida en el artculo 118 el cual dispone que el
salario con el que se pagarn las horas extraordinarias tendr un recargo del
cincuenta por ciento sobre el salario convenido para la jornada ordinaria. Todo
ello hace que sea necesario precisar qu debe entenderse por jornada ordinaria.
69

El Reglamento Parcial de la LOTTT en el artculo 2 mantiene, adaptndola a

la nueva concepcin de jornada, la definicin de jornada ordinaria que el
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo estableca en el artculo 160 en la
siguiente forma:
Se entiende por jornada ordinaria de trabajo, el tiempo durante el cual,
de modo normal o habitual, el trabajador est a disposicin para cumplir con
las responsabilidades y tareas a su cargo en el proceso social de trabajo, en
los trminos previstos en el artculo 167 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza
de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras. No se
considerar parte de la jornada ordinaria, el tiempo ejecutado en sobre tiempo
de conformidad con lo previsto en el artculo 178 del Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras.

Con base en esta norma, se debe concluir que la jornada ordinaria debe
presentar un carcter habitual o normal para el trabajador, pero adems, excluye
de ella el trabajo efectuado en tiempo extraordinario. La forma como est redactada
esta norma permite concluir que, an en aquellos caso en los cuales, en
inobservancia de la regulacin legal del trabajo extraordinario, se haya establecido
que el trabajador preste sus servicios, de manera habitual, en tiempo extraordinario,
este tiempo no podr ser considerado como jornada ordinaria.
Generalmente la jornada ordinaria tiene una duracin diaria igual a la mxima
permitida por la Ley, pero, puede darse el caso, de que se haya convenido o
establecido una jornada con una duracin inferior a la mxima permitida por la
Ley. As, por ejemplo, si en una empresa, se ha convenido una jornada diurna con
una duracin de siete horas por da, la jornada ordinaria de los trabajadores de esa
empresa ser de siete horas, por ser la que de modo normal o habitual se cumple
en la misma. De igual manera cuando se haya convenido con un trabajador una
jornada a tiempo parcial, sta ser para este trabajador, su jornada ordinaria. El
criterio del autor coincide con el sostenido por Csar Carballo Mena en un dictamen
de la Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo del 18 de agosto de 1995, en
el cual se seala:
En este punto es conveniente aclarar que no debe confundirse la jornada
mxima diaria con la jornada ordinaria de trabajo. Lo que se evidencia
como intencin del legislador es el establecimiento de un mximo, y no
consagra en modo alguno que la jornada ordinaria de trabajo tiene
necesariamente que coincidir con aquel quantum. Por tanto, por jornada

70

ordinaria debemos entender la que convencionalmente acuerden el trabajador

y el patrono, que pudiera ser menos de 8, 7 y 71/2 horas (segn sea el caso)77.

La nocin de jornada ordinaria resulta importante en cuanto a la determinacin

de la remuneracin que corresponda, en los casos de jornada a tiempo parcial, as
como para determinar el monto de lo que debe ser pagado al trabajador por el
trabajo realizado en tiempo extraordinario, como veremos ms adelante.

77 Jurisprudencia de la Ley Orgnica del Trabajo. Ed. Jurisprudencia del Trabajo. Caracas.
2002. T. III. P. 821.

71

72

CAPTULO IV
LA JORNADA EXCEPCIONAL
El rgimen de las jornadas excepcionales experiment un drstico cambio en
la LOTTT; aparentemente la intencin, puesta de manifiesto, fue la de eliminar
las excepciones y someter todas las jornadas a un rgimen comn. Para poder
entender la situacin actual de las jornadas excepcionales, es necesario hacer un
poco de historia.
Desde el inicio de las regulaciones de la jornada, se previ que algunas
actividades, o algunos trabajadores no podan estar sometidos a un rgimen general
de limitacin de la jornada. El propio convenio N 1 exclua las empresas en las
que slo estuvieren empleados los miembros de una misma familia (art. 2). De
igual manera se excluan los trabajos preparatorios o complementarios que deben
ejecutarse necesariamente fuera del lmite asignado al trabajo general del
establecimiento, o para ciertas clases de personas cuyo trabajo sea especialmente
intermitente (Artculo 6. a).
El Convenio N 30, por su parte, adems de excluir el trabajo familiar, el de
los directivos y las personas que realizan actividades fuera del establecimiento
sin control del empleador (viajantes, representantes comerciales) exclua los
trabajos intermitentes y los de vigilancia.
Las leyes de trabajo venezolanas se hicieron eco de dicha exclusin. La Ley
de 1936 exclua del rgimen normal de la jornada, a los trabajadores de direccin
y de confianza, as como labores como las de vigilancia, las discontinuas o
intermitentes, las que requieren la sola presencia y las que por su naturaleza no
estn sometidas a jornadas de trabajo. Las exclusiones se repiten en la Ley Orgnica
del Trabajo de 1990 cuyo artculo 198 era del tenor siguiente:
73

No estarn sometidos a las limitaciones establecidas en los artculos

precedentes, en la duracin de su trabajo:
a) Los trabajadores de direccin y de confianza;
b) Los trabajadores de inspeccin y vigilancia cuya labor no requiera un
esfuerzo continuo;
c) Los trabajadores que desempean labores que requieran la sola presencia,
o labores discontinuas o esencialmente intermitentes que implican largos perodos
de inaccin durante los cuales las personas que las ejecutan no tienen que desplegar
actividad material ni atencin sostenida, y slo permanecen en sus puestos para
responder a llamadas eventuales; y
d) Los que desempeen funciones que por su naturaleza no estn sometidos a
jornada. Los trabajadores a que se refiere este artculo no podrn permanecer
ms de once (11) horas diarias en su trabajo y tendrn derecho, dentro de esta
jornada, a un descanso mnimo de una (1) hora.

De Igual manera fueron previstas prolongaciones a las jornadas de trabajo,

bien sea de carcter permanente, como en el caso del trabajo continuo o por
equipos, o de carcter temporal, como en las empresas con oscilaciones de
temporada.
En 1999 se promulga la Nueva Constitucin Nacional y el artculo 90 de la
misma omite cualquier referencia a las jornadas excepcionales como las previstas
en el citado artculo 198 de la LOT derogada. Ello provoc que algunas personas
sostuvieran la inconstitucionalidad del referido artculo 198 LOT que prevea las
jornadas excepcionales78. Conforme al criterio de quienes demandaron la nulidad
del artculo 198 por inconstitucionalidad, el hecho de que el constituyente no
hubiese hecho referencia alguna a la posibilidad de que la ley estableciera jornadas
excepcionales, con una duracin superior a los lmites previstos en la norma
constitucional, no poda significar otra cosa, que la decisin implcita de abrogar
la norma contenida en el artculo 198. La sentencia N 1183 de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia N 1.183 del 3 de julio de 2001
rechaz la tesis anterior y neg la solicitud de inconstitucionalidad del artculo
198.
El criterio, rechazado por la sentencia antes comentada, es errneo por cuanto
ello significara, de una parte, una limitacin excesiva a las potestades del legislador
de desarrollar los preceptos contenidos en la Constitucin, y por la otra, atribuirle
al constituyente una intencin que no tuvo hacia una rigidizacin excesiva e
injustificada de la normativa sobre jornada. En efecto, como es sabido, las
constituciones contienen normas de carcter general y abstracto que luego deben
78 Adems se solicit la nulidad de los artculos: 195, 196, 199, 200, 201, 202, 203, 204,
206, 208, 210, 325, 360 y 362 de la Ley Orgnica del Trabajo.

74

ser concretadas por la actividad legislativa. No corresponde a la Constitucin

entrar en detalles, tal labor la lleva a cabo el legislador al delimitar el contenido
de los preceptos, principios e instituciones previstas en ella. La determinacin de
un rgimen general de limitacin de la jornada de trabajo, prevista en el texto
constitucional, no implica la negacin de la potestad de la Ley que, tomando en
cuenta las circunstancias especiales bajo las cuales se realizan cierto tipo de
actividades, o la jerarqua del trabajador, prevea, para estos casos, jornadas con
una duracin diferente superior o inferior a la limitacin establecida para los
trabajadores cuya actividad se enmarca dentro de lo que pudiramos calificar
como "una actividad normal".
Este criterio fue compartido por Csar Carballo Mena quien critica la sentencia
al considerar que la fundamentacin de la constitucionalidad de la norma legal ha
debido ser ms contundente pues la Sala se basa en "el carcter de excepcin"
frente al rgimen general previsto en el artculo 90 de la Constitucin.
Por otra parte, el Convenio N 1 OIT, antes citado, ratificado por Venezuela, a
tenor de lo establecido en el artculo 23 de la Constitucin Nacional, tiene rango
supraconstitucional o al menos constitucional, por lo que mal podra considerarse
que la jornada excepcional contenida en el artculo 198, violaba la Constitucin.
Un segundo aspecto que debi determinarse es el de la duracin efectiva de la
jornada pues la redaccin del aparte final del artculo 198 de la Ley Orgnica del
Trabajo haba suscitado diversas interpretaciones: Los trabajadores a que se refiere
este artculo no podrn permanecer ms de once (11) horas diarias en su trabajo y
tendrn derecho, dentro de esta jornada, a un descanso mnimo de una (1) hora.
La Administracin del Trabajo, invadiendo el mbito jurisdiccional y
asumiendo funciones de intrprete de la Ley, ha venido considerando que la
duracin de la jornada excepcional era de diez horas y no de once.
Al respecto cabe sealar lo siguiente: la norma en cuestin haba previsto que
esta jornada excepcional se viera interrumpida por un descanso, dentro de la
misma, de por lo menos una hora, a diferencia de la jornada ordinaria para la cual
el artculo 205 LOT haba previsto un descanso intrajornada de por lo menos
media hora. Cuando la Ley estableca que dentro de la jornada de trabajo de once
horas, los trabajadores de inspeccin y vigilancia, deban tomar una hora de
descanso no estaba pretendiendo que esa hora deba ser considerada como jornada
efectiva, sino que el trabajador deba tener un descanso interjornada de por lo
menos una hora.
Por otra parte, las normas jurdicas no pueden ser interpretadas en forma aislada,
por lo que para determinar si la jornada de los trabajadores sometidos al rgimen
75

especial del artculo 198 LOT, era de once horas, como claramente lo estableca
la Ley, o de 10 horas, como erradamente lo interpretaba la Administracin del
Trabajo, debi tenerse en cuenta la norma contemplada en el artculo 192 LOT
derogada la cual expresamente dispona:
La duracin de las comidas y reposos en comedores establecidos por el
patrono no se computar como tiempo efectivo de trabajo79.

Con base en la norma anterior necesariamente debe concluirse que si los

trabajadores sometidos a este rgimen de jornada excepcional tomaban su hora
de descanso en comedores o sitios distintos de su lugar habitual de trabajo, este
tiempo no podra imputarse a la jornada efectiva, pues slo, como lo dispona el
artculo 190, se podra imputar a la jornada efectiva los tiempos de reposo y
comida, cuando el trabajador no puede ausentarse de su lugar de trabajo y est
obligado a tomar su reposo y comidas en el lugar de trabajo.
Al referirse a la duracin del reposo intrajornada, Rafael Alfonzo-Guzmn,
dice lo siguiente: La duracin del reposo interjornada, previsto en los artculos
61,69 y 110 de la Ley en vigor, ser imputada como tiempo de trabajo efectivo a
la jornada normal del obrero o empleado cuando, por la naturaleza del servicio,
ste no pueda ausentarse del lugar donde trabaja80 . Por interpretacin a contrario,
se debe concluir que cuando el trabajador pueda ausentarse de su lugar de trabajo
para tomar el reposo o las comidas, la duracin del reposo no podr ser considerada
como jornada efectiva.
Esta interpretacin aparece consagrada por la Jurisprudencia de la Sala de
Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia la cual en sentencia N 365 del
20 de abril de 2010 (Nicols Chionis Karistinu vs. Pin Aragua, C.A.) a propsito
de un reclamo de pago de horas extras por parte de un trabajador de confianza y
por lo tanto sometido a la jornada excepcional del artculo 198, estableci lo
siguiente:
Una vez obtenido el salario promedio diario, se debe calcular el salario
promedio hora, a cuyos efectos debe sealarse que al estar sometido el actor
a una jornada mixta, con una duracin de 11 horas diarias, conforme a lo
Esta disposicin corresponde al artculo 170 de la LOTTT actual.
Rafael ALFONZO-GUZMN. Estudio Analtico de la Ley del Trabajo Venezolana.
Contempornea de Ediciones. Caracas, 1987, Tomo II, p. 386. El autor citado obviamente hace
referencia a la Ley del Trabajo de 1963, cuya ltima reforma databa de 1983, no a la Ley
Orgnica del Trabajo y el artculo 61 equivala al 198 de la LOT, pero la jornada, en ese
entonces, era de doce horas no de once.
79
80

76

dispuesto en el artculo 198 de la Ley Orgnica del Trabajo, en virtud del

cargo desempeado por el mismo; se debe realizar la siguiente operacin
aritmtica:
La duracin de la jornada es de once horas; por lo que para obtener el
valor de las horas ordinarias de trabajo diario, se debe dividir entre 11 el
salario promedio diario.

Como se desprende de la sentencia comentada claramente se determina que

la duracin de estas jornadas era de once horas y no de diez como errneamente
lo haba venido sosteniendo la Administracin del Trabajo. Este criterio mantiene
su actualidad por cuanto el artculo 175 LOTTT establece para supuestos muy
similares una prolongacin de la jornada de hasta once horas, pero elimina lo
relativo al descanso intrajornada.
Curiosamente y, pareciera que por arte de birlibirloque, lo que antes constitua
una prolongacin permanente de la jornada, la LOTTT la convierte en jornada
excepcional y las jornadas excepcionales pasan a ser prolongaciones a las jornadas.
As, la jornada aplicable al trabajo por equipos, por turnos o continuo, contemplada
en el artculo 176 LOTTT, tiene una duracin excepcional de 42 horas a la semana,
en tanto que, si bien, en apariencia, se mantienen los supuestos de las jornadas
excepcionales contempladas en el artculo 198 de la LOT derogada, antes citado,
las rigidiza a punto tal que prcticamente elimina el carcter excepcional de las
mismas pues las somete, en promedio, a los lmites previstos para cualquier jornada
(artculo 175). En realidad, no se trata de jornadas excepcionales sino de
prolongaciones a la jornada ordinaria.
En esto se aparta no slo de la tradicin legislativa desde la Ley de 1936, sino
de la mayora de las legislaciones latinoamericanas.

15.

Exclusiones a la regulacin de la jornada

Antes de analizar las jornadas excepcionales debe hacerse la siguiente

precisin; cierto tipo de actividades no permiten se las someta al rgimen de la
jornada de trabajo aplicable a la mayora de las tareas que se ejecutan en el marco
del contrato de trabajo.
El literal d) del artculo 198 de la derogada Ley Orgnica del Trabajo, se
refera a los trabajadores que desempean labores que por su naturaleza no estn
sometidos a jornada. Para este tipo de trabajadores la Ley haba previsto una
jornada con una duracin de hasta 11 horas, lo que no dejaba de ser una
incongruencia puesto que, si no estaban sometidas a jornada, mal poda preverse

77

para ellas que la labor fuere realizada dentro de una jornada enmarcada por una
limitacin horaria. En realidad se trataba, no tanto de una excepcin cmo de una
exclusin a la aplicacin de la norma legal.
El artculo 108 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 1999
estableca un criterio para determinar qu tipo de labores no estn sometidas a
una jornada de trabajo: aquellas labores que se desempean en circunstancias
que impidan, dificulten severamente o hicieren particularmente gravosa la
supervisin del cumplimiento del horario de trabajo. Inexplicablemente la
Reforma experimentada por el Reglamento en 2006 elimin tal criterio que no
fue producto de un artificio inventado por los integrantes de la Comisin Redactora
en 1999, sino que encuentra su fundamento en la doctrina y en el Derecho
comparado.
Con base en este criterio, actividades como las que llevan a cabo vendedores,
o agentes viajeros, visitadores mdicos, no estaran sometidas a una jornada, ante
la imposibilidad de un control de parte del patrono. Un representante de comercio,
o vendedor a comisin, que acta en una zona geogrfica determinada fuera de la
supervisin directa y cotidiana del empleador, que organiza las visitas a clientes
a su antojo, no puede estar sometido a jornada alguna, al no existir controles que
permitan determinar la forma y la duracin del trabajo efectivo de estos
trabajadores81.
El artculo 92 de la Consolidacin de Leyes del Trabajo de Brasil, considera
excluidas del rgimen legal de jornada a
los vendedores externos82, a los viajeros y a los que desempean servicios
externos no sometidos a un horario, y la legislacin uruguaya se refiere a "los
viajantes y vendedores de plaza, corredores, cobradores e investigadores de
cobranzas que realicen sus tareas fuera del establecimiento.

Como bien dice Russomano, estos trabajadores son rbitros de su actividad83.

Estaramos pues en presencia de lo que se ha dado en llamar una auto
reglamentacin del tiempo de trabajo.

81 Rafael ALFONZO-GUZMN. Estudio Analtico, op. Cit., p. 386. El autor incluye

en estos casos a los repartidores de productos a domicilio
82 El trmino en portugus es vendedores pracistas cuyo traduccin literal vendra a ser
"placistas" es decir que venden en la plaza, por oposicin a aquellos vendedores que realizan
su labor dentro del local de la empresa.
83 Citado por Vctor SUREDA GRAELLS. "Jornada de op. cit. Tomo II, p. 62.

78

Los avances tecnolgicos han trado consigo la aparicin de nuevas formas de

trabajo, como sera el caso del teletrabajo. A los trabajadores que desarrollen su
actividad en este tipo de labor, no les sera tampoco aplicable la normativa en
materia de jornada, como tampoco debera aplicarse a los trabajadores a domicilio.
El teletrabajo no ha sido objeto de mayor regulacin por lo que, a pesar de la
diferencia notable de su actividad con la desarrollada por los trabajadores a
domicilio, se tiende a aplicarles, por analoga, las normas que regulan a este tipo
de trabajadores.
El hecho de que tales labores no se encuentren sometidas a una jornada de
trabajo no quiere decir que tales trabajadores carezcan de derecho al descanso; lo
que ocurre es que la distribucin de su tiempo de trabajo no obedece a las
situaciones normales en las que se encuentra un trabajador que realiza su actividad
bajo la supervisin del empleador; tal distribucin corre a cargo del propio
trabajador. De all que la Ley derogada hubiese previsto previsto que tales
trabajadores no pueden permanecer prestando servicios por espacio de ms de
once horas cada da.
No obstante, no slo la LOTTT omite cualquier referencia a este tipo de
situaciones, sino que pretende someter a las limitaciones de la jornada a actividades
que escapan a cualquier control como es el caso de los trabajadores a domicilio.
La Ley Orgnica del Trabajo haba previsto que los trabajadores a domicilio, por
el hecho de no encontrarse bajo la supervisin o vigilancia directa de sus
empleadores, no se encontraban sometidos a una jornada de trabajo y no les eran
aplicables las disposiciones relativas a la jornada de trabajo, las horas
extraordinarias ni las que regulaban el trabajo nocturno (Artculo 294 LOT
derogada). Pese a lo anterior, expresamente el artculo 211 de la LOTTT dispone
que tales trabajadores estarn sometidos a los lmites de la jornada de trabajo. Lo
que no explican, ni la ley ni el Reglamento, es cmo podrn los empleadores
hacer que el trabajador a domicilio cumpla un horario y tomen sus descansos
previamente fijado, ni cmo podr la inspeccin de trabajo detectar que estos
trabajadores no exceden de las limitaciones previstas en la norma.

16.

Jornadas Excepcionales. El trabajo continuo que se efecta

por turnos

Los sistemas productivos en ocasiones exigen que la actividad se desarrolle

de manera continua, razn por la cual se hace necesario adoptar un sistema que
permita distribuir el trabajo por turnos que ejecutan equipos de trabajadores que
se relevan, con el fin de mantener las limitaciones de la jornada. Como quiera
79

que la duracin de los tres tipos de jornada (diurna, mixta y nocturna) difieren, no
resulta posible distribuir de manera uniforme el tiempo de trabajo durante el da
o durante la semana, por ello, el artculo 176 LOTTT establece para este tipo de
trabajos una jornada con una duracin excepcional, superior a la mxima
establecida para la mayora de las labores, de 42 horas a la semana. La jornada no
es slo excepcional sino que, adems, la Ley la considera, al mismo tiempo como
prolongada, puesto que permite que la duracin de la jornada exceda de los lmites
diarios y aun semanales, siempre que el promedio de las horas trabajadas,
calculadas para un perodo de ocho semanas, o an ms corto, no exceda de las
cuarenta y dos horas semanales.
Lo primero que llama la atencin es el cambio de jornada prolongada a jornada
excepcional, es decir, con una duracin superior a lo que llamaramos la jornada
para el comn de los trabajadores. Es que acaso el trabajo realizado por los
vigilantes cuya labor no requiera de un esfuerzo continuo, o de uno que realice
labores de manera intermitente, es ms agotador que el llevado a cabo por quien
debe participar en un proceso industrial continuo? No se entiende pues cmo el
legislador extiende en dos horas la jornada semanal de trabajo de stos ltimos y
favorece la de aquellos cuya labor no exige un esfuerzo constante y continuado.
Este tipo de jornadas se aplica al trabajo continuo, es decir el que se realiza de
tal manera que exige que un proceso siga a otro y que requiere de equipos de
trabajo que se relevan. Los turnos pueden ser fijos, al trabajador le corresponde
siempre el mismo turno, o rotativos, cuando puede variar el turno que corresponde
a cada trabajador.
La Ley del Estatuto de los Trabajadores de Espaa define el trabajo por turnos
en la siguiente forma:
Se considera trabajo a turnos toda forma de organizacin del trabajo en
equipo segn la cual los trabajadores ocupan sucesivamente los mismos puestos
de trabajo, segn un cierto ritmo, continuo o discontinuo, implicando para el
trabajador la necesidad de prestar sus servicios en horas diferentes en un
perodo determinado de das o de semanas".

Por su parte, la Directiva 93/104 de noviembre de 1993 de la Unin Europea

define, en el artculo 2, de manera similar el trabajo por turnos, as:
Toda forma de organizacin del trabajo en equipo por la que los
trabajadores ocupen sucesivamente los mismos puestos de trabajo con arreglo
a un ritmo determinado, incluido el ritmo rotatorio, y que podr ser del tipo
continuo o discontinuo, implicando para los trabajadores la necesidad de
80

realizar un trabajo en distintas horas a lo largo de un perodo dado de das o

semanas".

En 2004 la OIT haba definido el trabajo por turnos como un mtodo de

organizacin del tiempo del trabajo segn el cual los trabajadores se remplazan
consecutivamente en el lugar del trabajo, de tal modo que el establecimiento
puede funcionar ms all del horario laboral de cada trabajador84.
La excepcin del trabajo por equipos ya haba sido prevista en el Convenio
N 1 y en l se establece un lapso de tres semanas para lograr el promedio de
ocho horas diarias y cuarenta y ocho semanales, criterio ste que fue adoptado
por el legislador patrio en 1936. Con la finalidad de permitir una mejor y ms
elstica distribucin de los horarios, la Ley Orgnica aument a ocho semanas
ese tiempo.
Los avances tecnolgicos han incrementado los casos de procesos continuos,
no slo en los sectores industriales (industria siderrgica, textil, altos hornos etc.)
sino tambin en el sector servicios, como es el caso de los servicios informticos,
las operaciones bancarias, las actividades de los llamados call center, etc.
El trabajo continuo y que debe realizarse bajo el rgimen de turnos es una
consecuencia de los requerimientos de ciertos procesos productivos, o a veces,
obedecen a la necesidad de garantizar una mayor productividad de la empresa.
Debe pues el Derecho del Trabajo mantener un equilibrio entre las exigencias de
la produccin y la necesidad de proteccin al trabajador ya que el rgimen de
trabajo continuo puede ocasionar repercusiones negativas para los trabajadores.
Valga la pena traer a colacin el criterio que ha tenido siempre la OIT en cuanto
a la justificacin del trabajo por equipos, al considera que ste se justifica no slo
por razones tcnicas sino incluso en las ganancias originadas por un
funcionamiento diario ms prolongado de las mquinas lo que reduce gastos
generales. A este respecto M. Kabaj, citado por Montoya Melgar, afirma que el
sistema de turnos es un rasgo inseparable de la civilizacin industrial moderna y
que sera dar muestras de ingenuidad pensar que la industria moderna de
cualquier pas rico o pobre, desarrollado o en desarrollo, de economa planificada
o no, puede desarrollarse sobre una base racional con un turno nico85.
84 OIT Notas de Informacin sobre condiciones de trabajo y empleo. (Papel de Trabajo)
nm. WT-8. Ginebra. 2004, p. 1.
85 M. KABAJ: El Trabajo en Turnos y la Expansin del Empleo: en busca de la modalidad
ptima. Rev. Int. Del Trabajo, Vol 78, N 3, 1968, Pag. 297. Citado por Alfredo MONTOYA
MELGAR. "Jornada en Rgimen de Turnos". En Estudios sobre la Jornada de Trabajo. ACARL.
Madrid. 1991, p. 142

81

En los pases industrializados, habida cuenta de que el trabajo continuo trae

beneficios econmicos a las empresas, se reconoce lo gravoso de los sistemas de
trabajo por turnos o por equipos debido a que la continuidad en el tiempo de un
trabajo por equipos puede causar un agotamiento prematuro al trabajador, razn
por la cual se recomienda tomar ciertas medidas que vayan a prevenir o a
compensar la tensin acumulada por este tipo de trabajos o compensar a los
trabajadores sometidos a este sistema. As un acuerdo marco de 1975, negociado
en Francia, entre esas medidas compensatorias se tomaron algunas como el
otorgamiento de perodos de reposo o de vacaciones complementarias, el no
permitir que una persona realice este tipo de labor por ms de 20 aos y, la
jubilacin anticipada a cargo de la Seguridad Social. De igual manera en Espaa
algunos convenios colectivos aumentan en un 15% el salario de los trabajadores
sometidos a este rgimen.
Dentro del tipo de actividades, sometidas a procesos continuos, pueden
encontrarse, a manera de ejemplo, las actividades textiles, especficamente la de
los telares, la extraccin petrolera, la generacin de energa, la alimentacin y
funcionamiento de altos hornos, etc.
La norma no prev, como si lo haca el artculo 139 de la Ley del Trabajo de
1936, la necesidad de rotacin de los trabajadores en los diferentes turnos de
trabajo. La norma en cuestin dispona: Cuando la explotacin sea continua, el
personal slo podr ser ocupado en equipos no ms de ocho horas cada
veinticuatro y alternar peridicamente la jornada. Pese a que las nuevas formas
de organizacin de la produccin, no permiten una rotacin cada veinticuatro
horas, habra podido mantenerse la obligacin de rotar con una norma similar a la
del artculo 36.3 del Estatuto Espaol de los Trabajadores, el cual dispone:
"en las empresas con procesos productivos continuos durante las
veinticuatro horas del da, en la organizacin del trabajo de los turnos se
tendr en cuenta la rotacin de los mismos y que ningn trabajador estar
en el de noche durante ms de dos semanas consecutivas, salvo adscripcin
voluntaria".

Lo relativo al descanso semanal en este tipo de procesos continuos ser

tratado ms adelante.
En algunas empresas el trabajador cuando termina su turno debe continuar
en su labor porque el compaero que debe reemplazarlo no asisti a su trabajo.
La Ley no contempla ninguna solucin a esta eventualidad, son las convenciones
colectivas las que establecen algunas soluciones, como por ejemplo, la obligacin
para el trabajador de continuar, por una sola vez, en la labor, debindose
82

remunerar ese nuevo turno como tiempo extraordinario y garantizando el

descanso al trabajador. En estos casos debe tenerse en cuenta, adems, la
necesidad de garantizar la seguridad del trabajador. La experiencia demuestra
que una gran cantidad de accidentes de trabajo se producen cuando el trabajador
ha venido prestando servicios de manera prolongada.
En esta materia, suscita inters la sentencia de la Sala de Casacin Social
del Tribunal Supremo de Justicia N 263 del 21 de marzo de 2011 (Carlos
Enrique Hernndez Bolvar y Nelson Rafael Caraballo Rosas vs. ExxonMobil
de Venezuela, S.A. y solidariamente en contra de Petrleos de Venezuela, S.A.
(PDVSA) y Empresa Mixta PetroMonagas, S.A.), la cual analiza un horario
aplicado a un trabajo continuo, como el que se realiza en las industrias
extractivas; se trataba de una jornada en la cual los trabajadores prestaban
servicio durante 14 das continuos con 14 das de descanso, en una jornada de
12 horas diarias y que la Sala considera ajustada a derecho86.

17.

La jornada de trabajo en los regmenes especiales

Los regmenes especiales se encuentran regulados en el Ttulo IV LOTTT.

La Ley ha previsto reglas particulares para cierto tipo de trabajos o de
trabajadores a los que por las circunstancias bajo las cuales realizan su labor,
no son susceptibles de ser regulados por las normas previstas para la mayora
de los trabajadores, y como bien dice Goizueta la presencia en la legislacin
laboral de este conjunto de normas que regulan estos regmenes especiales,
que cada da se ampla a nuevos sectores del mundo del trabajo en sus mltiples
manifestaciones, constituye una vez ms, una prueba inequvoca del carcter
dinmico y expansivo del derecho del trabajo,...87. No obstante el artculo 204
le otorga a dicha regulacin un carcter subsidiario pues contempla que los
regmenes especiales se aplicarn hasta tanto se dicten leyes especiales, como
ya ocurri con los llamados trabajadores residenciales, cuando en junio de 2011
mediante Decreto 8.197, se dict una Ley Especial para la Dignificacin de
los Trabajadores y Trabajadoras Residenciales.
No resulta clara la razn por la cual se deban dictar leyes especiales cuando
lo lgico sera, dado el carcter orgnico de la Ley, que en aras de la seguridad
jurdica se evitara la dispersin de las regulaciones en materia de trabajo.
www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 12/12/2011.)
Luis Napolen Goizueta, Del Trabajo de los Menores y los Aprendices. En Comentarios
a la Ley Orgnica del Trabajo. Obra Colectiva coordinada por O. Hernndez A. Jurdicas
Rincn. Barquisimeto. 2003, p.279
86
87

83

Por otra parte, la LOTTT en cada uno de los regmenes especiales que en
ella se contemplan somete a todas estas actividades a la misma regulacin de la
jornada y los descansos previstas en la normativa general, razn por la cual,
slo se har referencia en este rubro, a las especialidades que en materia de
jornada han sido previstas en algunos casos.
17.1.

La Jornada de los Trabajadores Adolescentes

El primero de los regmenes especiales que la Ley regula, es el relativo a los

menores y aprendices como los denomina la Ley Orgnica del Trabajo o nios y
adolescentes, como lo hace la Ley Orgnica para la Proteccin de los Nios y
Adolescentes. Lo relativo a la jornada de estos trabajadores ser tratado en el
punto relativo a la jornada reducida.
17.2.

La Jornada de los Trabajadores a Domicilio

A los trabajadores a domicilio, dada la imposibilidad de que el empleador

mantenga un control sobre su actividad, la LOT derogada los exclua de las
regulaciones en materia de jornada y de trabajo nocturno. No obstante el artculo
211 de la LOTTT actual los somete al rgimen general de jornada y das de
descanso. Cabe preguntarse Cmo puede el empleador asegurarse que los
trabajadores a domicilio, sobre los que no puede ejercer control alguno, no excedan
de los lmites legales, y tomen los descansos que pauta le Ley? La disposicin
anterior carece de la ms mnima lgica y no resulta posible la garanta del
cumplimiento efectivo. El empleador podra limitarse a sealarle un horario y a
establecer los das de descanso y con eso se debera entender que ha cumplido
con la observancia de los lmites fijados por la Ley.
17.3.

La Jornada de los Deportistas Profesionales

Los deportistas profesionales son una categora de trabajadores cuya

incorporacin al campo de proteccin del Derecho del Trabajo es de reciente
data. Las condiciones especiales bajo las cuales desarrollan su actividad ha hecho
que el legislador los somete a la regla general de la limitacin de la jornada
considerando el tiempo de entrenamiento se reputar como formando parte de la
jornada (Art. 223). No obstante, el artculo 224 los excluye de la normativa en
materia de horas extraordinarias, trabajo nocturno y tiempo de transporte, La
norma del artculo 223 contempla, sin embargo, la posibilidad de que se pueda
exceder del lmite semanal para lo cual ha previsto que le otorguen al deportista
"compensaciones especiales" determinadas por el patrono.
84

Respecto de la naturaleza de estas "compensaciones especiales" el autor ha

sostenido lo siguiente:
"Nada dice el legislador acerca de la naturaleza de estas compensaciones
especiales. Sin embargo, creemos que lo ms lgico, dada la inaplicabilidad
de la normativa en materia de horas extras, tales compensaciones deben ser
en tiempo libre del que pueda disfrutar el deportista una vez concluido el
evento que haya motivado el exceso de la jornada semanal88.

17.4.

La Jornada de los Trabajadores Agrcolas

El legislador ha establecido la duracin de la jornada de los trabajadores rurales

en ocho horas diarias y cuarenta por semana.
El propio artculo 237 al regular la duracin de la jornada en el trabajo rural,
contempla la posibilidad de que la duracin de la jornada semanal se prolongue,
"cuando la naturaleza de la labor lo exija", pero a diferencia de la LOT derogada
s considera tales prolongaciones como tiempo extraordinario pudiendo llegarse
a trabajar hasta un mximo de 10 horas extras en una semana y sin necesidad de
solicitar la autorizacin previa pero con la obligacin de que el patrono deba
comprobar la existencia de tales circunstancias cuando as se lo requieran las
autoridades del trabajo.
La experiencia del autor en este campo, le ha permitido observar que el
legislador adopt una norma sin tener en cuenta la realidad de los trabajos que se
ejecutan en la actividad agrcola y pecuaria. El trabajo rural depende mucho de
las circunstancias atmosfricas y del ciclo natural de las culturas, y debido a ello,
durante das enteros, o largos perodos en el da, el trabajador no tiene la
oportunidad de desarrollar actividad alguna, por lo que podra verse en la
prolongacin de la jornada, una cierta compensacin por el tiempo en que
permanece inactivo el trabajador, con el objeto de garantizar a ste el carcter
permanente de su relacin de trabajo"89. No obstante la Ley hace caso omiso de
los supuestos fcticos que pretende regular.
Otra especialidad de la jornada de los trabajadores agrcolas es la relativa al
perodo diurno; en lugar de iniciarse a las cinco de la maana y terminar a las
siete de la noche, el artculo 237 lo fija entre las cuatro de la maana y las seis de
la tarde.
88 Hctor A. JAIME MARTNEZ. "Del Trabajo de los Deportistas Profesionales" en
Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo. Obra Colectiva coordinada por scar Hernndez
A. Jurdicas Rincn. Barquisimeto. 2003, p. 354.
89 Hctor A. JAIME MARTNEZ. De los Rurales. op. cit, p. 364.

85

17.5.

La Jornada en el Transporte Terrestre

Dadas las especiales condiciones bajo las cuales se desarrolla el transporte

terrestre, en donde hay que tener presente, por una parte, la imposibilidad del
empleador de supervisar constantemente el cumplimiento de un horario de trabajo
y, por la otra, la necesidad de que el trabajador no se esfuerce demasiado con el
fin de que desarrolle su actividad con todas sus facultades, y est en todo momento
atento a su actividad, la ley contempla en el artculo 240 que la jornada en el
transporte terrestre se establecer, preferentemente por medio de una negociacin
colectiva, o por Resolucin conjunta de los Ministerios del Trabajo y de Transporte.
Es de hacer notar que, de manera incidental, el artculo 241, al prever la posibilidad
de que el salario de este tipo de trabajadores pueda ser fijado por unidad de tiempo,
por viajes, por distancia, por unidad de carga o por un porcentaje sobre el valor
del flete, requiere que dicha estipulacin no viole el lmite mximo de la jornada,
de donde se debe concluir que las convenciones colectivas no podrn establecer
jornadas superiores a los lmites previstos en el artculo 173 LOTTT. Lo cierto es
que la mayora de los trabajadores del transporte terrestre no se encuentran
amparados por una convencin colectiva de trabajo y que an no existe una
resolucin conjunta de los Ministerios a los que la Ley encomend la regulacin
de la jornada.
Ahora bien, el Convenio 153 de 1.979, sobre duracin del trabajo y perodos
de descanso en los transportes por carretera, ratificado por Venezuela el 5 de julio
de 1.983, en cuanto a la nocin de jornada efectiva, parte de un criterio similar al
del Convenio 67, (ut supra 4.1.) cuando establece en su artculo 10: La duracin
total mxima de conduccin, comprendidas las horas extraordinarias, no deber
exceder de nueve horas por da ni de cuarenta y ocho horas por semana. Partiendo
de la consideracin de que los convenios ratificados, constituyen derecho interno
y de aplicacin inmediata, la norma sealada debe en principio ser aplicada a los
trabajadores del transporte terrestre, a falta de convenio colectivo y sobre todo,
ante la ausencia de una normativa conjunta de los Ministerios de Trabajo y de
Transporte y Comunicaciones a la que se refiere el artculo 328. En este caso,
pese a que el convenio establece el lmite semanal en cuarenta y ocho horas,
como quiera que la norma de derecho interno, es decir, la Ley Orgnica del Trabajo,
resulta ms favorable, debe ser aplicada prioritariamente. (Vase en los anexos
el texto completo del Convenio 153.) No obstante lo anterior, la Jurisprudencia
de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia ha hecho caso
omiso de dicho Convenio y es as como en sentencia N 529, del 22 de marzo de
2006 decidi lo siguiente:

86

Los artculos 327 y 328 de la Ley Orgnica del Trabajo, establecen con
respecto a la jornada de trabajo en el transporte terrestre, de conductores y
trabajadores que presten servicios en vehculos de transporte urbano o
interurbano, que preferentemente se establecer en la convencin colectiva
de trabajo o por resolucin conjunta de los Ministerios de los ramos del trabajo
y de transporte y comunicaciones; y en el caso en concreto, ante el vaco de
tales normativas, que regulen de forma alguna la duracin de la jornada
ordinaria que deben cumplir los trabajadores del transporte, y en especfico,
los de la hoy empresa demandada, es necesario aplicar el artculo 198 de la
Ley Orgnica del Trabajo, que excluye de las limitaciones establecidas en la
duracin de la jornada de trabajo, previstas en el artculo 195 y siguientes
ibidem, entre otros
Omisis...
Es as como considera la Sala que, la materia de transporte terrestre es
una actividad fundamental para el desarrollo nacional, y dada las
caractersticas particulares de condicin, tiempo, modo y lugar en que se
desarrolla esta actividad en el pas, obliga la aplicacin de la legislacin
interna que establece once (11) horas de trabajo como jornada especial laboral,
y no en base a ocho (8) horas diarias como lo solicit el accionante y estableci
el sentenciador de la recurrida".

17.6.

La Jornada en el Transporte Areo

El artculo 270 LOTTT, dispone que la jornada del trabajador del transporte
areo ser establecida preferentemente por la negociacin colectiva o por
resolucin conjunta de los Ministerios del Trabajo y de Transporte y
Comunicaciones. Estos organismos dictaron la Resolucin Conjunta N 102 y
1.460 del 10 de julio de 1.996 que reglamenta lo relativo a la jornada de trabajo
en el transporte areo90. En la referida Resolucin se establecen diferentes tipos
de jornadas y perodos de descanso dependiendo del tipo de aeronaves de que se
trate y si la aeronave es operada con tripulacin de relevo o no. Los lmites son
diarios, semanales, mensuales, trimestrales y anuales.91
90 Los artculos del 3 al 9 y 16 y 17 de la Resolucin Conjunta referida y que se refieren
a la jornada de trabajo y descansos en el Transporte Areo se pueden encontrar en los anexos al
final de esta obra.
91 A manera de ejemplo el artculo 3 para aeronaves convencionales con uno o dos pilotos
prev que el tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De 8 horas continuas para un perodo de 24 horas consecutivas;
b. de 32 horas en un perodo de 7 das consecutivos;
c. de 100 horas en un perodo de 30 das;
d. de 270 horas en un perodo de 90 das; y,
e. de 1000 horas en un perodo de un ao.

87

Conforme a lo dispuesto por el artculo 268 la jornada de trabajo en el transporte

areo comprende tanto el tiempo de navegacin como el que permanezcan en
tierra a disposicin del patrono. De acuerdo con el criterio de Luis Eduardo Daz,
el tiempo de servicio es "tpicamente flexible"92. Una muestra de la flexibilidad
la constituye la norma que acuerda el perodo de descanso semanal, debiendo
coincidir al menos una vez al mes con un da domingo (art. 274).
En relacin con las jornadas de los trabajadores del transporte areo, La Sala
de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia ha pronunciado varias
sentencias que resuelven situaciones que se presentan en este tipo de actividad
tan especial, as, la Sentencia N832 del 21 de julio de 2004, a propsito de los
pilotos que deben llegar con antelacin a la hora fijada para el vuelo, estableci:
En relacin con el pago de la hora de llegada con antelacin al vuelo
fijado, aprecia la Sala que los literales a) y b) del 370 de La Ley Orgnica del
Trabajo, imponen a los tripulantes de aviones obligaciones que deben cumplir
antes de cada vuelo, por lo que debe considerarse que, aun cuando dichas
obligaciones responden a un inters pblico, el piloto en dichos momentos,
con dicha hora de antelacin, est a disposicin del patrono y no puede
disponer libremente de su tiempo, actividad o movilidad. Entonces dicha hora
de antelacin al vuelo que deban cumplir los demandantes en el aeropuerto
de Maiqueta deba ser considerada como parte efectiva de la jornada de
trabajo93.

La misma Sala en Sentencia N 370 del 23 de abril de 2010 ratific el anterior

criterio, pero, en este caso, para las azafatas o sobrecargos de a bordo; Sin embargo,
luego considera que la jornada de trabajo de tales trabajadores es la excepcional
prevista en el artculo 198 de la Ley Orgnica del Trabajo (derogada) para lo cual
argumenta en la siguiente forma:
Ahora bien, en aplicacin del artculo 198 de la Ley Orgnica del Trabajo,
se considera que la jornada ordinaria de trabajo del personal auxiliar de
cabina "azafatas", no se encuentra dentro de las limitaciones a la jornada de
trabajo previstas en los artculos 195 al 197 eiusdem, ya que esta Sala en
reiteradas ocasiones ha establecido por mximas de experiencia que dicha
labor, est sometida -dependiendo de la categora del vuelo, del tipo de
El perodo de descanso ser de un mnimo de 8 horas o igual al doble de las horas voladas,
despus de 8 horas continuas de tiempo de vuelo.
92 Luis E. DAZ. "Del trabajo en el Transporte". En Comentarios a la Ley Orgnica del
Trabajo. Obra Colectiva coordinada por O. Hernndez A. Jurdicas Rincn. Barquisimeto.
2003, p. 385.
93 www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala (consulta del 9/12/2011.)
88

aeronave, de las condiciones climticas e itinerarios fijados por la empresa, a perodos de inaccin, empero, prestos al llamado para cumplir con su
funcin una vez ordenada, en consecuencia, se establece que la jornada
ordinaria de trabajo de la trabajadora de autos es de once (11) horas diarias
y una (1) hora de descanso,...(omissis)94

17.7.

El Trabajo en la Navegacin Martima, Fluvial y Lacustre

Por lo que respecta a la jornada de trabajo en la navegacin martima, fluvial

y lacustre, Fernando Villasmil advierte que dadas las caractersticas propias de
este tipo de actividad, La Ley Orgnica del Trabajo ha incorporado algunos
elementos de flexibilizacin por lo que no duda en calificarla como una jornada
flexible 95; luego, a ese respecto, agrega: Esta jornada flexible permite
compatibilizar el trabajo a bordo del buque con las caractersticas tcnicas de la
navegacin martima96. Si bien se aplica la regla general de una jornada de cuarenta
horas semanales, sin embargo no fija lmite diario alguno. Igualmente permite la
ley que se convenga en aplicar una normativa similar a la del trabajo por turnos
(Art. 176).
Otras previsiones especiales se refieren a los descansos mnimos, que se
analizarn ms adelante, los servicios de guardia y las actividades que no son
consideradas como trabajo extraordinario.

94 www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 9/12/2011.) Igualmente resulta

interessante la Sentencia N 1.615 del 27 de octubre de 2009, en un caso de vuelos
internacionales.
95 Fernando VILLASMIL BRICEO. La relacin de Trabajo en la Navegacin Martima.
Paredes Editores. Caracas, 1997, p. 157.
96 Fernando VILLASMIL BRICEO. La relacin, ibdem, p. 157

89

90

CAPTULO V
LA JORNADA PROLONGADA Y LA JORNADA REDUCIDA
18.

La Jornada Prolongada

Por jornada prolongada podemos entender aquella cuya duracin supera el

tiempo mximo permitido por la ley, pero, o bien conserva el promedio durante
un lapso determinado, o bien prev una compensacin pecuniaria por las horas
trabajadas en exceso, debiendo, en todo caso, someterse a un lmite.
La ley contempla una serie de situaciones en las cuales puede resultar la
necesidad de prolongacin de la jornada y que podramos sistematizar en dos
grupos:
a)

Las prolongaciones de carcter permanente.

b)

Las prolongaciones de carcter temporal y extraordinario.

19.

Prolongaciones de carcter permanente

No todos los trabajos pueden ejecutarse ordenadamente, distribuidos en

periodos de ocho horas por da y de cuarenta y cuatro horas por semana. Algunas
actividades requieren de una distribucin del tiempo de trabajo que se adapte
mejor a las circunstancias, o a los lugares en las que se ejecutan, o a la ubicacin
de los centros de trabajo y sus facilidades de acceso, por ejemplo.
En realidad las prolongaciones de carcter permanente obedecen a la necesidad
de distribuir el tiempo de trabajo semanal de manera que, o bien la jornada diaria
supere la duracin mxima permitida, pero sin que se exceda el lmite semanal, o
bien que, para la determinacin del promedio de horas trabajadas, se tome un
91

lapso superior al de una semana. Analicemos las distintas situaciones que se pueden
presentar y que requieren de una distribucin del tiempo de trabajo que implique
una prolongacin de la jornada que tendr un carcter permanente.
La LOT derogada contemplaba la posibilidad de una prolongacin permanente
para la concesin de un da adicional de descanso, ahora bien, como la actual
concede dos das continuos de descanso se elimin tal hiptesis.
Otro supuesto de prolongacin de la jornada que fue eliminado por la Ley
actual y rigidizado por el Reglamento de 2006, a punto tal de prcticamente
eliminarlo, es el de la jornada flexible que se aplica en muchos pases. Se justifica
tal eliminacin? Dejemos que algunos ejemplos en el Derecho comparado
respondan esta interrogante.
En una reforma del 19 de junio de 1987 Francia adopta la jornada flexible,
(Ley 87-423) en los siguientes trminos:
Puede derogarse por medio de la convencin o el acuerdo colectivo
extendido, o por la convencin o acuerdo colectivo de la empresa o
establecimiento aquellas disposiciones de los decretos relativos a la
distribucin de los horarios de trabajo dentro de la semana, as como a las
modalidades de recuperacin de horas de trabajo perdidas, cuando la Ley
permita tal recuperacin97.

La jornada flexible se contempla igualmente en la tan admirada loi Aubry

francesa, a la cual se hace a menudo referencia como un ideal a emular.
Las jornada flexible responde a una tendencia que se puso de manifiesto en
las tres ltimas dcadas del siglo XX y que responde a una serie de cambios
experimentados en el entorno del Derecho del Trabajo y que le influyen como
son, a grandes rasgos, la globalizacin o internacionalizacin de la economa, los
cambios tecnolgicos y las nuevas formas de organizacin de la produccin y de
la empresa.
Precisamente es en materia de jornada en donde se puso de manifiesto la
tendencia flexibilizadora del Derecho del Trabajo y en donde se dieron las primeras
manifestaciones de la misma.
La jornada flexible tiene que ver con la distribucin del tiempo de trabajo la
cual resulta de especial inters cuando la prestacin de servicio tiene lugar en
sitios apartados de los centros poblados y de difcil acceso, como sera el caso del
97 Cabe sealar que la llamada Loi Aubry de 2000 establece una jornada semanal de 35
horas pero a cambio flexibiliza la distribucin del tiempo de trabajo.

92

trabajo en plataformas de explotacin petrolera lejos de la costa (off-shore), o de

trabajos de construccin de obras pblicas (presas, carreteras, centrales elctricas)
que se desarrollan en lugares de difcil acceso. Al referirse a la justificacin de la
jornada flexible (que la doctrina peruana denomina "acumulativa"), Mario Pasco
Cosmpolis apunta:
Ubicndonos, por ejemplo, en una explotacin petrolera situada en el
corazn de la selva amaznica, a cientos de kilmetros de la ciudad ms
cercana y comunicada slo por va area y fluvial, con temperaturas
ambientales superiores a cuarenta grados centgrados, con precipitaciones
pluviales frecuentes y muy intensas resultara razonable para el propio
trabajador contar con 16 horas de ocio cada da? En esa ubicacin, le
reporta algn tipo de utilidad disponer de un domingo libre cada semana?
Porque para que el ocio resulte til debe permitir un descanso que apareje la
total recuperacin de las energas. La sola privacin total de actividad, la
pasividad absoluta, el ocio inerte no son provechosos y, en vez de generar
disfrute, provocan aburrimiento y retroalimentan la fatiga98.

En este mismo sentido, el artculo 39 del Cdigo de Trabajo de Chile dispone:

En los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados
de centros urbanos, las partes podrn pactar jornadas ordinarias de trabajo de
hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse
los das de descanso compensatorios de los das domingos o festivos que hayan
tenido lugar en dicho perodo bimensual, aumentados en uno.
La reciente reforma de dicho Cdigo en 2001 flexibiliz an ms la jornada,
pues mediante autorizacin administrativa se pueden autorizar otros sistemas
excepcionales de distribucin de la jornada, siempre que concurran los siguientes
supuestos: a) acuerdo de los trabajadores; b) que por las caractersticas del trabajo
a realizar no sea posible el someterse a una jornada normal; y, c) que la
Administracin del Trabajo haya comprobado que la jornada es compatible con
las condiciones de higiene y seguridad.
Mario Pasco alude a diferentes tipos de jornadas flexibles o acumulativas,
entre ellas destacan las siguientes: a) jornadas de 19 x 11, es decir se trabajan 19
das consecutivos, a razn de ocho horas diarias y se descansa durante 11 das
continuos; b) jornadas de 21 x 7, se trabajan 12 horas diarias (4 de ellas son
extraordinarias) durante 21 das continuos y se descansa durante 7 das
consecutivos (los domingos se pagan adicionalmente); c) jornada de dieciocho
98 Mario PASCO COSMPOLIS. "Contratos de Trabajo de Jornada Atpica". En Estudios
Jurdicos en Homenaje a Nstor de Buen Lozano. UNAM. Mxico. 2003, p. 627.

93

das continuos de trabajo a razn de doce horas diarias, y descanso continuo de

diez das en el lugar de residencia del trabajador. Esta modalidad es la que se les
aplica a los empleados; d) por ltimo tenemos la jornada de catorce das continuos
de trabajo a razn de doce horas diarias, y descanso continuo durante catorce
das99.
Prcticamente el nico tipo de prolongacin de la jornada de carcter
permanente es el que se regula en el artculo 175 LOTTT que, como ya se dijo,
era considerado como una caso de jornada excepcional por la Ley derogada.

20.

La jornada en los llamados horarios especiales o convenidos

El artculo 175 LOTTT al regular las situaciones que en ella contempla,

convierte en jornada prolongada lo que antes era una jornada con una duracin
excepcional, superior a la normal, tal como lo estableca el artculo 198 de la
LOT derogada.
La primera observacin que surge, es la confusin en la que se incurre a
identificar jornada con horario; mientras la jornada hace referencia a la medida o
la duracin del tiempo de disponibilidad para la ejecucin de la labor convenida,
el horario consiste en la distribucin de ese tiempo durante el da o la semana.
La segunda observacin tiene que ver con el tipo de jornada que se pretende
regular; no resulta claro si se trata de una jornada con una duracin excepcional
o, por el contrario, estamos en presencia de una prolongacin permanente de la
jornada. En el enunciado inicial, la norma en cuestin conserva una redaccin
similar a la del artculo 198 de la Ley derogada y as estableca:
No estarn sometidos a los lmites de la jornada diaria o semanal de
trabajo:

Esta afirmacin contradice el contenido del aparte final del artculo comentado
pues ste dispone:
En estos casos los horarios podrn excederse de los lmites establecidos
para la jornada diaria semanal, con la condicin de que la jornada diaria
no exceda de once horas diarias de trabajo y que el total de horas trabajadas
en un perodo de ocho semanas no exceda en promedio de cuarenta horas por
semana y que el trabajador disfrute de dos das de descanso continuos y
remunerados cada semana.
99

Mario PASCO COSMPOLIS. Contratos de... , op. cit. pp. 639 y 640.
94

Como se desprende de los textos citados, el enunciado llevara en principio a

concluir que se estara en presencia de una jornada excepcional con una duracin
superior, al no someterla a los lmites de la jornada ordinaria, no obstante el aparte
final aclara que no se trata de una jornada superior a la normal, sino de una
prolongacin, es decir, se trata de una jornada en la que se permite exceder los
lmites diario o semanal con tal de que en un lapso de 8 semanas o ms corto, el
promedio de horas trabajadas en dicho perodo, no exceda de los lmites de la
jornada ordinaria.
Las situaciones contempladas en esta norma son las siguientes:
a)

los trabajadores de direccin. El artculo 37 LOTTT define este tipo

de trabajador:

Se entiende por trabajador o trabajadora de direccin el que interviene

en la toma de decisiones u orientaciones de la entidad de trabajo, as como el
que tiene el carcter de representante del patrono o patrona frente a otros
trabajadores, trabajadoras o terceros, y puede sustituirlo o sustituirlas, en
todo o en parte, en sus funciones.

En el caso de los empleados de direccin, resultaba explicable la exclusin

.controles. El Convenio N 30 OIT expresamente excluye de la limitacin de la
jornada a las personas que desempeen un cargo de direccin o de confianza.
Montenegro Bacca sostiene que en estos casos es necesario que el trabajador
trabaje sin fiscalizacin inmediata100. Como quiera que la LOTTT elimin la
calificacin de empleados de confianza, la prolongacin slo se aplica a los
empleados de direccin. En criterio del autor en la prctica, la limitacin de la
jornada a este tipo de trabajadores no resulta fcil y adems no existe razn alguna
para someter a un empleado, sobre el que no se ejerce control alguno, o al menos,
muy restringido, a las limitaciones de la jornada. Esta disposicin va a ocasionar
una serie de problemas de orden prctico, as, los empleados de direccin no
estn excluidos del rgimen de horas extraordinarias. Podra, entonces, un
empleado de direccin solicitar la autorizacin correspondiente para que l mismo
trabaje horas extras? Sera posible que el mismo empleado de direccin llevase
el control de las horas extraordinarias por l trabajadas? Responder
afirmativamente a estas dos preguntas no slo es contrario a la lgica sino que
plantea, adems, serios cuestionamientos desde el punto de vista tico.

100

MONTENEGRO BACCA, Jos. Jornada de Trabajo, op. cit., p. 228

95

b) Los trabajadores de inspeccin y vigilancia, cuya labor no requiera

un esfuerzo continuo.
La Ley, en el artculo 38, define tanto al trabajador de inspeccin, como al de
vigilancia en la siguiente forma:
Se entiende por trabajador o trabajadora de inspeccin quien tenga a su
cargo la revisin del trabajo de otros trabajadores o de otras trabajadoras.
Se entiende por trabajador o trabajadora de vigilancia, quien tenga a su
cargo el resguardo, la custodia y seguridad de bienes.

En primer trmino, debe tenerse en cuenta que el slo hecho de ejecutar una
labor de inspeccin o de vigilancia, no trae necesariamente como consecuencia,
que pueda prologarse su jornada hasta once horas diarias; la Ley exige la presencia
de un requisito adicional, que esa labor de inspeccin o de vigilancia, no requiera
un esfuerzo continuo; si el trabajador de vigilancia, debe realizar un esfuerzo en
forma continua, en la ejecucin de la labor que le ha sido confiada, su jornada no
podr ser objeto de prolongacin. De todas formas, la diferencia de rgimen entre
un vigilante cuya labor requiere de un esfuerzo continuo de otro en el que el
esfuerzo no es continuado, es tan insignificante que no vale la pena la excepcin.
Por otra parte las labores de vigilancia son una actividad continua por lo que lo
lgico sera haber incluido este tipo de labor en la excepcin prevista en el artculo
176 LOTTT.
c)

los trabajadores que desempean labores discontinuas, intermitentes,

es decir, aquellas que implican largos perodos de inaccin durante
los cuales las personas que las ejecutan no tienen que desplegar ni
actividad material, ni atencin continua, y solo permanecen en sus
puestos para responder a llamadas eventuales. El Convenio N 30
OIT da como ejemplo de trabajos intermitentes el realizado por los
conserjes (trabajadores residenciales) y las personas empleadas en
trabajos de vigilancia y conservacin de locales y depsitos.

La calificacin de una labor como discontinua o intermitente, es una cuestin

de hecho que deber ser analizada en cada caso, as tenemos que el trabajador de
una estacin de servicio de combustible ubicada en una carretera con muy escaso
trfico de vehculos, podr ser catalogado como trabajador con una labor
discontinua, en tanto, otro que preste servicios en un establecimiento de este tipo
ubicado en una va de un gran volumen de circulacin de vehculos, no podr ser
calificado como tal.
96

La LOTTT contempla, dentro de este mismo supuesto, la situacin de aquellos

trabajadores que desempeen labores que requieran la sola presencia. Caldera se
refiere al caso de los trabajadores que forman parte de un equipo de relevo, en
espera de que algn trabajador falle para entrar a reemplazarlo101. lvarez de la
Rosa define el tiempo de presencia como aquel en el que el trabajador se encuentra
a disposicin del empresario sin prestar trabajo efectivo. Luego describe algunos
tipos de trabajos de presencia en la siguiente forma: La figura del tiempo de
presencia sirve para regular los perodos de espera, expectativas, servicios de
guardia, viajes sin servicio, averas, comidas en ruta y otros similares102.
d)

Los horarios establecidos por convencin colectiva. Volvemos a

encontrar la lamentable confusin entre jornada y horario. La Ley
otorga a la autonoma colectiva la potestad de prolongar los horarios,
sin que se requiera el cumplimiento de otro requisito. Basta que la
prolongacin sea acordada en el marco de la convencin colectiva
para que se justifique la prolongacin. Como quiera que la Ley no
hace referencia expresa a las coaliciones de trabajadores ni a los
acuerdos colectivos, cabe la duda si en caso de que en la empresa no
exista una organizacin sindical, los trabajadores podrn acordar con
el empleador prolongaciones de la jornada.

Resulta interesante la distincin que hace el Convenio 67 sobre transporte

terrestre, entre horas de trabajo y periodo de circulacin, con diferente duracin
segn se trate de un tiempo efectivo de conduccin, o que la disponibilidad del
trabajador abarque periodos en los cuales el conductor se limita a esperar o a
hacer acto de presencia. Distincin que no fue tenida en cuenta por los autores de
la LOTTT.

21.

Prolongaciones de carcter temporal y extraordinario

A diferencia de las anteriores prolongaciones que permiten establecer jornadas

y horarios de trabajo de carcter permanente, este tipo de jornadas prolongadas
tienen carcter temporal y generalmente obedecen a circunstancias especiales
que justifican la prolongacin. Entre ellas tenemos, las prolongaciones para
compensar suspensiones colectivas de trabajo, los trabajos de temporada y el
trabajo extraordinario que requerir de un captulo aparte.
CALDERA, Rafael: Derecho del Trabajo. Ateneo. Caracas. 1.960. Tomo I. P. 441.
PALOMEQUE LPEZ, Manuel Carlos y LVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho
del Trabajo. Centro de Estudios Ramn Areces. Madrid. 2002. P. 867.
101
102

97

22.

Prolongacin debida a suspensin colectiva del trabajo

El trabajo puede verse interrumpido por circunstancias accidentales tales como

fallas en ciertos servicios pblicos (energa elctrica, suministro de agua potable
etc.), o por causa de condiciones atmosfricas en los trabajos que se realizan a la
intemperie. El artculo 181 permite la prolongacin de la jornada para recuperar
el tiempo perdido pero tales prolongaciones no podrn hacerse sino bajo las
siguientes condiciones:
1.

La jornada no se podr prolongar ms de una hora diaria por cada

trabajador.

2.

Se establece un lapso no mayor de veinte das al ao para tales

recuperaciones, debiendo ser ejecutadas en un plazo razonable.

El tiempo de recuperacin no deber ser considerado como tiempo

extraordinario de trabajo, pero las horas trabajadas, para recuperar el tiempo
perdido, debern ser remuneradas con el salario que ordinariamente recibe un
trabajador.
Lo anterior lleva a sealar que si bien el legislador incluye la norma en cuestin,
dentro del captulo destinado a regular las horas extraordinarias, no da a las horas
trabajadas para recuperar el tiempo perdido por esas interrupciones colectivas
breves, un trato igual al previsto para las horas extraordinarias, lo que podra
llevar a afirmar que las horas trabajadas con el fin de recuperar tiempo perdido,
tanto a los efectos del pago, como de las limitaciones de las horas extras, como en
lo referente al procedimiento de autorizacin, no deben ser consideradas como
tiempo extraordinario.
La interrupcin del trabajo debe ser de una duracin relativamente corta, por
cuanto si la interrupcin del trabajo se prolonga por un perodo ms o menos
largo, como sera el caso de que un incendio en una empresa interrumpa las labores
durante un lapso de tres meses, estaremos en presencia de una suspensin de la
relacin de trabajo contemplada en el literal h) del artculo 94. Este criterio ha
sido acogido por el artculo 9 del Reglamento Parcial de la Ley Orgnica del
Trabajo el cual establece:
Por interrupcin colectiva de trabajo se entiende la paralizacin, por causa
de fuerza mayor, causas accidentales o condiciones atmosfricas adversas y
previsiblemente de breve plazo, de las actividades ejecutadas en la entidad de
trabajo o, por lo menos, de una fase del proceso productivo.

98

Las interrupciones colectivas de breve duracin son tratadas por el Reglamento

con un criterio distinto al que se aplica en la suspensin de la relacin de trabajo,
pues en este caso el patrono no est obligado a pagar el salario durante la
suspensin, en tanto que en las interrupciones colectivas breves, el artculo antes
citado del Reglamento impone al empleador la obligacin de pagar el salario
causado durante el perodo de interrupcin.

23.

Trabajo extraordinario

Conocido comnmente como horas extraordinarias, horas extras u horas

suplementarias o sobretiempo, el trabajo extraordinario constituye un verdadero
caso de prolongacin temporal de la jornada de trabajo. El rgimen de las horas
extraordinarias es tratado por la LOTTT en Captulo aparte, el Captulo VII, razn
por la cual ms apropiado tratar el tema en conjunto y no como un simple caso
ms de la jornada prolongada.

24.

Trabajos de temporada

Cierta clase de actividades comerciales, industriales o agrcolas, en

determinadas pocas del ao, experimentan un mayor volumen, por lo que la
LOT derogada en el artculo 200 haba tomado la previsin de que por medio del
Reglamento, se estableciera un rgimen especial de prolongacin. Si bien la actual
LOTTT no contempla tal previsin, el Reglamento Parcial en materia de jornada
y descansos de abril de 2013, s regula en el artculo 6 la situacin de las entidades
de trabajo sometidas a oscilaciones de temporada.
Comienza el artculo por definir qu se entiende por empresas sometidas a
oscilaciones de temporada:
Se consideran entidades de trabajo sometidas a oscilaciones de temporada,
las que, de modo previsible tengan perodos de intensa actividad para atender
necesidades de la poblacin relativos a productos o servicios103 en ciertas
pocas del ao, tales como aquellas que tienen por objeto la explotacin de
la actividad turstica o de actividades agrcolas o pecuarias delimitadas por
temporadas, o el procesamiento de los productos derivados de stas.

103 Se modific la redaccin del artculo 83 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo
de 2006 y se incurri en el error gramatical de no concordar necesidades (femenino) con el
adjetivo relativos (masculino).

99

Adems de los ejemplos enunciados por el Reglamento, podra incluirse dentro

de las oscilaciones de temporada, a los establecimientos mercantiles en ciertas
pocas del ao, como sera en la temporada decembrina, o en el caso de las
empresas dedicadas a la fabricacin y distribucin de material escolar, la poca
previa al inicio de las clases.
El Reglamento de 1999 haba previsto la aplicacin de la jornada flexible a
este tipo de situaciones. En un trabajo del autor presentado en el marco de las
XVII Jornadas Domnguez Escobar se haba sostenido la posibilidad de que se le
aplicase la solucin, de la jornada flexible a este tipo de prolongacin, as deca:
de todas maneras esta situacin podra igualmente encuadrarse dentro de la
jornada flexible a la cual ya nos referimos104.
Con la reforma del Reglamento en 2006 se rigidiz el rgimen de este tipo de
jornadas a punto de hacerlo impracticable. Esta rigidez se mantiene en el actual
Reglamento Parcial.
En primer trmino se faculta al Ministerio del Trabajo para establecer las
fechas de inicio y culminacin de las temporadas y el mbito geogrfico de su
aplicacin. Para ello slo debe consultar a los ministerios con competencia en las
distintas reas; luego somete el incremento en la duracin de la temporada a las
siguientes condiciones:
a) Se solicite previamente autorizacin al Inspector o Inspectora del Trabajo
de la jurisdiccin, indicando la identidad de cada uno de los trabajadores y
trabajadoras que prestarn servicios en tales jornadas.
b) Fueren pactados en la convencin colectiva de trabajo o, cuando en la
empresa no hubieren trabajadores o trabajadoras sindicalizados, en el acuerdo
colectivo o el contrato individual de trabajo; con indicacin de las
compensaciones que les sern otorgadas, las cuales en ningn caso podrn
ser inferiores a las previstas en el artculo 118 del Decreto con Rango, Valor
y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras.
c) Los trabajadores y trabajadoras no laboren ms de dos perodos o
temporadas cada ao, bajo el rgimen previsto en el presente artculo.
d) La jornada diaria no exceda de diez (10) horas, dentro de la cual los
trabajadores y trabajadoras tendrn derecho al tiempo de descanso y
alimentacin de conformidad con los artculos 168, 169 170 del Decreto

104 Hctor JAIME MARTNEZ. La Jornada de Trabajo. Libro memoria de las XVII
Jornadas Domnguez Escobar. Barquisimeto. 1992, p. 116.

100

con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y
las Trabajadoras105.

En ciertos pases, sobre todo los que tienen cuatro estaciones, se permite el
establecimiento de una cantidad de horas de trabajo anuales que sern distribuidas
a lo largo del ao por acuerdo entre las partes. Este sistema, conocido como
anualizacin de horarios, es aplicado a las empresas sometidas a oscilaciones de
temporada.

25.

La jornada reducida

La Ley no ha previsto tan slo, jornadas excepcionales con una duracin

superior a la de la jornada legal, o las prolongaciones a la misma, sino que, adems,
ha establecido un tipo de jornada reducida, o sea con una duracin menor a la
legal. La reduccin puede fundamentarse o justificarse en la condicin del
trabajador o puede obedecer a condiciones objetivas.
En el primer caso la reduccin se establece para proteger a ciertos trabajadores
respecto de los cuales la duracin de la jornada puede ocasionar daos a su
integridad, como es el caso de los adolescentes trabajadores.
Por el contrario, la reduccin se establece en funcin del tipo de actividad
como sera el caso de labores que se desarrollan o bien en condiciones ambientales
que constituyen un riesgo para la salud de quien las ejecuta, o bien por la exposicin
del trabajador a agentes externos que pueden causar daos a su integridad fsica.

105 Con el objeto de demostrar la rigidez del Reglamento de 2006, en materia de trabajos
de temporada se cita la norma derogada del artculo 111 del Reglamento de 1999: El total de
horas trabajadas en un lapso de doce semanas no debe exceder el lmite mximo previsto en el
artculo 195 de la Ley Orgnica del Trabajo.
a. La jornada diaria no debe exceder de doce horas.
b. El rgimen previsto no puede aplicarse a ms de dos perodos o temporadas.
c. El rgimen de prolongacin debe ser pactado en la convencin colectiva, o cuando en
la empresa los trabajadores no estuvieren sindicalizados en acuerdos colectivos o en el contrato
individual.
d. En casos de fuerza mayor se pueden exceder los lmites previstos de doce horas y de
doce semanas siempre que se solicite autorizacin al Inspector del Trabajo. En estos casos se
debe reconocer una compensacin pecuniaria a los trabajadores afectados, la cual no podr ser
inferior a lo que la Ley contempla para las horas extraordinarias. La compensacin prevista
debe constar en la convencin colectiva, acuerdo colectivo o contrato individual, segn el caso.

101

25.1. Jornada de los adolescentes trabajadores

Con motivo de la entrada en vigencia de la Ley Orgnica para la Proteccin
del Nio y del Adolescente (LOPNA), fueron en parte derogadas las disposiciones
legales contenidas en el Captulo I del Ttulo V de la Ley Orgnica del Trabajo de
1990 que estableca el rgimen especial al que deben estar sometidos los menores
trabajadores.
El artculo 102 de la LOPNA al fijar la jornada de trabajo de los adolescentes,
establece que la jornada de los adolescentes no puede ser superior a seis horas
diarias, dividida en dos perodos con un descanso entre ellos no menor de una
hora, no siendo posible, que el adolescente trabaje ms de cuatro horas continuas
en uno de los dos perodos en los que est dividida la jornada. La jornada semanal
no podr exceder de treinta horas.
El artculo 32 LOTTT remite expresamente a la LOPNA todo lo relacionado
con el trabajo de los adolescentes, no obstante contina regulando la materia de
los adolescentes aprendices.
En cuanto a los adolescentes que presten servicio en labores domsticas,
denominadas por la LOTTT labores que se realizan para el hogar, el artculo 113
de la LOPNA establece que disfrutarn de un descanso interjornada de dos horas
y, por lo que respecta al descanso continuo, remita al artculo 256 de la Ley
Orgnica del Trabajo derogada que contemplaba un descanso continuo de doce
horas. Esta ltima disposicin fue eliminada en la Ley actual.
25.2 Trabajos que requieran un esfuerzo excesivo o que se realicen
en condiciones peligrosas o insalubres
La insalubridad se refiere a condiciones ambientales que podrn poner en
peligro la salud del trabajador, como por ejemplo, ambiente con aire viciado,
temperaturas excesivamente bajas o altas, pero tambin pueden derivarse de la
naturaleza de las materias empleadas. Vzquez Vialard advierte que cuando se
hace referencia a trabajos insalubres, cabe aclarar que no siempre se trata de
tareas que de por s merecen esta clasificacin, sino que el ambiente en que se las
realiza no rene los requisitos mnimos para no afectar a la salud del trabajador
ms all de lo que sera normal106. Entre los trabajos de este tipo, el autor citado

106 Antonio VZQUEZ VIALARD. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Astrea.
Buenos Aires. 1989. Tomo I, p. 316.

102

incluye el de los controladores areos cuya actividad requiere una atencin

continua que los somete a una gran tensin psquica.
Las condiciones peligrosas se asimilan ms bien a aquellas en las que la
integridad fsica del trabajador corre peligro, como sera por ejemplo el trabajo
en alturas, o en galeras subterrneas. Para este tipo de trabajo, el legislador, en el
artculo 177, previ la posibilidad de que en el Reglamento de la Ley, o mediante
resolucin especial, se establezca una jornada con una duracin inferior a 8 horas
diarias.
El artculo 109 del Reglamento de 1999 defina los dos tipos de trabajo, tanto
los que se consideran riesgosos para la salud o aquellos que signifiquen un peligro
para la seguridad:
"Se consideran trabajos insalubres aquellos que por su naturaleza pueden
crear condiciones capaces de aumentar considerablemente el riesgo de
producir graves daos a la salud de los trabajadores debido a la accin de
agentes fsicos, qumicos o biolgicos, a pesar de las medidas de higiene y
seguridad adoptadas por el empleador.
Se entiende por trabajos peligrosos aquellos que se realicen en instalaciones
o industrias en condiciones tales que debido a la accin de agentes fsicos,
qumicos o biolgicos, presenten un alto riesgo para la integridad fsica del
trabajador, a pesar de las medidas de higiene y seguridad adoptadas por el
empleador".

No se entienden las razones que llevaron al reglamentista de 2006 a eliminar

tales definiciones. Slo mantuvo la prohibicin de prolongar este tipo de jornada,
mediante el uso de las horas extraordinarias.
El Reglamento de las Condiciones de Higiene y Seguridad (Decreto 1.290 del
18 de diciembre de 1.968 reformado por Decreto 1.564 del 31 de diciembre de
1973) contiene una lista exhaustiva de trabajos que se consideran peligrosos o
insalubres y la razn del peligro, pero tal regulacin tiene que ver ms con las
medidas de higiene y seguridad que debe tomar el patrono para evitar siniestros y
con la prohibicin de emplear a menores y mujeres para tales actividades que con
la reduccin de la jornada. Sin embargo dicho Reglamento contempla jornadas
mximas para trabajos que suponen un esfuerzo excesivo como son aquellos en
los que se utilizan mquinas con aire comprimido, o los de los buzos quienes
estn sometidos a fuertes presiones acuticas y que requieren perodos de
descompresin, para los que se contempla, adems, tiempos mximos de
sumergido y tiempos mnimos de ascenso de acuerdo a la profundidad.

103

As mismo la norma COVENIN 2254 de 1995 regula los lmites mximos de

exposicin al fro y al calor en el lugar de trabajo.
En Espaa, el Real Decreto 1561/1995 Sobre Jornadas Especiales de Trabajo,
Contiene en el artculo 23 la previsin de reduccin del tiempo de exposicin a
riesgos para aquellos trabajos que se realicen en circunstancias excepcionales de
penosidad, peligrosidad, insalubridad o toxicidad, estando a cargo de la
Administracin del Trabajo la determinacin del tiempo mximo de exposicin y
con la previsin de que la reduccin de la jornada no implicar una disminucin
de la remuneracin. El Real Decreto igualmente establece jornadas reducidas de
35 horas para el trabajo realizado en el interior de las minas y una permanencia
de seis horas diarias para los trabajos en las cmaras de refrigeracin de 18 grados
bajo cero a cero, pudiendo completarse la jornada en trabajos realizados fuera de
las cmaras.
La Ley Argentina requiere de la existencia previa de una decisin
administrativa, para que un trabajo sea considerado insalubre y, en consecuencia,
se le aplique la jornada reducida de seis horas.

104

CAPTULO VI
EL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL
26.

La jornada a tiempo parcial

Dentro de las nuevas formas de produccin, el trabajo a tiempo parcial ha ido

adquiriendo una gran difusin sobre todo en los pases industrializados con
economa de mercado. Ello ha hecho que muchas legislaciones se hayan ocupado
de regular este fenmeno y, en algunos pases, se ha adoptado como poltica de
Estado la promocin del empleo a tiempo parcial.
La OIT resume las ventajas y desventajas del trabajo a tiempo parcial en la
siguiente forma:
a)

Ventajas: oportunidad laboral a quienes no pueden trabajar en rgimen

de plena dedicacin por sus obligaciones familiares, por sus estudios u
otras actividades; modo de volver al empleo para los trabajadores,
especialmente de sexo femenino, que se han ausentado desde hace mucho
tiempo del mercado de trabajo; forma de jubilacin escalonada para los
trabajadores de ms edad. En cuanto a los empleadores, puede resultar
un modo muy rentable de ampliar el tiempo de funcionamiento de la
empresa o de superar determinados problemas de dotacin de personal y
de programacin del trabajo; para algunos gobiernos es un modo de
reducir el desempleo.

b)

Desventajas: creacin de una categora numerosa de trabajadores cuyas

condiciones de trabajo y de empleo son muchas veces inferiores a las de
sus colegas en plena dedicacin; trabajos de poca especializacin
tradicionalmente encomendados a las mujeres; poca seguridad en el
105

empleo; irregularidad de los horarios que puede exigir trabajar a horas

incmodas sin las ventajas que tendran los trabajadores regulares que
deben prestar sus servicios a esas horas; posibilidad de que se les niegue
el pago de los das feriados, de los descansos y del incremento por el
trabajo extraordinario; posibilidad de excluirlos de la seguridad social; y,
por ltimo se los excluye de los programas de formacin107.
En 1994 la Conferencia Internacional del Trabajo aprob el Convenio N 175
sobre el Trabajo a Tiempo Parcial, el cual insiste en la obligacin de garantizar a
los trabajadores a tiempo parcial las mismas protecciones de las que gozan los
trabajadores a tiempo completo.
En Europa, sobre todo, la modalidad de trabajo a tiempo parcial ha sido utilizada
como un medio de lucha contra el desempleo estructural, tanto por las propias
polticas estatales como por acuerdo de los actores sociales, y ha sido tal la
importancia del mismo que se celebr un acuerdo marco sobre el trabajo a tiempo
parcial entre la Unin de Confederaciones de la Industria y de Organizaciones
Empresariales, la Confederacin Europea de Sindicatos y El Centro Europeo de
la Empresa Pblica, cuya aplicacin ha sido prevista en la Directiva 97/81 del
Consejo de la Unin del 15 de diciembre de 1997. Conforme al acuerdo, el objetivo
es doble: el primero, busca garantizar la supresin de las discriminaciones contra
los trabajadores a tiempo parcial y mejorar la calidad del mismo, y, el segundo,
facilitar el desarrollo del trabajo a tiempo parcial sobre una base voluntaria y
contribuir a la organizacin flexible del tiempo de trabajo.

27.

La regulacin del trabajo a Tiempo Parcial

En Venezuela, el artculo 194 de la Ley Orgnica del Trabajo de 1990 constituy

una verdadera innovacin al consagrar el trabajo a tiempo parcial part-time-, el
cual, en forma tmida, habra sido anunciado en el artculo 3 del decreto 54 del 1
de marzo de 1989, mediante el cual se aumentaron los salarios y se estableci un
salario mnimo, el cual dispuso:
El aumento a que se refiere el artculo 1 se entender concedido a los
contratados a tiempo completo, por tanto, aquellos que trabajasen a tiempo
convencional gozarn de un aumento proporcional a la duracin de su jornada.

107

O I T. El trabajo en el Mundo. Nueva Sociedad. Caracas. 1990. Tomo 3, p. 34.

106

La misma redaccin se conserva en el decreto 675 del 14 de diciembre de

1989.
Con esto se puso fin a la polmica surgida por causa del criterio sostenido,
tanto por el Ministerio del Trabajo, como por la Corte Suprema de Justicia, para
quienes los trabajadores tenan derecho a percibir el salario mnimo, aun cuando
la duracin de la jornada fuera menor de ocho horas. La Corte, en sentencia de la
Sala de Casacin Civil del 14 de agosto de 1979, determin:
La previsin del salario mnimo de quince bolvares diarios establecidas
en el mencionado Decreto Presidencial, est inspirada en principios de justicia
laboral, pues tiene por objeto aumentarle el salario al trabajador que gane
menos para que pueda proveer mejor a su subsistencia y a la de su familia. Es
cierto que en el Decreto se dice que este salario lo devengar el trabajador
por una jornada diaria de trabajo. Pero como en l no se especifica su
extensin, es necesario precisarla. En concepto de la Sala, su dimensin no
pueda ser otra que la que se estipule en el contrato, sin que sea necesariamente
de ocho horas, como dice el fallo lo imponen el Art. 1 del Decreto arriba
mencionado, as como tambin el Art. 69 de la Ley del Trabajo, pues aqul
nada dice al respecto y este ltimo no ordena que la jornada alcance a ocho
horas diarias, sino slo que, en pro de los fines arriba anotados, no debe
excederse de tal dimensin. Cualquiera que sea la dimensin de la jornada
estipulada, sea de ocho horas o menos, da derecho al trabajador que tenga un
nico patrono, sea su contrato anterior o posterior a la fecha de dicho Decreto,
a cobrar la totalidad del salario mnimo, sin importar la estipulacin de que
el salario fuere menor, pues la aplicacin del Art. 1 de dicho Decreto que lo
autoriza se impone por ser de orden pblico108.

El Artculo 172 establece:

Cuando la relacin de trabajo se haya convenido a tiempo parcial o por
una jornada menor a la permitida legalmente, el salario que corresponda al
trabajador se considerar satisfecho cuando se de cumplimiento a la alcuota
respectiva, salvo acuerdo entre las partes, ms favorable al trabajador o
trabajadora.

Este artculo tena estrecha relacin con la nueva clasificacin de salario

prevista en el artculo 113LOT: el salario hora el cual debe entenderse como la
alcuota resultante de dividir el salario diario por el nmero de horas de la jornada.
Lo que hace necesario hacer ciertas precisiones acerca de lo que debe entenderse
por jornada a tiempo parcial, habida cuenta que nuestro legislador no lo hizo.
108

Gaceta Forense. Tercera Etapa. 1979. Tercer Trimestre. No.105, p. 462

107

En primer lugar hay que distinguir entre la jornada a tiempo parcial de la

jornada inferior a la mxima permitida por la Ley, a la que comnmente se la
denomina: "jornada legal".
El Convenio OIT 175 sobre el trabajo a tiempo parcial de 1994109 define el
trabajo a tiempo parcial como aqul que tiene una duracin normal inferior a la
de los trabajadores a tiempo completo, en tanto que antes del convenio, el propio
organismo consideraba que la jornada a tiempo parcial toma en cuenta el trabajo
realizado durante una parte del da o de la semana sensiblemente inferior a la
duracin normal del trabajo por acuerdo entre trabajador y empresario. El criterio
originalmente asentado por el organismo internacional requiere de ciertas
precisiones puesto que las expresiones "una parte del da o de la semana" y
"sensiblemente inferior" resultan un tanto ambiguas. No obstante la definicin
nos permite establecer los caracteres del "part-time":
a.

El Trabajo debe ser efectuado de manera regular, lo que permite

distinguirlo del trabajo ocasional;

b.

La duracin del tiempo de trabajo es "sensiblemente inferior" a la del

trabajo normal, lo que hace que una disminucin de una hora con respecto
a la jornada diaria mxima legal no debe ser considerado como jornada a
tiempo parcial; y,

c.

El trabajo debe ser acordado por las partes de manera voluntaria, lo que
excluye las reducciones de jornada que se hacen necesarias por
circunstancias econmicas o coyunturales.

El artculo 3 del Reglamento Parcial de la Ley Orgnica del Trabajo define la

jornada a tiempo parcial en la siguiente forma:
La jornada de trabajo se entender convenida a tiempo parcial, cuando su
duracin, normalmente, fuere inferior a la observada por otros trabajadores
y trabajadoras de la entidad de trabajo en actividades de idntica o anloga
naturaleza.

La norma en cuestin garantiza, adems, la igualdad de derechos y protecciones

reconocidos a los trabajadores a tiempo completo, e igualmente que a los efectos
de la remuneracin proporcional y los dems derechos pecuniarios se har en
109 El Convenio entr en vigor el 28 de febrero de 1998 pero an no ha sido ratificado por
Venezuela.

108

funcin de la duracin de la jornada que se aplica a los dems trabajadores en la

empresa y no en funcin de la jornada mxima permitida por la Ley.
A este respecto surge una interrogante que le ha sido planteada recientemente
al autor. Un trabajador ha sido contratado para prestar servicios a tiempo parcial
con una jornada de 4 horas diarias Si se le pide trabajar una hora adicional,
tendr para l esa hora el carcter de hora extraordinaria y en consecuencia se le
deber pagar con recargo? La repuesta debe ser afirmativa ya que esa hora excede
de la jornada que para l es la normal y, en consecuencia, deber ser considerada
como tiempo extraordinario y pagado con el recargo que corresponda.
Otro problema que plantea la jornada a tiempo parcial tiene que ver con la
aplicacin de la Ley Programa de Alimentacin para los Trabajadores. La norma
en cuestin establece que el trabajador que devenguen una remuneracin mensual
inferior a tres salarios mnimos tendrn derecho a que, por cada jornada de trabajo
efectivamente laborada, se les suministre una comida preparada. Este beneficio
puede ser remplazado mediante los llamados cesta ticket de alimentacin. Un
dictamen de la Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo del 2 de noviembre
de 1999, a propsito de algunos docentes que prestaban sus servicios por horas,
consider: a los trabajadores como a los del caso bajo examen, cuya jornada de
trabajo sea de dos, cuatro o seis horas o simplemente con una jornada inferior a
la legal, de manera excepcional le corresponder la aplicacin del bono
alimentario, calculado con base al artculo 194 de la LOT,... Es decir, en forma
proporcional a las horas trabajadas. En el mismo sentido se pronunci otro
dictamen del mismo organismo de fecha 6 de septiembre de 2000.
No obstante los dos criterios anteriores, en dictamen del 12 de marzo de 2003,
el mismo organismo consider:
De manera que siguiendo el objeto de la Ley bajo estudio, el cual, segn
el artculo 1 es crear un programa de alimentacin para mejorar el estado
nutricional de los trabajadores, a fin de fortalecer su salud, prevenir las
enfermedades profesionales y propender a una mayor productividad laboral,
y a los fines de que no se vean vulnerados los derechos de aquellos trabajadores
que excepcionalmente ejecutan una jornada de trabajo menor a la legalmente
permitida, se les debe otorgar el beneficio a que se refiere la LPAT de forma
ntegra, atendiendo a la naturaleza nica e indivisible del beneficio, teniendo
siempre presente el carcter prohibitivo de la norma de que en ningn caso
el beneficio de alimentacin ser otorgado en dinero, a fin de no desvirtuar
el espritu propsito y razn de ser de la Ley"110.
110 Ministerio del Trabajo. Dictmenes de la Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo.
Caracas. Ao 2003.

109

Acerca de esta cuestin es imperante hacer las siguientes observaciones. El

Decreto 221 del 1 de agosto de 1.984, dictado con base en la habilitacin otorgada,
para la poca, por el Congreso Nacional, estableci un Programa de Comedores
para los Trabajadores. En dicho Decreto se previ que el trabajador tendra derecho
a una comida, o en su defecto, al valor de la comida, cuando la jornada de trabajo
excediese de seis horas. Tal previsin fue eliminada en la Ley Programa de
Comedores que entr en vigencia el 27 de septiembre de 1988. Es de hacer notar
que, para ese entonces, se mantena el criterio, tanto en la Jurisprudencia emanada
de la Casacin como del Ministerio del Trabajo de la obligatoriedad de pagar en
forma ntegra el salario mnimo independientemente del nmero de horas
trabajadas, al cual hicimos referencia antes, por lo que, no era de extraar, que
igualmente se aplicara un criterio similar al caso del beneficio alimentario
establecido en la Ley Programa de Comedores.
Con base en lo expuesto anteriormente, el autor consider que el criterio de
los dos dictmenes del Ministerio del Trabajo de los aos 99 y 2000, que aplican
la equidad para establecer la proporcionalidad del beneficio del llamado cesta
ticket, es el correcto. El nuevo criterio adoptado por el Ministerio del Trabajo, no
era ms que una interpretacin hiperprotectiva, que ms que beneficiar perjudica
al trabajador.
Esta situacin es definitivamente solucionada con el Reglamento de dicha
Ley de 2006 reformado el 14 de julio de 2011, cuyo artculo 17 establece el
criterio de la proporcionalidad cuando el beneficio sea otorgado mediante cupones,
tickets, tarjetas electrnicas o en efectivo como lo permite la ltima reforma de la
Ley.
La crisis econmica que ha venido azotando nuestro pas, desde hace unos
aos, ha llevado a algunas empresas, de comn acuerdo con sus trabajadores, a
adoptar verdaderas formas de trabajo a tiempo parcial, para no verse obligados a
reducir su plantilla y mantener a los trabajadores activos en espera de mejores
tiempos.

28.

El trabajo a Tiempo Parcial en el Derecho Comparado

La mayora de las legislaciones latinoamericanas (entre ellas la nuestra y la de

Colombia) no regulan la duracin mxima que debe tener una jornada para que
sea considerada como a tiempo parcial. En Argentina se requiere que sta tenga
una duracin no mayor a los dos tercios de la jornada ordinaria y en el Per el
nmero de horas mximo es de 24 horas por semana.

110

El acuerdo marco europeo sobre tiempo parcial, al cual nos referimos antes,
define al trabajador a tiempo parcial como un trabajador asalariado cuya jornada
normal de trabajo, calculada sobre una base semanal o media de un perodo de
empleo de hasta un mximo de un ao, tenga una duracin inferior a la de un
trabajador a tiempo completo comparable.
El Estatuto de los Trabajadores de Espaa en su artculo 12 de la Ley 8/1.980
la define de la siguiente manera:
Prestacin de servicios durante un determinado nmero de horas al da o
a la semana o al mes, inferiores a los dos tercios de la proyeccin de tales
perodos en la jornada habitual de la empresa.

La anterior definicin permite hacer dos precisiones: la duracin de la jornada

parcial debe medirse no con la jornada mxima permitida por la Ley, sino con la
"jornada habitual de la empresa"; la otra, tiene que ver con que para que una
jornada inferior a la habitual en la empresa pueda ser catalogada como "a tiempo
parcial" su duracin debe ser inferior a los dos tercios de la jornada habitual de la
empresa, de donde no toda jornada inferior a la legal puede ser considerada como
jornada a tiempo parcial.
En el caso de nuestro ordenamiento legal, es posible aplicar la primera de las
precisiones, es decir, que la duracin de la jornada debe compararse con la jornada
ordinaria (habitual en la empresa) tal como lo define el artculo 80 del Reglamento
de la Ley Orgnica del Trabajo (ut supra), y no con la jornada mxima permitida
por la Ley. As las cosas, si en la empresa la jornada ordinaria tiene una duracin
de siete horas, para determinar el monto del salario que corresponda a una persona
que trabaje tan slo tres horas al da no debe dividirse el salario que se paga a los
trabajadores que desempeen la misma labor entre ocho horas (jornada mxima
permitida) sino entre siete que es la jornada ordinaria que de modo normal y
habitual se aplica en la empresa.
Es evidente que el trabajo a tiempo parcial ofrece ciertas ventajas, tanto para
el trabajador, que puede combinar varias actividades -estudios, trabajos
domsticos- como para las empresas -aumento de la productividad- por cuanto
permite un uso ms intensivo de los equipos, medio de lucha contra el ausentismo,
etc. De igual manera, en el sector servicios, ha servido para cubrir aquellos espacios
de tiempo en los cuales o hay un aumento de la actividad, o una reduccin de la
misma. Sin embargo, el trabajo a tiempo parcial requiere de una reglamentacin
especial con el fin de dotar a los trabajadores de una proteccin adecuada, pues

111

algunas situaciones que se presentaran como trabajo a tiempo parcial no seran

en realidad otra cosa que verdaderos casos de sub-empleo.
La nica disposicin contenida en la ley se refiere a la forma de remunerar a
los trabajadores contratados bajo el rgimen de jornada a tiempo parcial y as,
establece que en caso de haberse convenido una jornada menor a la permitida
legalmente, el salario a pagar estar en proporcin a la duracin de la misma,
creemos que, de no reglamentarse debidamente, este artculo se prestar a abusos
que conducirn a verdaderas reducciones de salario por la va de la reduccin de
la jornada, por ello resulta conveniente hacer referencia tanto a lo dispuesto en el
artculo 12 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa, como a la definicin de
tiempo parcial de la ordenanza francesa del 26 de marzo de 1982: Se consideran
como horarios a tiempo parcial los horarios inferiores por lo menos en un quinto,
a la jornada legal de trabajo, o a la jornada de trabajo convenida por una empresa
o una rama de industria.
Tiene mucha importancia garantizar a los trabajadores a tiempo parcial su
acceso al sistema de Seguridad Social o por lo menos a la proteccin en caso de
enfermedades ocupacionales o accidentes de trabajo, independientemente del
monto de su remuneracin.
En el Per el trabajador que labore un nmero de horas a la semana, inferior al
previsto por la Ley, para que se considere que han sido contratados bajo la
modalidad de tiempo parcial (24 horas a la semana), queda al margen de la
estabilidad laboral, las vacaciones, la compensacin por tiempo de servicio y
otros beneficios, adquiriendo muy pocos beneficios (las gratificaciones, por
ejemplo), ms por inadvertencia que por decisin del legislador111.
En algunos pases europeos se practica una modalidad de trabajo a tiempo
parcial (job sharing) la cual consiste en que un mismo puesto de trabajo es ocupado,
en forma sucesiva, por varios trabajadores los cuales comparten un mismo puesto
de trabajo y perciben una sola remuneracin. Este tipo de jornada a tiempo parcial,
es utilizada como una forma de lucha contra el desempleo, pero en Latinoamrica
no ha tenido ninguna aplicacin.
Algunas legislaciones europeas, preocupadas por los desajustes psquicos que
afectan a algunos trabajadores que son objeto de jubilacin, han puesto en prctica
planes de prejubilacin en los cuales el trabajador no deja bruscamente de trabajar
del todo sino que ve disminuida parcialmente su jornada de trabajo.

111

Mario PASCO COSMPOLIS. Contratos de..., op. cit. p. 622.

112

El Estatuto Espaol contempla una modalidad de trabajo a tiempo parcial, en

los casos de jubilacin parcial. As, el artculo 12. 6 dispone:
se entender como contrato a tiempo parcial el celebrado por el
trabajador que concierte con su empresa, en las condiciones establecidas en
el presente artculo, una reduccin de su jornada de trabajo y de su salario de
entre un mnimo de un 25 por cien y un mximo de 85 por 100 de aquellos,
cuando rena las condiciones generales exigidas para tener derecho a la
pensin contributiva de la Seguridad Social con excepcin de la edad que
habr de ser inferior en, como mximo, cinco aos a la exigida, o cuando,
reuniendo igualmente las citadas condiciones generales, haya cumplido ya
dicha edad".

El Estatuto impone a la empresa la obligacin de celebrar un contrato de relevo

con otro trabajador desempleado o que tenga un contrato de trabajo a tiempo
parcial. Dicho contrato tiene por finalidad sustituir la jornada dejada vacante por
el trabajador que se jubila anticipadamente.

113

114

CAPTULO VII
LA JORNADA EXTRAORDINARIA
Al analizar los distintos tipos de prolongacin de la jornada, se hizo referencia
especfica al tiempo extraordinario, como una de las situaciones de prolongacin
temporal de la jornada de trabajo.
La regulacin del tiempo extraordinario de trabajo se orienta, no slo a
establecer las compensaciones pecuniarias que corresponden al trabajador cuando
trabaja por un tiempo adicional a su jornada ordinaria, sino, muy especialmente,
a limitar el uso de las mismas como una medida para impedir el menoscabo de la
salud y de la vida familiar y social del trabajador.
En las empresas que requieren de un personal entrenado y calificado, el tiempo
extraordinario de trabajo constituye una forma de flexibilizar la jornada de trabajo
que permite al empleador incrementar la produccin, ante un aumento en la
demanda de sus productos, mediante el recurso de hacer trabajar durante un tiempo
mayor a este personal entrenado y calificado, sin necesidad de tener que contratar
nuevos trabajadores que requeriran de un entrenamiento previo lo que no
permitira una atencin rpida y eficiente de la demanda de los consumidores.
Bueno Magano seala que si tenemos en cuenta las razones que justifican la
limitacin de la jornada de trabajo, deberamos rechazar la posibilidad del tiempo
extraordinario de trabajo, sin embargo, una regla jurdica es muchas veces el
resultado de un compromiso entre un determinado ideal de justicia y las exigencias
de la realidad. Lo que se ilustra muy bien con el caso de las horas extras. Por
ltimo concluye: ... no somos favorables a una medida radical que viniese a

115

prohibir la prestacin de horas extraordinarias. Favorecemos ms bien la

adopcin de mecanismos que desanimen su prctica continuada112.

29.

Concepto y caracteres

Pese a que se trata de un concepto complejo y que no tiene un tratamiento

homogneo en las distintas legislaciones, podramos decir, de manera provisional
que las horas extraordinarias de trabajo, como las denomina la ley, horas extras
como se las conoce comnmente, son aquel tiempo trabajado en exceso de la
jornada que en forma normal o habitual cumple un trabajador, es decir, aquel
tiempo de trabajo que supera la jornada ordinaria, ello a tenor de lo dispuesto en
el artculo 2 del Reglamento Parcial de la Ley Orgnica del Trabajo de 2013, el
cual seala in fine: No se considerara parte de la jornada ordinaria, el trabajo
ejecutado en sobre tiempo de conformidad con lo previsto en el artculo 178 del
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores
y las Trabajadoras.
Guillermo Cabanellas de Torres distingue entre el trabajo suplementario y el
trabajo extraordinario; mientras que el primero es aquel tiempo que excede de la
jornada normal en la empresa pero que no supera la jornada mxima permitida
por la Ley, el segundo si excede de sta ltima113. Tal distincin no es aplicable
dentro de nuestro sistema legal, pues puede darse el caso de una empresa, en la
que la jornada diaria o semanal tenga una duracin inferior a la mxima permitida
por la ley, pero las horas trabajadas, que sobrepasen la jornada que habitualmente
all se cumple (jornada ordinaria), deben ser consideradas como tiempo
extraordinario de trabajo, aun cuando no se exceda del lmite de las cuarenta
horas semanales, para el caso de que la jornada fuese diurna.
Montenegro Bacca define el tiempo extraordinario como aquella jornada que
excede el lmite de la jornada normal u ordinaria, exceso que es de duracin
temporal, relacionado con las actividades habituales de la produccin a que se
dedica el centro de trabajo y siempre que ese exceso o prolongacin de servicio
sea objeto de sobre remuneracin114.
Luis Enrique de la Villa, al analizar la legislacin espaola en la materia,
advierte acerca del "imposible" concepto unitario de las horas extraordinarias y
se refiere
112 Octavio BUENO MAGANO. Manual de Direito do Trabalho. Editorial LTR. Sao Paulo.
1987 Volumen IV. p. 32.
113 Guillermo CABANELLAS. Compendio de, op. cit. T. I, pp. 533 y 534.
114 Jos MONTENEGRO BACCA. Jornada de, op. cit., Tomo I, p. 49.

116

a otros tipos de horas vinculadas entre s por la simple nota comn de no ser
horas ordinarias normales (horas de localizacin o de disponibilidad, de
guardia o de presencia, de emergencia, de recuperacin, de apertura o de
cierre de trabajo de los dems, de exceso sobre los lmites o topes legales,
etc.), y ms adelante concluye: El concepto de HE ha de construirse as sobre
una serie de elementos caractersticos que creo necesario resumir en ocho:
trabajo efectivo, superposicin al trabajo ordinario, actividad voluntaria,
exceso sobre la jornada real, limitacin en el quantum, encarecimiento para
el empleador, mejor retribucin para el trabajador y control externo de su
realizacin115.

Ruprecht considera que la jornada extraordinaria (suplementaria para la

legislacin argentina) presenta las siguientes caractersticas:
1.

Trabajo efectuado sobrepasando la jornada normal del establecimiento o

la habitual del trabajador.

2.

Debe responder a circunstancias extraordinarias o especiales; y

3.

Que se abonen con un recargo sobre la jornada normal116.

Por su parte Pl Rodrguez, citado por Ermida Uriarte, seala igualmente tres
caractersticas de las horas extraordinarias: a) deben ser una prolongacin de la
jornada normal; b) dicha prolongacin no debe haber sido prevista de antemano;
y c) el trabajo prestado en tales condiciones debe desarrollarse en el mismo
puesto que se desempea durante la jornada normal117.
Con respecto a la primera caracterstica, el hecho de que se considere como
tiempo extraordinario de trabajo aquel que supera la jornada ordinaria o normal
de la empresa, va a tener consecuencias, no tan solo a los efectos del pago de
dichas horas, sino tambin en cuanto a la limitacin de trabajar horas
extraordinarias. Ahora bien, al definir de manera provisional las horas
extraordinarias, se hizo referencia a que stas constituyen el tiempo en exceso de
la jornada que de manera normal o habitual se practica en la empresa en la que
presta servicios el trabajador. Este criterio coincide con el de la mayora de la
doctrina pues puede darse el caso de que la jornada de trabajo sea inferior a la
115 Luis DE LA VILLA. "El Concepto de Hora Extraordinaria". En Estudios sobre Jornada
de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991, p. 366.
116 Alfredo RUPRECHT.
Contratos de Trabajo. Lemer. Buenos Aires. 1974, p. 307
117 ERMIDA URIARTE, scar. Horas Extras. Enciclopedia Jurdica Omeba. Apndice
III. B. Aires. 1979.

117

mxima establecida en la Ley, por ejemplo, en la empresa en lugar de trabajarse

ocho horas diarias se trabajan siete, de manera que, en este caso, la octava hora
que se trabaje, si bien no excede de la duracin mxima establecida por la Ley, s
lo hace respecto a la jornada que habitualmente, normalmente cumplen los
trabajadores en dicha empresa, razn por la cual debe ser considerada como hora
extraordinaria.
En relacin con la segunda caracterstica sealada por Ruprecht y que
corresponde igualmente a la imprevisin que anota Pla Rodrguez, debe entenderse
que el trabajo extraordinario obedece a circunstancias extraordinarias o especiales,
imprevistas, inusuales, no ordinarias, etc, lo que va parejo con el calificativo de
"extraordinario" que se le da a dicho tiempo (horas extraordinarias); sin embargo,
nuestra legislacin, al igual que muchas otras, contempla dentro de los supuestos
que justifican las horas extraordinarias ( literal a) del artculo 179), los trabajos
complementarios o preparatorios; ahora bien, este tipo de trabajos no son
imprevistos, inusuales o extraordinarios, antes por el contrario, constituyen lo
que Pl Rodrguez llama excepciones permanentes118 y que contradicen el carcter
extraordinario.
Por lo que toca a la tercera caracterstica, aclara Ermida que se trata de jornada
desarrollada en un mismo empleo lo que excluye aquellas situaciones de
pluriempleo, cuando el trabajador trabaja para varios patronos. Originalmente
este tercer carcter, advierte Pl Rodrguez, fue incluido de acuerdo al criterio
originalmente sostenido por Mario de la Cueva, pero posteriormente nos hemos
convencido de que no se trata de una exigencia fundamental119.
La doctrina espaola establece una categora de horas extraordinarias
denominadas "estructurales", generalmente reguladas por las convenciones
colectivas y que Palomeque considera como obligatorias para el trabajador cuando
concurre una doble circunstancia:
a.

118
119

Que deriven de la naturaleza de la actividad empresarial de que se trate,

como consecuencia de: perodos imprevistos, perodos de punta de
produccin, ausencias imprevistas, cambios de turno, cualesquiera otras
circunstancias de carcter estructural.

Amrico PLA RODRGUEZ. Curso de, op. cit. Tomo III, Volumen I, p. 33.
Amrico PLA RODRGUEZ. Ibdem, p. 33.
118

b.

Que no puedan ser sustituidas por la utilizacin de las distintas

modalidades de contratacin previstas legalmente120.

Esta nocin de horas estructuradas, no se adapta a la regulacin legal de nuestro

sistema de relaciones de trabajo, por cuanto, como se referir ms adelante, la
propia Constitucin prohbe obligar a un trabajador a laborar en tiempo
extraordinario.

30.

Lmites

La Ley establece limitaciones al nmero de horas extraordinarias que pueden

ser trabajadas. Son de diversa ndole las razones que existen para justificar la
limitacin del tiempo extraordinario de trabajo. En el orden social, limitar el uso
del tiempo extraordinario redunda en beneficio de la disminucin de la tasa de
desempleo, pues ello permite distribuir la actividad productiva en un nmero
mayor de trabajadores. Desde un punto de vista fisiolgico, la limitacin tiene
por finalidad proteger la integridad fsica del trabajador, pues el trabajo excesivo
mina la salud del trabajador.
El lmite impuesto por el artculo 178 es triple:
a)

Diario: no se puede trabajar ms de dos horas extraordinarias por da,

puesto que la duracin efectiva del trabajo, incluido el tiempo extra, no
puede exceder las diez horas diarias;

b)

Semanal: no se puede trabajar ms de diez horas extras por semana; y,

c)

Anual: no se pueden trabajar ms de cien horas extras por ao.

Pese a las limitaciones sealadas, la ley deja la posibilidad de que estas puedan
ser modificadas por el Ejecutivo Nacional, para ciertas actividades, cuando exista
un motivo que lo justifique y previa consulta a las organizaciones sindicales
concernidas.
La falta de observancia de las limitaciones legales al trabajo extraordinario es
un problema que ha venido preocupando a la Administracin del Trabajo, as, por
ejemplo, el 21 de enero de 1975 se dict el Instructivo Presidencial, N 10, que
no hizo otra cosa que repetir las disposiciones reglamentarias en materia de trabajo
120 Manuel Carlos PALOMEQUE LPEZ. "Voluntariedad y Obligatoriedad en la Prestacin
de las Horas Extraordinarias". En Estudios sobre Jornada de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991.
Pp. 426 y 427.

119

extraordinario, y que, al igual que la normativa vigente para la poca, no tuvo una
aplicacin efectiva que viniera a hacer respetar las limitaciones establecidas.
Adems de estos lmites, el artculo 102 de la Ley Orgnica para la Proteccin
del Nio y del Adolescente prohbe que los adolescentes trabajadores trabajen
horas extraordinarias.
El Reglamento Parcial de la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras establece otro tipo de limitacin referida al tipo de actividad. As el
artculo 4, en materia de trabajos insalubres y peligrosos, dispone lo siguiente:
No sern susceptibles de prolongacin de la jornada los trabajos insalubres
o peligrosos, a menos que se produzcan las circunstancias previstas en los
artculos 180 y 181 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica
del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras.

Como se ve, el uso del tiempo extraordinario en este tipo de actividades se

encuentra limitado. En los pases de la Unin Europea el lmite varia y se fija,
por lo general, en forma anual. As, en Portugal el lmite es de 160 horas, 130 en
Francia (aunque se llega hasta 200 o ms por convenios colectivos), y en Espaa
80 horas. La legislacin espaola, establece otro tipo de limitaciones tales como
la prohibicin de trabajarlas para los menores, para los trabajadores nocturnos y
para los trabajadores contratados a tiempo parcial.

31.

Requisitos del tiempo extraordinario del trabajo

La posibilidad de trabajar tiempo extraordinario est sometida al cumplimiento

de ciertos requisitos como son: La existencia de una causa que justifique el empleo
del recurso de las horas extras, y la autorizacin administrativa.

32.

Causas o motivos que permiten el trabajo extraordinario

Fundamentalmente la Ley considera dos tipos de circunstancias que justifican

el uso de las horas extras: una justificacin viene dada por la misma naturaleza de
los trabajos a realizar durante el tiempo extraordinario, y el otro obedece a
circunstancias de tipo accidental.
A)

Trabajos que por su naturaleza justifican el empleo de las horas

extras.

El artculo 179 LOTTT enumera este tipo de labores, a saber:

120

a)

Trabajos preparatorios o complementarios que deben ejecutarse

necesariamente fuera de la jornada que normalmente se cumple en el
establecimiento, por ejemplo: una fumigacin, el mantenimiento de una
mquina. La ley faculta al Ejecutivo para determinar este tipo de labores.
El artculo 5 del Reglamento Parcial los define de la siguiente manera:
Se consideran trabajos preparatorios aquellos que deben ser ejecutados
con antelacin al inicio de la jornada ordinaria y que resultan
imprescindibles para el normal desenvolvimiento de la empresa, tales como
el encendido y control de hornos, calderas, estufas y similares, preparacin
de materias primas, iluminacin o fuerza motriz.
Se consideran trabajos complementarios aquellos que sean de
indispensable ejecucin a la terminacin de la jornada ordinaria para
garantizar que el lugar o los elementos de trabajo se encuentren en
condiciones tales que permitan reanudar la actividad de la entidad de
trabajo.

b)

Trabajos que por razones tcnicas no pueden interrumpirse por cuanto

puede comprometerse el resultado del trabajo, o que son necesarios para
evitar el deterioro de productos elaborados. Ejemplo de esto lo tenemos
en el caso de los vaciados de placas en las construcciones.

c)

Trabajos indispensables para coordinar la labor de dos equipos que se

relevan. Si no llega a tiempo el reemplazo, el trabajador deber esperarlo,
y ese tiempo se le debe considerar extraordinario.

d)

Trabajos necesarios para la elaboracin de inventarios y balances,

vencimientos, liquidaciones, finiquitos y cuentas. No resulta muy claros
los trminos utilizados por la Ley, salvo los que se refieren a inventarios
y balances. Podra decirse que se hace referencia a aquel tipo de trabajo,
generalmente contable, que debe realizarse o presentarse en una fecha
determinada, como en el caso de las declaraciones fiscales o de las
entidades financieras que deben presentar los estados financieros cada
mes.

e)

Trabajos que obedecen a circunstancias particulares como la de terminar

una obra urgente, o de atender el aumento de la demanda de los
consumidores en ciertas pocas del ao, por ejemplo, en el mes de
diciembre. Para este tipo de labores podra resultar ms prctico aplicar
la normativa prevista para empresas sometidas a oscilaciones de
temporada.

121

f)

Trabajos especiales y excepcionales como reparaciones, modificaciones

o instalaciones de maquinaria nuevas, o instalaciones de agua, gas, energa
elctrica o telecomunicaciones.

B)

Trabajo extraordinario debido a accidentes

Es lo que un sector de la doctrina conoce con el nombre de jornada emergente

o trabajo emergente. Nstor de Buen lo diferencia del tiempo extraordinario
cuando, al comentar el artculo 65 de la Ley Federal Mexicana que contiene una
disposicin muy similar a la de nuestro artculo 202, expresa: en rigor no puede
confundirse el trabajo emergente con el extraordinario ya que no se trata de
prolongar su propia jornada, lo que implica continuar con su labor habitual, sino
enfrentar un problema de otra ndole en el que los intereses en juego justifican el
esfuerzo comn121.
El artculo 180 LOTTT justifica el uso de las horas extras, tanto para reparar
los efectos de accidentes ocurridos, como para tomar las previsiones del caso,
cuando ste fuere inminente o siempre que fuere necesario tomar una medida
tendiente a evitar que la marcha normal de la empresa pueda verse gravemente
perturbada.
El propio Convenio OIT N 1 de 1919 prev, en el artculo 3, la posibilidad de
sobrepasar el lmite de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho122 a la semana en
caso de accidentes graves, peligro de accidente o de fuerza mayor. De acuerdo a
la reglamentacin contenida en el convenio, este tipo de trabajos, que como ya se
ha dicho la doctrina denomina "emergentes" no se encontrara sometido a la
limitacin del trabajo extraordinario.
Acogiendo el criterio de la doctrina internacional que considera este tipo de
trabajo "emergente" como no extraordinario, el artculo 252 LOTTT, en materia
de navegacin martima, dispone:
No sern consideradas como horas extraordinarias y en consecuencia no
darn derecho a una remuneracin especial, las horas de trabajo invertidas
en casos tales como:
a) Cuando la seguridad del buque, de las personas embarcadas o del
cargamento est en peligro por neblina, mal tiempo, incendio, naufragio o
por otras causas consideradas como de fuerza mayor;
121
122

1.

Nstor DE BUEN LOZANO. Jornada de Trabajo y..., op. cit., p. 121.

El lmite de 48 horas a la semana se refiere a la previsin contenida en el Convenio N

122

b) Cuando a consecuencia de enfermedades, accidentes u otras causas

semejantes de fuerza mayor, sobrevenidas en el curso del viaje, el personal
del buque se encuentre reducido;
c)

Cuando sea necesario instruir al personal en ejercicios de zafarranchos;

d) Cuando por errores nuticos o negligencias hubiere de efectuar trabajos

extraordinarios, no tendrn derecho a remuneracin los responsables directos
de esos errores o negligencias; y
e) Cuando despus de empezado un viaje sea necesario efectuar trabajo de
recorrida o reparacin en el aparejo del buque o en el departamento de
mquinas, o cuando dichos trabajos sean ordenados por el Capitn o la
Capitana por considerarlos indispensables para la seguridad del buque.

De igual manera el artculo 273 LOTTT en materia de transporte areo dispone,

en forma por dems imperativa, que los tripulantes debern prolongar su jornada
de trabajo en los vuelos de auxilio, bsqueda y salvamento.
Como se ve, hay una discrepancia en la manera como la Ley Orgnica del
Trabajo da un tratamiento a estas "horas emergentes". La norma general, contenida
en el artculo 180, no establece una distincin entre el "trabajo emergente" y el
"trabajo extraordinario", lo que hace es considerar que aquellas circunstancias
que dan lugar al llamado "trabajo emergente", (prevencin y reparacin de daos
causados por accidentes, caso fortuito, fuerza mayor, etc.) slo justifican el trabajo
extraordinario, pero las horas trabajadas por estas causas, no dejan de ser
consideradas como tiempo extraordinario, por lo que se encuentran sometidas al
rgimen comn de las horas extraordinarias (voluntariedad, limitacin, recargo
en el pago, control administrativo). En tanto que en el rgimen especial de la
navegacin y el transporte areo, este tipo de labores, no deben ser consideradas
como trabajo extraordinario, por lo que su ejecucin resulta obligatoria para los
trabajadores y, adems, escapan de esta manera a la disposicin constitucional
que coloca la decisin de trabajar o no el tiempo extraordinario a cargo de la
voluntad del trabajador.

33.

El control de la administracin. Permisos

A diferencia de otras legislaciones, entre ellas la mexicana, la nuestra ha

considerado conveniente someter el trabajo extraordinario, al requisito de la
autorizacin administrativa. El control generalmente se hace a posteriori, o bien
cuando hay un reclamo o cuando durante el curso de una inspeccin en una empresa
se determina que no se le ha pagado a los trabajadores la remuneracin
suplementaria y lo que se busca, no es tanto que se cumpla la norma de la limitacin
123

sino que se pague lo adeudado a los trabajadores, as como la imposicin de una

sancin.
Por lo que respecta a la autorizacin para trabajar en tiempo extraordinario, la
ley contempla dos tipos de procedimientos:
1)

Autorizacin previa (artculo 182 LOTTT). Para obtener dicha

autorizacin el empleador deber presentar una solicitud dirigida al
Inspector del Trabajo. Este ltimo deber pronunciarse y comunicar se
decisin al empleador dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al
recibo de la solicitud. Cmo generalmente los inspectores no deciden
dentro de los trminos, cabe preguntarse si se puede en caso de que pase
el lapso sealado sin que haya habido respuesta por parte de la
administracin, se puede aplicar la regla del silencio administrativo. Cmo
no existe una disposicin expresa acerca de las consecuencias del silencio
del Inspector habra que aplicar la regla general del artculo 4 de la Ley
Orgnica de Procedimientos Administrativos, por lo que debe considerarse
tal silencio como una negativa, dejando a salvo los recursos que la ley
otorga contra la negativa.

2)

Notificacin posterior al Inspector del Trabajo en casos imprevistos y

urgentes, la cual deber hacerse al da hbil siguiente.

Tanto la autorizacin previa como la notificacin posterior debern cumplir

con los requisitos exigidos en el artculo 10 del Reglamento Parcial, a saber:
a. Naturaleza del servicio que ser prestado en horas extraordinarias;
b. Identificacin y cargo o puesto ocupado por los trabajadores involucrados;
c. Nmero de horas extraordinarias consideradas necesarias y total de horas
de trabajo extraordinarias acumuladas durante el ao por cada trabajador o
trabajadora;
d. Oportunidad para la prestacin de los servicios en horas extraordinarias;
e. Circunstancias que de conformidad con lo previsto en el artculo 179 del
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras, justifican el trabajo en horas extraordinarias;
y,
f. Salario adicional que corresponde a los trabajadores que han prestado
sus servicios en horas extraordinarias, cuando excediere del monto estipulado
legalmente.

124

En el caso de los trabajadores agrcolas el artculo 237 permite el trabajo en

tiempo extraordinario cuando la naturaleza de la labor as lo exija, pero exime al
empleador de la notificacin posterior al Inspector del Trabajo y slo impone la
obligacin de justificar la prolongacin de la jornada cuando le sea requerido.
La LOTTT contiene una nueva disposicin destinada a ejercer un mayor control
sobre el uso de las horas extraordinarias. El aparte final del artculo 182 dispone:
En caso de laborarse las horas extraordinarias sin la autorizacin del
Inspector o Inspectora del Trabajo, stas debern pagarse con el doble del
recargo previsto en la presente Ley, sin perjuicio de las sanciones que resulten
aplicables.

Como se desprende de la norma anterior, la sanciones previstas debera disuadir

al empleador de recurrir al trabajado extraordinario sin haber llenado los extremos
legales. En cuanto a las sanciones pecuniarias, de acuerdo con el artculo 525
LOTTT, la multa oscilar entre el equivalente a treinta y sesenta unidades
tributarias.

34.

El control de la Administracin. Registros

Otro modo de controlar la utilizacin de las horas extraordinarias es mediante

el registro de las horas extraordinarias que debe llevar el empleador. As el artculo
183 LOTTT dispone:
Todo patrono y patrona llevar un registro donde anotar las horas
extraordinarias utilizadas en la entidad de trabajo; los trabajos efectuados
en esas horas; los trabajadores y las trabajadoras que las realizaron; y la
remuneracin especial que haya pagado a cada trabajador y trabajadora.
En caso de no existir dicho registro o de no llevarse de conformidad con lo
establecido en esta Ley, sus reglamentos y resoluciones, se presumen ciertos,
hasta prueba en contrario, los alegatos de los trabajadores y las trabajadoras
sobre la prestacin de sus servicios en horas extraordinarias, as como sobre
la remuneracin y beneficios sociales percibidos por ello.

Pese a la previsin contenida en el ltimo aparte del citado artculo acerca de

la forma cmo debe llevarse el Registro, no se encuentra ni en la Ley ni en el
Reglamento Parcial disposicin alguna que la establezca. Las inspectoras del
trabajo imponen criterios que varan segn el lugar, con base en supuestas directivas
internas a las que nadie, excepcin hecha de los funcionarios, tiene acceso.

125

A las consecuencias del incumplimiento con la obligacin de registro se har

referencia ms adelante al tratar el tema de la prueba de las horas extraordinarias.
Las fallas en el control del Trabajo extraordinario no son propias de los pases
en desarrollo, antes por el contrario, en los pases desarrollados es un recurso
altamente utilizado para flexibilizar la jornada de trabajo, as en la Unin Europea
el recurso a las horas extraordinarias oscila entre un 61 y un 74 por ciento y en el
Japn es tan usual el trabajo extraordinario que se invent una palabra para designar
la muerte causada por exceso de trabajo: karoshi123.

35.

Obligacin de trabajar horas extras

La Jurisprudencia nacional haba venido manteniendo el criterio de que, cuando

mediaren alguna de las circunstancias que de acuerdo a la ley justificasen el trabajo
extraordinario, el trabajador se encontraba en la obligacin de prestar sus servicios.
Una decisin en tal sentido dict la Corte de Casacin el 29 de julio de 1959124.
Claro est que esa obligacin cesaba si se le exiga al trabajador que sobrepasara
el lmite de las horas extras permitidas.
En sentido similar se pronuncia Sureda Graells cuando afirma:
"La negativa del trabajador solo operara en su favor en el nico supuesto
de que la orden impartida por el principal, en el sentido de trabajar horas
extras, no estuviere avalada por autorizacin expresa de la autoridad de
aplicacin, desde que imponiendo la ley este requisito previo, la omisin por
parte del empleador no generara ninguna obligacin al obrero, pudiendo
ste resistirse al cumplimiento de horas extraordinarias, sin que su actitud
pudiera originar aplicacin de sancin en su contra"125.

Francisco de Ferrari afirma:

Nosotros creemos que el asalariado que se opone, como en este caso, a
una orden del empleador basada en una disposicin de la Ley que lo autoriza
a seguir utilizando el servicio, deja de cumplir los deberes que le impone el
derecho y el contrato, a menos que pruebe estar impedido por un hecho o por
una razn fundada126.
OIT el tiempo de, op. cit., p. 46
Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Porras Rengel. Fundacin Rojas Astudillo.
Caracas. Tomo III, p. 2540.
125 Vctor SUREDA GRAELLS. Jornada de .., op. cit., T. II, p. 167
126 Francisco DE FERRARI. Derecho del Trabajo. Depalma. Buenos Aires. 1.970. Volumen
II, p. 75
123
124

126

Por su parte Amrico Pl Rodrguez sostiene:

Si el empleador decide trabajar horas extras, en principio ello es obligatorio
para el trabajador, salvo que ste invoque una razn legtima para negarse....
Llegado el caso, o sea cuestionada la legitimidad de su decisin, el empleador
debe poder justificar los motivos objetivos que explican esa prolongacin de
la jornada127.

Sin embargo, la polmica acerca de la obligacin para el trabajador, de prestar

sus servicios en tiempo extraordinario se acaba con la disposicin contenida en el
artculo 90 de la Constitucin en el sentido de que Ningn Patrono podr obligar
a los trabajadores o trabajadoras a laborar horas extraordinarias.
La disposicin constitucional merece varios comentarios. El primero tiene
que ver con la propiedad de incluir en un texto constitucional una disposicin tan
puntual que no tiene que ver con los derechos fundamentales de los trabajadores,
ni con los principios, ni con las instituciones capitales del Derecho del Trabajo.
En segundo lugar, la norma constitucional no hace ninguna distincin en cuanto a
las circunstancias que motivan el uso de las horas extraordinarias, ni siquiera en
aquellos casos en los que existan circunstancias de emergencia o urgencia, que,
como dijimos antes, algunos consideran que se trata de trabajo emergente y no de
trabajo extraordinario. En este sentido el artculo 203 de la Ley del Contrato de
Trabajo de Argentina acoge esta distincin cuando establece:
"El trabajador no est obligado a prestar sus servicios en horas
suplementarias salvo casos de peligro o accidente ocurrido o inminente de
fuerza mayor, o por exigencias excepcionales de la economa nacional o de la
empresa, juzgando su comportamiento en base al criterio de colaboracin en
el logro de los fines de la misma".

As mismo debe tenerse presente que, pese a la disposicin constitucional, se

mantiene la obligacin de prestar servicios, en la actividad del transporte martimo,
fluvial y lacustre, conforme a la disposicin del artculo 252 LOTTT, as como en
el Transporte Areo de acuerdo a la norma del artculo 273 ejusdem, por cuanto
el legislador considera que el trabajo prestado en las situaciones contempladas en
dichas normas, no constituyen trabajo extraordinario. (Ver 33 ut supra)
Habiendo hecho una revisin de la mayora de las constituciones
latinoamericanas, no se encuentra una norma similar a la del artculo 90 de la
nuestra.
127

Amrico PLA RODRGUEZ. Curso de, op. cit. Tomo III. Volumen I, p. 35.
127

El Estatuto de los Trabajadores de Espaa establece en su artculo 35.5 que la

prestacin de trabajo en horas extraordinarias ser voluntaria, pero hay que tener
en cuenta que, en esa legislacin no se exige, para el trabajo extraordinario, la
presencia de circunstancias que justifiquen su uso. Por el contrario, en el artculo
35.3 no se toma en cuenta, a los efectos del lmite anual de las horas extraordinarias,
aquel tiempo que se trabaje para prevenir o reparar siniestros y otros daos
extraordinarios y urgentes.
De la Villa, al establecer los elementos caractersticos de las horas
extraordinarias, incluye el de la voluntariedad de la actividad, ya que de acuerdo
a la legislacin espaola, el tiempo empleado en la ejecucin del trabajo emergente,
es decir aquel que es debido a circunstancias accidentales, no es considerado
como tiempo extraordinario de trabajo, en cambio en nuestra legislacin es esa
una de las causas que permiten las horas extraordinarias128.
La Ley Federal del Trabajo de Mxico129 contiene dos artculos aparentemente
contradictorios, mientras el artculo 66 permite la prolongacin de la jornada de
trabajo hasta por tres horas diarias y tres veces a la semana, cuando existan
circunstancias extraordinarias, el artculo 68 establece que los trabajadores no
estn obligados a prestar sus servicios por un tiempo mayor del permitido por la
Ley. Ahora bien, en una decisin de la Cuarta Sala de Suprema Corte de Justicia
de la Nacin de 1.969 se estableci lo siguiente:
Los artculos 65 y 66 de la Ley Federal del Trabajo, conceden al patrn
implcitamente la facultad de exigir los servicios extraordinarios al trabajador,
al establecer en qu casos puede prolongarse la jornada de labores. Y es que
el trabajo extraordinario no puede ser eludido por el trabajador cuando existen
circunstancias, tambin extraordinarias, que as lo requieran, pues ese tipo
de labores constituye una necesidad de la produccin, a la cual no solamente
el patrono debe aportar su capital, sino tambin el operario su fuerza de
trabajo. No es posible lograr la necesaria conjuncin y llevar a cabo una
produccin acorde con las necesidades del mercado, si se deja al arbitrio del
trabajador el prolongar o no su jornada de trabajo cuando existan
circunstancias extraordinarias que lo requieren. Mientras no se rebasen los
lmites legales, o sea, que no se exija trabajo extraordinario por ms de tres
horas en cada ocasin y por ms de nueve horas a la semana, los patrones
tienen justificacin legal para requerir a los trabajadores que laboren tiempo
extraordinario130.
Luis DE LA VILLA. El Concepto de, op. cit., p. 367
Los citados artculos contenidos en la Ley Federal del Trabajo de 1970, se repiten
incluso con la misma numeracin en la reciente reforma de noviembre de 2012.
130 Citada por Carlos DE BUEN UNNA. Ley Federal del Trabajo Comentada. Themis.
Mxico. Mayo 1990, p. 52
128
129

128

Mario de la Cueva sostiene, contrariamente al criterio de la Suprema Corte,

que el trabajador no puede ser obligado a trabajar horas extraordinarias, no
obstante, acepta que en las hiptesis previstas en el artculo 65 (siniestro o riesgo
inminente en que peligra la vida de trabajador, de sus compaeros o del patrn, o
la existencia misma de la empresa) que equivale ms o menos al 202 de nuestra
Ley, los trabajos de emergencia constituyen un deber tico131.
Nstor de Buen, adopta una posicin contraria pues, al comentar la posicin
de De la Cueva que se fundamenta en el encabezamiento del artculo 68 de la Ley
Federal del Trabajo Mexicana, dice:
El problema es que la Ley parece decir lo contrario ya que en el artculo
68, primer prrafo, se dispone que "Los trabajadores no estn obligados a
prestar servicios por un tiempo mayor del permitido en este captulo" y si se
advierte que el mismo captulo (art. 66) se permite la prolongacin de la
jornada por circunstancias extraordinarias, la conclusin resulta evidente132.

El artculo 35 del Cdigo de Trabajo de Panam recoge el principio de la no

obligatoriedad de trabajar horas extraordinarias, sin embargo, el mismo artculo
contempla algunas excepciones en las cuales el trabajo extraordinario resulta
obligatorio, como son: a) en siniestro ocurridos o riesgo inminente de peligro; b)
En los supuestos previstos en una convencin colectiva de trabajo cuando el
trabajador individualmente lo haya aceptado en la contratacin individual; c)
cuando se trate de empresas agropecuarias pequeas; y, d) cuando se trate de
empresas que dedican toda su produccin a la exportacin.
El ordinal 5 del artculo 44 del Cdigo del Trabajo de la Repblica Dominicana
impone al trabajador la obligacin de prestar los servicios necesarios en caso de
siniestro o riesgo inminente en que la persona o los bienes del empleador o de
algn trabajador estn en peligro, sin que por ello tenga derecho a remuneracin
adicional. Con respecto a los dems casos, Rafael Alburquerque opina que las
horas extras basadas en trabajos extraordinarios, que slo responden al inters
exclusivo del empleador y que son dispuestas para su provecho, no pueden
imponerse al trabajador, quien goza de absoluta libertad para decidir si las
trabaja133.

131 Mario DE LA CUEVA. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. Porra. Mxico.
1974, p. 280.
132 Nstor DE BUEN. Jornada de Trabajo y.., op. cit., p. 122.
133 Rafael ALBURQUERQUE. Derecho del Trabajo. Editora Lozano. Santo Domingo.
1.997. Tomo II. P. 298.

129

De acuerdo con la doctrina francesa, las horas extraordinarias, llamadas horas

suplementarias, son obligatorias para el trabajador, tanto las llamadas horas
suplementarias libres, que no requieren de autorizacin de la Inspeccin de trabajo,
como las que requieren de autorizacin de sta y adems el parecer de los
representantes del personal134. Slo hay un caso en el cual la ley expresamente
considera no obligante para el trabajador el trabajo extraordinario propuesto por
el empleador y es en materia de trabajo a tiempo parcial; el artculo L.212-4-3
dispone: el rechazo a efectuar horas complementarias propuestas por el empleador
ms all de los lmites fijados por el contrato no constituye una falta o causa
para el despido.
Al comentar la legislacin colombiana, Gonzlez Charry dice que la regla
general es que el trabajo extraordinario no es obligatorio, pero agrega: Hay, sin
embargo, casos de excepcin en que el trabajador puede ser obligado a prestar
sus servicios, que son los de fuerza mayor, caso fortuito, daos graves que puedan
sobrevenir a la empresa y aquellos en que exista una previa autorizacin del
gobierno (Ministerio del Trabajo)135.
Se entiende que ha habido en Venezuela, desde siempre, un uso abusivo del
tiempo extraordinario de trabajo, sin respetar ni los lmites, ni los procedimientos
de autorizacin, y frecuentemente en circunstancias que no son las permitidas
por la Ley. Es bueno dejar claro que el uso abusivo es producto de la complicidad
entre empleadores y trabajadores quienes ven ventajas econmicas en el trabajo
en tiempo extraordinario. Sin embargo, una norma tan amplia que establece la no
obligacin de trabajar tiempo extraordinario, aun cuando las circunstancias as lo
exijan, no slo no contribuye a resolver el problema del abuso, sino que viene a
ser contrario al principio de la buena fe que, en el caso del contrato de trabajo,
impone la obligacin, para el trabajador, de prestar su colaboracin cuando las
circunstancias as lo requieran. En este sentido el autor coincide con el criterio de
Csar Carballo quien asienta:
Autorizar pues la renuencia a trabajar en sobretiempo, cumplimentados
que fueren los extremos de ley, supone desconocer los componentes ticos que
caracterizan a la relacin de trabajo (ejecucin de buena fe de las obligaciones
que dimanan del contrato de trabajo y deber de lealtad) y adicionalmente,
comprometer la estabilidad econmica de la empresa habida cuenta las lesiones
patrimoniales que dichas conductas omisivas pudieren generar136.
134
135

464.

Gerard LYON-CAEN; Jean PELISSIER y Alain SUPOIT. Droit, op. Cit., p. 766.
Guillermo GONZLEZ CHARRY. Derecho del Trabajo. Themis. Bogot. 1.970, p.

136 Csar CARBALLO MENA. Aproximacin Crtica a la Doctrina Laboral del Tribunal
Supremo de Justicia. Ucab. Caracas. 2003 p. 157.

130

Uno de los proyectos de reforma de la Ley Orgnica del Trabajo137 planteaba

una modificacin del artculo 207 con la finalidad de incorporar la prohibicin de
obligar al trabajador a prestar sus servicios durante el tiempo extraordinario en la
siguiente forma: Ningn patrono podr obligar a los trabajadores a laborar horas
extraordinarias. Cuando sea necesaria la prolongacin de la jornada ordinaria
para la prestacin de servicios en horas extraordinarias, se requerir permiso
del Inspector del Trabajo.
Curiosamente ni la LOTTT ni el Reglamento Parcial aluden expresamente a
la prohibicin de obligar a trabajar horas extraordinarias.

36.

Pago de horas extraordinarias trabajadas en exceso o no

autorizadas

Otro problema que se plantea es el relativo al pago de las horas extras trabajadas
por encima del lmite legal. Al respecto hay tres posiciones:
La primera niega todo derecho a la remuneracin, fundndose en que la
prestacin de servicio en horas no permitidas por la Ley constituira una derogatoria
de sta, un trabajo contra legem que no podra generar ningn tipo de obligaciones.
En la doctrina italiana esta tesis es sostenida por De Litala y Peretti-Griva. En
Latinoamrica, el gran defensor de esta tesis es Francisco de Ferrari, quien
basndose en el carcter de orden pblico que tienen las normas que regulan el
trabajo extraordinario, sostiene: cuando el patrono y el obrero se ponen de acuerdo
para realizar horas extras, que no corresponden a trabajos previstos en las
derogaciones legales o cuando el empleador dispone un trabajo extraordinario
prohibido por la ley, tal hecho nos pone frente a un negocio ilcito...138
En este mismo sentido podra citarse la sentencia de la Corte Superior del
Trabajo del Distrito Federal, del 7 de julio de 1960, en la cual luego de hacer un
razonamiento acerca de la preocupacin fundamental del legislador por la salud
del trabajador, al limitar la duracin mxima de la jornada y el nmero de horas
extras, se expresa lo siguiente:
Por estas consideraciones y por otras que en diversas oportunidades ha
extensamente razonado esta Corte, las horas extraordinarias no pueden superar
el mximo de dos en un perodo de cien das al ao, como lo establece el
artculo comentado, y as lo resuelve.
137 Se hace referencia a un proyecto que circul de manera no oficial entre los aos 2003
y 2008 y al cual el autor tuvo acceso.
138 Francisco DE FERRARI. Derecho op. cit. Vol. III, p. 81.

131

Por consiguiente, los Juzgadores de esta instancia restringirn a dos horas

diarias, en el perodo legal, las trabajadas por el actor; y as lo deciden139.

Una segunda posicin admite el derecho al pago pero sin recargo, pues el
trabajo extraordinario "ilegal" implica una ilicitud de causa lo cual hace no
procedente el recargo. Esta posicin la sostiene en Argentina Benito Prez. En
nuestro Pas este criterio fue aplicado en una decisin del Tribunal Superior del
Trabajo del 12 de enero de 1940 la cual refiere Rafael Alfonzo-Guzmn140. Este
criterio resulta, a todas luces injusto e ilgico, pues como dice Pl Rodrguez:
Finalmente resulta inadmisible que el empleador que viola la ley en esta materia
le resulte ms barata la hora extra que al empleador que cumple la ley141.
Por ltimo la Jurisprudencia Nacional ha considerado procedente el pago de
tales horas extras no autorizadas o que sobrepasan el lmite legal, deben ser
canceladas con el recargo, por cuanto no hacerlo as, implicara un enriquecimiento
sin causa a favor del Patrono. Por otra parte las prohibiciones y limitaciones
relativas a la duracin del trabajo, estn dirigidas principalmente a los patronos
quienes vienen a ser responsables de su cumplimiento y sobre las cuales deben
recaer las sanciones que puedan derivarse de su no observancia. Tal ha sido el
criterio sostenido en forma constante por la Casacin, desde que fuera adoptado
en Sentencia del 3 de noviembre de 1991 y el cual a continuacin se transcribe:
Es verdad que ir ms all de lo permitido por el artculo 62 de la Ley del
Trabajo es atentatorio contra fundamentales principios de la Legislacin
Social, como lo asienta la recurrida, pues la limitacin de la jornada de trabajo,
como se expres antes, se hizo no slo en inters del obrero como individuo,
sino adems, en atencin al futuro de la poblacin, pero sera tambin
atentatorio contra esos mismos principios el que se permitiera la injusticia de
que el patrono se enriquecera sin causa y se prevaliera de su propio hecho
lcito, negando al trabajador la remuneracin de los servicios que le prest
en horas en las que gast mas energas con riesgo de su salud. Es verdad,
igualmente, que con la limitacin establecida en el artculo 62, quiso el
legislador asegurar la salud y la vida del trabajador, quien por tal motivo no
es libre de contratar la duracin de su jornada de trabajo, pues cuando est
afectada la salud del pueblo, el Estado debe intervenir; pero la manera de
lograr el desideratum del legislador no es negando el pago al trabajador es
casos como el presente, sino estableciendo en la Ley mayores sanciones para
lo que violen las disposiciones como la que nos ocupa,...142
139
140
141
142

Jurisprudencia. Ramrez y Garay. 1960. Tomo II, p. 179.

Rafael ALFONSO-GUZMN. Estudio Analtico, op. cit. Tomo III, p. 427
Amrico PLA RODRGUEZ. Curso..., op. cit. Tomo III. Volumen I, p. 45.
PORRAS RENGEL, Juan F. Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Tomo III. P. 2.546
132

Esta ltima posicin es la que domina tanto en la jurisprudencia nacional como

en el campo de la doctrina. Pensar en una solucin diferente vendra a violentar
el ms mnimo sentido de equidad.
Esta posicin se ve reforzada con la disposicin contenida en el aparte fina
del artculo 182 al cual se hizo referencia antes y que sanciona al empleador que
ha hecho trabajar horas extraordinarias a los trabajadores sin solicitar la
correspondiente autorizacin. Pese a que la norma en cuestin slo hace referencia
a las horas extraordinarias trabajadas sin autorizacin (con lo cual se pone de
manifiesto la obsesin por el "control" que caracteriza la LOTTT), nada impide
que se aplique la misma solucin a las horas extraordinarias que violen los lmites
legales.
El autor siempre ha sido partidario de que debe existir una estrecha relacin
entre el Derecho Civil y el Derecho del Trabajo, sin embargo, el carcter autnomo
de ste, permite llegar a soluciones diferentes a las del Derecho Civil, cuando las
soluciones que el derecho comn aporta, contradicen la finalidad social del
Derecho del Trabajo y el carcter protector del mismo. De all que el fundamento
para justificar el pago de las horas extraordinarias "ilegales", debe encontrarse
ms en la equidad, considerada fuente del Derecho del Trabajo, que en el
enriquecimiento sin causa ya que, como acertadamente seala De Litala, citado
por de Ferrari, no se puede acudir a la teora del enriquecimiento indebido, la
cual, por constituir un cuasicontrato supone dos elementos: la voluntariedad del
pacto y la licitud. Ahora bien, en el trabajo realizado en das festivos (en nuestra
hiptesis, fuera de la jornada permitida) falta, en todo caso, la licitud del acto143.
Por ello, dejando de lado el argumento del enriquecimiento sin causa, y
partiendo de la base del carcter oneroso y sinalagmtico del contrato de trabajo,
el derecho a percibir el salario, cuando se trabajan horas extras ilegalmente, se
fundamenta en el hecho mismo del trabajo que proporcion al patrono un provecho
por lo que necesariamente debe conceder, a cambio, otra ventaja equivalente al
trabajador (el pago del salario), de lo contrario estara de manera injusta e ilcita
obteniendo una ventaja. Otra aspecto, que debe ser tenido en cuenta, es que la
decisin de trabajar horas extras de manera ilcita la toma el patrono y se la
impone al trabajador, quien, por su condicin subordinada, ve limitada su libertad
a decidir si trabaja o no tales horas extras.
No obstante, en ocasiones, se produce un retroceso en los criterios
jurisprudenciales, volvindose a etapas que se pensaban superadas, as, por
ejemplo, un sentencia del 26 de junio de 1998, dictada por el Juzgado Superior
143

Francisco DE FERRARI. Derecho del.., op. cit. Volumen II, p. 81.

133

Quinto del Trabajo del rea Metropolitana consider improcedente el reclamo

por horas extraordinarias trabajadas ms all del lmite legal144.
La Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo ha ido an ms lejos en lo
que al pago de las horas extraordinarias "ilegales o ilcitas", se refiere. As en
dictamen N 30 del 26/05/1995 consider que si las horas extras laboradas en
exceso de los lmites legales se convierten en algo regular y permanente, ello
pasa a constituir la jornada ordinaria del trabajador a pesar de la violacin flagrante
de la normativa laboral, y, en consecuencia, el pago por tal concepto se integra al
salario normal del trabajador145.

37.

La carga de la prueba de las horas extraordinarias

El principio general es que el actor que alega haber trabajado horas extras
debe probar que efectivamente lo hizo. Sin embargo la LOTTT ha introducido
una norma que facilita al trabajador la demostracin de las horas extraordinarias
trabajadas y establece una presuncin en su favor; as el aparte nico del artculo
183, que regula la obligacin de llevar un registro de las horas extraordinarias,
dispone lo siguiente:
En caso de no existir dicho registro o de no llevarse de conformidad con lo
establecido en esta Ley, sus reglamentos y resoluciones, se presumen ciertos,
hasta prueba en contrario, los alegatos de los trabajadores y las trabajadoras
sobre la prestacin de sus servicios en horas extraordinarias, as como sobre
la remuneracin y beneficios sociales percibidos por ello.

Se trata de una presuncin relativa, iuris tantum, por lo que el empleador

podra desvirtuarla. La disposicin incentivar a los empleadores a dar
cumplimiento a esta obligacin legal para evitar no slo incurrir en las sanciones
a las que se hizo referencia, sino adems, para proveerse de un medio de prueba
que les permita desvirtuar la pretensin del trabajador.
La norma en cuestin, recoge un criterio que haba venido estableciendo la
jurisprudencia reciente. El valor del libro de registro de horas extraordinarias,
como medio para demostrar el trabajo realizado en horas extraordinarias ha sido
otra situacin que haba abordado la jurisprudencia. El artculo 209 de la Ley
Orgnica del Trabajo derogada impona ya al empleador la obligacin de llevar
144 Jurisprudencia de La Ley Orgnica del Trabajo. Ediciones Jurisprudencia del Trabajo.
Caracas. 1.999. Tomo II (Jurisprudencia 1992-1999. P. 406.
145 Ministerio del Trabajo. Dictmenes de la CJMT 1994-1995. Caracas. 1996, pp.199 y
ss.

134

un registro en donde anotar las horas extraordinarias trabajadas, los trabajos

efectuados durante esas horas, los trabajadores que las realizaron y la remuneracin
especial pagada a cada trabajador. Como se trata de un libro cuya obligacin de
llevar es impuesta por la Ley, de conformidad con lo establecido en el artculo 82
de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPTRA), basta que la parte solicite su
exhibicin para que el empleador est obligado a presentarlo en juicio. En caso
de que el empleador no presentare el registro de las horas extraordinarias, la
norma dispone que se tendrn como ciertos los datos afirmados por el solicitante
acerca del contenido del documento.
En relacin con los reclamos por horas extraordinarias trabajadas, con
frecuencia se dan dos circunstancias que pueden concurrir en un mismo caso: por
una parte el trabajador reclama el pago de cantidades de horas extraordinarias
que exceden, a veces de forma exagerada, los lmites mximos legales, y al mismo
tiempo el demandado incurre en confesin ficta cuando no acude a la instalacin
de la audiencia preliminar o a alguna de las prolongaciones de la misma. Debera
condenarse al empleador demandado a pagar todas las horas extraordinarias
alegadas? La Jurisprudencia de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo
de Justicia ha adoptado el siguiente criterio en Sentencia N 365 del 20 de abril
de 2010, a la cual se hizo referencia a propsito de la duracin de jornada
excepcional:
Precisado lo anterior, es menester destacar que, sobre los das de descanso
y das feriados trabajados y no cancelados, as como las horas extraordinarias,
la Sala ha establecido que, cuando se han alegado condiciones o acreencias
distintas o que exceden de las legales, o especiales circunstancias de hecho
como horas extras o das feriados trabajados, corresponde la carga de la
prueba a la parte actora, ello, aun cuando opere la admisin de los hechos.
Con base en lo antes expuesto, tenemos que respecto a los das feriados
trabajados peticionados, la parte actora, an cuando hizo una relacin
detallada de cules fueron los das feriados trabajados, no acredit en autos
prueba alguna que demostrara que efectivamente haya laborado durante esos
das y que no fueron cancelados oportunamente, razn por la cual, conteste
con el criterio imperante en la Sala antes citado, dicha peticin se declara
improcedente.
Ahora bien, respecto a las horas extraordinarias, alega la parte actora
que labor 3 horas extraordinarias nocturnas semanales, por lo que esta Sala,
-al operar la admisin de los hechos, dada la incomparecencia de la parte
demandada a la prolongacin de la audiencia preliminar- tiene como admitido
el trabajo realizado en tiempo extra, slo en los trminos previstos en el literal
b) del artculo 207 de la Ley Orgnica del Trabajo, el cual establece un lmite
135

legal. Por tanto, estima procedente el pago de las horas extraordinarias hasta
un mximo de cien (100) horas extraordinarias por ao, las cuales sern
calculadas con base al salario promedio devengado por el actor durante los
respectivos aos condenados.

La Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, ha hecho las

siguientes precisiones acerca de los alcances de la presuncin que resultan
perfectamente aplicables a los supuestos previstos en el varias veces citado artculo
183.
a.

En principio corresponde al demandante demostrar las horas

extraordinarias ya que la cantidad reclamada por este concepto obedece
a una circunstancia de hecho especial, cuya negacin de su procedencia
no tiene otra fundamentacin que dar.(Sentencia N 445 del 9 de
noviembre de 2000 ratificada por la N 1.557 del 4 de octubre de 2007 y
la 1604 del 21 de octubre de 2008)

b.

Al Solicitarle al empleador la exhibicin del registro, ste no podra alegar

la no tenencia del mismo a fin de justificar la falta de exhibicin y evitar
que opere la consecuencia probatoria contemplada en el artculo 82 de la
LOPTRA sealada antes. (Sentencia N 652 del 9 de octubre de 2003,
ratificada por la sentencia N 1604 del 21 de octubre de 2008)

c.

Si al ser exhibido el registro, este no tuviere ningn asiento, en tal caso,

la prueba de exhibicin no aportara elementos de conviccin respecto
de las horas extraordinarias reclamadas en el libelo de demanda.
(Sentencia 1604 del 21 de octubre de 2008)

d.

Pese a la consecuencia de considerarse demostrada el trabajo

extraordinario al no presentarse el registro, la duracin del trabajo en
horas extraordinarias est limitada por lo dispuesto en 207 de la Ley
Orgnica del Trabajo de acuerdo con el cual ningn trabajador podr
trabajar ms de 2 horas extras por da, ni ms de 10 horas extras por
semana en un nmero de das que no exceda de 100 al ao. (Sentencia
N 419 SCS del 6 de mayo de 2010)146

No slo la jurisprudencia venezolana ha hecho referencia a la obligacin de

llevar el registro de las horas extraordinarias trabajadas y de las consecuencias
del incumplimiento de tal obligacin. Una sentencia de la Sala 6 de la Cmara
146 Las sentencias citadas pueden ser consultadas en la pgina web del Tribunal Supremo
de Justicia: www.tsj.gov.ve

136

Nacional de Apelaciones del Trabajo de Buenos Aires, del 11 de mayo de 2010

acogi este mismo criterio. Destaca en la decisin que la misma se haya
fundamentado en los Convenios 1 y 30 OIT, ante la ausencia de una disposicin
legal147.

38.

Remuneracin del trabajo extraordinario

Las horas extras deben remunerarse con un recargo sobre el valor de la hora
ordinaria. Caldera expresa:
Es de sentido comn que por el trabajo en horas extraordinarias se pague
un salario mayor que el corriente. La mera finalidad de evitar la generalizacin
del exceso sera suficiente para poner esa traba; y consideraciones evidentes
valorizan un trabajo realizado en estado de cansancio orgnico y sobre la
obligacin normal del trabajador148.

El artculo 118 LOTTT mantiene el mismo recargo en el pago que Ley Orgnica
del Trabajo derogada haba previsto, en el sentido que las horas extraordinarias
sern pagadas con un recargo del cincuenta por ciento, por lo menos, sobre el
salario convenido par la jornada ordinaria. La Ley del Trabajo de 1936 slo haba
previsto un recargo de un veinticinco por ciento tan solo.
La Jornada ordinaria, de acuerdo con las previsiones del artculo 173, es de
ocho horas para la jornada diurna, siete para la nocturna, de donde resulta que
para calcular el valor de una hora, de acuerdo con lo que establece el artculo 113,
habr que dividir el salario diario, entre el nmero de horas de la jornada. Haciendo
la salvedad de que si la jornada habitual (ordinaria) de un trabajador es inferior a

147 El fallo le fue suministrado al autor por las informaciones que por correo electrnico
enva casi a diario el activo grupo de los 14_bis que dirige el Dr. Antonio Barrera Nicholson. El
texto a destacar de la sentencia es el siguiente: teniendo en cuenta lo establecido por el art. 8
del Convenio n 1 OIT, y por el art. 11 pto. 2 del Convenio n 30 OIT, ambos ratificados y de
jerarqua supralegal conforme art. 75 inc. 22) Const. Nacional; advirtiendo que esas normas
internacionales se encuentran receptadas en el art. 6 Ley 11.544 y art. 21 del dec. 16115/33;
corresponde concluir que la demandada estaba obligada a llevar un registro especial en el
que constara el trabajo prestado en horas extraordinarias, pero de lo informado por la experta
se desprende que la entonces empleadora no contaba con dicho registro (ver fs. 241).
Ante la ausencia de dichos registros, y lo dispuesto por el art. 52 incs. g) y h) y por el art.
55 LCT, corresponde presumir que son ciertas las horas extras denunciadas en la demanda,
siendo la accionada quien deba producir prueba en contrario. Los jueces que componen
dicha Cmara son: Beatriz Fontana, Juan Carlos Fernndez Madrid y Nstor Miguel Rodrguez
Brunengo.
148 Rafael CALDERA. Derecho del Trabajo. La Nacin. Caracas. 1939, p. 420

137

la mxima permitida por la Ley, el salario diario deber dividirse entre el nmero
de horas de la hornada que dicho trabajador tenga.
Otro aspecto que debe tenerse en cuenta es el hecho de que, en ocasiones, el
trabajo se prolonga por un tiempo ms debido a la necesidad de terminar un
proceso comenzado o cuando surge una causa que requiere se siga desarrollando
la labor, ms all de la jornada ordinaria, pero sin que sea necesario que permanezca
una hora completa. Por ejemplo, se presenta una situacin de emergencia y el
trabajador emplea una hora y 20 minutos en solucionarla. En este caso, hay quienes
piensan que no debe pagarse el lapso de 20 minutos sino que es necesario que el
trabajador permanezca la hora completa para que pueda exigir el pago de una
nueva hora extraordinaria. Tal solucin no es la correcta, no slo por ser contraria
a la equidad sino por cuanto debe tenerse en cuenta que el contrato de trabajo es
un contrato sinalagmtico y oneroso. El primer carcter, la bilateralidad, implica
que de l surjan dos obligaciones que son recprocas prestaciones correspectivas,
de acuerdo al Cdigo Civil Italiano (art. 1467)- en tanto que la onerosidad, significa
que cada una de las partes trata de procurarse una ventaja mediante un equivalente.
Con base en ello el empleador no puede obtener una ventaja- en el caso 10, 20 o
ms minutos de trabajo adicional, sin que deba compensar al trabajador por esa
ventaja que ha obtenido, por pequea que sea. Lo que ac se impone es un pago
proporcional al tiempo laborado. El carcter oneroso del contrato de trabajo se
encuentra reforzado en el artculo 54 de la LOTTT: La prestacin de servicios en
la relacin de trabajo ser remunerada.
En el caso de las horas extras nocturnas, hay que tener en cuenta que el salario
de base para el clculo del recargo, debe contemplar que el trabajo nocturno a su
vez se debe pagar con un recargo del treinta por ciento sobre el valor de la jornada
diurna, de manera que al calcular una hora extra nocturna, al salario diario habr
que recargarle primero un treinta por ciento por ser trabajo nocturno y luego a ese
resultado, recargarle un cincuenta por ciento en concepto de trabajo extraordinario.
La operacin matemtica hecha en esta forma, nos permite observar que los
recargos calculados separadamente, no equivalen a la suma de los dos porcentajes,
o sea recargar de una vez el treinta y el cincuenta por ciento, es decir el ochenta
por ciento, sino que en realidad equivalen a un noventa y cinco por ciento.
Veamos un ejemplo, si el salario ordinario es de doscientos bolvares diarios,
le recargamos un treinta por ciento por ser trabajo nocturno, lo cual nos da un
monto de sesenta bolvares, que sumados a los doscientos bolvares da un resultado
de doscientos sesenta bolvares por jornada ordinaria nocturna; a la jornada
ordinaria nocturna debemos recargar un cincuenta por ciento por ser extraordinaria,
o sea ciento treinta bolvares ms para un resultado final de trescientos noventa
138

bolvares, que en realidad equivale al noventa y cinco por ciento del salario
establecido para la jornada ordinaria: doscientos bolvares.
Hay quienes piensan que resulta ms sencillo aumentar o recargar un treinta
por ciento al valor de una hora extraordinaria diurna, pero debe tenerse en cuenta
que mientras la duracin de la jornada diurna es de ocho horas, la nocturna es de
siete horas, por lo que para calcular el salario habr que dividir el salario diario
entre el nmero de horas de la jornada nocturna, que es de siete y no de ocho. En
el ejemplo anterior, para un salario diario de doscientos bolvares, si le recargamos
el noventa y cinco por ciento que nos dara un total de trescientos noventa bolvares,
esto lo dividiramos entre siete, lo cual quiere decir que el valor de una hora extra
nocturna es de cincuenta y cinco bolvares con setenta y un cntimos.
Algunas legislaciones contemplan, adems de la remuneracin con recargo
del trabajo extraordinario, la concesin para el trabajador que las realiza, de un
reposo compensatorio, En Francia, por ejemplo, generalmente el reposo
compensador equivale a un 50% del tiempo extraordinario trabajado. El Real
Decreto 2001/83 en Espaa, contempla en su artculo 40.3: Mediante convenio
colectivo podr establecerse la compensacin de las horas de descanso por tiempo
de descanso.
Es necesario referirse a un aspecto en materia de remuneracin de las horas
extraordinarias, como lo es el de la remuneracin de las horas extraordinarias de
los trabajadores cuyo salario ha sido convenido por unidad de obra o a destajo.
La nica disposicin que se encuentra en la Ley Orgnica del Trabajo, adems
es la del Pargrafo nico del artculo 114, el cual dispone:
Cuando el salario se hubiere estipulado por unidad de obra, por pieza o la
destajo, la base de clculo no podr ser inferior a la que correspondera para
remunerar por unidad de tiempo la misma labor.

La otra norma relacionada, la del artculo 116 slo se refiere a la obligacin

de anunciar el modo de calcular este tipo salario. Como en muchas ocasiones no
concurren trabajadores remunerados por unidad de tiempo con trabajadores
remunerados a destajo, la normativa legal no es suficiente para garantizar que los
trabajadores remunerados a destajo no sobrepasen los lmites legales para producir
apenas lo suficiente para que les d derecho al salario mnimo.
Nada se opone a que un trabajador remunerado bajo la modalidad de unidad
de obra o a destajo pueda exigir el pago de las horas extraordinarias trabajadas,
en cuyo caso habr que utilizar el promedio diario o semanal para determinar el
139

valor de la hora de trabajo. No obstante en estos casos el problema consiste en la

demostracin de las horas trabajadas en aquellos casos de trabajadores, que como
los vendedores que ejecutan su labor fuera de la empresa, no pueden el patrono
controlar la duracin efectiva de su jornada.

140

CAPTULO VII
LA DISTRIBUCIN DEL TIEMPO DE TRABAJO
La reglamentacin del tiempo de trabajo ha estado tradicionalmente orientada
a garantizar la proteccin del trabajador, al limitar el tiempo durante el cual el
trabajador utiliza los servicios del trabajador, no obstante, existe otro aspecto que
tambin resulta importante y que tiene que ver con la regularidad o el ritmo de la
prestacin, con los momentos durante los cuales se desarrolla la actividad y
aquellos durante los cuales el trabajador debe descansar para reponer sus fuerzas.
Los anlisis que se han hecho, hasta el momento, han estado encaminados a
establecer la duracin limitada del tiempo durante el cual, el empleador puede
disponer o utilizar la fuerza de trabajo, y el trabajador, a su vez, cumple con su
obligacin de desarrollar una actividad en su beneficio. Corresponde ahora
ocuparse, no de la medida del tiempo sino de la distribucin u ordenacin del
tiempo de trabajo, es decir, no ser un problema de cronometra sino de cronologa.
La distribucin del tiempo de trabajo reviste particular importancia dado que,
la forma como se lo haga, puede acarrear numerosas consecuencias tanto para la
productividad y eficiencia de la empresa como, sobre todo, sobre la salud y el
necesario equilibrio de la vida familiar y social de los trabajadores.
Para el momento en el que la produccin estaba organizada de acuerdo con
los cnones fordistas-tayloristas los esquemas imperantes permitan una
distribucin uniforme de las horas de trabajo y slo, en el campo de los procesos
industriales, exigan la aplicacin de turnos de trabajo con el fin de garantizar un
trabajo continuo. Los esquemas de limitaciones de la jornada consagrados en los
Convenios N 1 y N 30 OIT, as como en la mayora de las legislaciones adoptan

141

un modelo tradicional de distribucin de la jornada fundados en el lmite doble:

diario y semanal.
El panorama actual y, ms aun el futuro, debido a los cambios introducidos
por la revolucin tecnolgica y muy especialmente por las Tecnologas de la
Informacin (TIC), requieren de un especial esfuerzo de imaginacin en la
distribucin del tiempo de trabajo, cambios que se han hecho ms exigentes en el
sector de los servicios, con el fin de garantizar la prestacin constante de los
mismos.
As, por ejemplo, hasta la dcada de los sesenta del siglo pasado era impensable
en el sector bancario la existencia de horarios continuos ("corridos") en los bancos,
ni la apertura de estos establecimientos durante el fin de semana149. Con la llegada
de las tecnologas de la informacin en la dcada de los setenta, en los pases
desarrollados y a partir de los ochenta, en los dems pases, los bancos ofrecen un
servicio de 24 horas, durante todo el ao, a travs de la banca electrnica. En el
sector comercio, los grandes centros comerciales mantienen sus tiendas abiertas
los 365 das del ao, haciendo caso omiso de la norma que consagra la obligacin
del cierre de tales establecimientos los das domingo y feriados.
Es as como, frente al modelo tradicional, la mayora de los pases
industrializados ha venido flexibilizando los horarios para adaptarse a estas nuevas
realidades y exigencias. Ejemplo de esta tendencia lo constituye la Directiva 2003/
88 de la Unin Europea del 4 de noviembre de 2003, cuando establece una duracin
mxima promediada del trabajo total de la semana. As, el artculo 6 establece: la
duracin media del trabajo no exceda de 48 horas, incluidas las horas
extraordinarias, por cada perodo de siete das. Como se desprende del texto
anterior, se adopta un criterio ms flexible de distribucin del tiempo de trabajo
al establecer una duracin media, para un perodo de siete das. La norma se
complementa con la previsin contenida en el artculo 16 que establece los perodos
de referencia para el clculo de los promedios y as en el literal b) ejusdem,
establece: para la aplicacin del artculo 6 (duracin mxima del tiempo de trabajo
semanal), un perodo de referencia que no exceda de cuatro meses, advirtiendo
dicha norma que los perodos de vacaciones anuales pagadas, concedidas de
conformidad con el artculo 7, y los perodos de bajas por enfermedad no se
tendrn en cuenta o sern neutros para el clculo del promedio.
149 En los aos 70 el desarrollo del turismo oblig a algunos bancos a mantener taquillas
abiertas en aeropuertos, estaciones ferroviarias, y sitios estratgicos para garantizar el cambio
de divisas a los turistas durante los fines de semana. As el Crdit Lyonnais mantena una
agencia abierta cerca de la pera Garnier en Paris, Barclays en Picadilly Circus de Londres, el
Banco di Santo Sipirito, en las cercanas de la Plaza de San Pedro, etc.

142

La adopcin de un modelo de ordenamiento del tiempo de trabajo ms flexible

es una tendencia que puede observarse en legislaciones de pases en vas de
desarrollo, Venezuela pareciera ser la excepcin a esta tendencia.
Fundamentalmente las leyes de trabajo se han ocupado de reglamentar la
duracin mxima del tiempo de trabajo y, salvo algunas disposiciones en materia
de descansos intrajornada, y descanso semanal, prcticamente deja a cargo de las
partes, casi exclusivamente del empleador, la fijacin de la distribucin del tiempo
de trabajo.
Al referirse a la legislacin de su pas, Eduardo Ameglio la califica de
"anacrnica" en lo que se refiere a la ordenacin del tiempo de trabajo, la cual
entiende en su sentido ms amplio, es decir, la expresin abarca la jornada de
trabajo, su duracin y los descansos de cualquier tipo. El referido autor manifiesta,
al respecto:
Es la normativa relacionada con la ordenacin del tiempo de trabajo la
que, por su falta de actualidad crea ms ineficiencias en las relaciones de
trabajo. La norma tiene una orientacin diversa a la forma y modalidades en
que hoy se trabaja. As, se desemboca en un tipo de flexibilizacin negativa
que es la de la inaplicabilidad de la norma. Y este apartamiento de la regla
vigente es impulsado por la fuerza de los hechos, ya que el trabajo cambia y,
en muchas ocasiones, con el consentimiento individual y an colectivo de los
trabajadores se pacta soluciones distintas a la ley150.

La opinin de Ameglio respecto del Uruguay es igualmente aplicable al caso

venezolano y, en general, a todas las legislaciones latinoamericanas que regulan
formas de trabajo de otras pocas sin tener presente los cambios que la tecnologa
y los nuevos sistemas organizativos han introducido en los sistemas productivos.
El primer aspecto que resalta es entonces el que se refiere al horario de trabajo.

39.

El horario de trabajo

Cmo se dijera, en la introduccin, la obligacin asumida por el trabajador,

debe ser concretada, no basta entonces con determinar "cunto" tiempo prestar
sus servicios el trabajador, sino que, adems, se requiere precisar "cundo" tendr
lugar la prestacin de tales servicios. De esta manera podra definirse el horario
de trabajo como la determinacin de las horas del da, de la semana o de un
150 Eduardo AMEGLIO. "La Ordenacin del Tiempo de Trabajo: una Normativa
Anacrnica". En Derecho Laboral. Tomo XLI. N 190. Abril- Junio 1998. Montevideo, p. 228.

143

perodo determinado, durante las cuales tendr lugar la prestacin efectiva de las
labores por parte del trabajador, as como los descansos de los que podr disfrutar.
La legislacin portuguesa constituye una excepcin puesto que nos da la
siguiente definicin de horario de trabajo: entindese por horario de trabajo la
determinacin de las horas de inicio y de terminacin del perodo normal de
trabajo diario, as como tambin de los intervalos de descanso151.
El horario de trabajo difiere de la jornada de trabajo por cuanto sta determina
la medida de la disponibilidad de la energa de trabajo y, por ende, el tiempo
durante el cual el trabajador ve limitados sus movimientos a causa de la sujecin
al patrono, en tanto que el horario de trabajo establece los momentos durante el
cual el trabajador debe encontrarse a disposicin del patrono. El horario de trabajo
permite que el trabajador conozca con precisin, las horas durante las cuales
debe estar disponible para dar cumplimiento a la obligacin por l asumida en el
contrato de trabajo, lo que le permitir, al mismo tiempo, organizar el uso de su
tiempo libre.
La certeza y seguridad de esos momentos afirma Romn de la Torre al destacar
la importancia del horario de trabajo- de principio y fin del trabajo es por ello
fundamental y con ello el horario concreto se convierte en referencia no slo de
las obligaciones pactadas sino de todas aquellas modificaciones que respecto a
l se pueden producir, al objeto de determinar el rgimen jurdico que ha de
determinar dicha modificacin152.
Por lo general, el horario de trabajo establecido coincide con la jornada de
trabajo (duracin de la prestacin, o mejor dicho, de la disponibilidad de la energa
de trabajo), no obstante, en el caso de la jornada extraordinaria, sta supera el
horario establecido, por lo que, al fijar la empresa el horario, ello trae como
consecuencia que ste, el horario, constituya una referencia que permite determinar
el momento a partir del cual la jornada se convierte en jornada extraordinaria.

40.

El horario de trabajo en la Ley venezolana

La Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras no establece

normativa alguna acerca del procedimiento que deba observarse para fijar los
horarios de trabajo; tan slo el aparte nico del artculo 167 impone la obligacin
151 Octavio BUENO MAGANO. Manual de Direito do Trabalho. Volumen IV. Editorial
LTR. Sao Paulo. 1987, p. 29.
152 Mara Dolores ROMM DE LA TORRE. "La Fijacin del Horario de Trabajo". En
Estudios sobre la Jornada de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991, p. 585.

144

de anunciarlos, como lo prev el artculo 8 del Convenio N 1, aprobado en la

conferencia de Washington.
Antes de entrar a analizar las disposiciones legales y reglamentarias en materia
de horarios, debe hacer referencia a la ligereza con la cual se modifican los textos
legales de modo que lo publicado en Gaceta no corresponde con lo que
efectivamente fue aprobado.
En el texto que fue promulgado por el Presidente de la Repblica el 30 de
abril de 2012 y que fue enviado a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, para que esta se pronunciase acerca del carcter orgnico de una Ley
que no fue aprobada por el poder legislativo, como ordena la Constitucin, sino
mediante el ejercicio de las facultades otorgadas al Presidente, con base en una
Ley Habilitante, texto al cual se tuvo acceso por medio de la red de internet, no
apareca la disposicin contenida en el aparte nico del artculo 167, relativa a la
obligacin de fijar los anuncios relativos a la concesin de das y horas de descanso.
Mediante un artificio Deus ex machina153, de uso comn en el teatro griego y
romano, se introdujo en el texto publicado en Gaceta, un elemento que faltaba en
el original promulgado. Tal procedimiento que incluso se utiliz cuando se public
el texto de la Constitucin de 1999, no contribuye a garantizar la seguridad jurdica.
Otra referencia al horario de trabajo se encuentra en el literal d) del artculo
80 al considerar el cambio arbitrario de horario de trabajo como uno de los
supuestos constitutivos de despido indirecto. Por su parte, el Reglamento, en el
artculo 38, considera el incumplimiento del horario de trabajo como una causa
de despido justificado.
El artculo 167, antes citado impone al empleador la obligacin de fijar, en los
centros de trabajo, anuncios relativos a la concesin de das y horas de descanso;
tales anuncios deben ser colocados en lugares. Por su parte, el artculo 1 del
Reglamento Parcial reafirma la obligacin de tales anuncios haciendo hincapi
en la necesidad de indicar en ellos, la existencia de diferentes jornadas, turnos de
trabajo y horarios de trabajo, de donde se puede deducir que la norma establece
una distincin entre horario de trabajo, jornada y turno de trabajo.
La aplicacin de las normas antes sealadas, por parte de la Administracin
del Trabajo, amerita un comentario particular, pues las Inspectoras del Trabajo
153 En el teatro griego y romano se utilizaba este procedimiento para resolver una situacin
difcil en la trama de la obra, y consista en introducir, mediante un mecanismo desde fuera del
escenario, la figura de un Dios que inesperadamente apareca y solucionaba el problema. En
griego: . Hoy la expresin es usada para referirse a cualquier recurso externo,
que no guarda coherencia con el desarrollo normal de un asunto, y con el que se pretende dar
solucin a un asunto complejo o, como en este caso, a una omisin.

145

han venido modificando, en la prctica, el alcance de las anteriores disposiciones.

En efecto, apoyados en los dos artculos, han venido exigiendo que los horarios
de trabajo deben ser consentidos por los trabajadores y aprobados por dicho
organismo, cuando la nica exigencia, contenida en el citado artculo 167 de la
Ley, es la de que se fijen los anuncios. La LOTTT elimin la disposicin contenida
en el artculo 188 de la LOT derogada que facultaba a la Inspectora para aprobar,
no los horarios, sino cualquier otra forma de anunciar los horarios, diferente a la
de los anuncios en letras grandes (carteles). Por ejemplo, se pudiera emplear un
anuncio a travs de un aparato electrnico, o un aviso luminoso, pero la Inspectora
debera aprobarlo. Al actuar de tal manera, las inspectoras del trabajo incurren
en el vicio de usurpacin de funciones por cuanto asumen funciones de
interpretacin de la Ley que corresponden obviamente al poder judicial, es decir,
a los tribunales competentes en materia de trabajo154.
La doctrina ha sostenido que el empleador o ms bien el jefe de la empresa
posee el poder necesario de organizar la empresa; as Nicole Catala, afirma:
Cuando uno la analiza como una unidad econmica o como una clula social, es
claro que la empresa no puede funcionar de manera estable sino se encuentra
colocada bajo la autoridad de un jefe investido de los poderes necesarios para
dirigirla y organizarla155.
Dentro de las atribuciones que tiene el empleador de organizar los factores
productivos en su empresa, se encuentra la de establecer los ritmos de trabajo
conforme a las necesidades de la produccin, de all que el jefe de la empresa
tenga atribuida la facultad de fijar los horarios de trabajo que regirn en ella.
En Francia se reconoce al jefe de la empresa la facultad de fijar los horarios
de trabajo, as como la de modificarlos, siempre que informe a los comits de
154 La Sala Poltica Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en Sentencia N
13.634 del 12 de julio de 2001 sent la siguiente doctrina en lo que debe considerarse como
usurpacin de funciones: se constata la usurpacin de funciones, cuando una autoridad
legtima dicta un acto invadiendo la esfera de competencia de un rgano perteneciente a otra
rama del Poder Pblico, violentando de ese modo las disposiciones contenidas en los artculos
136 y 137 de la Constitucin de la Repblica, en virtud de los cuales se consagra, por una
parte, el principio de separacin de poderes segn el cual cada rama del Poder Pblico tiene
sus funciones propias, y se establece, por otra, que slo la Constitucin y la ley definen las
atribuciones del Poder Pblico y a estas normas debe sujetarse su ejercicio. De manera que al
invadirse la esfera de atribuciones que es propia de otro rgano del Poder Pblico, se estara
incurriendo en una incompetencia manifiesta, lo cual se traducira necesariamente en la nulidad
absoluta del acto impugnado. www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 22/12/
2011.)
155 Nicole CATALA. "Lentreprise." Trait du Droit du Travail. Bajo la direccin de G. H.
Camerlynck. Dalloz. Paris. 1980, p. 179.

146

empresa para que estos expresen su opinin al respecto, aun cuando la Ley del 27
de diciembre de 1.973 considera que los miembros del comit de empresa deben
participar en la bsqueda de soluciones para los problemas que se relacionan con
la duracin de la jornada y los horarios de trabajo, sobre todo cuando se trata de
la modalidad de los "horarios flexibles" a los cuales haremos mencin ms
adelante.
El Estatuto de los Trabajadores de Espaa no contiene una disposicin expresa
acerca de la fijacin del horario de trabajo en general, slo el artculo 36.1 se
refiere a la fijacin de los horarios flexibles para los que se requiere la opinin
favorable de los representantes de los trabajadores, por lo que de acuerdo a la
doctrina dominante el jefe de la empresa tiene la facultad de fijar los horarios
normales de trabajo. Ahora bien, Mara Dolores Romn de la Torre califica de
atenuada esta facultad de fijar los horarios en el sentido de que, una vez fijados
los mismos, al ingreso de los trabajadores en la empresa, el horario se convierte
en una clusula tcita del contrato individual de trabajo, por lo que, una vez fijado
ste y aceptado tcitamente por el trabajador, no podra ser modificado, el horario,
de manera unilateral por el empleador, sino que requerira del consentimiento del
trabajador156.
El artculo 197 de la Ley de Contrato de Trabajo de Argentina de manera
clarsima dispone que distribucin de las horas de trabajo y la diagramacin de
los horarios ser facultad privativa del empleador, y que no ser necesaria la
autorizacin administrativa.
Con frecuencia la fijacin del horario de trabajo, los turnos de trabajo y la
distribucin de los descansos es materia que se negocia colectivamente, en cuyo
caso, la modificacin de los horarios no podr hacerse sino como producto de la
autonoma colectiva.
La LOTTT contiene una disposicin que amerita un comentario especial en
materia de fijacin de los horarios de trabajo. El Decreto con Valor Rango y
Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, Los Trabajadores y las Trabajadores, fue
promulgado el 30 de abril de 2013, publicado en Gaceta Oficial N 6076,
Extraordinario, el 7 de mayo de 2012. Como es sabido dicha Ley introdujo
importantes modificaciones en materia de jornada por lo que, en la Disposicin
Transitoria Tercera, numeral 1, previ una vacatio legis de un ao para que entrara
en vigencia la normativa sobre la jornada y las entidades de trabajo tomaran las

156 Mara Dolores ROMN DE LA TORRE. "La Fijacin del Horario de Trabajo". En
Estudios sobre la Jornada de Trabajo. ACARL. Madrid. 1991, p. 592.

147

previsiones del caso y organizaran sus horarios con participacin de los

trabajadores y las trabajadoras.
Con base en la norma que se comenta, la Ley contempl la participacin de
los trabajadores en la organizacin de los horarios de trabajo con el fin de adaptarlos
a la nueva normativa sobre la jornada. Como su denominacin lo indica, una
norma transitoria es aquella que tiene por objeto regular el paso de un rgimen a
otro, por lo que su vigencia es temporal, una vez cumplido su cometido deja de
tener efecto, deja de tener vigencia. Huerta Ochoa, al analizar la naturaleza de las
disposiciones transitorias, expresa:
el trmino transitorio es elocuente, de su denominacin se infiere que
la funcin de estos artculos es, en principio, temporal y sirve para regular
los procesos de cambio en el sistema jurdico... El artculo transitorio pierde
su eficacia una vez que ha cumplido su cometido, por ello es que no puede
establecer prescripciones genricas con carcter vinculante a los
particulares157.

Con base en ello puede concluirse que la consulta a los trabajadores para la
organizacin de los horarios slo era obligatoria para adaptar los mismos a la
nueva normativa legal. Luego de cumplido tal cometido no puede sostenerse que
para la fijacin de los horarios se requerir siempre la participacin de los
trabajadores.
Se plantea, entonces, la duda acerca de si el empleador tiene la facultad de
modificar el horario de trabajo fijado.

41.

Modificacin de los horarios de trabajo

Es aceptado que la facultad del patrono de organizar su empresa cmo mejor

convenga a los intereses de sta, le permite introducir ciertos cambios en las
condiciones de trabajo vigentes para una poca. Es lo que se conoce comnmente
con el nombre de ius variandi. No es el caso que tratemos en este trabajo un tema
tan complejo como es el de la facultad del empleador de introducir cambios en
las condiciones de trabajo y sus lmites; sin embargo, se hace necesario analizar
la facultad de modificar los horarios de trabajo.

157 Carla HUERTA OCHOA. Artculos Transitorios y Derogacin. Boletn Mexicano de

Derecho Comparado. UNAM. Mxico. Septiembre- diciembre 2001. No. 102 http://
biblio.juridicas.unam.mx/revista/DerechoComparado/indice.htm?n=102 (consulta del 2/06/
2013)

148

El artculo 80 LOTTT, dentro de las hiptesis que considera como despido

indirecto, incluye, en el literal d), el cambio arbitrario de horario. La norma anterior
nos permite deducir que no todo cambio de horario puede ser calificado como
causa de retiro justificado, sino que se requiere que el cambio sea "arbitrario".
El calificativo de arbitrario que se aplica a un acto implica que su autor ha
procedido con arbitrariedad. El Diccionario de la Real Academia Espaola define
la arbitrariedad de la siguiente manera: Acto o proceder contrario a la justicia, la
razn o las leyes, dictado slo por la voluntad o el capricho. Puede entonces
decirse que un acto arbitrario es un acto caprichoso, irracional e injusto, a la par
que contrario a las leyes. Como se dijo antes, se le ha reconocido al jefe de la
empresa un poder para organizarla y dirigirla, pero tal poder debe ser ejercido en
inters de la empresa, es decir, debe ser concebido como el inters comn de
aquellos a los que concierne su destino, sea porque algunos han aportado el
capital, sea porque los otros han aportado su trabajo158.
Con base en los razonamientos expuestos, se debe concluir que el cambio de
horario, para que pueda ser calificado de arbitrario, debe ser producto de un
capricho del patrono, carecer de justificacin y ocasionar un perjuicio al trabajador.
Mientras que el cambio de horario pueda ser justificado por obedecer al inters
de la empresa y no cause un perjuicio notable al trabajador no puede ser
considerado como una causal de despido indirecto.
Cabe sealar que, de acuerdo a las prcticas de las inspectoras del trabajo, los
cambios de horarios son considerados arbitrarios por el slo hecho de haber sido
establecidos sin consulta a los trabajadores interesados. Este rgido criterio, adems
de carecer de lgica por no estar conforme con el concepto de arbitrariedad, de
no tener un fundamento legal que requiera expresamente la manifestacin de
voluntad de los trabajadores, es contrario las tendencias del Derecho comparado.
Al referirse al ejercicio del ius variandi, en materia de cambio de horarios de
trabajo, Amrico Pla Rodrguez considera que los cambios menores de horario
de trabajo son aceptables y coloca como ejemplo de cambio no aceptable el cambio
del turno diurno al nocturno o viceversa159.
La modificacin de condiciones de trabajo que realiza el empleador en forma
unilateral se considera como causal de despido indirecto. En el caso de que la
modificacin afecte los horarios de trabajo, sta modificacin, debe ser arbitraria,
como fue analizado antes. Ahora bien, el criterio jurisprudencial imperante,
Nicole CATALA. LEntreprise, op. cit., p. 182.
Amrico PLA RODRGUEZ. Ius Variandi en Estudios sobre Derecho Individual de
Trabajo en Homenaje a Mario L. Deveali. Heliasta. Buenos Aires. 1979, p. 220.
158
159

149

sostena que cuando el cambio introducido constitua una desmejora para el

trabajador, ste debera manifestar su disconformidad en un lapso de treinta das,
por aplicacin analgica de la disposicin contenida en el artculo 82 de la Ley
Orgnica del Trabajo, el cual consagra la figura del perdn de la falta, cuando la
parte que podra hacer uso de una falta cometida por la otra, no alega la falta
cometida para justificar su decisin de despedir o de retirarse del trabajo, segn
el caso. Este criterio se plasma, por ejemplo en la sentencia N 1303 del 13 de
junio de 2007 de la Sala de Casacin Social, la que ratifica sentencias anteriores
de la misma Sala, notablemente la N 72 del 3 de mayo de 2001.
Por su parte, la doctrina, tanto nacional como fornea, ha venido considerando
que ante la modificacin de las condiciones de trabajo por voluntad unilateral del
empleador puede haber una aceptacin expresa o tcita, dndose sta ltima
cuando el trabajador no manifiesta su disconformidad en un lapso prudencial. Es
este el criterio sostenido por Rafael Caldera160, Alfonzo-Guzmn161, Gloria Rojas
Rivero162 y Carlos Livellara163, entre otros autores y que coincide con el contenido
de las sentencias citadas.
No obstante parece existir una tendencia a un cambio de criterio, puesto que
en la sentencia N 787 del 13 de julio de 2010, La Sala de Casacin Social
determin:
De todo lo expuesto, se desprende que una vez finalizada la relacin de
trabajo, se haya o no efectuado por retiro justificado dentro del lapso sealado
en la ley, pueden reclamarse los beneficios que hubieran correspondido de
no haberse alterado arbitrariamente la relacin, por cuanto como se seal,
no se produce bajo tal supuesto, la convalidacin de las nuevas
condiciones,164

Generalmente, la fijacin de los horarios de trabajo, en la empresa, tiene un

carcter colectivo, en el sentido de que se aplica a todos, o a uno o varios sectores
o departamentos de la misma, aun cuando puede suceder que en una empresa
rijan varios horarios de trabajo. Sin embargo, dentro de la tendencia flexibiladora
Rafael CALDERA. Derecho del (1960), op. cit. p. 370.
Rafael ALFONZO-GUZMN. Estudio, T. I, p. 376.
Gloria ROJAS RIVERO. El Derecho del Ex Trabajador Al Ejercicio Individual de las
Acciones Derivadas del Contrato de Trabajo. Civitas. Madrid. 1994, p. 125.
163 Carlos LIVELLARA "Derechos y Deberes de la Partes". En Tratado de Derecho del
Trabajo. Obra Colectiva dirigida por Antonio Vzquez Vialard. Astrea, Buenos Aires. 1996.
Tomo 3, p. 669.
164 www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 22/12/2011.)
160
161
162

150

en materia de jornada que se analizar a continuacin, existe la posibilidad de

establecer horarios de trabajo individualizados.

42.

La flexibilizacin en la distribucin del tiempo de trabajo

Dentro del esquema clsico de organizacin de la produccin, rega el principio

del horario colectivo, este principio fue consagrado por algunas legislaciones.
Ejemplo de ello es la Ley francesa del 21 de julio de 1936, que consagraba este
principio al disponer: El horario fijar las horas de trabajo a las cuales comenzar
y finalizar cada periodo de trabajo y fuera del cual ningn obrero o empleado
podr estar ocupado. Es evidente que tal disposicin no resulta aplicable a la
realidad actual.
Como bien lo seala la OIT durante largo tiempo en lo que se conoce como
economas formales, se impuso la llamada semana de trabajo estndar que
consiste en un nmero fijo de horas de trabajo por da durante un nmero fijo de
das165, sin embargo en el mismo estudio del organismo internacional, se alude a
distintos estudios realizados en Estados Unidos, Japn, Australia Nueva Zelanda
y la Unin Europea que concluyen que ms del 62 % de los trabajadores realizan
sus labores el mismo nmero de horas y de das a la semana con la particularidad
de que es mayor el nmero de mujeres trabajadores que tienen jornadas regulares
que los hombres.
Cuando se trat la reciente evolucin del Derecho del Trabajo, en cuanto a la
jornada se refiere, se hizo mencin de las nuevas tendencias hacia la anualizacin
y semestralizacin de los horarios, as como el establecimiento de horarios
individualizados que, en el fondo constituyen una manifestacin de esa corriente
hacia la flexibilizacin, que se ha puesto en prctica, sobre todo, en los pases
desarrollados.
Por otra parte, es notorio que en la llamada sociedad de la postmodernidad se
ha producido un cambio en los hbitos sociales y, que adems, la concentracin
de poblacin en grandes centros urbanos, ha ocasionado alteraciones en el
comportamiento psquico social, como el, cada vez ms frecuente, stress, lo que
conduce a la necesidad de aumentar el tiempo dedicado al ocio para contrarrestar
el cansancio producido por el aumento del tiempo dedicado al ir y venir desde la
habitacin al centro de trabajo.
Entre otras muchas figuras que han ido apareciendo en el campo de la
organizacin del trabajo, una de las soluciones a las necesidades de aumentar el
165

OIT El tiempo, op. cit, p. 44.

151

tiempo libre del trabajador que se ha pretendido poner en prctica en algunos

pases europeos, a partir de la dcada de los sesenta, es la relativa a la adopcin
de los horarios flexibles.
El trmino flexibilidad despierta generalmente recelos en un sector de la
doctrina, debido a que se lo asocia con las llamadas tendencias neoliberales que
atentan contra el garantismo tradicional del Derecho del Trabajo. As tenemos
que, cuando la Ley Orgnica del Trabajo introdujo la institucin de la jornada
flexible, sta fue vista, como una manifestacin de la influencia de las tendencias
neoliberales en la nueva Ley.
Gregorio Tudela Cambronero define los horarios flexibles de la siguiente
manera:
conjunto de posibilidades ordenadoras del tiempo de prestacin diaria de
trabajo que pueden comprender, en un sentido amplio, desde la pura y simple
eliminacin de las normas relativas a la puntualidad, con la consiguiente
eliminacin de las consecuencias jurdicas que del incumplimiento de aquellas
derivara, hasta la autoorganizacin del tiempo de trabajo diario por parte
del propio trabajador, sin que ello obste la existencia de ciertos lmites a tal
capacidad166.

El autor advierte acerca de la necesidad de pluralizar el concepto para incluir

en l la amplia gama de variedades que dentro de los extremos de su definicin se
pueden dar.
Tiziano Treu, al analizar la flexibilidad en la duracin de la jornada, expresa:
Para los dependientes la flexibilidad significa un equilibrio mejor y ms
individualizado entre el tiempo de trabajo y el tiempo de vida: equilibrio
que es muy diversificado segn las posiciones personales y sociales. Para los
empresarios significa capacidad de adaptar mejor la produccin a la demanda,
de explotar plenamente las capacidades productivas y de aumentar la
productividad del trabajo167.

Tudela Cambronero, enumera, de esta manera, los efectos de la implantacin

de horarios flexibles en Europa:
166 Gregorio TUDELA CAMBRONERO. "Horario Flexible. Reflexiones crticas sobre su
concepto y posibilidades de implantacin". En La Jornada de Trabajo. Obra Colectiva
coordinada por Luis Enrique de la Villa. ACARL. Madrid. 1991 p. 563.
167 Treu, TIZIANO. "Flexibilidad y rigidez en el Derecho del Trabajo Italiano". En La
Flexibilizacin del Trabajo. Un estudio Internacional. Diario de Tribunales. Barquisimeto.
1990, p. 215.

152

el nivel de ventajas para los trabajadores un ms alto nivel de

satisfaccin en el trabajo, como consecuencia de las mayores posibilidades
autoorganizativas que ofrece esta modalidad horaria, especialmente de ciertos
colectivos, como las mujeres y para los empresarios eliminacin del nivel
de ausencias al trabajo por motivos personales, incremento de la productividad,
reduccin del nmero de horas extraordinarias-, as como para el conjunto
de la sociedad una mayor fluidez del trfico y mejoras en el transporte
colectivo-, superan en buena medida los inconvenientes ciertos problemas
organizativos, cuya eliminacin requiere frecuentemente una fuerte inversin
en sistema de control adecuados, sentimientos de discriminacin entre los
trabajadores cuando no se produce una implantacin generalizada-;
inconvenientes que en ocasiones pueden venir determinados por las propias
insuficiencias o ambigedades del marco normativo de referencia, que no
resultara especialmente adecuado para vencer las barreras de carcter
organizativo, econmico y aun psicolgico a las que en ocasiones se ha referido
nuestra doctrina168.

Por otra parte, es evidente que los horarios flexibles no pueden ser aplicados a
cualquier tipo de trabajo o actividad, hay labores que resultan fcilmente adaptables
a los horarios flexibles que otras.
Nuestra legislacin contemplaba la denominada "jornada flexible" en el artculo
206 de la LOT derogada, y que podra prestarse para establecer horarios flexibles
con la limitacin de que deben guardarse los promedios limitativos de duracin
de la jornada ocho horas diarias y cuarenta y cuatro horas semanales, para la
jornada diurna en un lapso de ocho semanas o ms corto lo que no permitira
distribuir el tiempo de trabajo para un perodo ms largo, como sera el lapso
anual. No obstante, como ya se dijo antes al comentar la jornada prolongada, el
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 2006 rigidiz de tal manera la
aplicacin de la jornada flexible que dificult su utilizacin y la LOTTT, por su
parte, elimin toda referencia a la jornada flexible.
Dentro de las manifestaciones de flexibilidad en la distribucin del tiempo de
trabajo, en sistemas de organizacin de la produccin puestos en prctica, sobre
todo, en el viejo continente, adems del recurso a las horas extraordinarias de
trabajo, la Organizacin Internacional del Trabajo169 ha identificado diferentes
formas de flexibilidad en la ordenacin del tiempo de trabajo, as concluye:

Gregorio TUDELA CAMBRONERO. Horario, op. cit., pp. 566 y 567.

La mayora de las informaciones contenidas en este punto han sido actualizadas a
partir del informe de la OIT denominado El Tiempo de Trabajo en el Siglo XXI, al cual se ha
hecho referencia a lo largo de esta obra. pp. 43 al 58.
168
169

153

Es posible flexibilizar en mayor medida el tiempo de trabajo, variando

uno o ms de los siguientes cuatro elementos: el nmero de horas trabajadas
cada da de trabajo; el nmero de horas trabajadas cada semana; las horas
especficas trabajadas durante un da de trabajo y los das especficos de la
semana en que se trabaja170.

Entre las formas ms usadas para flexibilizar la jornada, sobre todo en los
pases desarrollados se destacan las siguientes figuras:
a.

El recurso a los turnos de trabajo, sobre todo rotativos que implica la

prestacin de servicios para atender perodos de mayor demanda o durante
el fin de semana, mediante una combinacin del trabajo a tiempo parcial.

b.

El trabajo a tiempo parcial es otra forma utilizada en los pases

industrializados para flexibilizar los horarios de trabajo. Si bien el sistema
ms utilizado es el de trabajar un nmero de horas fijas durante ciertos
das de la semana o das fijos durante la semana, cada vez es ms frecuente
el recurso a trabajadores a tiempo parcial, en turnos alternados, para llenar
espacios de produccin. En algunos pases de la Unin Europea entre los
que destacan: Alemania, Irlanda, Pases Bajos y el Reino Unido se practica
un tipo de trabajo a tiempo parcial que la OIT denomina marginal a causa
del reducido nmero de horas que se trabajan a la semana, 15 o menos, y
en donde no slo no se garantiza a los trabajadores una ocupacin mnima
sino que adems no se encuentran protegidos por la seguridad social.

c.

Sistemas de horas escalonadas: se establecen diferentes horas de inicio

de la jornada y diferentes horas de terminacin de las jornadas. Este
sistema tiene la ventaja de que permite al trabajador adoptar los horarios
de trabajo al cumplimiento de responsabilidades familiares como la de
recoger o llevar los hijos a los centros educativos, o la de evitar las horas
de mayor congestionamiento de trfico.

d.

Sistemas de semana comprimida en los cuales se permite trabajar un

mayor nmero de horas en la jornada diaria durante menos das a la
semana. Se utiliza en aquellas labores que se desarrollan en centros de
trabajo alejados de los lugares de residencia del trabajador que implican
tiempos ms largos de transporte.

e.

Horarios flotantes o sistemas de jornada flexible que le permite al

trabajador elegir el momento de inicio y del trmino de su jornada
debiendo cumplir el trabajador con una jornada completa a partir de la

170

OIT. El tiempo, op. cit., p. 44

154

incorporacin y por lo general todos los trabajadores deben coincidir

dentro de un perodo de horas bsicas.
f.

Sistemas de cuentas de ahorro de tiempo trabajado (banco de horas) en

los cuales los trabajadores van acumulando un nmero de crditos o de
dbitos de horas pero los perodos en los cuales se calculan los crditos o
los dbitos son ms largos, de manera que las horas trabajadas en exceso
se compensan con mayor tiempo de descanso remunerado. En Alemania
es frecuente el uso de este sistema.

g.

Horarios anualizados o mensualizados: o sea, el establecimiento de un

nmero de horas de trabajo, no en funcin de un lapso semanal o diario,
sino con base en un perodo anual, mensual, o en algunos casos semestral;
se contempla la posibilidad de distribuir el tiempo de trabajo a lo largo de
un ao, de manera que se pueda trabajar un mayor nmero de horas en
aquellos perodos de mayor actividad, sin tener que acudir al
procedimiento del tiempo extraordinario, compensando el excedente
trabajado, con un nmero menor de horas en aquellos perodos en los
que la actividad de la empresa disminuya. La anualizacin conlleva una
reduccin del tiempo de trabajo. En estos sistemas, generalmente el nivel
de los salarios se mantiene constante y se los determina con base en un
promedio anual. Este sistema se utiliza sobre todo en aquellas empresas
sometidas a incrementos de la demanda en ciertos perodos fcilmente
predecibles. La Loi Aubry francesa estableci la semana de trabajo de 35
horas pero estableci una gran flexibilidad en los horarios que permite el
recurso a los horarios anualizados.

h.

Horarios individualizados que ofrecen a su vez varias "presentaciones"

como son los fijos variables en los cuales el empleador ofrece una variedad
de horarios y el trabajador escoge el que ms le conviene, el llamado
horario libre en el cual el propio trabajador administra su tiempo de trabajo
y los horarios individualizados propiamente dichos en los que el trabajador
debe cumplir con una jornada regular de duracin mnima pudiendo
distribuir las dems horas a su conveniencia. Francia estableci en 1973,
la prctica de los horarios individualizados. De acuerdo con la normativa
francesa se exige, para adoptar el horario individualizado, adems del
acuerdo entre patrono y trabajador, que el comit de empresa o los
delegados de personal, no hayan manifestado su oposicin. En la reforma
de 1982 se ampli la reglamentacin del horario individualizado, y se le
permiti al trabajador poder trasladar a otra semana, las horas que dej
de trabajar en la anterior, sin que ello influya en el nmero y pago de las
155

horas extraordinarias. Podramos considerar que este es un tipo de horario

"a la carta". Los horarios individualizados pueden traer como
consecuencia la prdida de las solidaridades colectivas que se tejen
alrededor de las jornadas colectivas, lo que vendra a dificultar el control
de los abusos. Las modificaciones introducidas por la denominada Loi
Aubry no afectaron esta prctica.
El Estatuto de los Trabajadores de Espaa establece que constituye una facultad
del empleador establecer horarios flexibles pero tal facultad se encuentra limitada
por el hecho de que requiere el informe favorable de los representantes de los
trabajadores, lo que en la prctica se traduce en el hecho de que slo por va de la
negociacin podra hacerlo el empleador.
En Alemania existe una prctica para el trabajo a tiempo parcial que se
denomina Kapovaz y que se encuentra regulado por la Ley171. Antonio Martn
Valverde seala que este rgimen de jornada flexible se utiliza en determinadas
ramas y actividades productivas (trfico areo, trabajos estacionales en industrias
de transformacin agrcola, trabajos de atencin al cliente en eventos o lugares
pblicos) en que no es posible prever con una mnima precisin el tiempo en que
la empresa va a necesitar la prestacin de trabajo de una parte de los trabajadores
a su servicio172. Wolgang Daubler y Martine Le Friante, por su parte, dan un
ejemplo que consiste en una determinacin de una duracin mnima de ochenta
horas de trabajo al mes y que pueden ser distribuidas en dos, tres y hasta cuatro
semanas, debiendo ser convocado el trabajador con una anticipacin no inferior a
cuatro das173.
Las negociaciones colectivas a nivel de empresa y los acuerdos de
establecimiento en materia de duracin del trabajo, se han hecho bastante
171 La palabra Kapovaz constituye un acrnimo de la expresin alemana:
Kapazittsorientierte variable Arbeitszeit que significa tiempo de trabajo variable en funcin
de la carga de trabajo. Antonio Martn VALVERDE. Reduccin y flexibilidad del tiempo de
trabajo -Tendencias internacionales. Versin digital del Material del Seminario de Postgrado
Internacional de Derecho Comparado del Trabajo llevado a cabo en la Isla de Margarita,
Venezuela entre el 21 al 29 de abril de 2013, auspiciado por la Sociedad Internacional de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social (SIDTSS); la Academia Iberoamericana de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social (AIDTSS); la Asociacin de Profesores Universitarios de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de Venezuela (APUDTSS) y organizado por la
Fundacin Universitas quien facilit el material al autor.
172 Confer Antonio Martn VALVERDE. Reduccin y flexibilidad, op. cit.
173 Wolgang DAUBLER y Martine LE FRIANTE. Une rcente example de flexibilisation
lesgislative: la loi allemande pour la promotion de lemploi du 26 avril 1.985. en Droit Social.
N 9-10. Septiembre-octubre 1986, p. 715.

156

frecuentes en la Unin Europea y parece ser el instrumento ms idneo para la

organizacin de la distribucin flexible del tiempo de trabajo.
La flexibilidad en la distribucin del tiempo de trabajo no puede ser calificada
de antemano como beneficiosa o perjudicial para los trabajadores, si bien las
prolongaciones de la jornada ms all de ciertos lmites y en forma continuada
con el tiempo puede acarrear problemas a la salud de los trabajadores, la
flexibilidad en muchos casos beneficia el equilibrio vida-tiempo de trabajo.
En estudios recientes propiciados por la OIT se ha llegado a la conclusin de
las ventajas que pueden generar tanto para los trabajadores como para las empresas
los horarios flexibles, as en el informe sobre el tiempo de trabajo en el Siglo
XXI, tantas veces citado, se hace referencia a un estudio realizado por los
investigadores Tucker y Folkard de octubre de 2011 denominado Working Time,
Health, and Safety, el cual concluye lo siguiente:
hay un conjunto considerable de pruebas, segn las cuales ofrecer a los
empleados la posibilidad de organizar de manera flexible su tiempo de trabajo
y ejercer control sobre el mismo incide favorablemente en su salud y bienestar,
y permite tambin obtener resultados positivos en trminos organizativos, como
aumentar la productividad, y reducir el absentismo y la rotacin del personal174.

174

OIT. El tiempo de, op. cit., p. 63.

157

158

SEGUNDA PARTE
EL TIEMPO DE DESCANSO

159

160

CAPTULO IX
LOS DESCANSOS O PAUSAS EN LA JORNADA DIARIA
La reduccin del tiempo de trabajo tiene como finalidad fundamental, la de
proporcionar al trabajador el tiempo suficiente para recuperarse del esfuerzo
realizado, con el fin de permitirle restablecer las fuerzas consumidas en la ejecucin
de su labor. No obstante, el tiempo de descanso, a que tiene derecho el trabajador,
no slo obedece a razones de orden fisiolgico, el mismo, adems, encuentra su
justificacin en razones de orden familiar, social y hasta econmico. El derecho a
un descanso ms prolongado forma parte del mejoramiento de la calidad de vida
de las personas, derecho que si bien ha sido alcanzado en gran parte gracias a las
luchas sociales, a ello han contribuido, adems, los avances tecnolgicos, el
aumento de la productividad y el crecimiento econmico en general.
El derecho al descanso y al tiempo libre tienen jerarqua de derechos
fundamentales, tal como lo reconocen el artculo 24 de la Declaracin Universal
de los Derechos del Hombre de 1948, y el literal e) del artculo 7 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1966175.
La accin sindical, a travs de la negociacin colectiva, ha influido no poco
en lo que a la reduccin del tiempo de trabajo y al aumento del tiempo libre se
refiere.
Se ha dicho que los avances tecnolgicos permitirn incrementar el tiempo
libre del trabajador, en ese sentido se anunci una sociedad ciberntica en el
175 Ambos Instrumentos ha sido adoptados en el seno de la Asamblea General de las
Naciones Unidas, el primero en Paris el 10 de diciembre de 1948, en tanto que el segundo data
del 16 de diciembre de 1966 y ratificado por Venezuela mediante Ley Aprobatoria promulgada
el 27 de enero de 1978.

161

futuro, en el que los trabajadores tendran ms tiempo para dedicarse a sus

actividades personales y familiares, no obstante, hasta ahora las nuevas tecnologas
y las mejoras introducidas en los sistemas productivas han redundado en un
incremento de las ganancias empresariales pero no se han reflejado, de manera
similar, en una reduccin del tiempo de trabajo.
Es de hacer notar que dentro de la concepcin clsica del modelo organizativo
que corresponde a la era industrial, el esquema puesto en prctica en cuanto a la
reparticin del tiempo del trabajador, y consagrado por el Derecho del Trabajo,
se basaba en una dicotoma entre el "tiempo de trabajo subordinado" y el "tiempo
libre", siendo este ltimo un tiempo de inactividad no generador de compensacin
econmica para el trabajador. En la actualidad se cuestiona esa divisin y se
sostiene que el "tiempo libre" no comporta necesariamente un tiempo de descanso
para el trabajador ya que ste debe ocupar gran parte de ese tiempo en labores
tales como el transporte, la formacin, los trabajos domsticos, el cuidado de los
hijos; por ello se prefiere hacer una distincin entre tiempo de trabajo remunerado,
tiempo de trabajo no remunerado y tiempo de descanso. Ello ha incentivado la
bsqueda de un nuevo esquema de distribucin del tiempo del trabajador dirigido
hacia un tiempo individual del trabajador que se adapte de acuerdo al medio (la
ciudad) en la cual desarrolla su actividad productiva. A este efecto es interesante
tener en cuenta la experiencia que se tiene en algunas regiones del norte de Italia
que tratan de coordinar los tiempos insertndolos dentro de la vida social de la
ciudad, habida cuenta de los servicios pblicos, el comercio y en general toda la
vida social de la ciudad mediante estructuras de concertacin territorial; este
proceso se conoce con el nombre de tempi della citt (tiempos de la ciudad)176.
Dentro de la concepcin de la economa de mercado, el tiempo libre del
trabajador es visto igualmente como un "tiempo para el consumo" de all que se
pretenda aumentar el llamado tiempo de descanso con el fin incentivar el consumo.
Una muestra de ello es la nueva tendencia a aumentar el tiempo de apertura de
los centros comerciales, permitindose el acceso a ellos an los domingos y das
feriados.
El tiempo de dedicado al descanso para el trabajador es establecido en diversas
ocasiones y su extensin vara segn la oportunidad en la que corresponda. As
tenemos que puede darse cuatro tipos de tiempo de descanso, a saber: a) el descanso

176 Alain SUPIOT. (Coordinador). "Au-del de lemploi. Transformations du travail et

Devenir du Droit du Travail en Europe". Informe para la Comisin Europea. Flammarion.
Paris. 1999, pp 101 y ss.

162

intrajornada; b) el descanso diario o interjornada, al final de cada jornada; c) el

descanso semanal; y d) el descanso anual o perodo de vacaciones.

43.

Los descansos intrajornada

El tema de los descansos durante la jornada tiene que ver igualmente con el de
la jornada efectiva, puesto que, como ya se ha visto, en algunas ocasiones el
tiempo de duracin del descanso se imputa a la jornada efectiva, en tanto que en
otras no.
Al analizar el horario de trabajo, se hizo referencia a que el tiempo de duracin
de la jornada debe distribuirse a lo largo de la misma y que el horario de trabajo
tiene por finalidad determinar el momento durante el cual tendr lugar, tanto la
prestacin efectiva de trabajo, como el o los momentos durante los cuales el
trabajador podr disfrutar de un tiempo para descansar. As el artculo 168 de la
Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, se establece:
Durante los perodos de descansos y alimentacin los trabajadores y las
trabajadoras tienen derecho a suspender sus labores y a salir del lugar donde
prestan sus servicios. El tiempo de descanso y alimentacin ser de al menos
una hora diaria, sin que puedan trabajarse ms de cinco horas continuas.

La ley incrementa la duracin del descanso intrajornada a una hora lo cual es

positivo ya que la media hora establecida en la LOT derogada no luca suficiente.
El aumento del tiempo de descanso durante la jornada ha trado no pocos problemas
al adaptar los horarios establecidos de acuerdo con la Ley derogada que prevea
slo media hora de descanso, a la nueva normativa, ya que ello implica que el
trabajador o ingrese a trabajar ms temprano, o salga del trabajo media hora ms
tarde, con el fin de conservar las ocho horas efectivas de la jornada. Quiz ello
motiv que se flexibilizase un poco la rigidez de esta norma a travs de la
disposicin contenida en el artculo 12 del Reglamento Parcial que prev que el
descanso, previo acuerdo con los trabajadores, puede fraccionarse en dos partes
iguales. Con base en ello algunas empresas han acordado que la mitad de la
duracin del descanso se tome al final de la jornada, manteniendo de esa manera
la misma hora de terminacin de la jornada diaria. Esta solucin, sin duda prctica,
desvirta la razn de ser del descanso.
Otro aspecto que debe ser tenido en cuenta y que ya fue analizado antes (vase
lo relativo a jornada efectiva y permanencia del trabajador en la empresa, primera
parte) es el relativo a la imputabilidad de los descansos a la jornada efectiva
cuando el trabajador debe permanecer en su puesto de trabajo para tomar sus
163

alimentos o descansar, como lo establece el artculo 169 LOTTT. En estos casos,

la duracin del descanso se reduce a media hora. La norma en cuestin ha previsto
que este tiempo de descanso intrajornada reducido se aplique, adems de a aquellas
labores que requieran de la presencia constante del trabajador en su puesto de
trabajo, a las "jornadas rotativas". No se encuentra en la Ley, como tampoco en el
Reglamento Parcial de la misma, disposicin alguna que defina qu se entiende
por tales jornadas rotativas; podra pensarse que se est haciendo referencia al
trabajo continuo que se lleva a cabo mediante equipos que se rotan. Los turnos
rotativos son considerados por algn sector de la doctrina como una modalidad
del trabajo continuo que se realiza por equipos y que admite la posibilidad de que
sea organizado bajo la modalidad de "turnos fijos" o de "turnos rotativos"177.
La Ley Orgnica del Trabajo derogada contena una disposicin, un tanto
ambigua, con base en la cual se poda llegar a concluir que en los trabajos de
proceso continuo no exista el derecho al descanso intrajornada. As el artculo
205 dispona:
En los trabajos que no sean de proceso continuo, la jornada de trabajo
deber ser interrumpida cada da para un descanso de media hora, por lo
menos, sin que pueda trabajarse ms de cinco (5) horas continuas, salvo las
excepciones previstas o autorizadas legalmente.

Pareciera, entonces, que en los casos de trabajo continuo no habra lugar a

descanso intrajornada, lo cual no parece lgico, sobre todo si se tiene en cuenta
que el artculo 191 de la Ley derogada contena una disposicin similar a la del
actual 169 de la LOTTT para aquellos trabajos que impiden ausentarse del lugar
en el que se prestan durante las horas de reposo y comidas, en cuyo caso el tiempo
dedicado al reposo y a la alimentacin debe ser imputado a la jornada efectiva.
A este respecto, Toms Sala Franco, cuando comenta la norma del artculo
34.2 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa, que define la jornada partida
como aquella en la que existe un descanso ininterrumpido de por lo menos una
hora de duracin, asienta lo siguiente: es obvio que existen dos formas de
trabajar en atencin a la jornada diaria laboral: ininterrumpidamente o con
interrupciones cortas y partiendo la jornada en dos perodos claramente
diferenciados178.

177 Hugo CARCAVALLO. "Condiciones de Trabajo". En Tratado de Derecho del Trabajo.

Antonio Vzquez Vialard (Director). Astrea. Buenos Aires. 1983. T. 4, p. 53.
178 Toms SALA FRANCO. "La Jornada Partida". En La Jornada de Trabajo. Obra
Colectiva coordinada por Luis Enrique de la Villa. ACARL. Madrid. 1991, p. 125.

164

El artculo 34.2 del citado Estatuto regula los descansos interjornada ("pausas",
como los denomina la doctrina espaola) para la jornada continuada en la siguiente
forma:
En los supuestos de jornada continuada se establecer un perodo de
descanso no inferior a quince minutos. El tiempo de descanso en jornada
continuada previsto en este artculo, se considerar tiempo de trabajo efectivo
cuando por acuerdo individual o colectivo entre empresarios y trabajadores,
as est establecido o se establezca.

La forma como la LOTTT regula los descansos intrajornada no deja lugar a

dudas acerca de la procedencia de los descansos dentro de la jornada en los trabajos
en procesos continuos en cuyo caso la duracin del descanso puede reducirse a
media hora imputable a la jornada efectiva.
Algunas legislaciones establecen no slo un tiempo mnimo de descanso
intrajornada, lo cual resulta lgico, sino, adems, un tiempo mximo de descanso,
as, el artculo 71 de la Consolidacin de Leyes del Trabajo de Brasil establece un
intervalo para reposo no menor de una hora y no mayor de dos horas. Por su
parte, el Cdigo del Trabajo de Panam dispone que el lmite mnimo para este
descanso ser de media hora y el mximo de dos horas. En criterio del autor, la
fijacin de un lmite mximo confiere al rgimen de la jornada innecesaria rigidez.
Hay quienes consideran que las pausas breves no son tiempos de efectivo
descanso sino ms bien tiempos de no trabajo179, sin embargo, la legislacin
brasilea establece para los servicios permanentes de mecanografa o de clculo,
pausas de diez minutos por cada noventa minutos de trabajo consecutivo.

44.

Los descansos para lactancia

Comentario aparte merece la disposicin contenida en el artculo 345 LOTTT,

el cual establece dos descansos adicionales, de por lo menos media hora cada
uno, para que durante el perodo de lactancia la mujer pueda amamantar a su hijo
en el centro de educacin inicial de la entidad de trabajo180. Cuando en la empresa
no hubiese centro de educacin inicial, el descanso ser de una hora.

179 Yolanda VALDEOLIVAS G. "Pausas Intra jornada y Descansos Inter jornada". En La

Jornada de Trabajo. Obra Colectiva coordinada por Luis Enrique de la Villa. ACARL. Madrid.
1991, p. 225.
180 Haciendo gala de una tcnica gatopardiana la LOTTT utiliza el trmino Centro de
Educacin Inicial, para designar la guardera de la empresa.

165

Hay que tener presente que la LOTTT, siguiendo el criterio de la Ley derogada,
no brinda proteccin a la mujer por su condicin de tal, pues asume la igualdad
de la mujer trabajadora respecto del hombre; las normas especiales de proteccin,
contempladas dentro del ttulo VI de la misma, tienen por objeto la proteccin de
la familia y la maternidad. De all que los descansos para lactancia que se conceden
a la mujer, van en beneficio fundamentalmente del nio que requiere que la madre
se ocupe de su alimentacin, para lo cual debe hacer un alto en su trabajo.
Una norma similar se encuentra en el artculo 37.4 del Estatuto de los
Trabajadores de Espaa, con la diferencia de que en este instrumento legal la
titularidad del derecho se concede por igual tanto al padre como a la madre quienes
podrn disfrutar indistintamente del mismo. El derecho a los descansos por
lactancia se encuentra consagrado en otras legislaciones latinoamericanas tales
como, el Cdigo del Trabajo chileno (art. 206), el Cdigo Sustantivo colombiano
(art. 238), la Ley del Contrato de Trabajo argentina (art.179) La Ley Federal del
Trabajo de Mxico (art. 170. IV) y el Cdigo de Trabajo de la Repblica
Dominicana (art. 240) entre otras.
La disposicin legal venezolana no aclara la duracin del perodo de lactancia,
razn por la cual el artculo 100 del Reglamento lo establece en seis meses contados
a partir de la fecha del parto181. (La norma espaola establece en nueve meses la
duracin del perodo de lactancia, en tanto que la argentina la extiende a un ao.)
De igual manera la norma reglamentaria le concede a la trabajadora el derecho
de determinar las oportunidades en las que har uso del descanso para amamantar
a su hijo, debiendo tan slo notificar al patrono de su decisin. ste podr imponer
modificaciones a lo propuesto por la trabajadora, cuando, a su juicio, la forma
como la trabajadora ha decidido tomar los descansos, pueda afectar el normal
desenvolvimiento del trabajo en la empresa. Nada dice la norma acerca de cmo
ha de resolverse el conflicto, en caso de que la trabajadora no acepte la
modificacin propuesta por el patrono, por lo que, resulta lgico que la controversia
debe resolverse con base en el principio de la razonabilidad y teniendo en cuenta
en inters del nio para lo cual la trabajadora deber dirigirse a la Inspectora del
trabajo para plantear all su posicin.

181 Los integrantes de la Comisin Redactora del Proyecto de Reglamento, al redactar esta
norma tuvieron en cuenta los criterios mdicos vigentes para la poca los cuales consideraban
que luego de seis meses la alimentacin materna pierde gran parte de su eficacia.

166

45.

Los descansos interjornada

Entre el final de una jornada de trabajo y el comienzo de otra, debe mediar un

perodo de descanso continuo, cuya duracin y caractersticas no estn
determinados de manera general en nuestra legislacin, sino que ello ha sido
previsto expresamente para algunos tipos de trabajos.
En el campo del Derecho Comparado, algunas legislaciones, entre ellas, el
Estatuto de los Trabajadores de Espaa (Art. 34.2, inciso final) y el Cdigo de
Trabajo de Panam (Art. 39, numeral 3.), han establecido de manera general, un
descanso entre el final de una jornada y el comienzo de otra cuya duracin no
puede ser inferior a doce horas continuas, en tanto que el artculo 66 de la
Consolidacin de Leyes del Trabajo del Brasil lo fija en 11 horas continuas.
Generalmente se exceptan los casos en los que el trabajo sea continuo y se preste
bajo el rgimen de turnos, por equipos o de turnos rotativos.
En el caso de los adolescentes trabajadores en labores domsticas, la Ley
Orgnica del Trabajo derogada (art. 256), contemplaba un descanso continuo de
por lo menos doce horas, en tanto que los domsticos mayores de edad, que habiten
en la misma casa en donde presten sus servicios, tenan derecho a un descanso
continuo de por lo menos 10 horas (art. 275). Estas disposiciones no se encuentran
en el texto de la actual LOTTT.
En el Transporte areo el descanso continuo, establecido en la Resolucin
Conjunta N 102 y 1.460 del 10 de julio de 1.996 emanada de los Ministerios del
Trabajo y de Transporte y Comunicaciones es de un mnimo de 8 horas o igual al
doble de las horas voladas, despus de 8 horas continuas de tiempo de vuelo.
Por lo que respecta al trabajo en el transporte martimo, fluvial y lacustre, el
artculo 250 LOTTT obliga a conceder a estos trabajadores un descanso continuo
de por lo menos ocho horas dentro de las veinticuatro horas del da y, el artculo
249, por su parte, dispone que el oficial o tripulante, antes de entrar a hacer turnos
de guardias, deber haber disfrutado de un descanso de por lo menos cuatro horas,
en el tiempo inmediato anterior a la guardia. Se exceptan las situaciones de
emergencia y al inicio del contrato de enganche.
Es evidente que las disposiciones legales en las que se establece un tiempo
mnimo para el descanso entre jornadas, poseen igualmente carcter de orden
pblico, razn por la cual, ni el patrono, ni el trabajador en forma conjunta o
separada, pueden modificar o dejar de cumplir con tales normas, sin embargo, al
igual que sucede con la limitacin de la jornada mxima diaria o semanal, en el
caso del pluriempleo o del trabajo informal, a menudo resultan estas limitaciones
167

violadas, sobre todo, por parte del trabajador. Ahora bien, las normas limitantes,
si bien son de obligatorio cumplimiento para ambas partes, han sido previstas,
fundamentalmente, en relacin con el empleador ms que en relacin con el
trabajador, de manera que si el trabajador, por su sola voluntad, no respeta los
lmites legales, no puede el empresario ser responsable de tal violacin. No
obstante, por razones de seguridad en el trabajo, habida cuenta de que gran parte
de los accidentes de trabajo ocurren cuando el trabajador se somete a largas
jornadas, bien pudiera el empleador exigir al trabajador el respeto al tiempo mnimo
de descanso continuo.

168

CAPTULO VII
EL DESCANSO SEMANAL Y LOS DAS FERIADOS
46.

El descanso semanal

Manuel Alonso Garca define el descanso semanal como: el derecho del

trabajador a interrumpir la prestacin de sus servicios un da a la semana, durante
toda la jornada, sin que por ello deje de percibir la remuneracin
correspondiente182. El concepto del maestro espaol coincide con la concepcin
de que la causa del pago del salario no es en realidad la prestacin efectiva del
trabajo sino el hecho de la puesta a disposicin del empleador de la energa de
trabajo. En ciertas ocasiones -el descanso semanal y las vacaciones son prueba
de ello-, si bien el trabajador se encuentra dispuesto a colocar su energa de trabajo
al servicio del patrono, no obstante, ste no puede hacer uso de ella debido a la
existencia de una disposicin legal que se lo impide, por cuanto la norma establece
el derecho del trabajador a disfrutar de un descanso, manteniendo al empleador,
la obligacin de pagar la remuneracin de tales das183.

182

499.

Manuel ALONSO GARCA. Curso de Derecho del Trabajo. Ariel. Barcelona. 1975, p.

183 El artculo 211 de la LOT dispone que los das feriados y, entre ellos, el domingo, no
son hbiles para el trabajo. De igual manera el artculo 226 ejusdem, seala que el trabajador
deber disfrutar de las vacaciones de manera que el trabajador no podr prestar servicios
durante esos das por imperativo legal.

169

47.

Evolucin

Asociado originalmente a motivos religiosos184, la institucin del descanso

semanal tuvo amplia difusin en el mundo del trabajo, an antes de que el derecho
que lo regula hiciese su aparicin. En el imperio Inca, al parecer se descansaba
un da luego de haber trabajado nueve. Las Leyes de Indias, as como las
instrucciones de gobernadores coloniales, siguiendo la tradicin consagrada en
la Ley de las Siete Partidas, establecan la obligacin del descanso los das domingo
para los indios sometidos a los sistemas de encomiendas y repartimientos.
No slo en la tradicin judeo-cristiana se ha mantenido la institucin del
descanso durante un da a la semana, dedicado al culto religioso (el sbado para
los judos, el domingo dies domini- para los cristianos), tambin el Islam consagra
el da viernes como da de descanso religioso. Constantino, primer emperador
convertido al cristianismo y quien hizo de l la religin oficial del Imperio, en el
ao 321de nuestra era dict un Decreto por medio del cual prohiba el trabajo
durante el da domingo.
Las corporaciones medioevales, a cuya vera florecieron instituciones de
carcter religioso como lo fueron las cofradas, mantuvieron la tradicin de no
trabajar el da domingo.
Slo la revolucin industrial, laica por excelencia, rompe con la tradicin y en
su afn de lucro considera el domingo como un da hbil ms, dentro de la
imparable semana productiva.
Las desastrosas consecuencias que, del trabajo continuo y a marchas forzadas,
se derivaron para la salud de los trabajadores, y a las que se aludi al analizar la
limitacin de la jornada, permitieron tomar conciencia acerca de la necesidad, no
slo de limitar la duracin del trabajo diario, sino de establecer un da de descanso
a la semana.
En 1870 se lleva a cabo en Ginebra un Congreso Internacional, durante el
cual se decidi crear una federacin que tena, entre sus objetivos principales, la
de estimular la institucin del descanso semanal.
Con la llegada de las legislaciones protectoras del trabajo, se impone la
necesidad de garantizar a los trabajadores tanto la posibilidad de recuperar sus
184 Fundamentndose en el relato del descanso divino al sptimo da de la creacin contenido
en el Gnesis, el Deuteronomio (La segunda Ley juda) prescriba: "Cuida de santificar el
sbado como Yahv, tu Dios te lo manda. Seis das tienes para trabajar y hacer tus quehaceres,
pero el da sptimo es el descanso en honor de Yahv, tu Dios".

170

fuerzas deteniendo su actividad, por lo menos durante un da entero a la semana,

como la de posibilitar su vida familiar, para lo cual se vuelve a la tradicin de
adoptar el da domingo como da de descanso semanal. As, luego de que Suiza
en 1877 reconociera el derecho al descanso semanal, la mayora de los pases
industrializados de Europa, Estados Unidos y Canad, fueron estableciendo el
derecho al descanso semanal, antes de que se desencadenara la primera guerra
mundial.
El Convenio 14, adoptado por la Conferencia General de la Organizacin
Internacional del Trabajo en 1.921, en su artculo 2, establece el derecho de todos
los trabajadores a descansar durante al menos veinticuatro horas consecutivas,
por cada perodo de siete das. En el numeral 3 del citado artculo, se dispone que,
en la medida de lo posible, el descanso debe coincidir con los das consagrados
por la tradicin del pas o de la regin. El Convenio en cuestin fue ratificado por
Venezuela el 4 de enero de 1945. En 1957 se aprueba el Convenio 106 relativo a
los trabajadores del comercio y oficinas que reitera la garanta de descanso semanal
establecida en el Convenio 14 que concerna principalmente las actividades
industriales. La Recomendacin 103 de 1957, relacionada con el Convenio 106
adelanta la posibilidad de que el descanso semanal se prolongue a treinta y seis
horas. Las interpretaciones de los expertos de la comisin de normas de la OIT se
orientan a afirmar que el derecho al descanso semanal se encuentra regido por
los principios de regularidad, continuidad y uniformidad185.
Otras normas internacionales como son La Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, consagran igualmente el derecho al Descanso Semanal.
En Amrica Latina, Chile, en 1907, se convierte en el primer pas en adoptar
la institucin del descanso semanal y el numeral IV del artculo 123 de la
Constitucin Mexicana eleva al rango Constitucional la norma de que Por cada
seis das de trabajo deber disfrutar el operario de un da de descanso, cuando
menos.
Por lo que respecta a Venezuela, el Cdigo de Polica del Estado Tchira del
26 de febrero de 1905, dispuso: Los domingos son das de descanso y la autoridad
de polica no permitir ningn tipo de trabajo en empresas agrcolas, industriales
o mercantiles, en dichos das, salvo las de conservacin y vigilancia.
La Ley de Talleres y Establecimientos Pblicos de 1917 consagra el derecho
al descanso semanal y lo mismo hace la Ley del Trabajo de 1928, la cual prohbe
185

OIT. El Tiempo, op. cit., p. 7

171

el trabajo en das feriados, entre los que incluye el da domingo, redaccin que
retoma el artculo 38 de la Ley del Trabajo de 1936, provocando, desde entonces,
una confusin entre descanso semanal y das feriados, que subsiste hasta nuestros
das.
En efecto, el artculo 38 de la Ley del Trabajo de 1936 estableca:
Son das hbiles para el trabajo todos los das del ao, con excepcin de
los feriados. Son das feriados para los efectos de esta ley: los domingos; el
jueves y el viernes santo; el da de ao nuevo; los sealados en la Ley de
fiestas nacionales; y los que se hayan declarado o se declaren festivos por los
Estados o las Municipalidades dentro de sus respectivas jurisdicciones
territoriales.

48.

El descanso semanal en la actual legislacin

La LOTTT actual contiene una importante innovacin en materia de descanso

semanal. El artculo 173 establece, como regla general, que el trabajador tendr
una jornada de cinco das por semana y tendr derecho a disfrutar dos das
continuos y remunerados de descanso por cada semana de labor.
La Ley derogada contemplaba slo un da de descanso a la semana, pero dada
la duracin mxima de la jornada semanal (44 horas), a los efectos prcticos, el
descanso semanal era de da y medio. Igualmente se permita prolongar hasta en
una hora la duracin del trabajo diario con el fin de garantizarle al trabajador el
disfrute de dos das de descanso a la semana.
Las LOTTT, acorde con la tendencia hacia la disminucin del tiempo de trabajo
y la jornada semanal de cuarenta horas, establece adems, el derecho a disfrutar
de dos das de descanso a la semana y, de manera rgida, ordena que el disfrute de
los dos das sea en forma continua. Pareciera ignorar el legislador las nuevas
formas de organizar la produccin que requieren de una cierta flexibilidad, sobre
todo en los procesos continuos. Tal vez el reglamentista cay en cuenta del grave
error y flexibiliz la rigidez de la Ley lo que lo llev a establecer una previsin
especial, aplicable a este tipo de trabajo continuo, en el que se permite que el
descanso se d en forma discontinua.
La nueva normativa plantea varias interrogantes relativas a:
a.
b.
c.

La distribucin de los das continuos de descanso semanal;

La posibilidad de tomar los dos das en forma discontinua;
El carcter feriado de los das de descanso semanal.
172

48.1.

La Distribucin de los das continuos de descanso semanal

El Reglamento Parcial del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica
del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, fue dictado segn Decreto N
44 de fecha 30 de abril de 2013, contiene importantes previsiones en lo que al
descanso semanal y das feriados se refiere.
La primera manifestacin de flexibilidad se encuentra en el encabezamiento
del artculo 13 cuando prev la posibilidad de que el descanso de dos das continuos,
se produzca o bien los das sbado y domingo, o bien el domingo y el lunes.
Una nueva cuestin surge con respecto de esta disposicin que se comenta.
Existira la posibilidad de que el descanso se otorgue durante medio da del
sbado, el domingo y medio da del lunes? El autor cree que ello sera posible y
no se violentara la norma habida cuenta de las siguientes razones: Por da habr
que entender el lapso de 24 horas continuas de acuerdo a lo dispuesto en el segundo
aparte del artculo 12 del Cdigo Civil el cual dispone:
Los lapsos de das u horas se contarn desde el da u hora siguiente a los
en que se ha verificado el acto que da lugar al lapso.

Con base en ello ser suficiente el hecho de que el descanso de la semana

tenga una duracin de cuarenta y ocho horas continuas para que se entienda
cumplida la norma y que tales horas transcurran entre los das sbado, domingo y
lunes de cada semana.
Otra previsin que toma el Reglamento Parcial se refiere a los trabajos no
susceptibles de interrupcin, por razones de inters pblico, o tcnico o por
circunstancias eventuales. El aparte primero del artculo 13 dispone:
En los supuestos de trabajos no susceptibles de interrupcin, en los trminos
previstos en el artculo 185 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley
Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, podrn pactarse
otros das distintos a los indicados en el prrafo anterior, siempre que los dos
das de descanso sean continuos.

Esta disposicin soluciona el problema de establecimientos como sera el caso

de los restaurantes para los cuales los das sbado y domingo vienen a ser, en la
mayora de los casos, los das de mayor afluencia de clientes.

173

48.2.

Posibilidad de tomar los dos das de descanso en forma

discontinua

Por lo que respecta al descanso semanal, en los trabajos de proceso continuo o

por turnos, el Reglamento Parcial previ la posibilidad de que se otorguen tales
descansos de manera no continua, as el aparte segundo del artculo 13 dispone:
En las entidades de trabajo con horarios continuos y por turnos, previsto
en el artculo 185 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del
Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, podrn fijarse das de descanso
continuos al domingo, sin la obligacin de que sean continuos. Cuando en la
semana se fije un solo da de descanso, deber ser compensado con un da
adicional de disfrute en el perodo vacacional correspondiente a ese ao, con
pago de salario y sin incidencia en el bono vacacional.

La norma en cuestin constituye una evidente manifestacin de flexibilidad

necesaria para este tipo de procesos continuos y la distribucin del tiempo de
trabajo por turnos que no permite que se tomen los dos das de descanso en forma
continua, pese a que la LOTTT no contempl tal posibilidad.
48.3.

El carcter de feriado de los das de descanso semanal

La redaccin del artculo 184 LOTTT, no difiere mayormente de la utilizada

en la norma contenida en los artculos 211 y 212 de la LOT derogada por lo que
se mantiene la confusin entre das feriados y el da de descanso semanal, al
incluir el da domingo entre los que considera feriados186.
Caldera en su tesis de 1939 ya adverta la confusin cuando dice: Adems de
los domingos, los das feriados establecidos por nuestra Ley como inhbiles para
el trabajo son....187.
Mara Bernardoni de Govea, por su parte, al referirse a la inclusin del da
domingo entre los feriados, asienta lo siguiente:
No obstante, la regla general sigue siendo que el domingo es el da de
descanso semanal obligatorio, salvo las excepciones previstas en el artculo
213 y las autorizadas por la Ley, como sera el supuesto regulado en el artculo
206. La fijacin de un da de descanso comn a todos los trabajadores, pone
186 Esta confusin viene desde la Ley del Trabajo de 1936, cuyo artculo 38 consideraba el
domingo como da feriado.
187 Rafael CALDERA RODRGUEZ. Derecho del Trabajo. Tipografa de la Nacin.
Caracas. 1939, p. 477.

174

de relieve la finalidad social que persigue el instituto, adems de la funcin

preventiva y reparadora de la salud del trabajador188.

El artculo 88 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 1999 se

ocup de aclarar en parte la confusin cuando dispuso:
El trabajador tendr derecho a descansar un da a la semana, el cual
coincidir con el da domingo. En los supuestos de trabajos no susceptibles
de interrupcin, en los trminos previstos en el artculo 213 de la Ley Orgnica
del Trabajo, podr pactarse otro da distinto del domingo para el disfrute del
descanso semanal obligatorio.

Lamentablemente el nuevo Reglamento Parcial elimin esta disposicin, no

obstante, cmo en el artculo 13 mantiene al domingo como uno de los dos das
en que generalmente los trabajadores toman su descanso semanal, puede concluirse
que se reafirma el criterio acerca del trato diferente dado por la Ley al da domingo
como aquel en el que normalmente el trabajador toma su descanso semanal.
Conforme a las normas comentadas queda claro que el domingo es el da de
descanso semanal y, slo por excepcin, algunos trabajadores tendrn como da
de descanso semanal otro da de la semana diferente del da domingo, para lo
cual deber pactarse expresamente, cul da se escoger para reemplazar al
domingo.
Al establecer los dos das de descanso continuo se plante la interrogante
acerca de si el da sbado deba ser considerado o no, como da hbil para el
trabajo. La primera interpretacin que surge, con base en las costumbres y usos
vigentes en muchas empresas y, sobre todo, en la administracin pblica, es que
los das destinados al descanso semanal continuo deberan ser los sbados y los
domingos, por lo que se deba equiparar el sbado al da domingo.
No obstante, de acuerdo a la norma reglamentaria y con base en la disposicin
contenida en el artculo 184 LOTTT, el da sbado sigue siendo un da hbil para
el trabajo, pudiendo el empleador, al determinar los tiempos de descanso, elegir
entre el da sbado o el lunes, para que el descanso semanal continuo se tome
junto con el domingo.

188 Mara BERNARDONI DE GOVEA. "De las Condiciones de Trabajo". En Comentarios

a la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento. Obra Colectiva Coordinada por Oscar Hernndez
lvarez. Edit. Jurdicas Rincn. Barquisimeto. 2001. 3 reimpresin. 2003, p. 260.

175

49.

Diferencias entre los das de descanso semanal y los das feriados

Se plantean dos diferencias fundamentales en cuanto al rgimen del descanso

semanal (por lo general da domingo) y los das feriados.
a.

Finalidad: el descanso semanal tiene una doble finalidad: por una parte,
busca proporcionar la oportunidad al trabajador para que pueda tener un
descanso prolongado que le permita recuperar sus fuerzas y prevenir el
agotamiento fsico y mental y, por la otra, cumple con la funcin social
de dar la oportunidad para que fortaleza la vida familiar y social del
trabajador. Los das feriados tienen por finalidad permitir que el trabajador
participe del regocijo popular en la celebracin de las fiestas patrias,
religiosas o de cierta trascendencia, como el comienzo de un ao, etc.

b.

Compensacin: cuando se trabaja en da de descanso semanal el trabajador

tiene derecho a un descanso compensatorio. Cuando se trabaja en da
feriado, el trabajador tiene derecho a una remuneracin adicional por la
labor efectuada, pero no al descanso compensatorio.

En primer lugar se analizar el rgimen comn al descanso semanal y los das

feriados, para luego hacerlo con el rgimen especial de cada una de estas dos
instituciones.

50.

Rgimen comn para el descanso semanal y los feriados

El artculo 184 LOTTT considera que tanto el da domingo (descanso semanal)

como los das feriados no son hbiles para el trabajo. Releva de esta manera el
legislador, al trabajador, de la obligacin de prestar al servicio, pese a la obligacin
asumida por l en el contrato de poner a disposicin del empleador su energa de
trabajo.
El legislador complementa la obligacin de suspender las labores y la
prohibicin de efectuar trabajos durante estos das, con la de cerrar para el pblico
las empresas y establecimientos. El Reglamento de la Ley del Trabajo tanto el
de 1.938, como el de 1.973 (Art. 88) contenan una disposicin que vena a
garantizar el cumplimiento de la obligacin de cerrar los establecimientos,
obligando al patrono que tena su vivienda en el mismo local en el que funcionaba
su establecimiento o explotacin, a colocar un cartel que indicara que el local se
encontraba cerrado para el pblico.

176

Es de hacer notar que en los ltimos tiempos, sobre todo con la proliferacin
de los centros comerciales, se ha venido desaplicando en la prctica, esta norma
que prohbe el trabajo en da domingo y que obliga a cerrar los establecimientos,
lo que viene a explicarse como una medida de estmulo al consumo. El autor ha
tenido noticia de que las inspectoras de trabajo del centro del pas han adoptado
el criterio de que los centros comerciales pueden permanecer abiertos los das
domingo, sin embargo, las tiendas comerciales que en ellos se encuentran, deben
permanecer cerradas189.
El Artculo 185 LOTTT, como lo hacen la mayora de las legislaciones,
contempla la existencia de excepciones a la prohibicin de trabajar los das feriados
y de descanso semanal y las agrupa en tres clases:
a.
b.
c.

excepciones fundadas en razones de inters pblico;

excepciones basadas en razones tcnicas; y,
excepciones que tienen su causa en circunstancias eventuales.

Adems de las circunstancias anteriores, dentro de los trabajos que se pueden

realizar los das feriados y de descanso semanal, el legislador incluye el trabajo
de vigilancia sobre los bienes de la empresa o las que realizan las empresas
dedicadas a la vigilancia en general.
La ley deja al Reglamento la determinacin de los trabajos exceptuados y as
el artculo 17 del Reglamento Parcial enumera una serie de trabajos que no son
susceptibles de interrupcin por razones de inters pblico, entre los que destacan
la produccin y distribucin de energa elctrica, las telecomunicaciones, los
expendios de combustible, los servicios de asistencia mdica y hospitalaria, los
expendios de alimentos, la hotelera y los restaurantes, el esparcimiento pblico
y el transporte pblico, entre otros. Dentro de este tipo de trabajos, se incluye,
adems, los trabajos de carcter impostergable destinados a reparar los deterioros
causados por sucesos que pueden ser calificados de causas de fuerza mayor o
caso fortuito, tales como: incendios, accidentes en materia de transporte,
inundaciones y otros fenmenos naturales.
Dentro de los trabajos no susceptibles de interrupcin, por razones tcnicas,
el artculo 18 del citado Reglamento Parcial incluye las actividades extractivas
que no pueden dejar de realizarse sin graves perjuicios para la marcha de la
industria, las actividades de proceso continuo, entre las que destaca la alimentacin
189 Es de suponer al adoptar tal criterio se pretende instaurar una nueva manera de ocupar
el tiempo libre: disfrutar de los arreglos de las vidrieras de las tiendas.

177

de hornos y calderas, el procesamiento de alimentos y las actividades agrcolas y

pecuarias, y, por ltimo se refiere a las obras, explotaciones o trabajos que por su
propia naturaleza no puedan efectuarse sino en ciertas pocas del ao o que
dependan de la accin irregular de las fuerzas naturales, dentro de estas ltimas
podramos incluir las labores de cosechas y la actividad pesquera.
Las excepciones fundadas en la existencia de circunstancias eventuales,
contempladas en el artculo 19 ejusdem, a diferencia de las situaciones
contempladas en los artculos anteriores, no se presentan de manera constante,
sino que obedecen a la presencia "eventual", de ciertos acontecimientos que las
motivan. Tienen que ver con la prevencin de accidentes o la reparacin de los
daos causados por los mismos, con ciertos trabajos de mantenimiento que no
pueden hacerse durante las jornadas normales, la conservacin de materias primas
o de productos en elaboracin, etc.
La Ley del Trabajo de 1936, contena una previsin para la actividad en los
detales de vveres, en los que se permita trabajar tan slo hasta las 12:00 m. y en
aquellas poblaciones con menos de 10.000 habitantes y que constituan el centro
de aprovisionamiento de los campesinos, podra mantenerse abierto el
establecimiento hasta las tres de la tarde. El artculo 185 LOTTT mantiene la
excepcin, pero no fija lmite alguno para la apertura de los detales de vveres,
ello se explica, quiz, por el hecho de que es frecuente que supermercados, abastos
y panaderas permanezcan abiertos durante todo el da domingo.
Cmo toda norma de carcter excepcional, la posibilidad de realizar trabajos
durante los das feriados y de descanso semanal, debe ser aplicada restrictivamente,
de all que el artculo 186 limite la excepcin y slo permita que se ejecuten los
trabajos que justifiquen la excepcin y que slo pueda trabajar el personal
estrictamente necesario para la ejecucin de las labores. As, por ejemplo, en una
empresa generadora de energa elctrica, no tiene por qu acudir al trabajo, el
personal empleado en el departamento de contabilidad, o el que se encarga de las
adquisiciones.

51.

Rgimen especial para el descanso semanal

Cmo ya fuere comentado, desde tiempos remotos, generalmente asociado a

razones religiosas, las civilizaciones han dedicado un da a la semana al descanso.
Ese da, gracias a la tradicin cristiana, dominante en el mundo occidental, ha
sido el da domingo.
Al establecer el da de descanso compensatorio, el legislador dispone en el
artculo 188: Cuando el trabajador hubiere prestado servicios en da domingo o
178

en el da que le corresponda su descanso semanal obligatorio.... Es esta la razn

por la cual la Ley incluye al domingo, entre los feriados, como da no hbil para
el trabajo, puesto que lo ha destinado para que sea el da en el que, la mayora de
los trabajadores toman su descanso semanal. La redaccin de este artculo es
igual a la utilizada por la LOT derogada en el artculo 118 y olvida que el descanso
semanal es ahora de dos das y no de uno slo.
La Ley prev la posibilidad de que se establezca otro da de la semana, distinto
del domingo, como uno de los das en los que corresponde el descanso semanal,
y ello es as por cuanto existen numerosas situaciones excepcionales, en las cuales
se permite el trabajo tanto en el da de descanso semanal, como durante los das
feriados. A estas excepciones se hizo referencia inmediatamente antes. As, habr
trabajadores para los cuales el da domingo vendr a ser un da normal de trabajo,
puesto ellos ejecutan alguna de las labores exceptuadas de la prohibicin de trabajar
en da domingo y respecto de los cuales, en la distribucin de su tiempo de trabajo
(horario), se ha previsto que le corresponda prestar sus servicios durante el
domingo. Para este tipo de trabajadores habr que convenir en otro da, distinto al
domingo, para que disfrute del descanso semanal.
Es as como el Reglamento Parcial en el artculo 13 ha previsto que, si bien,
como regla general, los dos das de descanso semanal deben tomarse en forma
continua o bien el sbado y el domingo, o bien el domingo y el lunes, sin embargo
admite dos excepciones: la primera respecto de aquellos trabajos que no sean
susceptibles de interrupcin, para los que se pueda fijar, para el descanso semanal,
otros das distintos de los anteriores. La otra excepcin atae slo a aquellos
trabajos de procesos continuos y por turnos190, para los que se puede fijar como
das de descanso semanal no solo dos das diferentes a sbado, domingo o lunes,
sino que, adems, no es necesario que los mismos sean continuos.
Entre las actividades en las que resulta comn el trabajo en da domingo, se
encuentra la desarrollada en restaurantes que prevn el cierre del establecimiento
en otro da de la semana. De igual forma, las industrias de procesos continuos se
ven obligadas a trabajar en da domingo, por lo que para los trabajadores que
desarrollan actividad en domingo, se les conceder un da de descanso en la semana
diferente al domingo y que para ellos ser su da de descanso semanal.
Llama la atencin la disposicin contenida en la Ley 7.348 del Uruguay que
establece la posibilidad de que parte de los das de descanso semanal que hayan
190 De manera impropia el Reglamento denomina este tipo de trabajos como "horarios
continuos", continuando con la lamentable confusin entre jornada y horarios a la que se aludi
antes.

179

sido disfrutados por el trabajador puedan ser convertidos en un perodo de

vacaciones, as el artculo 9 de dicha Ley dispone: por una convencin escrita, la
mitad del asueto que se debe por semana al empleado u obrero regularmente
ocupado en da de descanso puede ser acumulado en un perodo de vacaciones
que se har efectivo cada tres, seis o doce meses.

52.

El descanso compensatorio

El descanso semanal ha sido instituido con el fin de que el trabajador disfrute

de un verdadero descanso, tal como se seal anteriormente, de manera que lo
que se busca es que el trabajador disfrute del descanso de manera efectiva, no ha
sido la intencin del legislador crear un incentivo econmico, sino permitir que
el trabajador recupere sus fuerzas, haga vida familiar y social, durante el o los
das de la semana dedicados para el descanso.
Este inters por la salud del trabajador y por su vida familiar y social se
encuentra por encima del inters econmico, de all que el legislador haya previsto,
en aquellos casos en los que, excepcionalmente, el trabajador haya tenido que
trabajar durante su da de descanso semanal, que debe otorgrsele un da de
descanso en compensacin por el trabajo realizado durante su da de descanso
semanal. Para tener derecho a un da completo de descanso compensatorio, es
necesario que el trabajador haya prestado sus servicios durante cuatro horas o
ms; si el trabajador presta sus servicios por un tiempo menor a cuatro horas
durante el da de descanso semanal, tendr derecho a disfrutar de medio da de
descanso compensatorio.
Ese da de descanso compensatorio, dispone el artculo 118, debe tomarlo el
trabajador, en la semana inmediatamente siguiente al domingo o al da descanso
semanal obligatorio en que se hubiera trabajado.
Ntese que la norma no contempla la compensacin sino de un solo da de
descanso semanal, cuando, como lo establece el artculo 173, el trabajador tiene
derecho a dos das de descanso. Esta incongruencia ocurre porque se copi
literalmente la norma del artculo 218 de la LOT derogada, sin tener el cuidado
de adaptarla a la nueva disposicin que contempla dos das de descanso semanal
en lugar de uno. Con base en ello, cualquiera de los dos das de descanso, continuos
debe compensarse con el otorgamiento de un da de descanso remunerado en la
semana siguiente.
La norma en cuestin suscita la siguiente duda: ocurre con frecuencia que al
trabajador no se le otorga el da de descanso compensatorio durante la semana
180

inmediatamente siguiente, como lo dispone la norma comentada, sino que

simplemente se le paga el trabajo realizado adicionalmente. Hay quienes opinan,
que as haya sido pagado el trabajo realizado en el da de descanso semanal, con
los recargos estipulados en la Ley, cuando el trabajador reclame, el patrono estar
obligado a concederle el da de descanso compensatorio y, por supuesto, a pagarle
el salario de ese da, por aplicacin supletoria de la norma contenida en el artculo
195 (corresponde al anterior 226 de la LOT derogada), en materia de vacaciones,
la cual ordena al patrono a conceder las vacaciones y volverlas a remunerar,
cuando ste ha cancelado el salario correspondiente a ellas sin que el trabajador
haya disfrutado del descanso. En criterio del autor, la obligacin de permitir el
descanso semanal del trabajador, es una obligacin sometida a trmino esencial,
es decir, aquellas que se deben cumplir en un lapso determinado y que luego de
pasado ese lapso, no es posible alcanzar el objeto para el cual fue establecida la
obligacin. Con base en lo anterior, si el trabajador no toma el descanso en el
lapso previsto por la ley, una semana despus del da de descanso trabajado, el
descanso compensatorio concedido, dos meses o un ao despus, no cumplir
con la finalidad para la cual fue establecida la obligacin, como es el de permitir
al trabajador recuperar sus fuerzas y participar de la vida familiar y social, por lo
que no sera procedente la aplicacin analgica de la norma del artculo 195,
antes referido. El incumplimiento en el que habra incurrido el empleador lo debera
exponer a graves sanciones191.
Una solucin distinta ha previsto la LOTTT para la compensacin de uno de
los dos das de descanso semanal en los casos del trabajo continuo, o por turnos,
y el trabajador hubiese trabajado durante la semana seis das en lugar de cinco: la
solucin contenida en el artculo 176 contempla que debe compensarse ese sexto
da de trabajo con el otorgamiento de un da adicional de vacaciones durante ese
ao. No obstante el tenor de la disposicin legal indica el carcter excepcional de
la misma, sobre todo si se toma en cuenta la previsin contenida en la exposicin
de motivos, la cual es del tenor siguiente:
En las entidades de trabajo continuo se establece una jornada mxima
semanal de 42 horas, compensadas con un da adicional de vacaciones por
cada cuatro semanas laboradas.

191 La Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente en el Trabajo, considera

como infracciones muy graves del empleador, el no asegurar que el trabajador disfrute
efectivamente de sus vacaciones, del descanso diario, o la infraccin a la duracin mxima de
la jornada o las disposiciones en materia de das hbiles, pero curiosamente no contempla la
infraccin al descanso semanal.

181

Pese a la evidente contradiccin entre la exposicin de motivos y la disposicin

del artculo 176 LOTTT, por cuanto ste no exige que la compensacin con un
da adicional de vacaciones se produzca cada cuatro semanas, se puede colegir
de la lectura coordinada de los dos textos el carcter excepcional del descanso
semanal reducido a un da.
El artculo 13 del Reglamento Parcial, al desarrollar tal situacin, pareciera
darle un carcter general en el sentido de que pudieran programarse semanas de
trabajo en las cuales el descanso semanal fuera de tan slo un da. Considera el
autor que la posibilidad de otorgarle al trabajador en un trabajo continuo, tan slo
un da de descanso a la semana, debe interpretarse como una situacin de
excepcin.
Un nuevo interrogante surge en cuanto a la compensacin del sexto da
trabajado en el sistema de turnos Basta compensar el sexto da trabajado con un
da adicional de vacaciones o deber, adems, otorgarse un da adicional de
descanso en la semana siguiente? Ni la Ley ni el Reglamento contemplan esa
doble compensacin, por lo que basta con que se compense con el da adicional
de vacaciones.
Esta solucin concuerda con el criterio seguido por otras legislaciones. La
legislacin espaola, por ejemplo, en el artculo 6 del Real Decreto 2001 de 1983
el cual establece:
en las empresas en las que se realice la actividad laboral por equipos
de trabajadores en rgimen de turnos, y cuando as lo requiera la organizacin
del trabajo, se podrn computar por perodos de hasta cuatro semanas los
descansos entre jornada y semanal a los que se refieren los artculos 34.2 y
37.1 del Estatuto de los Trabajadores.

De igual manera el artculo D220-1 del Cdigo de Trabajo francs prev la

posibilidad de derogatorias convencionales de la regla del descanso cotidiano
mnimo de once horas.
Cabe sealar que si se hubiese mantenido el criterio plasmado en la exposicin
de motivos del Decreto con Valor, Rango y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo,
los Trabajadores y las Trabajadoras, en el sentido de que el otorgamiento del da
adicional de vacaciones requera de que el trabajador sometido a una jornada de
proceso continuo o por turnos, laborase durante cuatro semanas en jornada de
seis das, s sera procedente la compensacin del sexto da trabajado con un da
adicional de descanso en la semana siguiente, pero al optar el legislador por

182

compensar cada sexto da con un da adicional de vacaciones, elimin la posibilidad

de la compensacin semanal y la troc por una compensacin anual.
Otro problema que suscita el trabajo en el da de descanso semanal, se refiere
a la forma como debe remunerarse el trabajo realizado en tales das. No hay duda
que la intencin del legislador es la de que el trabajador efectivamente disfrute
del da destinado a su descanso semanal y que, en caso de que circunstancias de
carcter excepcional, obliguen a ste a prestar servicios durante tal da, se le deba
compensar con descanso y no con el pago de una cantidad de dinero. Ahora bien,
el artculo 120 ordena que cuando el trabajador haya prestado sus servicios en da
feriado tendr derecho al pago de lo que corresponda por el trabajo realizado en
ese da calculado con el recargo del cincuenta por ciento sobre el salario ordinario
(salario normal).
En criterio del autor, cuando el da habitual de descanso semanal de un
trabajador sea el domingo, y ste excepcionalmente preste sus servicios durante
ese da, debera ser remunerado el trabajo ejecutado en el da domingo con un
recargo del cincuenta por ciento (50%) sobre el salario normal, y, adems, tendr
derecho al da compensatorio remunerado en la semana siguiente, pero no a que
se le cancele el da domingo en forma doble y adems a que se le otorgue otro da
de descanso compensatorio remunerado.
Otra situacin se presenta cuando para el trabajador el da domingo es un da
normal de trabajo, ya que ejecuta, por ejemplo una labor de las exceptuadas de la
prohibicin de no trabajar en tales das, y se ha convenido que su da de descanso
sea otro distinto del domingo. El trabajo ejecutado por este trabajador en da
domingo debera ser remunerado con recargo? Las soluciones a este problema
han ido variando a travs del tiempo. Conforme al criterio de la Consultora Jurdica
del Ministerio del Trabajo en dictamen del 21 de diciembre de 1.999192, el pago
con recargo del da domingo no sera procedente. Este criterio administrativo fue
igualmente asumido por la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de
Justicia en la Sentencia N 1.469 del 3 de noviembre de 2005, ratificada en la
Sentencia N 2010 del 23 de noviembre de 2006193.
El autor haba venido sosteniendo el criterio contrario argumentando que el
trabajo realizado en da domingo priva al trabajador de compartir con su familia
o con sus amigos, de participar en eventos sociales, culturales o deportivos que
192 PORRAS RENGEL, Juan F. y PORRAS SANTANA, Juan David. Ley Orgnica del
Trabajo y su Reglamento. Ediciones Jurisprudencia del Trabajo. Caracas 2002. Tomo III. P.
854.
193 www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 26/12/2011.)

183

slo tienen lugar los das domingo; de all que el trabajo en da domingo constituya
un sacrificio para el trabajador que requiere de una compensacin.
En dictamen del 16 de abril de 2004, la Consultora Jurdica del Ministerio del
Trabajo cambi su criterio y determin que debera pagarse el trabajo realizado
en domingo, aun cuando se trate de alguna de las situaciones excepcionales que
permiten el trabajo durante ese da, con el recargo del 50% previsto en el artculo
154 de la Ley Orgnica del Trabajo. El organismo fundamenta su opinin en el
hecho de que la Ley considera el domingo como un da feriado. El Reglamento
de la Ley Orgnica del Trabajo al ser reformado en el ao 2006, incorpor el
criterio anterior en el artculo 88; la jurisprudencia de la Sala de Casacin Social
del Tribunal Supremo de Justicia, luego de la reforma del Reglamento, aplic el
pago del recargo en los casos en los que el trabajador deba trabajar en da domingo
y su da de descanso semanal sea otro da distinto al domingo194.
La Ley vuelve a incurrir en el error de calificar los das domingo como feriados,
cuando lo correcto sera establecer que uno de los das de descanso semanal se
tomar, en lo posible, en el da domingo, pues si se trabaja en ese da deber darse
el descanso compensatorio y no el pago doble, con recargo, como si ocurre con el
trabajo en da feriado. La verdadera razn del pago con recargo por el trabajo en
da domingo, se fundamenta, como ya se dijo, en la necesidad de establecer una
compensacin por la privacin de las oportunidades de hacer vida social y familiar,
a las que se ve sometido el trabajador que se ve obligado por las circunstancias a
realizar un trabajo en el da domingo en el que el resto de su familia y amigos
descansan y comparten momentos de esparcimiento195.
Por lo que respecta al otro da de descanso semanal distinto al domingo (que
de manera general el Reglamento Parcial establece que debe ser o el sbado o el
lunes), debe drsele el mismo tratamiento que se le da al trabajo en da domingo.
Este es el criterio que el autor sostuvo en aquellos casos en los que de acuerdo
con la Ley derogada se contemplaba la posibilidad de que se le concediese al
trabajador un da adicional de descanso mediante el procedimiento de incrementar
en una hora la jornada diaria (artculo 196 LOT derogada). En este particular el
autor manifest su desacuerdo con el criterio contenido en la sentencia del Juzgado
Cuarto de Primera Instancia del Trabajo del rea Metropolitana, de fecha 27 de
febrero de 1992, segn el cual, no slo debe concedrsele al trabajador el descanso
194 Vase la Sentencia de dicha Sala, N 449 del 31 de marzo de 2009 y, la ms reciente,
la Sentencia N 8 del 19 de enero de 2012. www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta
del 26/12/2011.)
195 Este es un punto a ser tomado en cuenta en futuras reformas.

184

compensatorio, sino remunerar el trabajo de tal da en forma doble196. De igual

manera no comparte el autor el criterio de la Consultora Jurdica del Ministerio
del Trabajo la cual en dictamen del 20 de abril de 2001 sostuvo que por ser el da
de descanso convencional un da hbil para el trabajo, no sera procedente el
pago de las horas trabajadas durante ese da con el recargo previsto en la
convencin colectiva para el trabajo en los das de descanso legal o contractual.
El trabajo realizado en tales das debe ser considerado, al menos, como un trabajo
extraordinario pues el trabajador ya complet la jornada ordinaria durante cinco
das de la semana.
El descanso compensatorio ha sido previsto para los deportistas profesionales.
En el caso de estos trabajadores es comn que los eventos deportivos tengan
lugar durante los das domingo, de manera 224 LOTTT de manera expresa ha
querido garantizar la concesin del da de descanso compensatorio.
Resulta por dems interesante la solucin, en esta materia, contenida en la
reciente reforma al Cdigo Chileno del Trabajo introducida por la Ley 19.759 de
2001 la cual responde a la necesidad experimentada por los trabajadores cuyas
labores se encuentran exceptuadas de la prohibicin de trabajar en das domingos
y feriados, en el sentido de que su da de descanso semanal coincida en algunas
ocasiones en da domingo. La nueva disposicin concede el derecho a estos
trabajadores a disfrutar del descanso durante, al menos, dos domingos en cada
mes y para ello, autoriza a las empresas cuya produccin se realice mediante
procesos continuos, a modificar sus sistemas de turnos.

53.

Remuneracin del descanso semanal

La Ley exime al trabajador de prestar sus servicios en los das en los que le
corresponda disfrutar del descanso semanal que, como se sabe, generalmente,
uno de ellos coincide con el da domingo, aun cuando puede ser otro da de la
semana. El descanso sin la percepcin del salario, no constituira ninguna ventaja
para el trabajador cuyas necesidades no desaparecen durante el da de descanso.
La ley del Trabajo de 1936 no contempl el derecho del trabajador a que se le
pagase el salario durante el da de descanso, tal derecho es introducido en la
Constitucin de 1947 y luego en la reforma de la Ley del Trabajo del mismo ao.
El artculo 119 de la Ley Orgnica del Trabajo reconoce al trabajador el derecho
a la remuneracin durante los das de descanso semanal y los das feriados; el
196 Jurisprudencia de la Ley Orgnica del Trabajo. Ed. Jurisprudencia del Trabajo. Caracas.
2002. T. III, p. 833.

185

salario que servir de base para el clculo del da de descanso semanal, ser el
promedio del salario normal devengado por el trabajador durante la respectiva
semana de trabajo, es decir la remuneracin que perciba el trabajador por su
labor de manera regular y permanente durante la semana. En esto difiere la actual
Ley de la LOT derogada que slo aluda en el artculo 114 al salario normal sin
mencionar el promedio del mismo.
Para el caso de que el salario haya sido estipulado en forma quincenal o
mensual, se tomar como base el promedio del salario normal devengado durante
la semana o el mes.
Si el trabajador es remunerado a destajo, total o parcialmente, o tiene una
remuneracin variable, como sera el caso de los vendedores o cobradores a
comisin, el salario del da de descanso semanal, ser el promedio de lo devengado
durante la semana.
En la Ley del trabajo derogada, el aparte nico del artculo 74, estableca:
Cuando se trate de obreros que trabajen a destajo o por piezas, el salario
correspondiente que deba pagarse durante los das de descanso o de vacaciones,
ser determinado sobre la base del salario medio que el obrero haya devengado
durante el mes inmediatamente anterior al descanso,..... La redaccin empleada
por el legislador: obreros que trabajen a destajo, hizo dudar acerca del derecho
que tena los empleados remunerados a comisin, a que las comisiones percibidas
durante la semana, fueran incluidas dentro del salario de base con el que se
remuneraba el da de descanso. Una sentencia emanada de la Corte Suprema de
Justicia en Sala de Casacin Civil, Mercantil y del Trabajo, del 27 de noviembre
de 1973, zanj la cuestin afirmando el derecho de los empleados cuyo salario
consista en el pago de una comisin variable, a que se les remunerara el da de
descanso con el salario promedio devengado durante la semana197.
El artculo 119 dispone: El descanso semanal ser remunerado por el patrono
a los trabajadores que presten servicios durante los das hbiles de la jornada
semanal de trabajo en la empresa,..... La norma en cuestin repite la disposicin
contenida en el artculo 216 de la Ley derogada, la cual, a su vez, reitera el derecho
197 Este criterio ha sido mantenido de manera pacfica por la jurisprudencia nacional, as
la sentencia N 356 de la Sala de Casacin Social del da 31 de mayo de 2013 estableci: De
acuerdo con el criterio expuesto, cuando el salario es estipulado por unidad de tiempo, el
pago de los das de descanso y feriados est comprendido dentro de la remuneracin, pero
cuando un trabajador devenga un salario variable, el pago que corresponde a los das de
descanso y feriados debe calcularse con base en el promedio de lo generado en la respectiva
semana, o con el promedio del mes correspondiente cuando las comisiones generadas se calculen
y liquiden mensualmente.

186

a la remuneracin que la reforma parcial de 1947 haba consagrado. Conforme al

criterio sostenido por Rafael Caldera, la retribucin del da de descanso tiene el
carcter de una prima de asiduidad198, como un estmulo al trabajador que ha
prestado servicios durante los das hbiles de la jornada semanal. La forma como
est redactada la norma, pretende dar a entender que cualquier inasistencia al
trabajo bastara para que el trabajador perdiese el derecho al salario del da de
descanso; no obstante el aparte final del citado artculo 119 aclara que El trabajador
no perder ese derecho si durante la jornada semanal de trabajo en la empresa
faltare un (1) da de su trabajo, de donde hay que concluir que el derecho a la
remuneracin de los das de descanso semanal se puede perder, pero slo cuando
el trabajador haya faltado a su trabajo, ms de una jornada diaria.
Es necesario hacer notar una notable diferencia que presenta la actual LOTTT
sobre la posibilidad de prdida del derecho a la remuneracin de los das de
descanso y feriados. Una de las diferencias que la LOT derogada contemplaba en
los regmenes de los das feriados y los de descanso semanal, era que la inasistencia
de ms de un da en la semana respectiva haca perder el derecho a la remuneracin
del da domingo, o del da de descanso semanal, en tanto que no afectaba tal
inasistencia, al derecho a la remuneracin de los das feriados. Al establecer la
Ley actual, en el comentado artculo 119, un rgimen de remuneracin igual para
los das de descanso y los feriados, previ, de modo general, que el derecho a la
remuneracin del da feriado se viese afectado por la inasistencia de ms de un
da, de la misma manera como se pierde el derecho al pago del salario de los das
de descanso semanal.
Ntese que la ley no exige que el trabajador haya faltado dos das o da y
medio para que pierda el derecho a la remuneracin, sino que la prdida del
derecho a la remuneracin del descanso semanal se puede producir cuando la
inasistencia supere un da de trabajo, es decir una jornada diaria. Tampoco la Ley
distingue acerca de si la inasistencia debe ser justificada o injustificada, a diferencia
de cmo lo hace la legislacin brasilea.
La aplicacin de la norma antes sealada, se torna dificultosa en aquellas
situaciones en las que se ha prolongado la duracin de la jornada diaria; as ocurre,
por ejemplo, cuando se ha convenido en aumentar la jornada diaria en una hora o
dos horas en los trabajos de vigilancia, guardando el promedio de las cuarenta
horas semanales. En esos casos, si el trabajador falta a una sola jornada de trabajo
de nueve o diez horas de duracin, podra entenderse que su inasistencia es superior
198 Rafael CALDERA. Derecho del Trabajo. Ateneo Caracas. 3 reimpresin 1972. Tomo
I, p. 475.

187

a un da de trabajo (faltara a la jornada normal de ocho horas y a la hora u horas

adicionales de prolongacin de la jornada); de all que podra pensarse que el
trabajador ha faltado ms de un da, lo que acarreara para l, como consecuencia
la prdida del derecho a la remuneracin del da domingo. Convencionalmente
se ha llegado a soluciones tales como la de que para que el trabajador pierda el
derecho a la remuneracin del da de descanso semanal ser necesario que la
inasistencia del trabajador durante la jornada semanal, sea superior a nueve o a
diez horas.
Aclara el artculo 119 que en el caso de que el salario haya sido estipulado en
forma de una cantidad mensual, el pago tanto de los das de descanso semanal,
como de los feriados, se considerar incluido dentro de dicha cantidad.
Con cierta frecuencia ocurre que un da de descanso semanal coincide con un
da feriado, lo cual plantea el problema de si tal da debe ser pagado en forma
doble. El artculo 16 del Reglamento parcial199 resuelve esta situacin cuando
dispone:
"Cuando en una misma fecha coincidan dos o ms feriados, o uno de estos
das con el de descanso semanal obligatorio, el empleador slo estar obligado
a pagar la remuneracin correspondiente a un da de trabajo, salvo que se
hubiere convenido un rgimen ms favorable al trabajador".

54.

Los das feriados

Durante los das feriados se exime al trabajador de prestar el servicio pero se

mantiene para el patrono la obligacin de pagar la remuneracin correspondiente.
La razn de este beneficio para los trabajadores no tiene su causa en la necesidad
de garantizar a los trabajadores un descanso regular, como es el caso del descanso
semanal, sino, como sostiene Caldera, obedece ms a las tradiciones sociales de
regocijo, o a conmemoraciones o solemnidades colectivas en las cuales predomina
netamente el inters pblico, que a un principio de Derecho Social200.
Ya se hizo referencia a la inclusin del da domingo dentro de los das feriados
y los problemas que tal inclusin suscita. Adems de los domingos, la Ley
considera como das feriados los siguientes das:

199 Esta disposicin fue introducida en el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de
1999 y la mantuvo el Reglamento de 2006 en el artculo 91. La norma vino a resolver problemas
de interpretacin que a diario se presentaban en las Inspectoras de trabajo.
200 Rafael CALDERA. Derecho del1972, op. cit., p. 481

188

a.

el 1 de enero; lunes y martes de carnaval, el jueves y viernes santos; el

1 de mayo; el 24 y 25 de diciembre y el 31 de diciembre201.

b.

Los sealados en la Ley de Fiestas Nacionales, a saber: el 19 de abril; el

24 de junio; el 5 y el 24 de julio y el 12 de octubre.

c.

Los que se hayan declarado o se declaren festivos por el Gobierno

Nacional, por los Estados o por las Municipalidades, hasta un lmite de
tres por ao.

Respecto de estos ltimos, el legislador ha querido limitar la obligacin a

cargo del empleador de remunerar tales das, a tan slo tres en el ao. La forma
como ha sido redactada la norma, plantea varias observaciones. En primer trmino,
ntese que la Ley emplea el trmino festivo y no feriado, lo correcto ha debido
ser el que se guardase la misma denominacin; por otra parte, en los das declarados
festivos por tales entes gubernamentales, en exceso de los tres, no surgira para el
empleador la obligacin de remunerarlos, pero se plantea la duda acerca de si
seran inhbiles para el trabajo. Normalmente los entes gubernamentales establecen
que tales das no son laborables, lo cual hace surgir otra interrogante: si el trabajo
realizado en tales das (normalmente hbiles para el trabajo, pero dejan de serlo a
causa del Decreto), debe ser tenido como tiempo extraordinario, o no. En opinin
del autor, no debe ser considerado como tiempo extraordinario a los efectos de
que sea necesario cumplir con el procedimiento de solicitud de permiso, o de la
limitacin legal, pero s debe remunerarse con el recargo que se prev para el
trabajo en das feriados.
La Ley del Trabajo de 1936 no limitaba los das declarados como festivos por
entes gubernamentales, pero en cambio, no haca obligatoria la remuneracin de
tales das.
Otra particularidad que tienen estos das feriados, se encuentra en el artculo
187, pues cuando hayan sido declarados festivos tan slo por ciertos estados o
municipalidades, no se reputarn como feriados con respecto a los trabajadores
al servicio de empresas de transporte (conductores, ayudantes) que con ocasin
de la prestacin de sus servicios, deban transitar por el territorio de aquellos estados
o municipalidades en los cuales tales das no se hayan declarado como feriados.
Para estos trabajadores, tales das sern hbiles para el trabajo y, adems, el trabajo
realizado durante el tiempo que dure el recorrido por esos territorios, no les dar
derecho a una remuneracin adicional.
201 Se destacan en letra cursiva los cuatro nuevos das feriados que se incorporaron en la
LOTTT.

189

55.

Remuneracin de los das feriados

El legislador ha calificado los das feriados como no aptos para el trabajo, sin
embargo, pese a que no permite que el empleador haga uso de la energa de
trabajo que el trabajador ha puesto a su disposicin, en virtud de la obligacin
que l asume en el marco del contrato de trabajo, le ha impuesto a aqul la carga
de remunerar ese da con el salario normal correspondiente a la semana en la que
tal da feriado ocurra.
En caso de que se haya convenido un salario a destajo o variable, deber ser
remunerado con el promedio de lo devengado durante la semana, la quincena o el
mes.
Cuando el trabajador preste sus servicios en da feriado tendr derecho a
percibir una remuneracin adicional por el trabajo realizado durante ese da, pero,
de conformidad con lo establecido en el artculo 119, el salario del da feriado
trabajado tendr un recargo del cincuenta por ciento (50%), lo cual viene a
significar que el legislador le ha dado un tratamiento similar al del trabajo
extraordinario.
Cuando el salario se ha estipulado en forma mensual, como en el caso del da
de descanso semanal, el pago del da feriado se considera incluido en ste, sin
embargo, si el trabajador ha prestado sus servicios durante el da feriado, tendr
derecho a que se le remunere en forma separada.

190

CAPTULO XI
EL DESCANSO ANUAL
56.

Antecedentes Histricos

El derecho reconocido a los trabajadores para la interrupcin de sus labores,

durante un cierto nmero de das al ao, garantizndole el derecho a continuar
percibiendo la remuneracin, durante el descanso, es de reciente data en el campo
del Derecho del Trabajo.
Algunos autores, entre ellos Caldera202, ven en la costumbre de los gremios de
artesanos de suspender el trabajo ciertos das de festividades religiosas, un
antecedente remoto de las vacaciones. En Roma, por ejemplo ya se practicaban
ese tipo de fiestas, como eran las saturnales. En la Amrica Precolombina,
conforme lo narra Montenegro Bacca, los Incas dedicaban nueve das a festejar
el Inti-Raymi en honor al Sol, durante los cuales el Inca corra con los gastos de
las fiestas y la manutencin de los sbditos que en ellas participaban203. Sin
embargo, no slo por su finalidad tan diferente de la perseguida con el descanso
anual, sino por su duracin no continuada, no puede considerarse como verdaderos
precedentes de tal derecho.
Al parecer, los antecedentes ms remotos de las vacaciones se encuentran en
una Ley danesa de 1821 que conceda una semana de reposo a los empleados
domsticos en el mes de noviembre de cada ao. Posteriormente una Ley Francesa
de 1853, reconoci a los empleados pblicos el derecho a disfrutar de quince das
202
203

Rafael CALDERA. Derecho del 1972, op. cit., p.489

Jos MONTENEGRO BACCA, Jos. Jornada de op. Cit., pp. 440 y 441
191

de vacaciones204. La costumbre de que los obreros, en las industrias, disfrutaran

de descansos anuales remunerados, se hace Ley en Inglaterra en 1.872. A
comienzos del siglo XX, en algunas ciudades alemanas entre ellas Frankfurt y
la hansetica Hamburgo- algunas empresas privadas acostumbraban otorgar
licencias a sus trabajadores. Sin embargo, la consagracin de las vacaciones,
como un derecho, no se logra sino bien entrado el siglo XX.
En 1.905 y 1.908 el cantn suizo de Berna legisla consagrando tmidamente el
derecho a las vacaciones205, y luego Islandia en 1.909 las concede a los aprendices.
La primera dcada del siglo se cierra con la Ley Austriaca que en 1.910 concede
tal derecho a los empleados de comercio. En Amrica Latina, Brasil es el primer
pas que regula la materia por medio de una Ley del 11 de noviembre de 1.920.
En el Tratado de Versalles no se alude al derecho a las vacaciones. Aun cuando
el tema se toca, primero en la Convencin de Washington en 1.919 y luego en
Londres en 1.926, no es sino hasta 1936 cuando en 1936 la Conferencia
Internacional del Trabajo adopta el Convenio N 52 sobre las vacaciones
remuneradas.
En Venezuela las vacaciones se inician como un privilegio del que disfrutan
los empleados pblicos; El Presidente Guzmn Blanco, mediante Decreto del 27
de agosto de 1881, establece una vacacin general, para los empleados pblicos,
la cual se disfrutara en el perodo comprendido entre el 15 de agosto y el 15 de
septiembre de cada ao. En 1890 se restringe el derecho a los empleados pblicos
nacionales y a los del Distrito Federal, luego fueron eliminadas por Decreto del 6
de agosto de 1.906, para luego volver a ser restablecidas por Decreto del 13 de
agosto de 1910, en trminos muy similares a como se consagraron en 1890206.
El Cdigo de Procedimiento Civil, desde 1880, tradicionalmente haba venido
beneficiado a los jueces y empleados tribunalicios, con dos perodos de vacaciones:
entre el 15 de agosto y el 15 de septiembre, y el otro, entre el 24 de diciembre y el
6 de enero. El Cdigo promulgado en enero de 1986, pretendi abolir el perodo
de vacaciones judiciales, sin embargo, las protestas de los abogados hicieron que,
antes de que entrara en vigencia, se reformara el Cdigo en 1987 y se incluyera
una disposicin que regulaba todo lo relativo a las vacaciones judiciales en la
Ley del Poder Judicial.
204 Mozart Vctor RUSSOMANO. Citado por Wagner GIGLIO en Jornada de Trabajo y
descansos remunerados. Dentro de la obra colectiva del mismo nombre coordinada por Nstor
de Buen. Porra. Mxico. 1993, p. 61.
205 Rafael CALDERA. Derecho del..., 1972, op. cit., p.490.
206 CALDERA, Rafael. Derecho del Trabajo. Ateneo Caracas. 3 reimpresin 1972. Tomo
I. P. 490

192

Luego de la Constitucin de 1999, el Tribunal Supremo de Justicia, mediante

sentencia del 11 de junio de 2002 y la aclaratoria del 18 de junio del mismo ao,
anul el artculo 201 del Cdigo de Procedimiento Civil y acab, en principio,
con el perodo de vacaciones judiciales. La nulidad no afecta el derecho de los
jueces y dems funcionarios judiciales a tomar vacaciones, sino que afectaba a
los abogados en ejercicio quienes vean limitado su derecho a disfrutarlas en las
pocas en las que precisamente la mayora de las familias toman sus vacaciones
por coincidir con las vacaciones escolares. No obstante, cada ao el Tribunal
Supremo de Justicia dicta una Resolucin mediante la cual establece el perodo
de vacaciones judiciales en la misma forma y por el mismo lapso como lo dispona
la Reforma del Cdigo de Procedimiento Civil de 1987.
En general podra decirse que, antes de la Segunda Guerra Mundial, las
vacaciones eran un privilegio al que slo tenan acceso los altos empleados, los
empleados de oficina y los funcionarios pblicos.
Coincidiendo con el Convenio 52 y la Recomendacin 47 de 1936 que
establecieron un derecho a por lo menos seis das hbiles de vacaciones, la
Constitucin venezolana y la Ley del Trabajo del mismo ao, consagraron el
derecho a las vacaciones remuneradas. El artculo 42 de dicho texto legislativo
estableci un lapso de siete das hbiles para los obreros y de quince para los
empleados. Tal distincin subsisti hasta la reforma de 1.947 cuando se equipar
el lapso de disfrute de las vacaciones en quince das para ambos tipos de
trabajadores207.
El Reglamento del Trabajo en la Agricultura y en la Cra de 1945 garantizaba
a los trabajadores agrcolas que hubiesen prestado servicios ininterrumpidos a un
mismo patrono durante no menos de las dos terceras partes de los das hbiles del
ao, el disfrute de cuatro das hbiles de vacaciones. Este instrumento de orden
sublegal fue derogado por el Reglamento de la Ley del Trabajo de 1973, el cual
equipar los trabajadores rurales a los urbanos en cuanto al disfrute de las
vacaciones.
En la Reforma de la Ley del Trabajo de 1.975 se introdujo el beneficio del
bono vacacional, que ya vena siendo establecido en muchas convenciones
colectivas. Luego, la Ley Orgnica del Trabajo introdujo la innovacin del aumento
207 El proyecto presentado por la Oficina Nacional del Trabajo se inspiraba en el artculo
82 de la Ley Federal Mexicana aumentando sensiblemente el nmero de das de vacaciones
que esta prevea, pues, en tanto el texto mexicano estableca en cuatro das el lapso de vacaciones
para el primer ao de servicios y seis das desde el segundo ao en adelante, el proyecto
contemplaba originalmente una duracin de diez das para el primer ao y de quince das para
los que tuvieran una antigedad de dos aos o ms.

193

de los das de vacaciones en funcin de la antigedad del trabajador, cumpliendo,

con algo de retardo, la sugerencia de la Recomendacin 98 de 1954 que prev el
derecho a las vacaciones en proporcin a la antigedad. La Ley Orgnica del
Trabajo igualmente aument el monto del bono vacacional.
En 1970 la OIT adopt el Convenio 132 que revisa el de 1936 y establece un
descanso anual de por lo menos tres semanas laborables. Dicho Convenio no ha
sido ratificado por Venezuela.
En Europa occidental es normal que se otorguen cinco semanas laborables de
vacaciones.

57.

Fundamento

Son de muy diversa naturaleza las razones que se esgrimen para justificar el
derecho de los trabajadores a disfrutar de las vacaciones.
En primer trmino, en la misma forma como ocurre con el descanso semanal,
est destinada esta institucin a satisfacer la necesidad de que el trabajador
interrumpa la monotona de su actividad con el fin tanto de recuperar sus fuerzas
fsicas, como aliviar la tensin que resulta del sometimiento diario a un rgimen
de disciplina y subordinacin como lo indica De Buen208, ya que el descanso
semanal no es suficiente para reparar los efectos del cansancio acumulado.
De igual manera puede aducirse, la necesidad de favorecer la unin de los
miembros de la familia, al permitirles disfrutar en compaa, de un perodo de
descanso ms o menos prolongado. Es as como la legislacin venezolana, en el
caso de los trabajadores con hijos, favorece el hecho de que puedan tomar las
vacaciones durante los perodos de vacacin escolar.
Por otra parte, se alegan factores de productividad ya que un organismo con
un cansancio fsico y mental acumulado no rinde tanto como otro que haya
descansado.
Por ltimo, es innegable, que la industria del turismo, que constituye un aspecto
de especial importancia en la economa de ciertos pases, no podra desarrollarse
sin la existencia de perodos de vacaciones para los trabajadores. En este mismo
sentido cabe hacer notar que los viajes alimentan el acervo cultural de las personas
que los realizan.

208

Nstor DE BUEN LOZANO. Derecho, op. cit. , T. II, p. 171.

194

58.

Concepto

El trmino vacaciones deriva de la voz latina vacatio, la cual a su vez deriva

del verbo vacare uno de cuyos significados est asociado a la idea de estar libre,
tener licencia para algo. Otras legislaciones la denominan licencia anual.
En las mltiples definiciones que encontramos en la doctrina se encuentra
siempre presente la idea de un tiempo de descanso remunerado.
La Organizacin Internacional del Trabajo las define como:
un nmero previamente determinado de jornadas consecutivas, fuera
de los das feriados, das de enfermedad o convalecencia, durante los cuales,
cada ao, cumpliendo el asalariado ciertas condiciones de servicio, interrumpe
su trabajo, continuando la percepcin de su remuneracin habitual209.

Por su parte, Manuel Alonso Garca destaca su naturaleza jurdica cuando las
define como derecho del trabajador, derivado de la relacin que le liga con el
empresario, y cuyo contenido consiste en la interrupcin de la prestacin de su
trabajo, durante un nmero determinado de jornadas consecutivas al ao, sin
dejar por ello de percibir la remuneracin correspondiente a tales jornadas210.
Montenegro Baca, por su parte, concepta las vacaciones como el derecho del
trabajador de suspender la prestacin de servicios, en la oportunidad fijada por
la Ley, sin perjuicio de la remuneracin habitual, para atender a los deberes de
restauracin orgnica y de la vida social, siempre que haya cumplido los requisitos
exigidos por las disposiciones legales211. En esta ltima definicin, el profesor
peruano deja ver que si bien las vacaciones constituyen un derecho para el
trabajador, al igual que como ocurre con el descanso semanal, el trabajador carece
de la libertad de disposicin de tal derecho y se le impone la obligacin de disfrutar
del descanso, ya que ste debe ser efectivamente disfrutado.
Siguiendo este orden de ideas, Mario Pasco Cosmpolis, definitivamente se
inclina por destacar el carcter obligacional de las vacaciones cuando las define
como el descanso anual obligatorio por mandato legal durante el cual el
trabajador recobra las energas fsicas y mentales perdidas, recibiendo
normalmente su remuneracin sin efectiva prestacin de labores212.
Cita de Vctor SUREDA GRAELLS. Jornada de, op. cit., p. 220.
Manuel ALONSO GARCA. Curso de, op. Cit., p. 503.
Jos MONTENEGRO BACCA. Jornada de, op. cit,. Tomo I, pp. 436 y 437.
Mario PASCO COSMPOLIS. Jornada de Trabajo y Descansos Remunerados. En la
obra colectiva del mismo nombre coordinada por Nstor de Buen. Porra. Mxico. 1993, p.
441.
209
210
211
212

195

De conformidad con la reglamentacin legal venezolana podramos ensayar

definir las vacaciones de la siguiente manera: Derecho al descanso, continuo,
efectivo y remunerado que corresponde a un trabajador despus de un ao de
servicios por un perodo establecido en la Ley o en la convencin colectiva.

59.

Naturaleza Jurdica

Habida cuenta de las definiciones antes referidas, no cabe duda que las
vacaciones constituyen un derecho del trabajador, derecho que implica no tan
slo la abstencin de prestar el servicio, sino la continuidad de la remuneracin.
El trabajador no presta el servicio y sin embargo se le contina pagando el salario
y ello ocurre por cuanto el pago del salario no tiene su causa en la efectiva
prestacin del servicio, sino en la disponibilidad de la fuerza de trabajo, es decir,
en el hecho de que el trabajador se obliga a colocar su fuerza de trabajo en beneficio
del empleador; ahora bien, por un imperativo legal, durante el perodo de las
vacaciones, como durante los das que la Ley considera como no hbiles para el
trabajo, el empleador, pese a la disposicin del trabajador, no puede hacer uso de
su fuerza de trabajo por expresa prohibicin del legislador.
Las vacaciones no constituyen tan slo un derecho, sino al mismo tiempo, una
obligacin. Toda relacin obligacional posee una doble vertiente: lo que para el
sujeto acreedor en este caso el trabajador- constituye un derecho, para el sujeto
deudor el empleador, en la relacin de trabajo- deviene en una obligacin. Sin
embargo en el caso de las vacaciones, su disfrute constituye una obligacin para
el trabajador.
Este criterio coincide con el de Cesarino Junior para quien la naturaleza jurdica
de las vacaciones anuales remuneradas es doble: a) para el empleador la de una
obligacin de hacer y de dar; de hacer: consentir en el descanso del trabajador
durante el periodo mnimo fijado por la Ley y de dar: pagarle el salario
equivalente: b) para el trabajador es al mismo tiempo el derecho de exigir el
cumplimiento de las mencionadas obligaciones del empleador, y una obligacin,
la de abstenerse de trabajar durante el periodo de las vacaciones213.
Otro problema que se suscita con respecto a la naturaleza jurdica de las
vacaciones es acerca de si se trata de una suspensin de la relacin de trabajo o
no. Montoya Melgar afirma que es una mera interrupcin y no una suspensin
porque no existe un cese temporal de las prestaciones de ambas partes del contrato,
sino slo de una de ellas: la que corresponde al trabajador. Por esta razn, las
213

Antonio F. CESARINO JUNIOR. Direito Social. Edit. LTR. Sao Paulo. 1980, p. 381.
196

vacaciones suponen un derecho a percibir el salario sin prestacin laboral a

cambio214.
El autor es del criterio que las vacaciones no suponen tampoco una interrupcin
en la prestacin del servicio, puesto que el derecho al descanso que la Ley le
concede al trabajador acarrea la prohibicin, para el empleador, de disponer de la
energa de trabajo que el trabajador se comprometi a poner a su servicio en el
contrato de trabajo.
De acuerdo con la normativa venezolana, la remuneracin percibida por el
trabajador durante las vacaciones tiene carcter salarial, en tanto que para la
doctrina francesa constituye un substituto del salario.

60.

Caracteres

Las vacaciones constituyen un derecho que se manifiesta en un tiempo de

descanso para el trabajador; ahora bien, de acuerdo con la regulacin de este
derecho, contenida en la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras, ste descanso presenta los siguientes caracteres: continuo, peridico,
remunerado y efectivo.

61.

Continuidad

La mayora de las definiciones de la doctrina, destacan el hecho de la

continuidad del descanso. De igual manera, al fundamentar este derecho, se insiste
en la necesidad de que el descanso abarque un cierto nmero de jornadas continuas
para que el derecho sea efectivo y cumplan las vacaciones con su papel reparador.
Y no puede ser de otra manera ya que el descanso semanal no es suficiente para
que el trabajador logre reponer sus fuerzas y sobre todo, eliminar en parte las
consecuencias que sobre el organismo tanto fsica como mentalmente se derivan
de la ejecucin de un trabajo montono.
Esa monotona que impone el trabajo es claramente analizada por Remy Kwant,
quien ve al trabajo como una paradoja existencial que a la vez que nos hace libres
implica al mismo tiempo una restriccin de la libertad y, en este sentido, expresa:
El Trabajo contemporneo limita nuestra libertad ms de lo que creemos.
Muy a menudo la vida de un hombre es una sucesin de trabajo y descanso, y
se considera el descanso como una compensacin del trabajo. En tanto el
tiempo de ocio es tiempo libre del trabajo, pertenece todava al esquema del
214

Alfredo MONTOYA MELGAR. Derecho del Trabajo. Tecnos. Madrid. 1981, p. 320.
197

trabajo. La hora en que nos levantamos por la maana y las horas de nuestras
comidas estn determinadas por el trabajo. Las palabras del gnesis: Con el
sudor de tu rostro comers el pan hasta que vuelvas a la tierra, pues de ella
has sido tomado, se han vuelto ciertas de una manera nueva; en vez de nuestro
rostro podramos hablar del sudor de nuestras almas215.

De all la imperiosa necesidad de disfrutar de un descanso continuado para

tratar de recuperar, en parte, esa libertad que perdemos a causa del trabajo.
La continuidad del descanso es contraria a la prctica de conceder das de
licencia a los trabajadores a cuenta de las vacaciones anuales, aun cuando, nada
se opone a que se pueda distribuir el disfrute de las mismas en no ms de dos
fracciones, como lo establece el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo. Se
puede dar el caso que un trabajador, con base en su antigedad en el servicio,
logre acumular un nmero considerable de das de descanso, por ejemplo 30 das
hbiles, que puede equivaler hasta seis semanas continuas. Ese trabajador podra
estar interesado en tomar sus vacaciones en dos periodos distintos. El artculo 96
del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, contempla esa posibilidad cuando
dispone: Las partes de la relacin de trabajo podrn convenir que el disfrute de
las vacaciones anuales, en los trminos previstos en el artculo 219 de la Ley
Orgnica del Trabajo, se haga en dos (2) periodos, si ello conviene al trabajador.
La vigencia de esta disposicin amerita un comentario especial. El 30 de abril
de 2013 se dict el Reglamento Parcial de la LOTTT, al cual se ha hecho a menudo
referencia; dicho instrumento es parcial, como lo indica su propia denominacin,
porque slo se refiere a la materia de jornada, horas extraordinarias, descanso
semanal y das feriados. El mismo contiene una disposicin mediante la cual
deroga la mayora de los artculos contenidos en la Seccin Quinta del Captulo
VIII (Condiciones de Trabajo), del reglamento de la ley Orgnica del Trabajo de
2006. La seccin Quinta contempla todo lo relativo al tiempo de trabajo, entre
ellos lo relativo a las vacaciones. La derogatoria contenida en el Reglamento
Parcial, abarca los artculos 78 al 94 ambos inclusive, pero deja vigentes los
artculos 95, 96 y 97 que son los que se refieren a las vacaciones, razn por la
cual se sigue manteniendo la posibilidad de que el disfrute de las vacaciones se
pueda hacer en dos perodos.

215

p. 17

Remy C. KWANT. Filosofa del Trabajo. Ediciones Carlos Lohl. Buenos Aires. 1967

198

La norma anterior constituye una verdadera excepcin al principio de la

continuidad del disfrute del descanso anual remunerado, pues es indudable que
ello redunda en beneficio del trabajador. La opcin del disfrute parcial de las
vacaciones le corresponde al trabajador, quien evidentemente deber acordar
con el patrono la oportunidad en que tomara los dos lapsos de vacaciones. Por
otra parte, de acuerdo con dicha disposicin reglamentaria no se puede fraccionar
el disfrute de las vacaciones en ms de dos periodos. Con ello se est desechando
la malsana prctica de otorgar, durante el ao, licencias o permisos al trabajador,
para descontar luego esos das de las vacaciones.
La manea como estn regulada la modalidad de las vacaciones colectivas
(artculo 191), establece la posibilidad de que el disfrute se pueda hacer, de manera
fraccionada, en dos oportunidades.
El Convenio 132 OIT sobre las vacaciones pagadas ha previsto la posibilidad
de fraccionar el disfrute de las vacaciones en dos perodos.

62.

Periodicidad

El segundo carcter se refiere a que el derecho surge de manera peridica, es

decir, al cumplir el trabajador un ao de servicios. La periodicidad no quiere
decir que el trabajador deba disfrutar sus vacaciones en la misma poca todos los
aos, ya que la ley concede cierta flexibilidad para que empleador y trabajador
fijen de comn acuerdo, el momento en el que ste va a disfrutar de su descanso.
En algunos casos, por ejemplo, cuando se utiliza el sistema de las vacaciones
colectivas, las fechas en las que los trabajadores toman sus vacaciones, coinciden
cada ao. As ocurra en el caso de las vacaciones judiciales como lo estableca el
Cdigo de Procedimiento Civil antes de la sentencia a la que se hizo referencia al
analizar los antecedentes histricos de esta institucin.
En los pases de cuatro estaciones generalmente se establece un perodo durante
el cual deben ser tomadas las vacaciones, perodo que tiene que ver con las
bondades del clima que permitan un mejor disfrute del descanso, as por ejemplo,
en Francia el perodo para disfrutar las vacaciones ha sido establecido por el
Cdigo de Trabajo entre el 1 de mayo y el 31 de octubre.

63.

Remuneracin

La vacacin concedida por la Ley al trabajador para que ste descanse no

sera un derecho efectivo si no se hubiera establecido la obligacin, para el
199

empleador, de cancelar el salario durante el perodo de descanso, pese a que el

patrono no puede disponer de los servicios de aqul.
Durante el perodo de vacaciones no se suspenden las necesidades vitales del
trabajador, antes por el contrario, se crean nuevas necesidades. El slo hecho de
dejar de asistir al trabajo no garantiza que el descanso produzca sus efectos; el
disfrute efectivo de las vacaciones debe aprovechar, igualmente, a la familia del
trabajador y conlleva la necesidad de cambiar de ambiente, de desplazarse, lo
que necesariamente se traduce en un incremento notable de los gastos del
trabajador, a la par que se mantienen los gastos ordinarios.
Los trabajadores preferiran continuar prestando sus servicios y renunciar al
descanso si ste no fuera remunerado.

64.

Efectividad del descanso

Por ltimo, el descanso debe ser efectivo. Al analizar la naturaleza jurdica de

las vacaciones, se insisti en el carcter dual de tal institucin: constituye para el
trabajador, a la vez un derecho y una obligacin. El trabajador no slo tiene derecho
a descansar sino que debe tomar su descanso anual; derecho que no slo es
irrenunciable, sino, adems, imposible de sustituir por una compensacin
econmica.
El artculo 197 LOTTT, de manera tajante, dispone: El trabajador o la
trabajadora deber disfrutar las vacaciones de manera efectiva y obligatoria.
Ntese el tono imperativo utilizado por la norma: el disfrute debe ser no slo
efectivo, sino que el descanso es, adems, una obligacin que se le impone al
trabajador.
En igual sentido, la Directiva 2003/88 de la Unin Europea, sobre Ordenacin
del Tiempo de Trabajo, establece en el artculo 7 una disposicin que insiste sobre
el goce efectivo de las vacaciones: El perodo mnimo de vacaciones anuales
retribuidas no podr ser sustituido por una compensacin financiera, excepto en
caso de conclusin de la relacin laboral.
Para garantizar esa efectividad el legislador ha tomado una serie de medidas
que se vern a continuacin.
64.1.

Prohibicin de pactos de "venta" de vacaciones

Ha venido a ser una prctica corriente, que los trabajadores, necesitados siempre
de un dinero adicional, convengan con el empleador en trabajar durante el perodo
200

de vacaciones, para de esa manera percibir, adems del salario que debera
pagrseles durante el descanso, una remuneracin adicional correspondiente al
trabajo realizado. Los empleadores no son opuestos a tal prctica que les permite
librarse del inconveniente que significa el hecho de tener que buscar una persona
idnea o entrenar a alguien para reemplazar al trabajador que disfruta del descanso.
El legislador, en el propio artculo 197, antes citado, ha previsto, como medida
destinada a evitar esto, la siguiente solucin:
Mientras exista la relacin de trabajo, el convenio mediante el cual el
patrono paga la remuneracin de las mismas sin conceder el tiempo necesario
para que el trabajador las disfrute, lo dejar obligado a concederlas con su
respectiva remuneracin, sin que pueda alegar en su favor el hecho de haber
cumplido anteriormente con el requisito del pago.

De la lectura de la norma en cuestin se podra llegar a la siguiente conclusin:

durante la relacin de trabajo, el patrono que pag el salario correspondiente al
perodo de vacaciones sin permitir que el trabajador efectivamente las disfrute,
estar obligado, cuando ste lo reclame, a permitirle disfrutar del descanso y, por
supuesto, deber cancelar el salario correspondiente a tales das. La realidad nos
permite observar que el problema surge no mientras exista la relacin de trabajo,
sino precisamente cuando termina la relacin de trabajo. Durante la relacin de
trabajo el trabajador no se atrever, a hacer ningn tipo de reclamacin a su
patrono, por temor a que ste tome represalias, por lo que, usualmente, se espera
a la terminacin de la relacin de trabajo para reclamar el pago de las vacaciones
no disfrutadas. La solucin se encuentra en la norma contenida en el artculo 195,
la cual obliga al patrono a pagar la remuneracin correspondiente a las vacaciones
cuando la relacin de trabajo termine sin que el trabajador las haya disfrutado.
64.2.

Prohibicin de trabajar durante las vacaciones

Siendo, como es, el descanso durante el perodo de vacaciones una obligacin

para el trabajador, el no cumplimiento de la misma acarrea una "consecuencia
negativa"216 para el trabajador.
La Ley Orgnica del Trabajo derogada, en el artculo 234 dispona que el
trabajador que efecte trabajos remunerados, se entiende que para otro patrono,
durante su perodo de vacaciones, perdera el derecho a que le paguen el salario
correspondiente a ese perodo. La LOTTT no conserv esta norma pero ello no
216

El autor prefiere llamarla consecuencia negativa y no sancin.

201

quiere decir que el trabajador no est obligado a tomar el descanso y pueda trabajar
durante el perodo de vacaciones, pues al consagrar el carcter efectivo del
descanso en el artculo 197, el legislador aadi a la efectividad del descanso el
trmino obligatorio, es decir, que no puede le impone al trabajador la obligacin
de descansar durante el perodo vacacional. Adems, debe tenerse en cuenta la
norma del artculo 97 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, que no ha
sido derogado, la cual dispone que el patrono podr repetir lo pagado por concepto
de vacaciones, cuando el trabajador haya violado la obligacin legal de disfrutarlas
efectivamente, al trabajar, durante el periodo de descanso, para otro patrono. Debe
tenerse que el salario ya haba sido percibido por el trabajador al inicio de las
vacaciones. Lo anterior permite concluir que, pese a la omisin legal, la
consecuencia negativa, por haber violado el descanso efectivo, se mantiene.
En el Derecho francs se tiene una solucin ms interesante y, a su vez, ms
justa. En efecto, el artculo D223-2 del Cdigo de Trabajo, dispone:
El trabajador que ejecut durante sus vacaciones trabajos remunerados,
privando de esa manera a desempleados de un trabajo que les hubiera podido
ser contratado, puede ser objeto de una accin por ante el Juez de instancia
por daos y perjuicios a favor de los fondos de desempleo. Los daos y
perjuicios no pueden ser inferiores a lo que se le pague al trabajador por sus
vacaciones.

La accin se puede intentar tambin en contra del otro patrono que emplea al
trabajador a sabiendas de que ste disfruta de sus vacaciones anuales. De esta
manera lo que pague el trabajador no aprovecha a su patrono sino al fondo de
desempleo.
64.3.

Exclusin de los perodos de incapacidad

El artculo 201, dentro de la garanta del disfrute efectivo de las vacaciones,

prohbe que se comprenda dentro de los das de vacaciones, los das en los que el
trabajador est incapacitado para trabajar. Durante las vacaciones, cmo se dijo
antes, se encuentra vigente la relacin de trabajo, de manera que si ocurre alguna
situacin que acarree la suspensin de la relacin de trabajo, as como cesa
temporalmente la obligacin de prestar el servicio, debe suspenderse el disfrute
de las vacaciones.
Esta situacin es contemplada igualmente en el artculo 190 de una manera
ms general, abarcando cualquier causa de suspensin y no tan slo aquellas
debidas a una incapacidad del trabajador; as, el aparte primero dispone: Las
202

vacaciones que se interrumpan por hechos no imputables al trabajador o a la

trabajadora, se reactivarn al cesar esas circunstancias.
En el caso del reposo por maternidad, el legislador promociona su prolongacin
mediante el recurso de acumular el tiempo de vacaciones que le corresponde a la
madre (artculo 341).
Llama la atencin el supuesto contemplado en el aparte primero del artculo
197 LOTTT que regula la efectividad del descanso vacacional:
En caso de ser necesaria la suspensin de las vacaciones, la misma debe
ser autorizada por el Inspector o Inspectora del Trabajo, previa verificacin
del cumplimiento de los hechos que la motivan.

Esta nueva disposicin, no se explica sino en aquellos casos en los cuales al

trabajador que disfruta de sus vacaciones, se le pide que interrumpa su descanso
y se lo llama a incorporarse al servicio activo, cuando medie alguna circunstancia
extraordinaria que slo el trabajador puede resolver. Por ejemplo, se daa
severamente una mquina y la reparacin de la misma slo la puede realizar un
trabajador que se encuentra de vacaciones. En este caso, para poder solicitarle al
trabajador que interrumpa sus vacaciones, ser necesario obtener la autorizacin
de la Inspectora del Trabajo.
Otra medida especial que toma el legislador para garantizar el disfrute efectivo
de las vacaciones tiene que ver con los trabajadores residenciales, el artculo 30
de la Ley especial que los regula, dispone que para garantizar el goce de las
vacaciones de estos trabajadores, el patrono deber contratar un suplente que lo
reemplace en su labores durante el perodo de vacaciones que a l le corresponda217.

65.

Duracin del descanso

No siempre el descanso anual ha tenido la misma duracin, sin embargo, desde

la reforma a la Ley del Trabajo en el ao 1947, se mantuvo invariablemente esa
duracin en 15 das independientemente del tiempo de servicio. La Ley Orgnica
del Trabajo en 1990 modifica esta situacin y as aumenta el tiempo de descanso
en funcin de la antigedad en el servicio.
217 El texto del artculo 30 de la Ley para la Dignificacin de los Trabajadores y Trabajadoras
Residenciales es del tenor siguiente: Para garantizar el disfrute efectivo de las vacaciones,
reposos y licencias del trabajador o trabajadora residencial, es obligacin del patrono contratar
a un o una suplente durante dichos perodos. Este o esta suplente no podr habitar la vivienda
del trabajador o trabajadora residencial, salvo casos excepcionales por medio de autorizacin
expresa de la trabajadora o el trabajador residencial.

203

El artculo 190 de la LOTTT conserva este criterio y as dispone que todo

trabajador que cumpla un ao de trabajo ininterrumpido para un patrono, tiene
derecho a disfrutar de un periodo de vacaciones remuneradas de quince das hbiles
y que despus de ese primer ao, por cada ao de antigedad en el servicio,
tendr derecho a disfrutar de un da adicional hasta un mximo de quince das
adicionales.
La Ley anterior, le daba un tratamiento distinto a los das de vacaciones
adicionales en lo que respecta al disfrute efectivo de los mismos. En efecto, el
Pargrafo nico del artculo 219 dispona que el trabajador poda decidir si
disfrutaba de esos das adicionales o los trabajaba, en cuyo caso, perciba la
remuneracin adicional por su trabajo durante esos das de vacaciones. Ello
constituye una excepcin al principio de la efectividad en el disfrute de las
vacaciones y llevaba a establecer la existencia de dos lapsos o periodos de
vacaciones: un lapso mnimo de quince das al cual tiene derecho todo trabajador
cuando haya cumplido un ao de servicios, y que necesariamente deba ser
disfrutado por el trabajador de manera efectiva, puesto que ste no puede negociar
con el patrono la "venta" de las mismas, es decir el pago del salario a cambio del
trabajo durante el periodo de obligatorio descanso: y un lapso o periodo adicional
sobre el que el trabajador tena la libre decisin de trabajar durante el mismo o
disfrutar del descanso. Ntese que el legislador dejaba la eleccin, del disfrute o
no, al trabajador, por lo que, lo decidido por el trabajador, deba ser respetado por
el patrono.
La LOTTT actual no contiene una norma similar por lo que habr que concluir
que el trabajador debe disfrutar de manera efectiva todos los das hbiles de sus
vacaciones. La eliminacin de la posibilidad de trabajar durante los das adicionales
de vacaciones carece de justificacin. Con una jornada semanal de cinco das, el
lapso mnimo de vacaciones de un trabajador ser de al menos tres semanas
continuas y, en el caso de trabajadores que tengan derecho a treinta das hbiles
de vacaciones, ser de seis semanas continuas, lapso bastante extenso. El disfrute
efectivo de las vacaciones impone gastos adicionales, por lo que la inmensa
mayora de los trabajadores no dispondran de los recursos necesarios para sufragar
los pagos de pasajes, alojamiento y alimentacin durante un periodo largo. Si se
permitiera trabajar durante los das adicionales de vacaciones o parte de ellos, se
incrementara el ingreso del trabajador lo que le permitira un disfrute ms
completo y efectivo de los das de descanso anual.

204

66.

Nacimiento del derecho

El derecho al descanso anual nace cada vez que el trabajador cumple un ao

completo de servicios interrumpidos a un patrono. La utilizacin del trmino
"ininterrumpido", para calificar el ao de trabajo puede causar algunos problemas
a la hora de interpretar esta frase.
A primera vista, podra pensarse que se exige que la prestacin de servicios se
haya dado sin solucin de continuidad, durante todo un ao y que, si por alguna
causa, se ha interrumpido el servicio, por ejemplo el trabajador sufri una
enfermedad que le impidi trabajar durante un mes, habra que comenzar de
nuevo a contar el ao de servicios, pues la prestacin de servicios se habra visto
interrumpida a causa de la enfermedad. Sin embargo no es esta la solucin adoptada
por el propio legislador, el cual, en el artculo 202, aclara:
No se considerar como interrupcin de la continuidad del servicio del
trabajador o de la trabajadora para el goce del derecho a las vacaciones
legales remuneradas, su inasistencia al trabajo por causa justificada; pero la
concesin de la vacacin anual podr ser pospuesta por un perodo equivalente
a la suma de los das que no hubiere concurrido justificadamente a sus labores.
Los perodos de inasistencia al trabajo sin causa justificada, en cuanto
totalicen siete o ms das al ao, podrn imputarse al perodo de vacaciones
anual a que tiene derecho el trabajador o la trabajadora, siempre que el
patrono o la patrona le hubiere pagado el salario correspondiente a los das
de inasistencia.
Se considerar como causa justificada de inasistencia al trabajo, para los
efectos de este Artculo, la ausencia autorizada por el patrono, la ausencia
debida a enfermedad o accidente o a otras causas debidamente comprobadas.

Las inasistencias justificadas no pueden ser consideradas como una interrupcin

del tiempo de servicio. La LOT derogada consideraba que tales inasistencias
justificadas (suspensiones de la relacin de trabajo) traan como consecuencia
que el disfrute de las vacaciones se pospusiera por un nmero de das igual al de
los das de inasistencia justificada. As, por ejemplo, si el trabajador no asisti a
su trabajo durante un mes, a causa de una enfermedad, si bien el derecho a la
vacacin naca en el da aniversario de su ingreso a la empresa, no podra exigir
el derecho a disfrutar efectivamente del descanso sino un mes despus de tal
fecha. No obstante, esta norma fue eliminada en la LOTTT, por lo que pese a la
suspensin de la prestacin de servicios, el trabajador disfrutar de las vacaciones
en la misma forma como en los casos en los que no haya habido inasistencia
justificada.
205

La norma que se comenta plantea la duda acerca del efecto de las inasistencias
injustificadas, en la consideracin del tiempo necesario para que surja el derecho
a la vacacin anual. A primera vista poda pensarse que al producirse una
inasistencia injustificada ha habido una interrupcin del tiempo de servicio, por
lo que el tiempo transcurrido antes de dicha interrupcin no debe ser tomado en
cuenta para que nazca el derecho a la vacacin anual. Ello no resulta ser lgico
por cuanto constituira una sancin excesiva para el trabajador que, en el ao,
falt a su trabajo sin causa justificada, una o dos veces; en caso de que fuese un
trabajador que, de manera habitual, faltase a su trabajo, la sancin prevista por la
Ley, para estos casos, sera la del despido justificado.
La norma comentada contiene una solucin, un tanto sui generis, para este
problema, pues permite imputar los das de inasistencia injustificada al tiempo de
vacacin anual, siempre que tales das de inasistencia totalicen siete o ms das
en el ao y hayan sido remunerados por el patrono. Por cierto, algunos tribunales
de instancia han sostenido el criterio de que el pago del salario de los das de
inasistencia injustificada, le quitaran el carcter injustificado a la ausencia del
trabajador. Como se desprende de la regla contenida en el artculo 202, el pago
del salario de los das de inasistencia no tendra como consecuencia el que tal
inasistencia dejara de ser injustificada, sino la posibilidad de imputar tales das de
inasistencia, al perodo de vacaciones cuando totalicen siete o ms das.
Resulta interesante la solucin a las inasistencias injustificadas contemplada
en la Consolidacin de Leyes del Trabajo del Brasil, en la cual se prev que la
cantidad de das de vacaciones vara de acuerdo al nmero de inasistencias
injustificadas del trabajador durante el periodo anual anterior a las vacaciones.
La tabla seria la siguiente: el trabajador tiene derecho a 30 das consecutivos de
vacaciones cuando no ha faltado durante el ao ms de 5 veces: veinticuatro das
consecutivos cuando ha faltado entre seis y catorce veces: dieciocho das
consecutivos, cuando durante el ao ha tenido entre quince y veintitrs faltas: y,
cuando hubiese completado entre veinticuatro y treinta faltas le corresponderan
doce das continuos de vacaciones. Cabra preguntarse qu patrono va a tolerar
que un trabajador totalice ms de diez faltas en el ao, as no se den el periodo de
un mes.
Consideracin aparte merece el caso de los trabajadores agrcolas. Muchas de
las actividades que se dan en la agricultura y en la cra, hacen que el trabajador
agrcola no llegue a prestar servicios durante todos los das hbiles del ao, de
manera que es comn que el trabajador rural no llegue a completar el ao
ininterrumpido de servicios.

206

El artculo 230 establece una clasificacin de los trabajadores agrcolas y

considera como trabajador permanente al que trabaja de manera continua en una
unidad de produccin al menos por un lapso de seis meses cada ao; en tanto que
el trabajador por temporada viene a ser aquel que preste sus servicios por lapsos
que demarcan la labor que deban realizar, ya sea la cosecha, la limpia de una
unidad de produccin agrcola, u otra actividad semejante.
Por su parte el artculo 236 dispone que los trabajadores agrcolas permanentes
gozarn anualmente de vacaciones remuneradas conforme a esta Ley. En lo que
corresponde a los trabajadores por temporada la Ley utiliza otra forma de expresin
y dispone que tendrn derecho al pago de las vacaciones que le corresponde al
trmino de la relacin de trabajo.
Esta diferencia en cuanto a la forma como est acordado el derecho a la
vacacin segn el tipo de trabajador agrcola, permite concluir que, en el caso del
trabajador por temporada, el trabajador slo tenda derecho al pago de la
compensacin econmica que la Ley acuerda en aquellos casos en los que el
trabajador no completa el ao de servicios y que se conoce comnmente como
vacaciones fraccionadas; en cambio, los trabajadores permanentes s tienen
derecho a las vacaciones, es decir al descanso efectivo y remunerado. Lo que no
aclara la Ley es si ese descanso se debe otorgar en proporcin al tiempo
efectivamente prestado, que puede ser inferior a un ao completo, es decir entre
seis meses continuos y un ao, o si por el contrario, al ser considerado como
trabajador permanente el descanso remunerado debe otorgarse sin importar que
el tiempo de servicios prestados de manera continua sea inferior al ao.
El artculo 323 de la LOT derogada requera tan slo que el trabajador rural
hubiese prestado servicios durante las dos terceras partes de los das hbiles del
ao, para que surgiese el derecho a disfrutar de la vacacin anual. Con la redaccin
del actual artculo 236, la LOTTT lo que hizo fue reducir ese lapso mnimo de las
dos terceras partes a la mitad, por lo que basta que el trabajador agrcola
permanente haya prestado servicios durante al menos seis meses, para que tenga
derecho a disfrutar de la vacacin anual de al menos 15 das.

67.

Oportunidad para el disfrute

El derecho a la vacacin nace en el momento en la fecha aniversario del ingreso

del Trabajador a la empresa; ahora bien, ello no significa que el trabajador deba,
necesariamente, tomar su descanso anual, a partir del da siguiente a dicha fecha,
puesto que la oportunidad en la que el trabajador va a tomar sus vacaciones debe

207

ser fijada tomando en cuenta, tanto las necesidades de la empresa, como las del
propio trabajador.
El artculo 200 de la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras dispone que la poca en la que el trabajador deba tomar sus
vacaciones ser establecida por convenio entre las partes y fija un perodo de tres
meses contados a partir del aniversario del ingreso del trabajador en la empresa,
para que en dicho lapso el trabajador tome su descanso. Si no hay acuerdo, debern
las partes acudir ante el Inspector del Trabajo el cual, odas las partes, fijar el
momento en que el trabajador tomar las vacaciones.
Como una garanta de la funcin que las vacaciones deben cumplir en el seno
de la vida familiar, el legislador ha establecido, en el artculo 199, un derecho de
preferencia para los trabajadores que tienen hijos en edad escolar, con el fin de
que puedan escoger un perodo en el que coincida su descanso anual con el lapso
de vacaciones escolares, llegando incluso a prever la posibilidad de que el disfrute
de las vacaciones se adelante o se posponga para lograr tal coincidencia. Tal
adelanto del disfrute a las vacaciones ya se haba previsto en el artculo 230 de la
LOT derogada.
En el caso de los trabajadores agrcolas, el aparte nico del artculo 236
establece que los miembros de una familia que presten servicios en una misma
explotacin rural situacin muy comn en ese medio- tendrn derecho a disfrutar
las vacaciones en un mismo perodo.
La regla general para la fijacin del perodo de disfrute de las vacaciones
presenta algunas excepciones, como son las vacaciones colectivas, las vacaciones
en caso de pluriempleo, y la posibilidad de acumular dos perodos de vacaciones.

68.

Vacaciones colectivas

Antes de que fuera promulgada la Ley Orgnica del Trabajo de 1990, ciertos
sectores industriales (construccin, textiles, metalurgia) acostumbraban cesar
colectivamente sus actividades con ocasin de las fiestas navideas y de comienzos
de ao. De igual manera las vacaciones colectivas haban sido objeto de
consagracin legal, antes que se las incluyera en la Ley Orgnica del Trabajo,
como es el caso del artculo 46 de la Ley Orgnica de Educacin que contemplaba
sesenta das de vacaciones, y lo referente a las vacaciones judiciales previstas en
el Cdigo de Procedimiento Civil, a las cuales se hizo referencia.
La LOTTT actual recoge esta costumbre y as regula la posibilidad de otorgar
el disfrute de las vacaciones en forma colectiva. Es este el sentido del artculo
208

191 el cual dispone que cuando se otorguen colectivas mediante la suspensin de

actividades durante un cierto nmero de das al ao, tales das se imputarn a los
que le correspondan al trabajador. Si el trabajador tuviere derecho a ms das de
descanso, de acuerdo a su antigedad en la empresa, la oportunidad para el disfrute
de los mismos se fijar por convenio entre las partes.
Cuando el trabajador, para el momento en el que se suspendan colectivamente
las actividades de la empresa, no hubiere cumplido an el ao de servicios y, por
ende, no tuviese derecho a las vacaciones, los das de vacaciones colectivas, sern
igualmente para l, das de descanso remunerados. Ello quiere decir, que dicho
trabajador toma sus vacaciones anticipadamente, de manera que, cuando
efectivamente le nazca el derecho al descanso por haber cumplido el ao de
servicio, ya no podra exigir de nuevo que se le concediese el disfrute de las
vacacionas por haberlas ya tomado anticipadamente.
Contempla igualmente la Ley que las vacaciones colectivas se puedan tomar
por grupos o escalonadamente, cuando se trate de institucin es que deben
funcionar durante todo el ao.

69.

Vacaciones en caso de pluriempleo

Es cada da ms frecuente el hecho de que un trabajador preste sus servicios a

varios patronos a la vez. Generalmente el trabajador no ingresa a prestar servicios
en la misma fecha en cada una de las empresas, por lo que si un trabajador tuviese
que tomar vacaciones con cada uno de los patronos en fechas distintas, no se
lograra cumplir con el carcter efectivo del descanso. Habida cuenta de ello, el
legislador dispuso en el artculo 198, que el trabajador deber tomar vacaciones
en la fecha que le corresponda con el empleador con el que tenga la relacin de
trabajo ms antigua. Los dems patronos o empleadores debern concederle el
descanso de manera ntegra, pero el pago de la remuneracin se har en forma
proporcional a los meses completos de servicio que tenga con estos patronos.
En los aos sucesivos, volver el trabajador a tomar las vacaciones en la fecha
aniversario de la relacin de trabajo ms antigua, pero, cuando ello ocurra, ya el
trabajador tendr un ao completo de servicios con los dems patronos, de all
que no se tomen en cuenta las fracciones de ao que tenga acumuladas con los
otros patronos cuya relacin sea menos antigua; podra decirse que se empareja
el tiempo de servicios y el derecho al descanso.

209

70.

Acumulacin de periodos de vacaciones

La regla general del descanso anual permite, como excepcin, la posibilidad

de acumular, hasta dos periodos de vacaciones, cuando ello sea beneficioso para
el trabajador. Para un trabajador que tiene planificado realizar un viaje por varios
pases durante un lapso bastante ms largo que el de un mes, le conviene acumular
dos periodos de vacaciones. Lo mismo sucede con un trabajador que pretende
pasar un tiempo largo en el extranjero con el fin de perfeccionar el dominio de
otro idioma. La norma contenida en el artculo 199, al parecer hace depender la
acumulacin de la sola voluntad del trabajador.
No obstante, la acumulacin de las vacaciones tropieza con una limitante
derivada de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de
Trabajo. El numeral 2 del artculo 120 de la mencionada Ley, considera entre las
faltas muy graves que acarrean altas sanciones, el hecho que el empleador no
asegure el disfrute efectivo de las vacaciones remuneradas. El criterio del
organismo administrativo, a cargo de la aplicacin de la Ley, es el que las
vacaciones deben disfrutarse anualmente.

71.

Remuneracin de las vacaciones

Las vacaciones deben ser remuneradas, para garantizar la efectividad del

derecho al descanso. Ahora bien, siendo el salario una nocin cuya extensin es,
dentro de nuestro ordenamiento jurdico, relativa, es necesario determinar cul
es la base salarial que debe ser utilizada para determinar el pago que corresponda
a los das de vacaciones.
El artculo 121 LOTTT dispone que la remuneracin que corresponda al
trabajador durante los das de descanso, ha de ser calculada con base al salario
normal devengado por l, durante el mes efectivo de labores inmediatamente
anterior a la oportunidad del disfrute. El salario normal, a tenor de lo dispuesto
por el aparte final del artculo 104 es la remuneracin devengada por el trabajador
en forma regular y permanente por la prestacin de su servicio.
Cuando la remuneracin de los servicios del trabajador sea variable (a destajo,
por piezas, por unidad de obra o por comisin) la base salarial con la que se
calcular la remuneracin durante los das de vacaciones ser el promedio de lo
devengado durante los tres meses anteriores a la oportunidad del disfrute.
La LOTTT acoge el criterio jurisprudencial y que haba sido consagrado por
el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 2006, en el sentido de que el
210

salario base para el clculo de las vacaciones, es el del mes inmediatamente anterior
al disfrute, modificando el criterio de la LOT derogada.
La disposicin legal derogada ordenaba tomar como fecha de referencia para
la determinacin del salario con el que se deben pagar los das correspondientes
a las vacaciones, el devengado en el mes inmediatamente anterior al nacimiento
del derecho a stas; dicha norma, tena su origen en criterios jurisprudenciales de
la Casacin Venezolana, anteriores a la promulgacin de la Ley Orgnica del
Trabajo de 1990. Dichos criterios haban sido cuestionados ya en aquella poca,
no solo por la doctrina, sino tambin por algunas decisiones de instancia. Conforme
a esta norma, la fecha relevante para la determinacin de la base de clculo de la
remuneracin de los das de vacaciones, no era la fecha en la que efectivamente
el trabajador sala de vacaciones, sino la fecha en la que naca el derecho a disfrutar
las mismas. Hay que tener presente, que tanto entonces como ahora, el derecho a
la vacacin nace en el momento del aniversario del ingreso del trabajador en la
empresa, no en el momento en el que el trabajador efectivamente comienza a
disfrutar del descanso. El problema se planteaba cuando el trabajador, para el
momento en el cual efectivamente comenzaba a disfrutar del descanso, perciba
un salario normal diferente por lo general, de mayor cuanta que el devengado
para el momento cuando haba nacido el derecho a la vacacin.
No obstante la clara disposicin legal, la jurisprudencia se haba apartado de
la letra de la Ley, al considerar que la obligacin de tomar las vacaciones
oportunamente, corresponde, por igual, tanto al patrono como al trabajador.
Tambin se basaba en la disposicin contenida en el artculo 92 de la Constitucin
Nacional la cual califica lo que se adeude por concepto de salario como una
deuda de valor y de exigibilidad inmediata, razn por la cual al no haber pagado
el salario de las vacaciones en el momento debido, es decir, en el momento en el
que el derecho naci, sino despus, habr que revalorizar tal pasivo, o si se quiere,
aplicar a tal cantidad la "correccin monetaria", siendo la manera ms prctica
de hacerlo, utilizar el salario devengado por el trabajador para el momento en el
que efectivamente comenz a disfrutar del descanso. En este sentido, la Sala de
Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N 31 de fecha 5
de febrero de 2002 sostuvo:
"...El artculo 145 de la Ley Orgnica del Trabajo es claro al establecer
que el salario base para el clculo de lo que le corresponda al trabajador por
concepto de vacaciones ser el salario normal devengado por l en el mes
efectivo de labores inmediatamente anterior al da en que naci el derecho a
la vacacin. La jurisprudencia patria ha establecido que por razones de justicia
y equidad debe considerase que si el trabajador no ha disfrutado de algn
211

perodo vacacional durante la relacin de trabajo al trmino de la misma ste

debe ser cancelado no con el salario normal devengado al momento en que
naci el derecho sino con el salario normal devengado al momento de
terminacin de la relacin laboral..."218.

Esta posicin fue ratificada en varias oportunidades, siendo la ltima de ellas

en la sentencia de la misma Sala, N 1.262, del 1 de Noviembre de 2010219.
No hay duda del sentido de equidad que se pone de manifiesto al aplicar este
criterio, que dicho sea de paso, posee tambin connotaciones de orden prctico,
puesto que un trabajador a quien le van a pagar el salario correspondiente a sus
vacaciones atrasadas, con un salario que devengaba hace varios aos, no estar
muy dispuesto a tomar las vacaciones; sin embargo, la letra de la Ley, pese a lo
injusto resultaba clara, de manera que la solucin no era otra que la de modificar
la norma legal, cumpliendo al mismo tiempo con el mandato de la disposicin
transitoria cuarta de la Constitucin del 99 que orden una modificacin a la Ley
Orgnica del Trabajo dentro del ao siguiente a la Instalacin de la Asamblea
Nacional, de all que es a todas luces justificada la modificacin contenida en el
artculo 121 comentado.
Este criterio, de tomar como base de clculo para las vacaciones el salario
normal devengado en el mes inmediatamente anterior al disfrute efectivo de las
vacaciones, fue incorporado en el artculo 95 del Reglamento de la ley Orgnica
del Trabajo, en contra de la disposicin legal, a la que ya se ha hecho referencia.
En este caso, como en otros ms, el Reglamento va ms all del sentido de la
norma. Lo que se impona, como se dijo antes, era modificar la Ley, sobre todo si
toma en cuenta la ligereza con la cual se ha obrado al reformar la Ley, en otras
ocasiones, como en el caso de la reforma ocurrida para cambiar el rgimen de los
conserjes, hoy llamados trabajadores residenciales.
En el caso de la acumulacin de varios periodos de vacaciones, dentro de lo
que la Ley permite, la situacin se torna an ms compleja. En efecto, la
acumulacin de las vacaciones procede, de acuerdo con la normativa que la rige,
a solicitud del trabajador, de manera que la acumulacin no es imputable al patrono.
La revalorizacin de los pasivos laborales se fundamenta en el supuesto de que la
mora del deudor (empleador) en el pago de una obligacin, deja obligado a ste a
otorgarle al acreedor (trabajador), en el momento del pago, las mismas ventajas
que ste ltimo poda obtener de haberle sido pagada la cantidad debida en la
oportunidad sealada por la Ley o por el contrato. Ahora bien, cuando se produce
218
219

www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 12/01/2012.)

www.tsj.gov.ve/decisiones/consulta_sala. (consulta del 12/01/2012.)
212

la acumulacin de varios periodos de vacaciones, por solicitud del propio

trabajador, no hay mora, por cuanto el deudor (patrono) no pag por habrselo
solicitado as el acreedor (trabajador), estando el patrono obligado, conforme a la
norma legal, a respetar la voluntad del trabajador. En esta situacin no existe la
mora del patrono, ya que la demora en el pago no se debe a su voluntad, sino a
una solicitud del propio trabajador (acreedor). Ello hara que no fuera, en este
caso procedente la revalorizacin de la deuda laboral, puesto que sta tiene como
supuesto, la mora (demora culpable) del patrono, lo que en este caso no se da.
En definitiva, el artculo 121 no deja lugar a dudas sobre la base salarial a
tomar en cuenta para el pago de las vacaciones.

72.

Das a pagar

La Ley Orgnica del Trabajo derogada contena una disposicin que fue
eliminada en la actual LOTTT. As el artculo 157 aclaraba que deban remunerarse
todos los das correspondientes a las vacaciones, tanto los hbiles como los
considerados por la Ley como no hbiles, es decir los das feriados y los de
descanso semanal. La aclaratoria era procedente puesto que hubo algn tiempo
en el que se consider que el trabajador no tena derecho al pago al descanso
semanal durante las vacaciones por cuanto, el pago del salario del das de descanso
semanal haba sido previsto como una especie de prima de asiduidad que requera
que el trabajador no dejara de asistir a su trabajo durante ms de una da.
Al eliminarse una disposicin tan clara como sta, sin explicacin alguna,
podra resurgir la duda que la norma eliminada dej zanjada. El autor considera
que la eliminacin de la norma no debe interpretarse como la negativa a que se
remuneren los das de descanso semanal y feriados que correspondan al perodo
de vacaciones. Ello sera contrario al carcter progresista del Derecho del Trabajo.

73.

Remuneracin de las vacaciones no disfrutadas al trmino de

la relacin de trabajo

Puede darse el caso que la relacin de trabajo termine sin que el trabajador
haya disfrutado de algn o algunos perodos de vacaciones. El artculo 195 ordena
el pago del salario correspondiente a los das de vacacin que haya acumulado el
trabajador, as como de lo correspondiente al bono vacacional, en el momento de
la terminacin de la relacin de trabajo. Es importante sealar que las vacaciones
constituyen un derecho que se adquiere con el slo transcurso del tiempo de
servicios, de manera que no puede el trabajador perder ese derecho cualquiera
sea la causa por la que haya terminado el contrato de trabajo.
213

El Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 2006, va ms all de lo

previsto en la norma cuando en el aparte nico del artculo 95 dispone:
Cuando por cualquier causa termine la relacin de trabajo sin que el
trabajador o trabajadora haya disfrutado de las vacaciones a que tiene derecho,
el patrono o patrona deber pagarle la remuneracin correspondiente
calculado en base al ltimo salario que haya devengado, incluyendo el pago
de los das feriados y de descanso semanal obligatorio que le hubieren
correspondido de haber disfrutado efectivamente las vacaciones.

Con base en esta disposicin reglamentaria, para hacer el clculo de lo que se

le debe pagar al trabajador por concepto de vacaciones no disfrutadas, se debe
hacer una proyeccin como si el trabajador comenzara a disfrutar de las vacaciones
a partir del da de la terminacin de la relacin de trabajo, hasta el momento en
que le hubiese correspondido reintegrarse a sus labores, bajo el supuesto que la
relacin de trabajo hubiese continuado y el trabajador, durante ese perodo, hubiese
disfrutado efectivamente de las vacaciones; hecha esta proyeccin, se debe
determinar la cantidad de das tanto hbiles como inhbiles que deben serle
pagados.

74.

Inclusin del salario en especie

La Ley permite que parte del salario sea pagado en especie, sobre todo cuando
tal especie consiste en vivienda y/o alimentacin y constituye un beneficio para
el trabajador. Con base en ello el artculo 193 le da al trabajador el derecho a
continuar percibiendo, durante el periodo de vacaciones, ambos beneficios o al
valor que pueda drsele a este pago en especie. La determinacin del valor de
estos beneficios se har por convenio entre las partes y en caso de desacuerdo, le
corresponder fijarlo al Inspector del Trabajo, el cual deber hacerlo tomando en
cuenta el costo de la vida, el monto del salario y otros factores concurrentes. En
criterio del autor, la Ley le est otorgando a la administracin del trabajo facultades
jurisdiccionales que no le corresponden. Ha de haberse adoptado la solucin del
artculo 106 para el caso de que exista desacuerdo en el valor asignado a las
propinas, ya que all el legislador opt por la va judicial para solucionar la
controversia.

75.

Oportunidad para el pago de las vacaciones

Manda el artculo 194 que el pago del salario que corresponda a las vacaciones
debe hacerse al inicio de ellas, lo cual resulta a todas luces lgico, pues para que
214

el trabajador pueda disfrutar efectivamente del descanso, debe contar

oportunamente con los recursos necesarios para sufragar los gastos que ste
conlleva.
En esa misma oportunidad deber pagarse el valor que corresponde a la parte
del salario en especie, para el caso en que el trabajador reciba alimentacin o
alojamiento.

76.

El bono vacacional

El legislador ha entendido que el efectivo disfrute de las vacaciones ocasiona

gastos adicionales para el trabajador, de all que, adems del pago del salario
correspondiente a los das de vacaciones, haya impuesto una carga adicional al
patrono, como es la de otorgar una remuneracin adicional que recibe el nombre
de bono vacacional.
El bono vacacional, al que tanto el artculo 104 como el 192 otorgan naturaleza
salarial, consiste en un pago adicional, que de acuerdo con lo dispuesto por este
ltimo artculo, tiene un tope mnimo de quince das y uno mximo de treinta
das. Durante el primer ao el trabajador percibir una bonificacin equivalente a
quince das de salario y, posteriormente, recibir un da adicional por cada ao
hasta totalizar veintin das de salario.
La LOTTT no previ una disposicin transitoria ya que la norma vigente supera
desde el primer ao el monto del bono vacacional regulado en la Ley derogada.
En efecto, cuando se cre el bono vacacional, en la reforma del ao 1975, se
haba establecido dicho bono, en un da de salario por cada ao de servicios hasta
un mximo de quince das; la Ley Orgnica del Trabajo de 1990 incremento a
siete das de salario el bono vacacional para el primer ao. Sin embargo aquellos
trabajadores, que para la entrada en vigencia de la Ley, hubieran tenido derecho
a una cantidad mayor de das de salario por este concepto, se hubieran visto
perjudicados, al aplicar la Ley. Por ello la LOT orden que los trabajadores que,
antes de la entrada en vigencia de la Ley, hubiesen tenido derecho a ms das de
bono vacacional, lo conservasen y, en caso de superar la cantidad de quince das,
solo se tomara en cuenta el tiempo transcurrido despus del 1 de mayo de 1990,
fecha en la cual la Ley Orgnica del Trabajo entr en vigencia.
El bono vacacional debe calcularse igualmente con el mismo salario utilizado
para el pago de las vacaciones, salvo la posibilidad de aplicar, para este caso, el
salario de eficacia atpica, como se explicara antes.

215

77.

Las vacaciones y la terminacin de la relacin de trabajo antes

del ao completo de servicio. (Vacaciones Fraccionadas)

Para tener derecho a la vacacin anual, se requiere que el trabajador haya

prestado servicios durante un ao completo. No obstante, el legislador ha previsto
una solucin para aquellos casos en los cuales el contrato de trabajo finalice antes
de que el trabajador complete un ao de servicios, o un nuevo ao de servicio,
mediante una institucin que se conoce con el trmino de "vacaciones
fraccionadas". El trmino en cuestin resulta impropio, ya que se la puede
confundir con el disfrute fraccionado del perodo de vacaciones, por ello Csar
Carballo y Humberto Villasmil, proponen la siguiente denominacin:
Indemnizacin sustitutiva de las vacaciones que hubieren correspondido220. Sin
embargo, tampoco parece apropiado el uso en ella del trmino indemnizacin por
cuanto la indemnizacin presupone la existencia de un dao causado por una
violacin de un derecho por parte quien tena la obligacin de respetarlo por lo
que va a resultar obligado a indemnizar; en el caso de las llamadas vacaciones
fraccionadas, el pago de este beneficio procede an en aquellos casos en los que
el patrono no haya sido el causante de la terminacin del contrato de trabajo y de
la imposibilidad de completar el trmino necesario para el nacimiento del derecho,
como sera los casos del retiro voluntario e injustificado del trabajador y de la
terminacin por causa extraa no imputable.
En la Ley del Trabajo de 1.936 s se trataba de una indemnizacin, puesto que
slo proceda cuando el contrato de trabajo terminaba por una causa imputable al
empleador, es decir, cuando se trataba de despido injustificado, o en caso de
retiro justificado del trabajador.
Con base en el artculo 196 LOTTT, que consagra el beneficio, podra
considerarse como un derecho adquirido slo por el transcurso del tiempo, pues
no se pierde cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato de trabajo, a
diferencia de la Ley derogada que haba previsto su prdida en caso de que la
causa de la terminacin fuese un despido justificado.
Por otra parte, hay que tener en cuenta que el beneficio procede
independientemente de la duracin prevista para el contrato de trabajo, bien sea
que se trate de un contrato por tiempo indeterminado, de uno por tiempo
determinado o que se haya contratado al trabajador para una obra determinada.

220 CARBALLO MENA, Csar y VILLASMIL PRIETO, Humberto. "Ley Orgnica del
Trabajo y su Reglamento". Anotado y concordado. Publicaciones Ucab. Caracas. 1.999. P.148.

216

El beneficio se causa por meses completos de servicio y, siendo como es una

especie de beneficio sustituto de las vacaciones, para la determinacin del tiempo
de servicios requerido, habr que aplicar las mismas reglas que para las vacaciones,
de manera que el tiempo de inasistencias justificadas del trabajador deber ser
tomado en cuenta.

78.

Determinacin de la cuanta del beneficio

El artculo 196 dispone que el beneficio se pague con base en dos parmetros:
el primero, los meses completos de servicios prestados durante el ao y, el segundo,
la remuneracin que se hubiese causado tanto por los das de vacaciones, como
por el bono vacacional que le corresponderan al trabajador de haber ste
completado el ao de servicios.
As, durante el primer ao de servicios, si la relacin de trabajo termina antes
de cumplirse el ao, por ejemplo a los siete meses y 6 das, dicho trabajador, en
su primer ao de servicios tendra derecho a quince das hbiles de vacaciones y
quince de bono vacacional, lo que hace un total de treinta das a remunerar por el
ao completo de servicios; con base en lo anterior tenemos que el promedio
mensual, por los dos conceptos, es de dos das y medio de salario por cada mes,
como tiene siete meses completos, en compensacin por no haber podido disfrutar
de las vacaciones, al no haber completado el ao de servicios recibira una cantidad
igual a diecisiete das y medio de salario.
De la misma manera se debe proceder cuando el trabajador tiene ms de un
ao de antigedad. Tomemos por ejemplo que el trabajador tena seis aos y
cuatro meses de servicio. Si hubiera completado los siete aos de servicios le
corresponderan 21 das de vacaciones y 21 das de bono vacacional, en total 42
das. El promedio por cada mes sera 3,5 das de salario que multiplicados por los
cuatro meses completos arroja un resultado de 14 das por las llamadas vacaciones
fraccionadas. Hay que tener siempre presente que las vacaciones fraccionadas se
calculan teniendo en cuenta los das de vacaciones y de bono vacacional que le
hubieran correspondido al trabajador si hubiese culminado el ao de servicios,
no las que le correspondieron en el ltimo ao completo de servicios.

79.

Salario base para calcular el beneficio

Aclaraba el artculo 120 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de

1999, que el beneficio de las vacaciones fraccionadas se calculara con base en el

217

salario previsto en el artculo 145 de la Ley Orgnica del Trabajo de 1990, vigente
para la poca, es decir, el salario normal.
La interpretacin reglamentaria se hizo necesaria dado que surga una confusin
por cuanto el artculo 146 de la LOT derogada, estableca que el salario base de
clculo de lo que corresponda al trabajador a consecuencia de la terminacin de
la relacin de trabajo, de conformidad con el entonces vigente artculo 125, sera
el salario devengado en el mes de labores inmediatamente anterior a dicha
terminacin. Adems el Pargrafo Primero, inclua la porcin mensual
correspondiente a la participacin en los beneficios de la empresa. En otras
palabras, la Ley utiliza como base de clculo el llamado salario integral con el
que debe ser calculada la prestacin de antigedad.
Hubo entonces quien considerara que como las vacaciones fraccionadas se
producen con ocasin de la terminacin de la relacin de trabajo, deban ser
calculadas con base en un salario integral y no con base en el salario normal. Sin
embargo tal criterio, desechado por el Reglamento, incurri en el error de
interpretar la norma del artculo 146 en forma parcial, puesto que el supuesto de
hecho en ella contenido, se refera a lo que corresponda al trabajador como
consecuencia de la terminacin de la relacin de trabajo, de conformidad con el
artculo 125 de esta Ley, lo que indica que la Ley limitaba la base salarial del
artculo 146 a las indemnizaciones previstas en el 125 y que no le eran aplicables
a las vacaciones fraccionadas.
La reforma del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo de 2006, elimin
la norma que el Reglamento de 1999 contena al respecto; La LOTTT, por su
parte, no hace referencia alguna a la base salarial con la que hay que calcular este
beneficio. La eliminacin de la norma reglamentaria no puede interpretarse como
que la intencin del legislador fuera que las vacaciones fraccionadas se calculen
con base en el salario integral y no con base en el salario normal; una interpretacin
en ese sentido resulta contraria a la lgica. No tiene sentido que las vacaciones
fraccionadas se calculen con un salario superior a aquel con el que se calculan las
vacaciones normales.

218

PERSPECTIVAS
El tema de la reduccin de la jornada de trabajo presenta un carcter dinmico
y actual por cuanto se encuentra muy vinculado a todo lo que tiene que ver con el
desarrollo econmico y social. Adems de eso, los avances tecnolgicos influyen
en nuevas formas de trabajo, que requieren una distribucin del tiempo de trabajo,
diferente de la que tradicionalmente se ha aplicado.
Desde un primer momento, el Derecho del Trabajo sistematiz el modelo de
organizacin fordista-taylorista que estableca un binomio tiempo de trabajotiempo libre, siendo el primero utilizado como medida de la remuneracin y de la
subordinacin del trabajador. Sin embargo, los nuevos sistemas organizativos de
la produccin, la tercerizacin de la economa incluso en el sector industrial, las
nuevas tecnologas, han ido acabando con dicho esquema que regulaba de manera
homognea el tiempo de trabajo tendiendo hacia una heterogeneidad y hasta una
individualizacin del tiempo de trabajo.
La sociedad actual se plantea igualmente el problema que parte de ese llamado
"tiempo libre" lo constituye en realidad tiempo relacionado con el trabajo pero no
remunerado que, con las complicaciones de la vida moderna en los centros
densamente poblados, entre el tiempo de transporte, la preparacin para el trabajo
(cambiarse de ropa, recibir instrucciones, cambiar de turno o entregarlo, etc.)
puede superar, en algunos casos las cuatro horas al da. Es un tiempo relacionado
con el trabajo, pero que no proporciona provecho personal alguno para el
trabajador.
De igual manera las sociedades en las que se practica una economa de
mercado, existe la tendencia a convertir el tiempo libre del trabajador en tiempo
para el consumo de all que nos encontremos con la necesidad de aumentar los
tiempos de trabajo en los servicios pblicos y en los comercios, al tiempo que las
219

normas que establecan tradicionalmente el descanso dominical se han visto

dejadas de lado para propiciar la apertura de los comercios durante esos da, lo
que redunda en perjuicio para los trabajadores que trabajan en los comercios. Por
otra parte, el acento puesto en el consumo puede traer consigo el que la importancia
del tiempo libre pueda aparecer, para un sector de la poblacin carente de recursos
econmicos para gastar, como un tiempo decepcionante que podra hacer aorar
el tiempo de trabajo. El informe Supiot concluye al respecto que no basta con
reducir el tiempo de trabajo y aumentar el tiempo libre del trabajador, sino que se
hace necesario integrar a la poltica social una poltica de equipamiento cultural
que haga accesible a todos una valoracin no comercial del tiempo libre221.
Al parecer las reformas que se han dado en materia de jornada en las sociedades
industrializadas, estn siendo encaminadas, no tanto a privilegiar el aspecto
cuantitativo, como el cualitativo, sobre todo en lo que se refiere a la distribucin
del tiempo de trabajo. Se trata como, se afirma en el informe Supiot, de una
adaptacin del trabajo al hombre y no de la adaptacin del hombre al trabajo222.
Tal es el sentido de la disposicin contenida en el artculo 13 de la Directiva
2003/88 de la Unin Europea en materia de Ordenacin del Tiempo de trabajo:
Los Estados miembros adoptarn las medidas necesarias para que los
empresarios que prevean organizar el trabajo con arreglo a cierto ritmo tengan
en cuenta el principio general de adecuacin del trabajo a la persona, con
objeto, en particular, de atenuar el trabajo montono y el trabajo acompasado,
en funcin del tipo de actividad y de los requisitos en materia de seguridad y
salud, especialmente en lo que se refiere a las pausas durante el tiempo de
trabajo.

La recomendacin 116 establece el principio de la reduccin progresiva de la

duracin normal de trabajo, pero as mismo advierte, que tal reduccin, en vista
de alcanzar una jornada semanal de cuarenta horas, debe hacerse cuando resulte
apropiado, habida cuenta del grado de desarrollo econmico y de las necesidades
del mantenimiento del aumento de la productividad.
Ello hace pensar en que quiz la va ms apropiada para la reduccin del
tiempo de trabajo vendra a ser la negociacin colectiva la cual es percibida por
la propia OIT como un mtodo flexible y eficaz para resolver las cuestiones
relacionadas con la duracin del trabajo223. En los pases industrializados de
221
222
223

175.

Alain SUPIOT. (Coordinador). Au-del , op. cit., p.132.

Alain SUPIOT. (Coordinador). Au-del , op. cit., p. 301.
OIT. El Trabajo en el Mundo. Editorial Nueva Sociedad. Caracas. 1990. Tomo II, p.

220

Europa Occidental la negociacin colectiva ha venido a ser la fuente ms

importante en esta materia.
La tendencia hacia la anualizacin permite a las empresas adaptarse
rpidamente a los niveles de actividad exigidos por la situacin coyuntural en un
momento determinado; sin embargo nuestros actuales sistemas legales, en cuanto
a la distribucin del tiempo de trabajo, no permiten que el empresario pueda
aumentar el tiempo de servicio, en aquellos momentos en que las exigencias del
mercado requieren de una mayor produccin, y reducirlo en tiempo de baja
coyuntura.
La crisis econmica ha llevado a algunas empresas, a establecer verdaderas
suspensiones colectivas de los contratos de trabajo, sin que se haya previsto un
mecanismo que permita compensar en parte el sacrificio que se impone a los
trabajadores, y a las mismas empresas. A este respecto, en Italia en un momento
determinado cumpli un papel importante la Caja de Compensacin
Salarial o de Ganancias (Cassa Integrazione Guadagni) las cuales se
financiaban con aportes patronales, as como una contribucin del Estado. La
Caja aseguraba al trabajador que haba visto suspendido su contrato de trabajo
hasta un ochenta por ciento de la remuneracin que hubiera podido percibir por
un perodo de tres meses. Al comentar el papel cumplido por esta Institucin en
Italia, Arturo Bronstein seala: Es innegable que la Cassa Integrazione Guadagni
ha ayudado muchsimo a las empresas italianas a administrar su mano de obra
de manera flexible, al tiempo que tambin mitigaba considerablemente el costo
de esa flexibilidad224.
Hemos visto como el problema de la duracin del tiempo de trabajo y su
distribucin son objeto de una influencia cada vez mayor por parte de las tendencias
flexibilizadoras del Derecho del Trabajo. Sabemos que muchos doctrinarios ven
con gran preocupacin el avance de estas tendencias considerndolas como un
factor que tiende a la destruccin de toda la obra, que a travs de grandes esfuerzos,
luchas y sacrificios, ha logrado consolidar el Derecho del Trabajo. A la hora de
fijar posicin frente a esa tendencia, el autor comparte el criterio de Oscar
Hernndez lvarez en su trabajo de incorporacin a la Academia de Ciencias
Polticas y Sociales:

224 BRONSTEIN, Arturo. "La Flexibilidad del Trabajo. Panorama General". En La

Flexibilizacin del Trabajo. Un estudio Internacional. Diario de Tribunales. Barquisimeto.
1990, p. 28.

221

El ius laboralista no puede negarse a tomar en cuenta las nuevas realidades

que suponen necesariamente, en muchos casos, nuevos enfoques en la
elaboracin y en la aplicacin de las normas; pero su reflexin, que muchas
veces lo llevar a actuar en forma coherente con planteamientos de
flexibilizacin , no puede significar la aceptacin de un proceso de
desregulacin del trabajo, en el cual priven las condiciones de la oferta y de
la demanda, en desmedro del cumplimiento de los grandes principios generales
que han dado autonoma cientfica al Derecho Laboral. La flexibilidad no
puede ser sino una alternativa que se presenta al Derecho del Trabajo, y que
debe ser utilizada por ste, en el proceso de regular realidades sociales
cambiantes, a las cuales la norma debe ajustarse, pero en una forma tal que
este constante dinamismo no perturbe la realizacin de sus finalidades
trascendentes. As, flexibilidad y rigidez no son, ni deben ser, sino modalidades
en la aplicacin de la norma jurdica laboral, las cuales deben estar orientadas
a facilitar el cumplimiento efectivo del Derecho del Trabajo, sin que tales
modalidades comporten un debilitamiento de las estructuras esenciales de
ste225.

La reduccin del tiempo de trabajo constituye una tentacin evidente de ser

empleada como frmula para rebajar la tasa de desempleo, de all que resulte
oportuno traer a colacin el comentario de Mara Bernardoni de Govea, quien
afirma: Se trata de buscar que los cambios que necesariamente se estn dando
puedan ser asimilados por las empresas, mejorar su competitividad y acceder a
los mercados globalizados, sin que se afecten los niveles de empleo; conciliar,
pues, el desarrollo econmico con el social226.
Venezuela en cumplimiento del mandato constitucional que impone la reforma
de la Ley para reducir la duracin de la jornada, opt por la jornada semanal de
cuarenta horas y por la rigidez en la reglamentacin de la jornada y la distribucin
del tiempo de trabajo. El autor del Reglamento Parcial, promulgado un ao
despus, se vio obligado por la fuerza de las circunstancias a introducir elementos
de flexibilizacin, sobre todo, en lo referente al disfrute de los dos das continuos
de descanso semanal.
Es necesario sealar que en todas las regiones del mundo, los pases que han
adoptado la semana de 35 horas no llegan al cinco por ciento y que en Amrica
225 HERNNDEZ A., scar "La Flexibilidad del Trabajo. Panorama General". En La
Flexibilizacin del Trabajo. Un estudio Internacional. Diario de Tribunales. Barquisimeto.
1990, P. 284
226 Mara BERNARDONI DE GOVEA. "Tiempo de Trabajo y Equidad Social". En
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, Anlisis por sus Proyectistas. Coordinador scar
Hernndez lvarez. Instituto de Estudios Jurdicos del Estado Lara. Barquisimeto. 1999, p.
160.

222

Latina y el Caribe no existe ninguno, y menos del diez por ciento han adoptado el
rgimen de cuarenta horas227.
Debe resaltarse que la nueva Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras no tom en cuenta los supuestos que han motivado la revisin de
los convenios de la OIT sobre la duracin del trabajo y que se plasman en el
informe sobre el tiempo de trabajo de dicha organizacin y al cual se ha hecho
referencia en este trabajo, en el sentido de que es necesario establecer un equilibrio
aceptable entre las necesidades de las trabajadoras y los trabajadores (por
ejemplo, adoptando medidas para proteger la salud y la seguridad de todos ellos,
as como su vida personal/familiar) y los requerimientos de las empresas, sin
olvidar por ello las necesidades de la comunidad, incluida la igualdad de gnero228.
Igualmente en el informe de la Comisin de Expertos sobre los Convenios 1 y
30 que se present en la Conferencia de la OIT de 2005, se concluy en la necesidad
de contar con normas aceptadas en el plano internacional sobre horas de trabajo;
que los cambios ocurridos en los sistemas productivos y a causa de la
internacionalizacin de la economa requieren de la elaboracin y la aplicacin
de reglas de juego para un mercado global229, para luego concluir dicho informe
que cualquier reforma en materia de jornada se deben tener presente los siguientes
elementos:
establecer la proteccin efectiva de los trabajadores; permitir un equilibrio
adecuado entre el trabajo y la vida familiar; garantizar que el nuevo
instrumento no tuviese como consecuencia la reduccin del nivel de proteccin
que se concede actualmente en virtud de los instrumentos existentes; establecer
una ordenacin del tiempo de trabajo ms flexible, en lo que respecta, entre
otras cosas, a la promediacin de la duracin del trabajo sobre perodos
razonables a cambio de reducir la duracin media del tiempo de trabajo
semanal; y asegurar la celebracin de consultas entre los empleadores y los
trabajadores y sus organizaciones en lo que se refiere a la duracin del tiempo
de trabajo, y permitir tambin que los trabajadores individualmente puedan
tener cierta posibilidad de eleccin respecto a sus horas de trabajo, as como
proporcionar flexibilidad a los empleadores230

OIT El tiempo, op. cit., p. 15 (Grfico 1)

OIT. El tiempo, op. cit., p. 1.
OIT. Horas de trabajo. De lo fijo a lo flexible? Informe de la Comisin de Expertos
en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (artculos 19, 22 y 35 de la Constitucin)
Informe III. Ginebra, 2005, prrafos 317 al 332.
230 OIT. Horas de trabajo op. Cit., prrafo 332.
227
228
229

223

Son tantos los problemas y las nuevas facetas que presenta la duracin del
trabajo y los descansos, as como la distribucin de los mismos que demuestran
que el tema se encuentra vigente, no ha perdido su actualidad y que grande es an
la tarea del Estado y amplio el campo para el Derecho del Trabajo.

224

APNDICE
LAS CONDICIONES DE TRABAJO
En el campo del Derecho del Trabajo no hay una expresin ms utilizada y al
mismo tiempo, ms inabordable en cuanto a su sentido jurdico, como lo es la de
"condiciones de trabajo". Al pretender, como es de rigor, iniciar su estudio provistos
de una definicin o delimitacin del concepto de "condiciones de trabajo",
tropezamos con el escollo de la falta de precisin terminolgica de dicho trmino
o expresin. A esta dificultad se refiere scar Ermida Uriarte cuando expresa: Es
sta una expresin difcilmente definible en trminos jurdicos y, en el mejor de
los casos, polismica y tal vez contradictoria231.
A aumentar la equivocidad del trmino contribuye el hecho de que la expresin
"condiciones de trabajo" vara de sentido, no tan slo en textos legislativos
pertenecientes a pases distintos, sino incluso en textos normativos vigentes dentro
de un mismo mbito espacial de validez.
Ms frecuentes son las variaciones de significado en el tiempo; ello es
explicable, en parte, en razn del carcter evolutivo del Derecho del Trabajo,
histrico y en situacin, como diran Camerlinck y Lyon-Can232- pero adems

231 scar ERMIDA URIARTE. El Impacto de las dificultades econmicas de la empresa

sobre las condiciones de trabajo. Informe general al XII Congreso Mundial de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social. Atenas 1991, pag. 2.
232 G. H. CAMERLYNCK y Gerard LYON-CAEN. Droit du Travail. Dalloz, Paris. 1972,
p. 17.

225

como producto de polticas y prcticas puestas en marcha, en un determinado

momento, para mejorar la condicin social de los trabajadores.
Pese a la imprecisin y vaguedad del trmino, es innegable la amplia utilizacin
de la expresin "condiciones de trabajo" en la totalidad de los textos normativos
de carcter tanto nacional como internacional que regulan la materia del trabajo.

1.

Antecedentes y dificultades

Al parecer una de las primeras oportunidades- si no la primera- en las que se

us la expresin "condiciones de trabajo" fue en una ley Austraca de 1870;
posteriormente, la encontramos en la Ley Clayton de los Estados Unidos de
Norteamrica en 1914.
Sin embargo, la expresin "condiciones de trabajo" se encuentra ntimamente
ligada con el nacimiento de la Organizacin Internacional del Trabajo, pues sta
surge precisamente, con la finalidad de mejorar las condiciones de trabajo en la
que se encontraban los trabajadores, y en especial los trabajadores de la industria,
a comienzos del Siglo XX. Con su inclusin en el texto del acta de nacimiento de
la Organizacin Internacional del Trabajo, el trmino alcanza su ms amplia
difusin.
En efecto, en el Prembulo de la Parte XIII del Tratado de Versailles, que vino
a ser la Constitucin de la dicha organizacin, al determinar la triple justificacin
de una accin legislativa internacional de las cuestiones atinentes al trabajo, se
estableci:
Considerando que existen condiciones de trabajo que implican para un
gran nmero de personas la injusticia, la miseria y las privaciones, lo que
engendra un tal descontento que constituyen un grave peligro para la paz y la
armona universal. Considerando que es urgente mejorar esas condiciones:
por ejemplo en lo que respecta a la reglamentacin de la duracin del trabajo,
la lucha contra el desempleo, la garanta de un salario que asegure condiciones
de existencia convenientes, la proteccin del trabajador contra las
enfermedades generales o profesionales y los accidentes de trabajo, la
proteccin de los nios, los adolescentes, y las mujeres, las pensiones de vejez
y de invalidez, la defensa de los trabajadores ocupados en el extranjero, la
afirmacin del principio de la libertad sindical, ....(omissis). (Negrillas
nuestras)

Como puede observarse del texto citado, desde sus inicios, el trmino
"condiciones de trabajo" aparece rodeado de una gran imprecisin, pues, entre
226

las materias que el Prembulo cita, como ejemplo de las condiciones que deben
ser mejoradas, se encuentran algunas de naturaleza tan diversa y dispar, como las
relativas a la duracin del trabajo al lado de las que tienen que ver con la libertad
sindical, o con las pensiones de vejez o invalidez.
La Declaracin de Filadelfia de 1944 dio lugar a la modificacin de la
Constitucin de la O.I.T., aun cuando tales modificaciones daten de 1945 y 1946.
Lo que caracteriza esta declaracin es la ampliacin de los objetivos de la
organizacin, y ello destaca precisamente, en la concepcin que adopta de
condiciones de trabajo, al incluir en ellas materias como salarios, ingresos de
personal, no discriminacin etc., las cuales no constaban originalmente en el
Prembulo de la parte XIII del Tratado de Versailles.
Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales adoptado en el seno de las Naciones Unidas en el ao 1966, ratificado
por Venezuela mediante Ley promulgada el 27 de febrero de 1970, al establecer
el derecho a la igualdad de condiciones de trabajo para los hombres y las mujeres,
enumera las mismas en el artculo 7 y destaca las siguientes: igualdad de
remuneracin para ambos sexos, salario equitativo y condiciones de existencia
dignas, seguridad e higiene en el trabajo, igual oportunidad para la promocin,
as como todo lo relativo a los trabajos y descansos.
Otras normas internacionales, algunas de ellas adoptadas en el seno de la O.I.T.,
complican an ms la delimitacin del trmino "condiciones de trabajo", al hacer
referencia no slo a stas sino al empleo, y as se utiliza una expresin an ms
extensa al aludir a las "condiciones de trabajo y de empleo".
No es menor la confusin en el campo de las legislaciones nacionales, pues si
bien todas ellas hacen uso del trmino, vara de un pas a otro, tanto su significado,
como el contenido o las materias en l comprendidas, por lo que podramos
concluir que el nico carcter comn, tanto en las normas nacionales como en las
de origen internacional, es la indefinicin del trmino.
Al respecto seala Ermida Uriarte, que la legislacin nacional de los distintos
pases que analiza en su trabajo, cuando le atribuye un determinado contenido, lo
hace con una finalidad puramente pragmtica, limitada al especfico mbito de
aplicacin de esta Ley y sin coordinacin con los otros usos y contenidos que
otras normas le atribuyen a esa misma expresin233. La legislacin venezolana
no constituye una excepcin a esta tendencia.

233

scar ERMIDA URIARTE. El Impacto de las..., op. cit., p. 4.

227

Por ello, un sector de la doctrina considera que el trmino "condiciones de

trabajo" es un concepto que no puede ser definido, ni desde el punto de vista
jurdico, ni del tcnico. Dentro de esta corriente podemos situar al Brasileo Sayao
Romita quien afirma que la expresin "condiciones de trabajo" es una nocin
ajurdica que no posee un significado tcnico, por cuanto no tiene el sentido que
la teora general del Derecho le da al vocablo "condicin". En el caso que nos
ocupa la palabra condicin est empleada como sinnimo de circunstancia,
situacin, estado, modo de ser, etc234.
En un contexto general, resulta fundada la posicin de Sayao Romita puesto
que dentro de la Teora General de las Obligaciones, la condicin es definida
como un acontecimiento futuro e incierto del cual se hace depender la existencia
o la extincin de un acto jurdico, de una obligacin, de un derecho; en tanto que,
en la expresin "condiciones de trabajo", es evidente que la palabra condicin no
es utilizada en un sentido similar.

2.

Posicin de la doctrina

La doctrina no es ajena a la confusin y disparidades que, como se ha visto, el

trmino "condiciones de trabajo" provoca en el campo normativo. Ante la
abundancia de sentidos y contenidos diferentes que se le atribuye al trmino en
cuestin, se optar por tratar de sistematizar los distintos conceptos doctrinarios
que de l se han dado, con el fin de facilitar su anlisis. Para ello el autor se
apoyar en la clasificacin que Rafael Alburquerque ha hecho de las distintas
posiciones doctrinarias en torno a las condiciones de trabajo.
Para el autor dominicano la expresin puede entenderse en tres sentidos:
a)

Lato sensu: abarcara prcticamente todas las instituciones del Derecho

del Trabajo.

b)

Stricto sensu: se restringira a las modalidades de ejecucin del trabajo y

al pago del salario.

c)

Strictissimo sensu: tan slo estara referida a lo relacionado con el tiempo

de trabajo y descanso, as como a las condiciones de higiene y seguridad.235

234 Arin SAYAO ROMITA. "Informe nacional del Brasil al tema I del XIII Congreso
Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social". Atenas, 1991, p. 156.
235 Rafael ALBURQUERQUE. Informe Nacional de la Repblica Dominicana al Tema I
del XIII Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Atenas, 1991, p.
431.

228

2.1. Conceptos Lato Sensu

Un primer sector de la doctrina adopta la amplitud que el Prembulo de la
Constitucin de la O.I.T. acuerda al concepto, por lo que, de acuerdo con ello, la
expresin "condiciones de trabajo" abarcara prcticamente todo el contenido del
Derecho del Trabajo. As, incluira no tan slo instituciones del Derecho Individual
del Trabajo, sino tambin las del Derecho Colectivo. Una concepcin de este
tipo, antes que permitirnos delimitar el concepto de condiciones de trabajo, nos
llevara a identificarlo con el de Derecho del Trabajo, de donde ste podra ser
definido como aquella rama del Derecho que tiene por objeto la regulacin de las
condiciones de trabajo.
En esta corriente podramos encuadrar a Paul Durand para quien las
condiciones de Trabajo, en un sentido amplio, se aplicaran a todo lo que tuviera
que ver con la organizacin social de la profesin y de la empresa, aun cuando el
propio autor francs reserva un sentido estricto del trmino para las condiciones
bajo las cuales fueron concluidos los contratos individuales236.
Otro sector de la doctrina identifica las condiciones de trabajo con el contenido
del Derecho Individual del Trabajo, as dentro de l se incluira, adems del tiempo
de duracin del trabajo, los descansos, la higiene y seguridad y la remuneracin,
todo lo que corresponde a la formacin y clases del contrato individual, as como
la terminacin del mismo y su desarrollo. Dentro de esta corriente podemos incluir
la posicin de Rafael Forero Rodrguez y de Rafael Forero Contreras para quienes
condiciones de trabajo son el conjunto de normas e instituciones que reglamentan
el ingreso, la permanencia y el retiro de la fuerza laboral y en especial el entorno
laboral237.
Manuel Ibez, fundndose en el carcter de orden pblico y en la
indisponibilidad de las normas que regulan las condiciones de trabajo, las define:
Conjunto de normas que regulan al trabajador dependiente y a las personas
asimiladas a l, que las partes individualmente no pueden modificar, si no es
para mejorarlas en beneficio del trabajador y que tienden a asegurarle a ste
una formacin adecuada para el empleo; la libertad exterior de su persona
mediante la limitacin de las horas de trabajo; la conservacin de la salud
236 Paul DURAND et Andr VITU. Trait de Droit du Travail. Dalloz, Paris. 1956. T. II,
N 316.
237 Rafael FORERO RODRGUEZ y Rafael FORERO CONTRERAS. Informe Nacional
de Colombia al tema I del XIII Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social. Atenas, 1991, P. 205.

229

imponiendo condiciones de higiene y bienestar y seguridad social, durante el

transcurso de su vida activa y an producido su retiro.

Consciente de lo extenso de su definicin, advierte Ibaez que es imposible

conceptualizar el trmino en un sentido unvoco, y que aparece ms como un
recurso tcnico del cual se echa mano para abarcar una serie indiferenciada de
subconceptos comprensivos de institutos y mecanismos sustancialmente
heterogneos238.
Al parecer este concepto es ampliamente difundido dentro de la doctrina
uruguaya puesto que Antonio Grzetich y Alberto Rossi definen las condiciones
de trabajo en la siguiente forma: entendemos por tales no slo las condiciones
individuales de labor, sino el contexto global de relaciones que influyen de manera
directa o indirecta en el desarrollo de la vida del trabajador239.
La amplitud que se le da al concepto de condiciones de trabajo, que las identifica
prcticamente con el contenido del Derecho del Trabajo, o, al menos, con el
contenido del Derecho Individual, le resta utilidad.
2.2. Conceptos stricto sensu
Mario de la Cueva define las condiciones de trabajo como normas que fijan
los requisitos para la defensa de la salud y la vida de los trabajadores en los
establecimientos y lugares de trabajo y las que determinan las prestaciones que
deben recibir los hombres por sus trabajos.
De la Cueva las clasifica en: a) condiciones de naturaleza individual, o sea las
dirigidas a preservar la salud y la vida de cada trabajador (descanso, limitacin
de la jornada, salario, etc.) ; b) condiciones de naturaleza colectiva destinadas a
garantizar la salud y la vida de los hombres; y, c) condiciones de naturaleza
colectiva encaminadas a garantizar el disfrute de ciertos beneficios en forma
conjunta y que l denomina "prestaciones sociales", como seran los centros de
recreo, una biblioteca, etc240.

238 Manuel IBAEZ. "El concepto de condiciones de trabajo en la doctrina laboral y en el

sistema de normas de la OIT". En Revista de Derecho Laboral, N 130. Montevideo, 1983, p.
338
239 Alber ROSSI y Antonio GRZETICH. "Impacto de las nuevas tecnologas en las
condiciones de trabajo y empleo. El caso textil Uruguayo". En Derecho Laboral. Montevideo.
Julio-septiembre, 1987, p. 562.
240 Mario DE LA CUEVA. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. Porra, Mxico,
1974. Segunda edicin. PP. 263 y ss.

230

Nstor de Buen critica esta concepcin, por cuanto considera que las
condiciones de trabajo no son tan slo beneficios a favor de los trabajadores, aun
cuando en lo esencial tengan ese carcter, pues en ciertos casos, las condiciones
de trabajo pueden implicar prerrogativas patronales. Entre las materias que este
autor seala como el contenido de las condiciones de trabajo, enumera las
siguientes: la jornada, los das de descanso, las vacaciones, el salario, la
participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas, el suministro
de habitaciones para los trabajadores, en los casos que la Ley seala, la
capacitacin, los derechos de preferencia, antigedad y ascenso, los derivados de
las invenciones y, en fin, todo aquello que De la Cueva denomina prestaciones
que deben recibir los hombres por su trabajo241.
Tradicionalmente la doctrina francesa ha dividido el estudio del derecho
individual del trabajo en dos partes: una primera que se ocupa del contrato de
trabajo y que tiene que ver con su iniciacin y terminacin, as como las
modificaciones que pueden producirse durante su vigencia, en tanto que la segunda,
a la que se la denomina Reglamentacin del Trabajo, comprende el estudio de
aquellas normas de carcter imperativo que regulan la prestacin efectiva en una
relacin ya existente242.
La posicin de la doctrina francesa concuerda con su legislacin, puesto que
el Libro Primero del Cdigo de Trabajo francs se refiere a las convenciones
relativas al trabajo, en tanto que el segundo, titulado La reglamentacin del
trabajo, contiene un captulo especficamente dedicado a las condiciones de
trabajo.
Acorde con esta posicin, Francois Gaudu seala que el trmino condiciones
de trabajo evoca inmediatamente la reglamentacin de la higiene y la seguridad
del trabajo, el rgimen del tiempo de trabajo, y si se extiende ms la nocin,
podra incluirse, dentro de l, el salario243.
Otro sector de la doctrina francesa distingue entre condiciones materiales
inmediatas de ejecucin de los contratos de trabajo, de las condiciones de empleo,
encaminadas a la organizacin de las relaciones de trabajo en cuanto a su
formacin, duracin y terminacin. Ermida critica acertadamente esta concepcin
a la que considera una especie de contagio terminolgico, pues si se reprocha la
241 Nstor DE BUEN LOZANO. Derecho del Trabajo. Porra. Mxico, 1979. Tercera
Edicin. T. II. P. 125
242 En este sentido puede verse el esquema de la obra Droit du Travail de los profesores
Jean Rivero y Jean Savatier. P.U.F. Paris. 1956.
243 Francois GAUDU, Informe Nacional de Francia al Tema I. Del XIII Congreso Mundial
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Atenas, 1991, p. 264

231

ajuridicidad de la expresin "condiciones de trabajo", nada justifica que se invente

otra expresin, no menos ajurdica, como sera la de "condiciones de empleo", lo
que vendra a consagrar una intil duplicidad de denominaciones, con la
consecuente confusin y falta de claridad244.
Acorde con la teora de origen germnico sobre la relacin de trabajo, un
sector de la doctrina identifica las condiciones de trabajo con el llamado Derecho
Tutelar del Trabajo, el cual es definido por Octavio Bueno Magano como: La
parte del Derecho del Trabajo compuesta de reglas que pueden implicar derechos
y obligaciones entre trabajadores y empleadores pero en las que predominan
deberes de estos ltimos y excepcionalmente de los primeros frente al Estado.
Para este autor las materias comprendidas dentro del Derecho Tutelar seran las
siguientes: la identificacin y registro profesional, jornada de trabajo, perodo de
descanso, reposo semanal remunerado, las vacaciones, la proteccin del trabajo
de la mujer y los menores, la nacionalizacin del trabajo, la higiene y seguridad
en el trabajo y por ltimo, la fiscalizacin del trabajo245.
Cesarino Junior, por su parte, considera que la reglamentacin protectora del
trabajo comprende lo relativo a la duracin del trabajo, la higiene y la seguridad
en el trabajo, los regmenes especiales para ciertas profesiones y el trabajo de las
mujeres y de los menores246.
Vazquez Vialard, se muestra en principio partidario de un concepto ms
restringido de condiciones de trabajo, cuando las define como conjunto de normas
que se refieren a los aspectos de la relacin vinculados con los horarios de trabajo,
pausas (diarias, semanales, anuales), condiciones ambientales, y las vinculadas
con la labor desarrollada por las mujeres y los menores que tienen un rgimen
especial, pero luego, adopta una nocin ms amplia cuando contina diciendo:
Sin duda, la citada denominacin admite crticas, ya que la expresin comprende
tambin todo lo concerniente a obligaciones y derechos de las partes,
remuneracin, suspensin de las prestaciones, sanciones, etctera247. Como el
propio autor admite la posibilidad de crticas a tal concepto, de entrada podra
aludirse a la que se deriva del hecho de que tan slo se refiera a dos regmenes
especiales: mujeres y menores. Por otra parte, dentro de la tendencia a garantizar
scar ERMIDA URIARTE. El Impacto..., op. cit., p. 8
Octavio BUENO MAGANO. Manual de Direito do Trabalho. Edit. LTR. Sao Paulo.
1989. Vol. IV, p. 10. (Traduccin del autor)
246 Antonio F. CESARINO JUNIOR. Direito Social. Editorial LTR. Sao Paulo, 1980, p.
355.
247 Antonio VAZQUEZ VIALARD. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social." Astrea.
Buenos Aires. 1989. Tomo I, p. 307.
244
245

232

la igualdad de los dos gneros, se considera que la mujer, por el hecho de su

condiciones de mujer, no debe ser objeto de proteccin especial, lo que se protege
es la maternidad y la familia.
En el campo de la doctrina nacional, Fernando Villasmil Briceo es partidario
de esta tesis cuando define las condiciones de trabajo como: conjunto de normas
legales o convencionales reguladoras de las circunstancias de lugar, tiempo y
modo en que debe prestarse el trabajo, y de los derechos y obligaciones de las
partes con ocasin de esa prestacin. Dentro de las principales condiciones de
trabajo, Villasmil destaca las siguientes: " 1) La jornada de trabajo; 2) El rgimen
de descanso; 3) Las vacaciones; 4) La remuneracin; 5) La Participacin en los
beneficios; 6) El medio fsico o ambiente de trabajo; y 7) Las medidas de higiene
y de seguridad en el trabajo248. Luego ampla su concepto para incluir dentro de
las condiciones de trabajo la recreacin o el aprovechamiento del tiempo libre.
2.3.

Conceptos strictisimo sensu

La tercera corriente doctrinal reduce las condiciones de trabajo a "las

circunstancias que rodean la prestacin del trabajo, los modos o formas" en que
sta se hace, como a ellas se refera Fernando Amores y Herrera, citado por
Rafael Caldera249.
Dentro de esta concepcin, las condiciones de trabajo abarcaran tan slo
instituciones tales como la jornada de trabajo, el descanso (interjornada, semanal,
feriados), las vacaciones, y las condiciones de higiene y seguridad en el trabajo.
En este mismo sentido encontramos la definicin del francs Pierre Bounce,
para quien las condiciones de trabajo vendran a ser: las modalidades de ejecucin
de la prestacin de trabajo, reguladas por el empleador dentro del marco de su
poder de direccin, eventualmente corregidas por la Ley o las convenciones
colectivas y que influyen sobre el tiempo, la organizacin, el ambiente fsico y
psicolgico del trabajo250.
Hay que destacar que Le ley Orgnica del Trabajo venezolana, adopta en
principio esta concepcin estricta de condiciones de trabajo, aun cuando la misma
248 Fernando VILLASMIL BRICEO. Comentarios a la Ley Orgnica del Trabajo.
Editorial Roberto Borrero. Maracaibo. 1991. Tomo I, p. 283.
249 Rafael CALDERA. Derecho del Trabajo. Tipografa de la Nacin. Caracas. 1939, p.
389.
250 Pierre BOUNCE. Recherches sur les concepts juridiques en matire de conditions de
travail. En Revue Franaise des Affaires Sociales. Paris, Vol.32. Janvier- mars. 1978, p. 178.
(Traduccin del autor).

233

no coincide con la de otros instrumentos normativos de nuestro pas, ni con la del

propio Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo, como se ver a continuacin.

3.

Las condiciones de trabajo en la normativa laboral venezolana

El Ttulo III de la Ley del Trabajo de 1936 denominado: "De las condiciones
de trabajo" se compona de siete captulos que comprendan las siguientes materias:
un primer captulo dedicado a regular los das hbiles para el trabajo, as como la
institucin del descanso semanal y las vacaciones anuales; el captulo segundo
destinado a establecer la duracin mxima de las jornadas; el captulo tercero,
dividido en dos secciones, dedicaba la primera de ellas al salario, en tanto que la
segunda se refera a la participacin en las utilidades de la empresa; el captulo
cuarto reglamentaba el rgimen especial aplicable a los empleados y obreros
domsticos el quinto haca lo mismo con el trabajo de las mujeres y de los memores,
el captulo sexto, tambin dividido en dos secciones, regulaba las condiciones
generales de higiene y seguridad industrial, as como el establecimiento de
campamentos para trabajadores en aquellas empresas que, por su situacin
geogrfica, as como por su magnitud e importancia, as lo requirieran; y, por
ltimo, el captulo sptimo se limitaba a regular el trabajo nocturno.
En noviembre de 1938 se promulga el Reglamento de la Ley del Trabajo, y a
diferencia de la Ley, no reuni aquellas materias que la Ley trat bajo el ttulo de
condiciones de trabajo, sino que stas se encuentran dispersas a todo lo largo del
texto reglamentario. No ocurre lo mismo con el Reglamento del Trabajo en la
Agricultura y en la Cra, promulgado el 4 de mayo de 1.945, pues ste s agrup
en el captulo III, las mismas materias que la Ley del Trabajo rene en el Ttulo
III, excepcin hecha del trabajo de las mujeres y de los menores, al que reserva
un captulo aparte.
En las reformas que experiment la Ley del Trabajo de 1936, incluida la de
1983, siempre se mantuvo esta posicin.
Con anterioridad a la Ley Orgnica del Trabajo, en julio de 1986, se promulg
la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo. El
instrumento legal en cuestin defina en su artculo 4 lo que, a los efectos de la
propia Ley, debe entenderse por condiciones de trabajo. La definicin, que ms
bien es una descripcin, seala que se entiende por condiciones de trabajo:
1. Las condiciones generales y especiales bajo las cuales se realiza la
ejecucin de las tareas.

234

2. Los aspectos organizativos funcionales de las empresas y empleadores en

general, los mtodos, sistemas o procedimientos empleados en la ejecucin
de las tareas, los servicios sociales que stos prestan a los trabajadores y
los factores externos al medio ambiente de trabajo que tienen influencias
sobre l.

Como se desprende de la lectura anterior, la nocin de condiciones de trabajo,

es mucho ms reducida que la empleada por la Ley del Trabajo, vigente para la
poca, y difiere notablemente de la misma.
Una nueva Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente del
Trabajo (LOPCYMAT) fue promulgada el 26 de julio de 2005. Se la califica de
una nueva ley y no una reforma por cuanto su alcance es mucho ms amplio que
la primera, al tratar aspectos relacionados no slo con las condiciones de higiene
y seguridad en el trabajo, sino tambin, materias que pertenecen al campo de la
seguridad social, a la utilizacin del tiempo libre, e incluso, incursiona en el campo
de las normas fundamentales contenidas en la Ley Orgnica del Trabajo.
Esta nueva Ley, no define las condiciones del trabajo sino, que en el artculo
59, al establecer las condiciones y el ambiente en el que debe desarrollarse el
trabajo, dispone que estos, condiciones y ambiente, deben cumplir las siguientes
finalidades:
1.

Asegure a los trabajadores y trabajadoras el ms alto grado posible de

salud fsica y mental, as como la proteccin adecuada a los nios, nias
y adolescentes y a las personas con discapacidad o con necesidades
especiales.

2.

adapte los aspectos organizativos y funcionales, los mtodos, sistemas y

procedimientos utilizados en la ejecucin de las tareas, as como las
maquinarias, equipos herramientas y tiles de trabajo, a las
caractersticas de los trabajadores y trabajadoras, y cumpla con los
requisitos establecidos en las normas de salud, higiene, seguridad y
ergonoma.

3.

Preste atencin a la salud y a la vida de los trabajadores y trabajadoras

contra las condiciones peligrosas en el trabajo.

4.

Facilite la disponibilidad de tiempo y las comodidades necesarias para

la recreacin, utilizacin del tiempo libre, descanso, turismo social,
consumo de alimentos, actividades culturales, deportivas; as como para
la capacitacin tcnica y profesional.

5.

Impida cualquier tipo de discriminacin.

235

6.

Garantice el auxilio inmediato al trabajador o a la trabajadora enfermo

o lesionado.

7.

Garantice todos los elementos del saneamiento bsico en los puestos de

trabajo, en las empresas, establecimientos, explotaciones o faenas, y en
las reas adyacentes a los mismos.

La LOPCYMAT, al establecer las condiciones y el ambiente en el que debe

desarrollarse el trabajo, excede la concepcin de la ley anterior, pues incluye
dentro de las condiciones y el ambiente del trabajo, materias tales como la
utilizacin del tiempo libre, la discriminacin y la formacin profesional, aun
cuando en lo que se refiere a este ltimo aspecto, el instrumento legal no contiene
ningn tipo de desarrollo.
Llama la atencin la alusin a los nios puesto que de conformidad con lo
establecido en la Ley Orgnica para la Proteccin de los Nios, Nias y
Adolescentes, existe prohibicin absoluta del trabajo infantil.
La Ley Orgnica del Trabajo de 1990 adopta un concepto ms reducido de
condiciones de trabajo que el consagrado en la Ley de 1936. En efecto, el Titulo
IV de la misma excluye del mbito de las condiciones de trabajo tanto la materia
salarial, como el trabajo de los menores y de los empleados y obreros domsticos,
por lo que respecta al trabajo de las mujeres, siguiendo la tnica general, la Ley
parte del principio de la igualdad de los sexos por lo que debe aplicarse a ellas la
misma legislacin prevista para los hombres, las nicas diferencias y protecciones
que se aceptan, son las derivadas de la condicin de madre.
Por su parte el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo promulgado en
enero de 1999, vuelve en cierto modo al criterio imperante en la Ley del Trabajo
de 1936, pues, dentro del captulo VII, referente a las condiciones de trabajo,
incluye la reglamentacin del salario, pero adems, la seccin tercera de dicho
captulo regula algunos aspectos relativos a la prestacin de antigedad, materia
que, dentro de la tradicin legislativa, haba tenido ms afinidad con las normas
relativas a la terminacin del contrato de trabajo.
Es de hacer notar que la propia Ley Orgnica del Trabajo utiliza, en repetidas
ocasiones, el trmino "condiciones de trabajo" con una extensin diferente a la
que le otorga en el Ttulo IV y ello ocurre a propsito de las negociaciones y
conflictos colectivos.
En efecto, el artculo 469 fija la materia de las negociaciones y conflictos
colectivos en la siguiente forma:

236

Las negociaciones y conflictos colectivos que surjan entre uno (1) o ms

sindicatos de trabajadores y uno (1) o ms patronos, para modificar las
condiciones de trabajo... (omissis)

En un sentido similar el artculo 497, al fijar las condiciones de admisibilidad

de la huelga, exige entre otros requisitos:
a)

que se fundamente en la exigencia que se haga al patrono para que

tome, modifique o deje de tomar medidas relativas a las condiciones y
modalidades en que se presta el trabajo; para que celebre una convencin
colectiva o para que d cumplimiento a la que tiene pactada251.

Tambin la expresin condiciones de trabajo es utilizada, en el mismo sentido,

en el artculo 498252 que define la convencin colectiva de trabajo en la siguiente
forma:
La convencin colectiva de trabajo es aquella que se celebra entre uno o
varios sindicatos o federaciones o confederaciones sindicales de trabajadores
por una parte, y uno o varios patronos o sindicatos o asociaciones de patronos,
de la otra, para establecer las condiciones conforme a las cuales se debe
prestar el trabajo y los derechos y obligaciones que correspondan a cada una
de las partes.

La disposicin del artculo 497 de la LOT derogada, relativa a los requisitos

para la procedencia de la huelga, es similar a la que contena el artculo 211 de la
Ley del Trabajo de 1936. Esta disposicin produjo abundantes pronunciamientos
por parte del Ministerio del Trabajo que buscaba aclarar el sentido en que se
usaba este trmino en dicho artculo.
En un dictamen del 22 de mayo de 1959, la Consultora Jurdica del Ministerio
del Trabajo sostuvo lo siguiente:
Ahora bien, a juicio de esta Consultora, atenida a las ms divulgadas
corrientes doctrinarias, por condiciones de trabajo debe entenderse: las
Las negrillas utilizadas en la cita de los textos legales son nuestras.
En una Reforma que se hizo a la Ley Orgnica del Trabajo, mediante Decreto, y que
fuera publicada en Gaceta Oficial N 6.024, extraordinario, del 6 de mayo de 2011, se modific
la numeracin de la misma que se haba visto alterada por haber sido derogado el Captulo III
del Ttulo V que regulaba el rgimen especial de los conserjes, por haber entrado en vigencia
la Ley Especial para la Dignificacin de los Trabajadores y Trabajadoras Residenciales, dictada
mediante Decreto N 8.197, dentro del marco de la Ley Habilitante, del 5 de mayo de 2011,
publicado en la Gaceta Oficial N 39.668 de fecha 6 de mayo de 2011 y luego por error de
impresin en la Gaceta Oficial N 39.677 del 20 de mayo de 2011.
251
252

237

circunstancias de tiempo, modo, lugar, remuneracin, higiene y seguridad

industriales y servicios sociales para los trabajadores, todas las cuales
constituyen las situaciones de hecho en que el trabajo se presta"253

Luego, el 22 de febrero de 1960, el mismo organismo considera, a manera de

ejemplo, que la determinacin de los plazos para el pago del salario puede ser
considerada como una condicin de trabajo254.
Otro dictamen la Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo consider
inadmisible un pliego de peticiones que pretenda forzar a una empresa para que
esta se autocalificara de contratista255.
Lo que s parece estar claro para la jurisprudencia administrativa es que las
llamadas "clusulas de relacin", es decir las que se conceden en beneficio del
sindicato contratante y no del trabajador , y que de acuerdo con el criterio de la
OIT conforman el contenido obligacional de la Convencin Colectiva, no
constituyen condiciones de trabajo, por lo que no deben formar parte integrante
de los contratos individuales, tal es el criterio que acoge un dictamen de la
Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo de fecha 7 de diciembre de 1.976256.
La revisin de inventarios y balances de una empresa, a los efectos de la
determinacin de los beneficios obtenidos por ella, no es considerada por la
Consultora Jurdica del Ministerio del Trabajo, en dictamen del 29 de mayo de
1969, como una condicin de trabajo que pueda constituir objeto de un conflicto
colectivo257.
De lo anterior se desprende que tanto en el campo de nuestra legislacin,
como en el de la doctrina administrativa, no exista claridad conceptual de lo que
debe constituir el contenido de las condiciones de trabajo.

253 Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Juan F. PORRAS RENGEL. Fundacin Rojas
Astudillo. T. V, P. 3855.
254 Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Juan F. PORRAS RENGEL. Fundacin Rojas
Astudillo. T. V, P. 3877.
255 Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Juan F. PORRAS RENGEL. Fundacin Rojas
Astudillo. T. V, Pp. 3.861 y 3.863.
256 Juan F. PORRAS RENGEL. Compendio prctico de jurisprudencia de la Ley del
Trabajo. Ediciones Jurisprudencia del Trabajo. Caracas 1.988. T. II. P. 981
257 Jurisprudencia de la Ley del Trabajo. Juan F. PORRAS RENGEL. Fundacin Rojas
Astudillo. Tomo XIII. P. 483.

238

4.

Las Condiciones de Trabajo en la Ley Orgnica del Trabajo,

los Trabajadores y las Trabajadoras

El treinta de abril de 2012, mediante Decreto N 8.938 con Rango, Valor y

Fuerza de Ley, el Presidente de la Repblica, dict la Ley Orgnica del Trabajo,
los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT), autorizado por una Ley Habilitante
para atender una situacin de emergencia ocasionada por las lluvias que haban
azotado el territorio venezolano.
En lugar de sistematizar el tratamiento de las condiciones de trabajo en un
solo ttulo o en un solo Captulo, como lo pretendi hacer la LOT de 1990 en el
Ttulo IV, el tema de las condiciones de trabajo forma parte del Ttulo III de la
LOTTT, tratado en forma conjunta con el salario, la participacin en los beneficios,
las prestaciones sociales y la proteccin al trabajo. La Ley, que hace gala de un
lenguaje ampuloso, denomina dicho Ttulo: "De la Justa Distribucin de la Riqueza
y Las Condiciones de Trabajo".
El Captulo V, denominado: "Condiciones Dignas de Trabajo", constituye una
sntesis de las disposiciones generales y la regulacin de las condiciones de higiene
y seguridad en el trabajo contenidas en los Captulos I y VI del Ttulo IV de la
LOT, en tanto que los captulos restantes, V, VI, VII, VIII y IX, conservan la
misma temtica relacionada con el tiempo de trabajo y el tiempo de descanso y
se corresponden con la regulacin de la jornada de trabajo, horas extraordinarias,
das hbiles para el trabajo y vacaciones en la LOT derogada.
Sin embargo, la LOTTT introduce un elemento que hace an ms compleja la
nocin de condiciones de trabajo y le resta congruencia. El Ttulo IV, es
denominado "De las Modalidades Especiales de las Condiciones de Trabajo". En
realidad el ttulo regula los llamados regmenes especiales, no obstante, si bien la
Ley da a entender que lo que se regula son las condiciones de trabajo bajo las
cuales prestan sus servicios ciertos trabajadores que no se ajustan al modelo tpico
de trabajador, no obstante, la regulacin de "las modalidades especiales de
condiciones de trabajo" abarca materias que van ms all del concepto de
condiciones de trabajo. En efecto, dentro de este Ttulo, se encuentran normas
que definen el tipo de trabajador (trabajador a domicilio, trabajador del deporte
profesional, y trabajador agrcola), o el patrono (trabajador a domicilio); que
establecen el mbito de aplicacin (trabajo en el transporte terrestre, en la
navegacin martima, fluvial o lacustre, en el transporte areo y el trabajo de los
motorizados); que regulan el contrato de trabajo ( deporte profesional, navegacin
martima, fluvial o lacustre); es decir, contiene, en general, materias ajenas a las
condiciones de trabajo.
239

5.

La posicin del autor

De lo anteriormente expuesto se desprende que el problema de precisar el

concepto del trmino condiciones de trabajo y su extensin no resulta fcil y que,
al mismo tiempo, las diferentes posiciones adoptadas en el derecho interno
venezolano hacen an ms ardua la tarea.
En primer lugar debe considerarse la expresin "condiciones de trabajo" como
un todo y no analizar separadamente cada uno de los dos trminos o sustantivos
que la componen. Lamentablemente, en nuestra lengua castellana, no es frecuente
la formacin de palabras que expresan dos ideas en un slo vocablo, como resulta
permitido en la lengua alemana, en la que podra usarse el trmino "die
arbeitsbedingungen" para referirse a las condiciones de trabajo.
Tomar el trmino "condiciones de trabajo" como una sola unidad que expresa
una sola idea, independiente de los sustantivos que la componen, permite salir al
paso a las acusaciones de ajuridicidad que se le imputan, a la vez que permite
mantener la univocidad del trmino "condicin" considerado separadamente.
En segundo lugar debe tenerse presente que si bien la expresin condiciones
de trabajo es de uso comn, no siempre se la ha utilizado para referirse al contenido
de tal institucin sino que en algunas legislaciones, como es el caso de la francesa,
se la denomina Reglamentacin del Trabajo y algunos doctrinarios prefieren
denominarla: Contenido del Contrato de Trabajo como es el caso de Manuel
Alonso Garca258.
Por ltimo, antes de entrar a considerar el concepto y la extensin del mismo,
hay que tener en cuenta las discrepancias encontradas en el derecho interno que
no van a permitir tener un concepto unvoco que se adapte a las distintas normas
legales y reglamentarias que rigen las condiciones de trabajo.
Dado el carcter sinalagmtico del contrato de trabajo, surgen obligaciones
para ambas partes. De una manera simplista se podra decir que el empleador
asume la obligacin de remunerar el servicio que presta el trabajador, y ste, en
reciprocidad, se compromete a poner a disposicin de aqul su energa de trabajo.
Sin embargo, al lado de estas obligaciones se generan otras de igual importancia
como sera, por ejemplo, la obligacin del patrono de brindar seguridad al
trabajador en la ejecucin de la labor que a ste se le encomienda, etc.

258

480.

Manuel ALONSO GARCA. Curso de Derecho del Trabajo. Ariel. Barcelona. 1975, p.

240

Ahora bien, las obligaciones establecidas as, en forma tan genrica, requieren
de cierta especificidad o determinacin ms concreta. El patrono no debe cumplir
con la obligacin de remunerar el trabajo de cualquier manera, cuando l lo
considere conveniente, con la cantidad que a l le parezca, cambiando la forma
de hacerlo a su voluntad, sino que es necesario que esas modalidades de
cumplimiento hayan sido determinadas con anterioridad, de forma que se garantice
el efectivo cumplimiento de tal obligacin. El trabajador por su parte, no es libre
de ejecutar su labor cuando quiere, como quiere y donde quiere, sino que las
circunstancias de modo, tiempo y lugar en la ejecucin de la prestacin, deben
haber sido previstas al momento de la celebracin del contrato o en un momento
anterior.
Es precisamente la manera como se desenvuelve el contrato, o mejor dicho,
esa determinacin de las modalidades o formas de ejecucin de las obligaciones
surgidas del contrato de trabajo, lo que constituye la materia de las condiciones
de trabajo. De all que se podran definir las mismas, o mejor dicho, el trmino
"condiciones de trabajo", considerado como un todo, como: el conjunto de normas,
cualquiera que sea su origen, que regulan la extensin de las obligaciones
asumidas por las partes en el contrato de trabajo determinando las circunstancias
bajo las cuales se desarrolla el cumplimiento de tales obligaciones.
Al referirse al contenido del contrato de trabajo, Alonso Garca lo define como
el conjunto de derechos y deberes recprocos de las partes del mismo, que se
manifiestan como una consecuencia o serie de consecuencias del vnculo que
liga a aqullas259.
Con base en la definicin anterior las condiciones de trabajo abarcan las
siguientes instituciones: 1) La remuneracin, 2) el tiempo de trabajo y el tiempo
de no trabajo (jornada y descansos diarios, semanales o anuales); 3) la forma
como se ejecuta la prestacin por parte del trabajador; y, 4) el ambiente de trabajo
y la garanta de la seguridad integral del trabajador.
En un sentido similar Alonso Garca clasifica el "contenido del contrato de
trabajo" en:
1. patrimonial: directamente referido a la valoracin econmica de las
prestaciones de trabajador y empresario,..
2. tico: referido al modo en el que las prestaciones derivadas del contrato
deben hacerse efectivas; y,
259

Manuel ALONSO GARCA. Curso de, op. cit., p. 480.

241

3. jurdico: referido a la titularidad de los resultados del trabajo y de la

contraprestacin percibida por el trabajo260.

La posicin adoptada puede ser incluida dentro de las que le asignan un sentido
estricto a la nocin de condiciones de trabajo pero no demasiado restringido. De
todas maneras slo resulta aplicable a las relaciones individuales de trabajo y se
excluye lo relativo a la formacin del contrato de trabajo, sus tipos, as como la
terminacin del contrato de trabajo y sus consecuencias.

6.

La Isonoma de las condiciones de trabajo

Las condiciones de trabajo estn sometidas al principio de la igualdad de

condiciones para todos los trabajadores que presten sus servicios en un mismo
tipo de labor dentro de la misma empresa. Este principio est consagrado en el
artculo 157 de la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras
y ello no es ms que una consecuencia del principio de no discriminacin
consagrado en el los artculos 61 y 89 de la Constitucin Nacional y de los artculos
18.7, 20 y 21 LOTTT.
Sin embargo la ley ha previsto la posibilidad de que se establezcan algunas
diferencias, as por ejemplo, la jornada para los trabajadores que prestan servicios
durante las horas de la noche es inferior a la de los trabajadores que ejecutan la
misma labor durante el da.
En materia de salario, la LOTTT, en el artculo 109, establece especficamente
la igualdad de remuneracin para los trabajadores que presten servicios en puesto,
jornada y condiciones de eficiencia iguales. Cabe sealar que no basta con
desempear el mismo puesto de trabajo y dentro de la misma jornada para tener
derecho al mismo salario, sino que es necesario que la eficiencia del trabajador
que aspira a tener idntica remuneracin que la percibida por otro que desempea
el mismo cargo, sea la misma. Ahora bien, la determinacin del nivel de eficiencia
debe responder a parmetros objetivos que permitan concluir que un trabajador
ha sido ms eficiente que otro.
De igual manera se permite que se establezcan primas de carcter social para
premiar la antigedad, la asiduidad, la economa de materias primas o en razn
de responsabilidades familiares, pero tales primas deben tener carcter general,
es decir, deben concederse a trabajadores que se encuentren en situaciones
anlogas.
260

Manuel ALONSO GARCA. Curso de, op. cit., p. 480.

242

As, por ejemplo, si se establece que a una secretaria que tiene 20 de servicio
en una empresa se le da una prima equivalente a un diez por ciento de su salario
mensual, para premiar su antigedad, ello llevara a que otros trabajadores, que
en esa empresa llegue a cumplir la misma antigedad, debern tener derecho a
una prima igual.
Existe igualmente la posibilidad de establecer privilegios especiales en materia
de otras condiciones de trabajo, con base en parmetros objetivos. As por ejemplo,
en una empresa podra establecerse que los trabajadores que hayan cumplido 25
aos de servicio, tendrn derecho a una jornada de trabajo inferior en cuatro
horas a la semana, sin que ello signifique una violacin al principio de no
discriminacin.

7.

Las fuentes de las condiciones de trabajo

Las condiciones de trabajo, de acuerdo con lo establecido en el artculo 157

LOTTT, pueden ser convenidas libremente, es decir pueden ser producto de la
autonoma individual de las partes, por lo que, la regulacin puede tener su fuente,
tanto en el contrato individual de trabajo, como en la convencin colectiva. No
obstante lo anterior, la autonoma individual y la colectiva se encuentran limitadas,
en primer trmino, por la propia Ley que fija condiciones mnimas garantizadas
para todos los trabajadores, y, en segundo trmino, por el principio de la igualdad
de condiciones y no discriminacin al cual se hizo referencia.
En materia de condiciones de trabajo es donde las Leyes de trabajo muestran,
con mayor claridad y vigor, su carcter imperativo. En efecto, todas las
disposiciones legales relativas a la jornada de trabajo, los descansos, las garantas
en materia de higiene y seguridad son consideradas normas de alta imperatividad,
las cuales, en el campo de las relaciones de trabajo de los trabajadores
internacionales, se imponen a lo pactado por las partes o al derecho interno del
pas con el que existan ms factores de conexin y que resultara aplicable a una
relacin de trabajo en concreto, cuando la relacin de trabajo se ha desarrollado
en parte en Venezuela.
De all que el campo de la autonoma de la voluntad en la fijacin de las
condiciones de trabajo queda limitado tan slo a establecer condiciones que
superen o mejoren las garantas mnimas fijadas por la Ley.
Por otra parte, es frecuente la fijacin de condiciones de trabajo en las
convenciones colectivas, que se impondran a las fijadas en los convenios
particulares pero se encontraran limitadas, de igual manera, por las disposiciones
imperativas contenidas en las leyes de trabajo. Lo usual, en las convenciones
243

colectivas, es que stas superen los mnimos garantizados por la Ley. No ocurre
lo mismo en los pases de la Unin Europea, en los cuales se concede una mayor
amplitud a la autonoma colectiva, ya que mediante convenciones colectivas se
puede llegar a modificar, incluso, la extensin de la jornada.
La costumbre suele tener un papel importante en la fijacin de condiciones en
materia de jornada y descansos, por ejemplo, en lo relativo al momento de ingreso
al trabajo y a los perodos de gracia para ingresar al trabajo con el fin de que no se
considere el ingreso tardo como una falta; la fijacin de das festivos con base en
usos y costumbres locales; el establecimiento de descansos interjornadas para
tomar un caf, etc.
Por ltimo dentro del poder reconocido al patrono de organizar y dirigir la
empresa, ste tiene la facultad de dictar un Reglamento Interior en el cual
establezca una normativa que afecte ciertas condiciones de trabajo. Dicho
Reglamento debe cumplir con los requisitos exigidos por el Reglamento de la
Ley Orgnica del Trabajo, es decir, gozar de amplia publicidad y observar las
normas de orden pblico.

Conclusin

El trmino condiciones de trabajo, si bien tiene una amplia utilizacin en el

Derecho del Trabajo, no obstante, presenta una gran imprecisin pues tanto
en el campo normativo, como en el de la doctrina se le atribuyen contenidos
diversos.

Nuestra legislacin laboral no escapa a la falta de univocidad del trmino

condiciones de trabajo ya que tanto la Ley Orgnica del Trabajo, como la
Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones, y Medio Ambiente en el Trabajo
y el Reglamento de la LOT, le otorgan diferente extensin. La nueva LOTTT,
al regular los regmenes especiales bajo la denominacin: "De las
Modalidades Especiales de las Condiciones de Trabajo", les resta congruencia
y claridad al trmino.

Para elaborar un concepto de condiciones de trabajo es necesario considerar

el trmino como un todo y no atribuirle el significado propio de cada una de
las dos palabras que lo componen.

Dentro del Derecho de Trabajo la nocin de condiciones de trabajo tiene

una utilidad prctica, pues por una parte, la Ley considera que slo stas
pueden ser objeto de negociacin colectiva y de conflictos colectivos y por
otra, se establece el principio de igualdad de condiciones de trabajo por lo
244

que se requiere tener un concepto de ellas para determinar la igualdad de

trato para trabajadores que se encuentran desempeando un mismo cargo.

Las condiciones de trabajo estn regidas por el principio de la igualdad de

condiciones para igual tipo de trabajo como una consecuencia del principio
de no discriminacin.

Si bien se prev que las condiciones de trabajo pueden ser fijadas mediante
la voluntad de las partes, la ley establece lmites mnimos que garantizan a
los trabajadores el desarrollo de su actividad en condiciones acordes con su
condicin humana.

245

246

ANEXO I
CONVENIOS DE LA O. I. T. SOBRE JORNADA Y
DESCANSOS RATIFICADOS POR VENEZUELA

247

248

CONVENIO N 1.
Sobre horas de Trabajo (Industria) 1.919.
(Ratificado por Venezuela el 20/11/1944)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Washington por el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica el
29 de octubre de 1919;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la aplicacin
del principio de la jornada de ocho horas o de la semana de cuarenta y ocho
horas, cuestin que constituye el primer punto del orden del da de la reunin de
la Conferencia celebrada en Wshington, y
Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un
convenio internacional, adopta el siguiente Convenio, que podr ser citado como
el Convenio sobre las horas de trabajo (industria), 1919, y que ser sometido a la
ratificacin de los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo de
acuerdo con las disposiciones de la Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo:
Artculo 1
1. A los efectos del presente Convenio, se consideran empresas industriales,
principalmente:
a) las minas, canteras e industrias extractivas de cualquier clase;
b) las industrias en las cuales se manufacturen, modifiquen, limpien, reparen,
adornen, terminen o preparen productos para la venta, o en las cuales las materias
sufran una transformacin, comprendidas la construccin de buques, las industrias
de demolicin y la produccin, transformacin y transmisin de electricidad o de
cualquier clase de fuerza motriz;
c) la construccin, reconstruccin, conservacin, reparacin, modificacin
o demolicin de edificios y construcciones de todas clases, los ferrocarriles,
249

tranvas, puertos, muelles, canales, instalaciones para la navegacin interior,

caminos, tneles, puentes, viaductos, cloacas colectoras, cloacas ordinarias, pozos,
instalaciones telegrficas o telefnicas, instalaciones elctricas, fbricas de gas,
distribucin de agua u otros trabajos de construccin, as como las obras de
preparacin y cimentacin que preceden a los trabajos antes mencionados;
d) el transporte de personas o mercancas por carretera, ferrocarril o va de
agua, martima o interior, comprendida la manipulacin de mercancas en los
muelles, embarcaderos y almacenes, con excepcin del transporte a mano.
2. Las prescripciones relativas al transporte por mar y por va de agua interior
sern fijadas por una conferencia especial sobre el trabajo en el mar y en vas de
agua interiores.
3. La autoridad competente determinar en cada pas la lnea de demarcacin
entre la industria, por una parte, y el comercio y la agricultura, por otra.
Artculo 2
En todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus dependencias,
cualquiera que sea su naturaleza, con excepcin de aquellas en que slo estn
empleados los miembros de una misma familia, la duracin del trabajo del personal
no podr exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana, salvo
las excepciones previstas a continuacin:
a) las disposiciones del presente Convenio no son aplicables a las personas
que ocupen un puesto de inspeccin o de direccin o un puesto de confianza;
b) cuando, en virtud de una ley, de la costumbre o de convenios entre las
organizaciones patronales y obreras (a falta de dichas organizaciones, entre los
representantes de los patronos y de los obreros) la duracin del trabajo de uno o
varios das de la semana sea inferior a ocho horas, una disposicin de la autoridad
competente, o un convenio entre las organizaciones o representantes supradichos,
podr autorizar que se sobrepase el lmite de ocho horas en los restantes das de la
semana. El exceso del tiempo previsto en el presente apartado nunca podr ser
mayor de una hora diaria;
c) cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr
sobrepasar de ocho horas al da, y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el
promedio de horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un
perodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por
semana.

250

Artculo 3
El lmite de horas de trabajo previsto en el artculo 2 podr ser sobrepasado en
caso de accidente o grave peligro de accidente, cuando deban efectuarse trabajos
urgentes en las mquinas o en las instalaciones, o en caso de fuerza mayor; pero
solamente en lo indispensable para evitar una grave perturbacin en el
funcionamiento normal de la empresa.
Artculo 4
Tambin podr sobrepasarse el lmite de horas de trabajo establecido en el
artculo 2 en los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza
misma del trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el
promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana. Este
rgimen no influir en las vacaciones que puedan ser concedidas a los trabajadores,
por las leyes nacionales, en compensacin del da de descanso semanal.
Artculo 5
1. En los casos excepcionales en que se consideren inaplicables los lmites
sealados en el artculo 2, y nicamente en dichos casos, los convenios celebrados
entre las organizaciones patronales y las organizaciones obreras, en que se fije el
lmite diario de las horas de trabajo basndose en un perodo de tiempo ms
largo, podrn tener fuerza de reglamento si el gobierno, al que debern
comunicarse dichos convenios, as lo decide.
2. La duracin media del trabajo, calculada para el nmero de semanas
determinado en dichos convenios, no podr en ningn caso exceder de cuarenta y
ocho horas por semana.
Artculo 6
1. La autoridad pblica determinar, por medio de reglamentos de industrias o
profesiones:
a) las excepciones permanentes que puedan admitirse para los trabajos
preparatorios o complementarios que deben ejecutarse necesariamente fuera del
lmite asignado al trabajo general del establecimiento, o para ciertas clases de
personas cuyo trabajo sea especialmente intermitente;
b) las excepciones temporales que puedan admitirse para permitir que las
empresas hagan frente a aumentos extraordinarios de trabajo.

251

2. Dichos reglamentos debern dictarse previa consulta a las organizaciones

interesadas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones
existan, y debern determinar el nmero mximo de horas extraordinarias que
puedan ser autorizadas en cada caso. La tasa del salario de dichas horas
extraordinarias ser aumentada, por lo menos, en un 25 por ciento con relacin al
salario normal.
Artculo 7
1. Cada gobierno comunicar a la Oficina Internacional del Trabajo:
a) una lista de los trabajos clasificados como de funcionamiento
necesariamente continuo, en el sentido del artculo 4;
b) una informacin completa acerca del cumplimiento de los convenios
previstos en el artculo 5;
c) datos completos sobre las disposiciones reglamentarias adoptadas en virtud
del artculo 6, y sobre la aplicacin de las mismas.
2. La Oficina Internacional del Trabajo presentar cada ao una memoria sobre
esta materia a la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Artculo 8
1. Con objeto de facilitar la aplicacin de las disposiciones del presente Convenio,
cada empleador deber:
a) dar a conocer, por medio de carteles colocados en un sitio visible de su
establecimiento u otro lugar conveniente, o en cualquier otra forma aprobada por
el gobierno, las horas en que comience y termine el trabajo, y si el trabajo se
realiza por equipos, las horas en que comience y termine el trabajo de cada equipo.
Las horas se fijarn de manera que no excedan de los lmites sealados en el
presente Convenio y, una vez notificadas, no podrn modificarse sino en el modo
y con el aviso aprobados por el gobierno;
b) dar a conocer, en la misma forma, los descansos concedidos durante la
jornada de trabajo que no se consideren comprendidos en las horas de trabajo;
c) inscribir en un registro, en la forma aprobada por la legislacin de cada
pas o por un reglamento de la autoridad competente, todas las horas extraordinarias
efectuadas de acuerdo con los artculos 3 y 6 del presente Convenio.
2. Se considerar ilegal emplear a una persona fuera de las horas fijadas en
virtud del apartado a) o durante las horas sealadas en virtud del apartado b) del
prrafo 1 de este artculo.

252

Artculo 9
Para la aplicacin del presente Convenio al Japn, se tendrn en cuenta las
modificaciones y condiciones siguientes:
a) se consideran empresas industriales, principalmente:
las empresas enumeradas en el apartado a) del prrafo 1 del artculo 1;
las empresas enumeradas en el apartado b) del prrafo 1 del artculo 1, si emplean
diez personas por lo menos;
las empresas enumeradas en el apartado c) del prrafo 1 del artculo 1, siempre
que las mismas estn comprendidas en la definicin de fbricas, formulada por la
autoridad competente;
las empresas enumeradas en el apartado d)del prrafo 1 del artculo 1, con
excepcin del transporte de personas o de mercancas por carretera, la
manipulacin de mercancas en los muelles, embarcaderos y almacenes, y el
transporte a mano; y
sin tener en cuenta el nmero de personas empleadas, aquellas empresas
industriales, enumeradas en los apartados b) y c) del prrafo 1 del artculo 1, que
la autoridad competente declare muy peligrosas o en las que se real icen trabajos
insalubres;
b) la duracin efectiva del trabajo de toda persona de quince aos, por lo menos,
empleada en una empresa industrial pblica o privada, o en las dependencias de
la misma, no exceder de cincuenta y siete horas por semana, salvo en la industria
de la seda cruda, en la cual la duracin del trabajo podr ser de sesenta horas
semanales;
c) la duracin efectiva del trabajo no podr exceder en ningn caso de cuarenta
y ocho horas por semana para los nios menores de quince aos empleados en
empresas industriales, pblicas o privadas, o en sus dependencias, ni para las
personas empleadas en los trabajos subterrneos en las minas, cualquiera que sea
su edad;
d) el lmite de las horas de trabajo podr ser modificado en las condiciones
previstas en los artculos 2, 3, 4 y 5 del presente Convenio, sin que la relacin
entre la duracin de la prrroga concedida y la duracin de la semana normal
pueda ser superior a la relacin que resulta de las disposiciones de dichos artculos;
e) se conceder a todos los trabajadores, sin distincin de categoras, un perodo
de descanso semanal de veinticuatro horas consecutivas;
f) las disposiciones de la legislacin industrial del Japn que limitan su
aplicacin a las empresas en que hay empleadas por lo menos quince personas se
modificarn de manera que dicha legislacin se aplique en lo sucesivo a las
empresas en que haya empleadas por lo menos diez personas;
253

g) las disposiciones de los apartados anteriores del presente artculo entrarn

en vigor a ms tardar el 1 de julio de 1922; sin embargo, las disposiciones
contenidas en el artculo 4, tal como quedan modificadas por el apartado d) del
presente artculo, entrarn en vigor a ms tardar el 1 de julio de 1923;
h) el lmite de quince aos previsto en el apartado c) del presente artculo se
elevar a diecisis aos a ms tardar el 1 de julio de 1925.
Artculo 10
En la India britnica, el principio de la semana de sesenta horas ser adoptado
para todos los trabajadores empleados en las industrias actualmente comprendidas
en la legislacin industrial cuya aplicacin est garantizada por el Gobierno de la
India, as como en las minas y en las categoras de trabajos ferroviarios que se
enumeren a este efecto por la autoridad competente. Esta autoridad no podr
autorizar modificaciones al lmite antes mencionado sino teniendo en cuenta las
disposiciones contenidas en los artculos 6 y 7 del presente Convenio. Las dems
disposiciones del presente Convenio no se aplicarn a la India, pero en una reunin
prxima de la Conferencia General deber estudiarse un lmite ms reducido de
las horas de trabajo.
Artculo 11
Las disposiciones del presente Convenio no se aplicarn a la China, a Persia,
ni a Siam, pero el lmite de las horas de trabajo en dichos pases deber ser
examinado en una prxima reunin de la Conferencia General.
Artculo 12
Para la aplicacin del presente Convenio a Grecia, la fecha de entrada en
vigor de sus disposiciones, de conformidad con el artculo 19, podr ser aplazada
hasta el 1 de julio de 1924 en lo que respecta a las siguientes empresas industriales:
1) fbricas de sulfuro de carbono,
2) fbricas de cidos,
3) teneras,
4) fbricas de papel,
5) imprentas,
6) aserraderos,
7) depsitos de tabaco y establecimientos dedicados a su preparacin,
8) trabajos a roza abierta en las minas,
9) fundiciones,
254

10) fbricas de cal,

11) tintoreras,
12) vidrieras (sopladores),
13) fbricas de gas (fogoneros),
14) carga y descarga de mercancas,
y, a ms tardar, hasta el 1 de julio de 1924 en lo que concierne a las empresas
industriales siguientes:
1) industrias mecnicas: construccin de mquinas, fabricacin de cajas de
caudales, balanzas, camas, tachuelas, perdigones de caza, fundiciones de hierro
y bronce, hojalatera, talleres de estaado y fbricas de aparatos hidrulicos;
2) industrias del ramo de construccin: hornos de cal, fbricas de cemento,
de yeso, tejares, ladrilleras y fbricas de losas, alfareras y aserraderos de mrmol,
trabajos de excavacin y de construccin;
3) industrias textiles: hilaturas y tejidos de todas clases, excepto las
tintoreras;
4) industrias de la alimentacin: fbricas de harinas, panaderas, fbricas de
pastas alimenticias, fbricas de vinos, alcoholes y bebidas, almazaras, fbricas
de productos de confiteras y de chocolate, fbricas de embutidos y de conservas,
mataderos y carniceras;
5) industrias qumicas: fbricas de colores sintticos, vidrieras (excepto
los sopladores), fbricas de esencia de trementina y de trtaro, fbricas de oxgeno
y de productos farmacuticos, fbricas de aceite de linaza, fbricas de glicerina,
fbricas de carburo de calcio, fbricas de gas (excepto los fogoneros);
6)

industrias del cuero: fbricas de calzado, fbricas de artculos de cuero;

7) industrias del papel y de la imprenta: fbricas de sobres, de libros de

registro, de cajas, de sacos, talleres de encuadernacin, de litografa y de
cincografa;
8) industrias del vestido: talleres de costura y ropa blanca, talleres de
prensado, fbricas de mantas, de flores artificiales, de plumas y pasamaneras,
fbricas de sombreros y paraguas.
9) industrias de la madera: ebanistera, tonelera, carretera, fbricas de
muebles y de sillas, talleres de construccin de marcos, fbricas de cepillos y de
escobas;
10) industrias elctricas: fbricas de produccin de corriente, talleres de
instalaciones elctricas;

255

11) transportes por tierra: empleados de ferrocarriles y tranvas, fogoneros,

cocheros y carreteros.
Artculo 13
Para la aplicacin del presente Convenio a Rumania, la fecha en que las
disposiciones del mismo debern entrar en vigor, segn el artculo 19, podr ser
aplazada hasta el 1 de julio de 1924.
Artculo 14
Las disposiciones del presente Convenio podrn suspenderse en cualquier pas,
por orden del gobierno, en caso de guerra o de acontecimientos que pongan en
peligro la seguridad nacional.
Artculo 15
Las ratificaciones formales del presente Convenio, de acuerdo con las
condiciones establecidas por la Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo, sern comunicadas, para su registro, al Director General de la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 16
1. Todo miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo que ratifique el
presente Convenio se obliga a aplicarlo en aquellas de sus colonias o posesiones
o en aquellos de sus protectorados que no se gobiernen plenamente por s mismos,
a reserva de:
a) que las condiciones locales imposibiliten la aplicacin de las
disposiciones del Convenio;
b) que puedan introducirse en el Convenio las modificaciones necesarias
para su adaptacin a las condiciones locales.
2. Cada Miembro deber notificar a la Oficina Internacional del Trabajo su
decisin en lo que concierne a cada una de sus colonias o posesiones o a cada uno
de sus protectorados que no se gobiernen plenamente por s mismos.
Artculo 17
Tan pronto como las ratificaciones de dos miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo hayan sido registradas en la Oficina Internacional del
256

Trabajo, el Director General de la Oficina notificar el hecho a todos los Miembros

de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Artculo 18
Este Convenio entrar en vigor en la fecha en que el Director General de la
Oficina Internacional del Trabajo haya efectuado dicha notificacin, y slo obligar
a los Miembros que hayan registrado su ratificacin en la Oficina Internacional
del Trabajo. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cualquier
otro Miembro, en la fecha en que haya sido registrada su ratificacin en la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 19
Todo Miembro que ratifique el presente Convenio se obliga a aplicar sus
disposiciones a ms tardar el 1 de julio de 1921, y a tomar las medidas necesarias
para el cumplimiento de dichas disposiciones.
Artculo 20
Todo Miembro que haya ratificado el presente Convenio podr denunciarlo a
la expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya
puesto inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al
Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir
efecto hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado en la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 21
Por los menos una vez cada diez aos, el Consejo de Administracin de la
Oficina Internacional del Trabajo deber presentar a la Conferencia General una
memoria sobre la aplicacin de este Convenio, y deber considerar la conveniencia
de incluir en el orden del da de la Conferencia la cuestin de la revisin o
modificacin del mismo.
Artculo 22
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

257

258

CONVENIO N 6
Sobre el trabajo Nocturno de los Menores (Industria). 1919.
(Ratificado por Venezuela el 7/ 03/1933)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Wshington por el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica el
29 del octubre de 1919;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas al empleo de
los nios durante la noche, cuestin que est comprendida en el cuarto punto del
orden del da de la reunin de la Conferencia celebrada en Wshington, y
Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un
convenio internacional, adopta el siguiente Convenio, que podr ser citado como
el Convenio sobre el trabajo nocturno de los menores (industria), 1919, y que
ser sometido a la ratificacin de los Miembros de la Organizacin Internacional
del Trabajo, de acuerdo con las disposiciones de la Constitucin de la Organizacin
Internacional del Trabajo:
Artculo 1
1. A los efectos del presente Convenio, se consideran empresas industriales,
principalmente:
a) las minas, canteras e industrias extractivas de cualquier clase;
b) las industrias en las cuales se manufacturen, modifiquen, limpien,
reparen, adornen, terminen o preparen productos para la venta, o en las cuales las
materias sufran una transformacin, comprendida la construccin de buques, las
industrias de demolicin y la produccin, transformacin y transmisin de
electricidad o de cualquier clase de fuerza motriz;
c) la construccin, reconstruccin, conservacin, reparacin, modificacin
o demolicin de edificios y construcciones de todas clases, los ferrocarriles,
tranvas, puertos, muelles, canales, instalaciones para la navegacin interior,
259

caminos, tneles, puentes, viaductos, cloacas colectoras, cloacas ordinarias, pozos,

instalaciones telegrficas o telefnicas, instalaciones elctricas, fbricas de gas,
distribucin de agua u otros trabajos de construccin, as como las obras de
preparacin y cimentacin que preceden a los trabajos antes mencionados;
d) el transporte de personas o mercancas por carretera o ferrocarril,
comprendida la manipulacin de mercancas en los muelles, embarcaderos y
almacenes, con excepcin del transporte a mano.
2. La autoridad competente determinar, en cada pas, la lnea de demarcacin
entre la industria, por una parte, y el comercio y la agricultura, por otra.
Artculo 2
1. Queda prohibido emplear durante la noche a personas menores de dieciocho
aos en empresas industriales, pblicas o privadas, o en sus dependencias, con
excepcin de aquellas en que nicamente estn empleados los miembros de una
misma familia, salvo en los casos previstos a continuacin.
2. La prohibicin del trabajo nocturno no se aplicar a las personas mayores de
diecisis aos empleadas en las industrias mencionadas a continuacin en trabajos
que, por razn de su naturaleza, deban necesariamente continuarse da y noche:
a) fbricas de hierro y acero; trabajos en que se empleen hornos de reverbero
o de regeneracin y galvanizacin del palastro y del alambre (con excepcin de
los talleres de desoxidacin);
b) fbricas de vidrio;
c) fbricas de papel;
d) ingenios en los que se trata el azcar en bruto;
e) reduccin del mineral de oro.
Artculo 3
1. A los efectos del presente Convenio, el trmino noche significa un perodo de
once horas consecutivas, por lo menos, que comprender el intervalo que media
entre las 10 de la noche y las 5 de la maana.
2. En las minas de carbn y de lignito podr concederse una excepcin en lo
que concierne al perodo de descanso previsto en el prrafo anterior, cuando el
intervalo entre los dos perodos de trabajo sea ordinariamente de quince horas,
pero en ningn caso cuando dicho intervalo sea de menos de trece horas.
3. Cuando la legislacin del pas prohiba a todos los trabajadores el trabajo
nocturno en las panaderas, se podr sustituir, en dicha industria, el perodo

260

comprendido entre las 10 de la noche y las 5 de la maana, por el perodo que

media entre las 9 de la noche y las 4 de la maana.
4. En los pases tropicales, donde el trabajo se suspende durante cierto tiempo
en medio de la jornada, el perodo de descanso nocturno podr ser inferior a once
horas, a condicin de que durante el da se conceda un descanso compensador.
Artculo 4
Las disposiciones de los artculos 2 y 3 no se aplicarn al trabajo nocturno de
los menores que tengan de diecisis a dieciocho aos, en caso de fuerza mayor,
que no pueda preverse ni impedirse, que no presente un carcter peridico, y que
constituya un obstculo al funcionamiento normal de una empresa industrial.
Artculo 5
En lo que concierne a la aplicacin del presente Convenio al Japn, hasta el
1.8 de julio de 1925 el artculo 2 slo se aplicar a los jvenes menores de quince
aos, y, a partir de esa fecha, a los menores de diecisis aos.
Artculo 6
En lo que concierne a la aplicacin del presente Convenio a la India, la
expresin empresa industrial comprender nicamente las fbricas tal como las
define la ley de fbricas de la India (Indian Factory Act), y el artculo 2 no se
aplicar a los menores de sexo masculino mayores de catorce aos.
Artculo 7
La autoridad competente podr suspender la prohibicin del trabajo nocturno,
en lo que respecta a los menores que tengan de diecisis a dieciocho aos de
edad, en los casos particularmente graves en los que el inters nacional as lo
exija.
Artculo 8
Las ratificaciones formales del presente Convenio, de acuerdo con las
condiciones establecidas por la Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo, sern comunicadas, para su registro, al Director General de la Oficina
Internacional del Trabajo.

261

Artculo 9
1. Todo Miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo que ratifique el
presente Convenio se obliga a aplicarlo en aquellas de sus colonias o posesiones,
o en aquellos de sus protectorados que no se gobiernen plenamente por s mismos,
a reserva de:
a) que las condiciones locales imposibiliten la aplicacin de las
disposiciones del Convenio;
b) que puedan introducirse en el Convenio las modificaciones necesarias
para su adaptacin a las condiciones locales.
2. Cada Miembro deber notificar a la Oficina Internacional del Trabajo su
decisin, en lo que concierne a cada una de sus colonias o posesiones, o a cada
uno de sus protectorados que no se gobiernen plenamente por s mismos.
Artculo 10
Tan pronto como las ratificaciones de dos Miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo hayan sido registradas en la Oficina Internacional del
Trabajo, el Director General de la Oficina notificar el hecho a todos los Miembros
de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Artculo 11
Este Convenio entrar en vigor en la fecha en que el Director General de la
Oficina Internacional del Trabajo haya efectuado dicha notificacin, y slo obligar
a los Miembros que hayan registrado su ratificacin en la Oficina Internacional
del Trabajo. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cualquier
otro Miembro, en la fecha en que haya sido registrada su ratificacin en la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 12
Todo Miembro que ratifique el presente Convenio se obliga a aplicar sus
disposiciones a ms tardar el 1 de julio de 1922, y a tomar las medidas necesarias
para el cumplimiento de dichas disposiciones.
Artculo 13
Todo Miembro que haya ratificado este Convenio podr denunciarlo a la
expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto
inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director
262

General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto

hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado en la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 14
Por los menos una vez cada diez aos, el Consejo de Administracin de la
Oficina Internacional del Trabajo deber presentar a la Conferencia General una
memoria sobre la aplicacin de este Convenio, y deber considerar la conveniencia
de incluir en el orden del da de la Conferencia la cuestin de la revisin o
modificacin del mismo.
Artculo 15
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

263

264

CONVENIO N 14
Sobre el Descanso Semanal (Industria) 1921.
(Ratificado por Venezuela el 20/11/1944)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad, en su tercera reunin, el
25 de octubre de 1921;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas al descanso
semanal en la industria, cuestin que est comprendida en el sptimo punto del
orden del da de la reunin, y
Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un
convenio internacional,
adopta el siguiente Convenio, que podr ser citado como el Convenio sobre el
descanso semanal (industria), 1921, y que ser sometido a la ratificacin de los
Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo, de acuerdo con las
disposiciones de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Artculo 1
1. A los efectos del presente Convenio, se consideran empresas industriales:
a) las minas, canteras e industrias extractivas de cualquier clase;
b) las industrias en las cuales se manufacturen, modifiquen, limpien,
reparen, adornen, terminen o preparen productos para la venta, o en las cuales las
materias sufran una transformacin, comprendidas la construccin de buques,
las industrias de demolicin y la produccin, transformacin y transmisin de
electricidad o de cualquier clase de fuerza motriz;

265

c) la construccin, reconstruccin, conservacin, reparacin, modificacin

o demolicin de edificios y construcciones de todas clases, los ferrocarriles,
tranvas, puertos, depsitos, muelles, canales, instalaciones para la navegacin
interior, caminos, tneles, puentes, viaductos, cloacas colectoras, cloacas
ordinarias, pozos, instalaciones telefnicas o telegrficas, instalaciones elctricas,
fbricas de gas, distribucin de agua u otros trabajos de construccin, as como
las obras de preparacin y cimentacin que preceden a los trabajos antes
mencionados;
d) el transporte de personas o mercancas por carretera, ferrocarril o va de
agua interior, comprendida la manipulacin de mercancas en los muelles,
embarcaderos y almacenes, con excepcin del transporte a mano.
2. La enumeracin que precede se hace a reserva de las excepciones especiales
de orden nacional previstas en el Convenio de Wshington, por el que se limitan
las horas de trabajo en las empresas industriales a ocho horas diarias y cuarenta y
ocho semanales, en la medida en que dichas excepciones sean aplicables al presente
Convenio.
3. Adems de la enumeracin precedente, si se considera necesario, cada
Miembro podr determinar la lnea de demarcacin entre la industria, por una
parte, y el comercio y la agricultura, por otra.
Artculo 2
1. A reserva de las excepciones previstas en los artculos siguientes, todo el
personal empleado en cualquier empresa industrial, pblica o privada, o en sus
dependencias, deber disfrutar, en el curso de cada perodo de siete das, de un
descanso que comprenda como mnimo veinticuatro horas consecutivas.
2. Dicho descanso se conceder al mismo tiempo, siempre que sea posible, a
todo el personal de cada empresa.
3. El descanso coincidir, siempre que sea posible, con los das consagrados
por la tradicin o las costumbres del pas o de la regin.
Artculo 3
Cada Miembro podr exceptuar de la aplicacin de las disposiciones del artculo
2 a las personas empleadas en empresas industriales en las que nicamente estn
empleados los miembros de una misma familia.

266

Artculo 4
1. Cada Miembro podr autorizar excepciones totales o parciales (incluso
suspensiones y disminuciones de descanso) a las disposiciones del artculo 2,
teniendo en cuenta especialmente cualesquiera consideraciones oportunas de orden
econmico y humanitario y previa consulta a las asociaciones calificadas de
empleadores y de trabajadores, cuando estas asociaciones existan.
2. Dicha consulta no ser necesaria en el caso de excepciones que hubieren sido
ya concedidas por la legislacin vigente.
Artculo 5
Cada Miembro deber, en todo lo posible, dictar disposiciones que prevean
perodos de descanso en compensacin de las suspensiones o disminuciones
concedidas en virtud del artculo 4, salvo en los casos en que los acuerdos o las
costumbres locales hubieren ya previsto dichos descansos.
Artculo 6
1. Cada Miembro preparar una lista de las excepciones concedidas en virtud
de los artculos 3 y 4 del presente Convenio, y la comunicar a la Oficina
Internacional del Trabajo, y en lo sucesivo comunicar, cada dos aos, todas las
modificaciones que hubiere introducido en dicha lista.
2. La Oficina Internacional del Trabajo presentar un informe sobre esta materia
a la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Artculo 7
Con objeto de facilitar la aplicacin de las disposiciones del presente Convenio,
todo empleador, director o gerente estar obligado:
a) cuando el descanso semanal se conceda a todo el personal conjuntamente,
a dar a conocer los das y horas de descanso colectivo, por medio de anuncios
puestos de manera bien visible en el establecimiento o en otro lugar conveniente,
o de acuerdo con cualquier otra forma aprobada por el gobierno;
b) cuando el descanso no se conceda a todo el personal conjuntamente, a
dar, a conocer por medio de un registro llevado en la forma aprobada por la
legislacin del pas, o por un reglamento de la autoridad competente, los obreros
o empleados sujetos a un rgimen especial de descanso, y a indicar dicho rgimen.

267

Artculo 8
Las ratificaciones formales del presente Convenio, de acuerdo con las
condiciones establecidas por la Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo, sern comunicadas, para su registro, al Director General de la Oficina
Internacional del Trabajo.
Artculo 9
1. Este Convenio entrar en vigor en la fecha en que las ratificaciones de dos
Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo hayan sido registradas
por el Director General.
2. Slo obligar a los Miembros cuya ratificacin haya sido registrada en la
Oficina Internacional del Trabajo.
3. Posteriormente, este Convenio entrar en vigor, para cada Miembro, en la
fecha en que su ratificacin haya sido registrada en la Oficina Internacional del
Trabajo.
Artculo 10
Tan pronto como las ratificaciones de dos Miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo hayan sido registradas en la Oficina Internacional del
Trabajo, el Director General de la Oficina notificar el hecho a todos los Miembros
de la Organizacin Internacional del Trabajo. Igualmente les notificar el registro
de las ratificaciones que le comuniquen posteriormente los dems Miembros de
la Organizacin.
Artculo 11
Todo Miembro que ratifique el presente Convenio se obliga a aplicar las
disposiciones de los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 7 a ms tardar el 1 de enero de 1924,
y a tomar las medidas necesarias para el cumplimiento de dichas disposiciones.
Artculo 12
Todo Miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo que ratifique el
presente Convenio se obliga a aplicarlo en sus colonias, posesiones y protectorados,
de acuerdo con las disposiciones del artculo 35 de la Constitucin de la
Organizacin Internacional del Trabajo.

268

Artculo 13
Todo Miembro que haya ratificado este Convenio podr denunciarlo a la
expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto
inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director
General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto
hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado en la Oficina
Internacional del Trabajo.
Articulo 14
Por los menos una vez cada diez aos, el Consejo de Administracin de la
Oficina Internacional del Trabajo deber presentar a la Conferencia General una
memoria sobre la aplicacin de este Convenio, y deber considerar la conveniencia
de incluir en el orden del da de la Conferencia la cuestin de la revisin o
modificacin del mismo.
Articulo 15
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

269

270

CONVENIO N 41 (revisado)*
Sobre el trabajo nocturno (mujeres), 1934
(Ratificado por Venezuela el 20/11/1944)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 4 de junio de 1934 en
su decimoctava reunin;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones concernientes a la
revisin parcial del Convenio adoptado por la Conferencia en su primera reunin,
sobre el trabajo nocturno de las mujeres, cuestin que constituye el sptimo punto
del orden del da de la reunin, y
Considerando que dichas proposiciones deben revestir la forma de un convenio
internacional, adopta, con fecha diecinueve de junio de mil novecientos treinta y
cuatro, el siguiente Convenio, que podr ser citado como el Convenio (revisado)
sobre el trabajo nocturno (mujeres), 1934:
Artculo 1
1. A los efectos del presente Convenio, se consideran empresas industriales,
principalmente:
a) las minas, canteras e industrias extractivas de cualquier clase;
b) las industrias en las cuales se manufacturen, modifiquen, limpien, reparen,
adornen, terminen o preparen productos para la venta, o en las cuales las materias
sufran una transformacin, comprendida la construccin de buques, las industrias
de demolicin y la produccin, transformacin y transmisin de electricidad o de
cualquier clase de fuerza motriz;
c) la construccin, reconstruccin, conservacin, reparacin, modificacin o
demolicin de edificios y construcciones de todas clases, los ferrocarriles, tranvas,
*

Este convenio revisa el N 4 que ha sido dejado de lado.

271

puertos, muelles, canales, instalaciones para la navegacin interior, caminos,

tneles, puentes, viaductos, cloacas colectoras, cloacas ordinarias, pozos,
instalaciones telegrficas o telefnicas, instalaciones elctricas, fbricas de gas,
distribucin de agua u otros trabajos de construccin, as como las obras de
preparacin y cimentacin que preceden a los trabajos antes mencionados.
2. La autoridad competente determinar, en cada pas, la lnea de demarcacin
entre la industria, por una parte, y el comercio y la agricultura, por otra.
Artculo 2
1. A los efectos del presente Convenio, el trmino noche significa un perodo de
once horas consecutivas, por lo menos, que comprender el intervalo que media
entre las 10 de la noche y las 5 de la maana.
2. Sin embargo, en caso de circunstancias excepcionales que influyan en los
trabajadores empleados en una industria o en una regin determinada, la autoridad
competente, previa consulta a las organizaciones interesadas de empleadores y
de trabajadores, podr disponer que, para las mujeres empleadas en esa industria
o en esa regin, el intervalo comprendido entre las 10 de la noche y las 5 de la
maana pueda ser substitudo por el que media entre las 11 de la noche y las 6 de
la maana.
3. En los pases en que no se aplique ningn reglamento pblico al empleo
nocturno de la mujer en empresas industriales, el trmino noche podr,
provisionalmente y durante un perodo mximo de tres aos, significar, a discrecin
del gobierno, un perodo de diez horas solamente, que comprender el intervalo
que media entre las 10 de la noche y las 5 de la maana.
Artculo 3
Las mujeres, sin distincin de edad, no podrn ser empleadas durante la noche
en ninguna empresa industrial, pblica o privada, ni en ninguna dependencia de
estas empresas, con excepcin de aquellas en que estn empleados nicamente
los miembros de una misma familia.
Artculo 4
El artculo 3 no se aplicar:
a) en caso de fuerza mayor, cuando en una empresa sobrevenga una
interrupcin de trabajo imposible de prever que no tenga carcter peridico;

272

b) en caso de que el trabajo se relacione con materias primas, o con materias

en elaboracin que puedan alterarse rpidamente cuando ello sea necesario para
salvar dichas materias de una prdida inevitable.
Articulo 5
En la India y en Siam, el gobierno podr suspender la aplicacin del artculo 3
del presente Convenio, salvo en lo que concierne a las fbricas (factories), tal
como las define la ley nacional. Se notificar a la Oficina Internacional del Trabajo
cada una de las industrias exceptuadas.
Artculo 6
En las empresas industriales que estn sujetas a la influencia de las estaciones,
y en todos los casos en que as lo exijan circunstancias excepcionales, la duracin
del perodo nocturno podr reducirse a diez horas durante sesenta das al ao.
Artculo 7
En los pases donde el clima haga singularmente penoso el trabajo diurno, el
perodo nocturno podr ser ms corto que el fijado por los artculos precedentes,
a condicin de que durante el da se conceda un descanso compensador.
Artculo 8
El presente Convenio no se aplica a las mujeres que ocupen puestos directivos
de responsabilidad y no efecten normalmente un trabajo manual.
Artculo 9
Las ratificaciones formales del presente Convenio sern comunicadas, para
su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo.
Artculo 10
1. Este Convenio obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General.
2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de
dos Miembros hayan sido registradas por el Director General.

273

3. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cada Miembro,
doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin.
Artculo 11
Tan pronto como se hayan registrado en la Oficina Internacional del Trabajo
las ratificaciones de dos Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo,
el Director General de la Oficina notificar el hecho a todos los Miembros de la
Organizacin Internacional del Trabajo. Igualmente les notificar el registro de
las ratificaciones que le comuniquen posteriormente los dems Miembros de la
Organizacin.
Artculo 12
1. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio podr denunciarlo a la
expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto
inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director
General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto
hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado en la Oficina
Internacional del Trabajo.
2. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio y que, en el plazo de un
ao despus de la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo
precedente, no haga uso del derecho de denuncia previsto en este artculo quedar
obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar
este Convenio a la expiracin de cada perodo de diez aos, en las condiciones
previstas en este artculo.
Artculo 13
Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo presentar a la Conferencia General una memoria sobre
la aplicacin del Convenio y considerar la conveniencia de incluir en el orden
del da de la Conferencia la cuestin de su revisin total o parcial.
Artculo 14
1. En caso de que la Conferencia adopte un nuevo convenio que implique una
revisin total o parcial del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga
disposiciones en contrario:
a) la ratificacin, por un Miembro, del nuevo convenio revisor implicar,
ipso jure, la denuncia inmediata de este Convenio, no obstante las disposiciones
274

contenidas en el artculo 12, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado
en vigor;
b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el
presente Convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los Miembros.
2. Este Convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido
actuales, para los Miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio
revisor.
Artculo 15
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

275

276

CONVENIO N 140
Sobre la licencia pagada de estudios, 1974
(Ratificado por Venezuela el 6/09/83)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 5 junio 1974 en su
quincuagsima novena reunin;
Tomando nota de que el artculo 26 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos proclama que toda persona tiene derecho a la educacin;
Tomando nota adems de las disposiciones existentes en las actuales
recomendaciones internacionales del trabajo en materia de formacin profesional
y de proteccin de los representantes de los trabajadores, que prevn licencias
temporales para los trabajadores o la concesin a stos de tiempo libre para que
participen en programas de educacin o de formacin;
Considerando que la necesidad de educacin y formacin permanentes en relacin
con el desarrollo cientfico y tcnico y la transformacin constante del sistema de
relaciones econmicas y sociales exigen una regulacin adecuada de la licencia
con fines de educacin y de formacin, con el propsito de que responda a los
nuevos objetivos, aspiraciones y necesidades de carcter social, econmico,
tecnolgico y cultural;
Reconociendo que la licencia pagada de estudios debera considerarse como un
medio que permita responder a las necesidades reales de cada trabajador en la
sociedad contempornea;

277

Considerando que la licencia pagada de estudios debera concebirse en funcin

de una poltica de educacin y de formacin permanentes, cuya aplicacin debera
llevarse a cabo de manera progresiva y eficaz;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la licencia
pagada de estudios, cuestin que constituye el cuarto punto de su orden del da, y
Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un
convenio internacional, adopta, con fecha veinticuatro de junio de mil novecientos
setenta y cuatro, el presente Convenio, que podr ser citado como el Convenio
sobre la licencia pagada de estudios, 1974:
Artculo 1
A los efectos del presente Convenio, la expresin licencia pagada de estudios
significa una licencia concedida a los trabajadores, con fines educativos, por un
perodo determinado, durante las horas de trabajo y con pago de prestaciones
econmicas adecuadas.
Artculo 2
Cada Miembro deber formular y llevar a cabo una poltica para fomentar,
segn mtodos apropiados a las condiciones y prcticas nacionales, y de ser
necesario por etapas, la concesin de licencia pagada de estudios con fines:
a) de formacin profesional a todos los niveles;
b) de educacin general, social o cvica;
c) de educacin sindical.
Artculo 3
La poltica a que se refiere el artculo anterior deber tener por objeto contribuir,
segn modalidades diferentes si fuere preciso:
a) a la adquisicin, desarrollo y adaptacin de las calificaciones profesionales
y funcionales y al fomento del empleo y de la seguridad en el empleo en
condiciones de desarrollo cientfico y tcnico y de cambio econmico y estructural;
b) a la participacin activa y competente de los trabajadores y de sus
representantes en la vida de la empresa y de la comunidad;
c) a la promocin humana, social y cultural de los trabajadores; y
d) de manera general, a favorecer una educacin y una formacin
permanentes y apropiadas que faciliten la adaptacin de los trabajadores a las
exigencias de la vida actual.

278

Artculo 4
Esta poltica deber tener en cuenta el grado de desarrollo y las necesidades
particulares del pas y de los diferentes sectores de actividad y deber coordinarse
con las polticas generales en materia de empleo, educacin y formacin
profesional y con las relativas a la duracin del trabajo, y tomar en consideracin,
en los casos apropiados, las variaciones estacionales en la duracin o en el volumen
del trabajo.
Artculo 5
La concesin de la licencia pagada de estudios podr ponerse en prctica
mediante la legislacin nacional, los contratos colectivos, los laudos arbitrales, o
de cualquier otro modo compatible con la prctica nacional.
Artculo 6
Las autoridades pblicas, las organizaciones de empleadores y de trabajadores
y las instituciones u organismos dedicados a la educacin o a la formacin debern
aunar sus esfuerzos, segn modalidades adecuadas a las condiciones y prcticas
nacionales, para la elaboracin y puesta en prctica de la poltica destinada a
fomentar la licencia pagada de estudios.
Artculo 7
La financiacin de los sistemas de licencia pagada de estudios deber efectuarse
en forma regular, adecuada y de acuerdo con la prctica nacional.
Artculo 8
La licencia pagada de estudios no deber negarse a los trabajadores por motivos
de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social.
Artculo 9
Cuando sea necesario, debern establecerse disposiciones especiales sobre la
licencia pagada de estudios:
a) en los casos en que categoras particulares de trabajadores, tales como
los trabajadores de pequeas empresas, los trabajadores rurales y otros que habiten
en zonas aisladas, los trabajadores por turnos o los trabajadores con
responsabilidades familiares, tengan dificultad para ajustarse al sistema general;
279

b) en los casos en que categoras particulares de empresas, como las empresas

pequeas o las empresas estacionales, tengan dificultad para ajustarse al sistema
general, en la inteligencia de que los trabajadores ocupados en estas empresas no
sern privados del beneficio de la licencia pagada de estudios.
Artculo 10
Las condiciones de elegibilidad de los trabajadores para beneficiarse de la
licencia pagada de estudios podrn variar segn que la licencia pagada de estudios
tenga por objeto:
a) la formacin profesional a todos los niveles;
b) la educacin general, social o cvica;
c) la educacin sindical.
Artculo 11
El perodo de la licencia pagada de estudios deber asimilarse a un perodo de
trabajo efectivo a efectos de determinar los derechos a prestaciones sociales y
otros derechos que se deriven de la relacin de empleo con arreglo a lo previsto
por la legislacin nacional, los contratos colectivos, los laudos arbitrales o cualquier
otro mtodo compatible con la prctica nacional.
Artculo 12
Las ratificaciones formales del presente Convenio sern comunicadas, para
su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo.
Artculo 13
1. Este Convenio obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General.
2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de
dos Miembros hayan sido registradas por el Director General.
3. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cada Miembro,
doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin.
Artculo 14
1. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio podr denunciarlo a la
expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto
280

inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director

General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto
hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado.
2. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio y que, en el plazo de un
ao despus de la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo
precedente, no haga uso del derecho de denuncia previsto en este artculo quedar
obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar
este Convenio a la expiracin de cada perodo de diez aos, en las condiciones
previstas en este artculo.
Artculo 15
1. El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo notificar a todos
los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo el registro de cuantas
ratificaciones, declaraciones y denuncias le comuniquen los Miembros de la
Organizacin.
2. Al notificar a los Miembros de la Organizacin el registro de la segunda
ratificacin que le haya sido comunicada, el Director General llamar la atencin
de los Miembros de la Organizacin sobre la fecha en que entrar en vigor el
presente Convenio.
Artculo 16
El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo comunicar al
Secretario General de las Naciones Unidas, a los efectos del registro y de
conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, una
informacin completa sobre todas las ratificaciones, declaraciones y actas de
denuncia que haya registrado de acuerdo con los artculos precedentes.
Artculo 17
Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo presentar a la Conferencia una memoria sobre la
aplicacin del Convenio, y considerar la conveniencia de incluir en el orden del
da de la Conferencia la cuestin de su revisin total o parcial.

281

Artculo 18
1. En caso de que la Conferencia adopte un nuevo convenio que implique una
revisin total o parcial del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga
disposiciones en contrario:
a) la ratificacin, por un Miembro, del nuevo convenio revisor implicar,
ipso jure, la denuncia inmediata de este Convenio, no obstante las disposiciones
contenidas en el artculo 14, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado
en vigor;
b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el
presente Convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los Miembros.
2. Este Convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido
actuales, para los Miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio
revisor.
Artculo 19
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

282

CONVENIO N 153
Sobre duracin del trabajo y perodos de descanso
(transportes por carretera), 1979.
(Ratificado por Venezuela el 5/07/1983)
La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 6 junio 1979 en su
sexagsima quinta reunin;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la duracin
del trabajo y perodos de descanso en los transportes por carretera, cuestin que
constituye el quinto punto del orden del da de la presente reunin, y
Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un
convenio internacional, adopta, con fecha veintisiete de junio de mil novecientos
setenta y nueve, el presente Convenio, que podr ser citado como el Convenio
sobre duracin del trabajo y perodos de descanso (transportes por carretera),
1979:
Artculo 1
1. El presente Convenio se aplica a los conductores asalariados de vehculos
automviles dedicados profesionalmente al transporte por carretera, interior o
internacional, de mercancas o personas, tanto en el caso de que dichos conductores
estn empleados en empresas de transportes por cuenta ajena o en empresas que
efecten transportes de mercancas o de personas por cuenta propia.
2. Salvo disposicin en contrario del presente Convenio, ste tambin se aplica,
cuando trabajen en calidad de conductores, a los propietarios de vehculos
automviles dedicados profesionalmente al transporte por carretera y a los
miembros no asalariados de su familia.

283

Artculo 2
1. La autoridad o el organismo competente de cada pas podr excluir del campo
de aplicacin de las disposiciones del presente Convenio o de algunas de ellas a
las personas que conduzcan un vehculo dedicado a:
a) transportes urbanos o ciertos tipos de dichos transportes, habida cuenta
de sus condiciones tcnicas de explotacin y de las condiciones locales;
b) transportes efectuados por empresas agrcolas o forestales, en la medida
en que dichos transportes se efecten por medio de tractores u otros vehculos
asignados a trabajos agrcolas o forestales locales y se destinen exclusivamente a
la explotacin de esas empresas;
c) transportes de enfermos y heridos, transportes con fines de salvamento y
transportes efectuados para los servicios de lucha contra incendios;
d) transportes con fines de defensa nacional y para los servicios de polica y,
en la medida en que no compiten con los efectuados por empresas de transporte
por cuenta ajena, otros transportes para los servicios esenciales de los poderes
pblicos;
e) transportes por taxi;
f) transportes que, dados los tipos de vehculos utilizados, sus capacidades
de transporte de personas o de mercancas, los recorridos limitados que se efectan
o las velocidades mximas autorizadas, puede considerarse que no exigen una
reglamentacin especial en lo que concierne a la duracin de la conduccin y los
perodos de descanso.
2. La autoridad o el organismo competente de cada pas deber fijar normas
apropiadas sobre duracin de la conduccin y perodos de descanso de los
conductores que hayan sido excluidos de la aplicacin de las disposiciones del
presente Convenio o de algunas de ellas con arreglo a las disposiciones del prrafo
1 de este artculo.
Artculo 3
La autoridad o el organismo competente de cada pas deber consultar a las
organizaciones representativas de empleadores y de trabajadores interesadas antes
de que se tomen decisiones sobre cualquier cuestin objeto de las disposiciones
del presente Convenio.
Artculo 4
1. A los fines del presente Convenio, la expresin duracin del trabajo significa
el tiempo dedicado por los conductores asalariados:
284

a) a la conduccin y a otros trabajos durante el tiempo de circulacin del

vehculo;
b) a los trabajos auxiliares que se efecten en relacin con el vehculo, sus
pasajeros o su carga.
2. Los perodos de simple presencia, de espera o de disponibilidad, pasados en
el vehculo o en el lugar de trabajo y durante los cuales los conductores no disponen
libremente de su tiempo, pueden considerarse parte de la duracin del trabajo en
la proporcin que se determinar en cada pas por la autoridad o el organismo
competente, por medio de contratos colectivos o por cualquier otro medio
conforme a la prctica nacional.
Artculo 5
1. No deber autorizarse a ningn conductor a conducir ininterrumpidamente
durante ms de cuatro horas como mximo sin hacer una pausa.
2. La autoridad o el organismo competente de cada pas, habida cuenta de las
condiciones particulares nacionales, podr autorizar que se sobrepase en una hora
como mximo el perodo mencionado en el prrafo 1 de este artculo.
3. La duracin de la pausa a que se refiere el presente artculo y, si ha lugar, su
fraccionamiento debern determinarse por la autoridad o el organismo competente
de cada pas.
4. La autoridad o el organismo competente de cada pas podr precisar los casos
en que las disposiciones del presente artculo sern inaplicables por disfrutar los
conductores de pausas suficientes en la conduccin a consecuencia de
interrupciones previstas por el horario o a causa del carcter intermitente de su
trabajo.
Artculo 6
1. La duracin total mxima de conduccin, comprendidas las horas
extraordinarias, no deber exceder de nueve horas por da ni de cuarenta y ocho
horas por semana.
2. Las duraciones totales de conduccin a que se refiere el prrafo 1 del presente
artculo podrn calcularse como promedio sobre un nmero de das o de semanas
que determinar la autoridad o el organismo competente de cada pas.
3. Las duraciones totales de conduccin a que se refiere el prrafo 1 del presente
artculo debern reducirse en los transportes que se efecten en condiciones
particularmente difciles. La autoridad o el organismo competente de cada pas
285

determinar qu transportes se efectan en tales condiciones y fijar las duraciones

totales de conduccin aplicables a los conductores interesados.
Artculo 7
1. Todo conductor asalariado tendr derecho a una pausa despus de cinco horas
continuas de duracin del trabajo tal como esta duracin se define en el prrafo 1
del artculo 4 del presente Convenio.
2. La duracin de la pausa a que se refiere el prrafo 1 del presente artculo y, si
ha lugar, su fraccionamiento debern determinarse por la autoridad o el organismo
competente de cada pas.
Artculo 8
1. El descanso diario de los conductores deber ser por lo menos de diez horas
consecutivas por cada perodo de veinticuatro horas, contando a partir del comienzo
de la jornada de trabajo.
2. El descanso diario podr calcularse como promedio por perodos que
determinar la autoridad o el organismo competente de cada pas, quedando
entendido que no podr en ningn caso ser inferior a ocho horas ni reducirse a
ocho horas ms de dos veces por semana.
3. La autoridad o el organismo competente de cada pas podr prever duraciones
diferentes de descanso diario segn se trate de transporte de viajeros o de
mercancas, o segn que el descanso se tome en el lugar de residencia del conductor
o fuera de l, a condicin de que se respeten las duraciones mnimas indicadas en
los prrafos 1 y 2 del presente artculo.
4. La autoridad o el organismo competente de cada pas podr prever excepciones
a las disposiciones de los prrafos 1 y 2 del presente artculo respecto de la duracin
del descanso diario y la forma de tomar ese descanso, en el caso de vehculos con
dos conductores y de vehculos que utilicen un ferry-boat (balsa) o un tren.
5. Durante el descanso diario no deber obligarse al conductor a permanecer en
el vehculo o a proximidad de ste, siempre que haya tomado las precauciones
necesarias para garantizar la seguridad del vehculo y de su carga.
Artculo 9
1. La autoridad o el organismo competente de cada pas podr permitir, en forma
de excepciones temporales, aunque nicamente en la medida necesaria para
efectuar trabajos indispensables, prolongaciones de la duracin de la conduccin
286

y de la duracin del trabajo ininterrumpido as como reducciones de la duracin

del descanso diario a que se refieren los artculos 5, 6, 7 y 8 del presente Convenio:
a) en caso de accidente, de avera, de retraso imprevisto, de perturbacin
del servicio o de interrupcin del trfico;
b) en caso de fuerza mayor;
c) cuando sea necesario asegurar el funcionamiento de servicios de inters
pblico con carcter urgente y excepcional.
2. Cuando las condiciones nacionales o locales en que se efectan los transportes
por carretera no se presten a la estricta observancia de los artculos 5, 6, 7 u 8 del
presente Convenio, la autoridad o el organismo competente de cada pas podr
tambin autorizar prolongaciones de la conduccin, prolongaciones de la duracin
del trabajo ininterrumpido y reducciones de la duracin del descanso diario a que
se refieren esos artculos y autorizar excepciones a la aplicacin de los artculos
5, 6 u 8 con respecto a los conductores a que se refiere el prrafo 2 del artculo 1
del presente Convenio. En tal caso, el Miembro interesado deber, mediante una
declaracin anexa a su ratificacin, describir esas condiciones nacionales o locales,
as como las prolongaciones, reducciones o excepciones permitidas de
conformidad con este prrafo. Tal Miembro deber indicar en las memorias que
someta en virtud del artculo 22 de la Constitucin de la Organizacin Internacional
del Trabajo los progresos que se hayan realizado hacia una aplicacin ms estricta
o ms extensa de los artculos 5, 6, 7 y 8 del presente Convenio y podr anular su
declaracin en cualquier momento por una declaracin ulterior.
Artculo 10
1. Autoridad o el organismo competente de cada pas deber establecer:
a) una cartilla individual de control y prescribir las condiciones de su
expedicin, su contenido y la manera en que deben utilizarla los conductores;
b) un procedimiento para la declaracin de las horas de trabajo efectuadas
en aplicacin de las disposiciones del prrafo 1 del artculo 9 del presente Convenio
y de la circunstancia que las hayan justificado.
2. Todo empleador deber:
a) mantener, en la forma aprobada por la autoridad o el organismo
competente de cada pas, un registro que indique las horas de trabajo y de descanso
de todo conductor por l empleado;
b) poner dicho registro a disposicin de las autoridades de control en las
condiciones que determine la autoridad o el organismo competente de cada pas.
3. En caso de que resulte necesario para ciertas categoras de transportes, los
medios tradicionales de control previstos en los prrafos 1 y 2 del presente artculo
287

debern reemplazarse o completarse, en la medida de lo posible, por el recurso a

medios modernos, como, por ejemplo, los aparatos registradores de velocidades
y tiempo, segn normas que establezca la autoridad o el organismo competente
de cada pas.
Artculo 11
1. La autoridad o el organismo competente de cada pas deber prever:
a) un sistema adecuado de inspeccin, que comprenda controles en las
empresas y en las carreteras;
b) sanciones apropiadas en caso de infraccin.
Artculo 12
En la medida en que no se hayan puesto en aplicacin por medio de contratos
colectivos, de laudos arbitrales o de cualquier otra forma conforme a la prctica
nacional, las disposiciones del presente Convenio debern aplicarse por va
legislativa o reglamentaria.
Artculo 13
El presente Convenio revisa el Convenio sobre las horas de trabajo y el descanso
(transporte por carretera), 1939.
Artculo 14
Las ratificaciones formales del presente Convenio sern comunicadas, para
su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo.
Artculo 15
1. Este Convenio obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin
Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General.
2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de
dos Miembros hayan sido registradas por el Director General.
3. Desde dicho momento, este Convenio entrar en vigor, para cada Miembro,
doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin.

288

Artculo 16
1. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio podr denunciarlo a la
expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto
inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director
General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto
hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado.
2. Todo Miembro que haya ratificado este Convenio y que, en el plazo de un
ao despus de la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo
precedente, no haga uso del derecho de denuncia previsto en este artculo quedar
obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar
este Convenio a la expiracin de cada perodo de diez aos, en las condiciones
previstas en este artculo.
Artculo 17
1. El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo notificar a todos
los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo el registro de cuantas
ratificaciones, declaraciones y denuncias le comuniquen los Miembros de la
Organizacin.
2. Al notificar a los Miembros de la Organizacin el registro de la segunda
ratificacin que le haya sido comunicada, el Director General llamar la atencin
de los Miembros de la Organizacin sobre la fecha en que entrar en vigor el
presente Convenio.
Artculo 18
El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo comunicar al
Secretario General de las Naciones Unidas, a los efectos del registro y de
conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, una
informacin completa sobre todas las ratificaciones, declaraciones y actas de
denuncia que haya registrado de acuerdo con los artculos precedentes.
Artculo 19
Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo presentar a la Conferencia una memoria sobre la
aplicacin del Convenio, y considerar la conveniencia de incluir en el orden del
da de la Conferencia la cuestin de su revisin total o parcial.

289

Artculo 20
1. En caso de que la Conferencia adopte un nuevo convenio que implique una
revisin total o parcial del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga
disposiciones en contrario:
a) la ratificacin, por un Miembro, del nuevo convenio revisor implicar,
ipso jure, la denuncia inmediata de este Convenio, no obstante las disposiciones
contenidas en el artculo 16, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado
en vigor;
b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el
presente Convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los Miembros.
2. Este Convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido
actuales, para los Miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio
revisor.
Artculo 21
Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente
autnticas.

290

ANEXO II
RESOLUCIN CONJUNTA N 102 Y 1.460 DEL 10 DE JULIO
DE 1.996 DE LOS MINISTERIOS DEL TRABAJO Y DE
TRANSPORTE Y COMUNICACIONES
Artculo 3. En las aeronaves convencionales y las de turbohlice, con uno o dos
pilotos, los lmites de duracin de la jornada de trabajo y el perodo de descanso
de la Tripulacin de Vuelo sern los siguientes:
1) El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De ocho (8) horas continuas en un perodo de veinticuatro (24) horas
consecutivas.
b. De treinta y dos (32) horas en un perodo de siete (7) das consecutivos.
c. De cien (100) horas en un perodo de treinta (30) das.
d. De doscientos setenta (270) horas en un perodo de noventa (90) das.
e. De un mil (1.000) horas en un perodo de un (1) ao.
2) El perodo de descanso ser:
a. Despus de ocho (8) horas continuas de tiempo de vuelo, los miembros
de la tripulacin de vuelo debern tener un perodo de descanso continuo
mnimo de ocho (8) horas o igual al doble de las horas voladas, contadas
desde el ltimo perodo de descanso.
b. En todo caso, los miembros de la tripulacin de vuelo debern tener un
perodo de descanso continuo de veinticuatro (24) horas en cada perodo
de siete das consecutivos.
Artculo 4. En las aeronaves convencionales y las de turbohlice, con tripulacin
mnima operacional reforzada con tripulante de relevo, los lmites de duracin de
la jornada de trabajo y los perodos de descanso de la tripulacin de vuelo sern
los siguientes:
1) El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De quince (15) horas continuas en un perodo de veinticuatro (24) horas
consecutivas.
291

b. De veinticuatro (24) horas en un perodo de setenta y dos (72) horas

consecutivas, sin perjuicio de lo establecido en el literal a.
c. De cien (100) horas durante un perodo de treinta das consecutivos.
d. De doscientas setenta (270) horas durante un perodo de noventa (90)
das.
e. De un mil (1.000) horas durante un perodo de un ao.
2) El perodo de descanso ser:
a. Despus de quince (15) horas continuas de vuelo, los miembros de la
tripulacin de vuelo debern tener un perodo de descanso igual al nmero de
horas voladas, contadas desde el ltimo perodo de descanso no pudiendo ser el
mismo inferior a ocho (8) horas continuas.
b. Despus del tiempo de vuelo especificado en el literal b, del inciso 1) del
presente Artculo, el tripulante de vuelo disfrutar de un descanso de dieciocho
(18) horas, por lo menos antes de ser asignado a otro servicio.
c. En todo caso, se relevar al miembro de la tripulacin de vuelo de todo
servicio por veinticuatro (24) horas consecutivas, por lo menos, durante cualquier
perodo de siete (7) das consecutivos.
Artculo 5. En las aeronaves convencionales y las de turbohlice, con tripulacin
de relevo, los lmites de duracin de la jornada de trabajo y los perodos de descanso
de la tripulacin de vuelo sern los siguientes:
1) El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De veinte (20) horas continuas durante un perodo de veinticuatro (24)
horas consecutivas.
b. De treinta y cuatro (34) horas en un perodo de setenta y dos (72) horas
consecutivas, sin perjuicio de lo establecido en el literal a.
c. De cien (100) horas en un perodo de treinta (30) das consecutivos.
d. De doscientos setenta (270) horas en un perodo de noventa (90) das
consecutivos.
e. De un mil (1.000) horas en un perodo de un ao.
2) El perodo de descanso ser:
a. Despus de veinte (20) horas continuas de vuelo, se conceder a los
miembros de la tripulacin de vuelo un perodo de descanso en tierra mnimo de
ocho (8) horas, cuando estn fuera de su base.
b. A todo miembro de la tripulacin de vuelo, al regresar a su base, despus
de algn vuelo o serie de vuelos, deber tener un descanso no menos del doble de
las horas voladas, desde el ltimo descanso en la base, y durante este perodo no
estar obligado a efectuar ningn otro servicio.

292

c. En todo caso, se relevar a cada miembro de la tripulacin de vuelo de

todo servicio por veinticuatro (24) horas consecutivas, por lo menos, durante
cualquier perodo de siete (7) das consecutivos.
Artculo 6. Cuando en un perodo de veinticuatro (24) horas continuas, el tripulante
tenga perodos de descanso continuo y efectivo, igual o mayor de ocho (8) horas,
este perodo de veinticuatro (24) horas se considerar interrumpido.
Artculo 7. En las aeronaves de reaccin con tripulacin mnima operacional, los
lmites de duracin de vuelo de la tripulacin de vuelo sern los siguientes:
El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De ocho (8) horas continuas o acumulativas durante un perodo de veinticuatro
(24) horas consecutivas.
b. De noventa (90) horas durante un perodo de treinta (30) das consecutivos.
c. De doscientos cincuenta y cinco (255) horas en un perodo de noventa (90)
das.
d. De novecientas (900) horas en un perodo de un ao.
Artculo 8. En las aeronaves a reaccin con tripulacin mnima operacional,
reforzada con un tripulante de relevo, los lmites de duracin de vuelo de la
tripulacin de vuelo, sern los siguientes:
El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De doce (12) horas continuas o acumulativas durante el perodo de veinticuatro
(24) horas consecutivas.
b. De veinticuatro (24) horas en un perodo de setenta y dos (72) horas
consecutivas, sin perjuicio de lo establecido en el literal a.
c. De noventa (90) horas durante un perodo de treinta (30) das consecutivos.
d. De doscientos cincuenta y cinco (255) horas en un perodo de noventa (90)
das consecutivos.
e. De novecientas (900) horas en un perodo de un (1) ao.
Artculo 9. En las aeronaves a reaccin con tripulacin de relevo, los lmites de
duracin de vuelo sern los siguientes:
El tiempo de vuelo no podr exceder:
a. De Diecisis (16) horas continuas durante el perodo de veinticuatro (24)
horas consecutivas.
b. De veintiocho (28) horas, en un perodo de setenta y dos (72) horas
consecutivas, sin perjuicio de lo establecido en el literal a.
c. De noventa (90) horas durante el perodo de treinta (30) das consecutivos.
d. De doscientas cincuenta y cinco (255) horas durante el perodo de noventa
das consecutivos.
293

e. De novecientas (900) horas en el perodo de un (1) ao.

Artculo 16. El tiempo empleado por los tripulantes de vuelo en trasladarse de un
lugar a otro, en calidad de pasajero de servicio, se considerar como el cincuenta
por ciento (50%) de tiempo de vuelo.
Artculo 17. En aquellos casos en que se asignen a los tripulantes de vuelo, ms
de doce (12) horas continuas durante cualquier perodo de veinticuatro (24) horas
consecutivas, se les proporcionar los medios apropiados para el descanso en la
aeronave.

294

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301

302

NDICE
Introduccin ...............................................................................................

15

PRIMERA PARTE
LA JORNADA DE TRABAJO

Captulo I
LA LIMITACIN DEL TIEMPO DE TRABAJO ....................................
1. La limitacin del tiempo de trabajo ................................................
2. Evolucin ........................................................................................
3. La Limitacin del tiempo de trabajo en Amrica Colonial y
Venezuela ........................................................................................
4. Los lmites de la jornada de trabajo ................................................
Captulo II
LA NOCIN DE JORNADA DE TRABAJO ...........................................
5. Concepto .........................................................................................
5.1. La Nocin de jornada de trabajo en la LOTTT .......................
5.2. La Disponibilidad como elemento definidor de la jornada
efectiva ....................................................................................
5.3. Criterios Jurisprudenciales ......................................................
6. La Jornada en el Derecho Comparado ...........................................
7. Los perodos de disponibilidad restringida o atenuada ..................
7.1. Las guardias de disponibilidad en el Derecho Comparado.....
8. Jornada efectiva de trabajo y trabajo efectivo ................................
9. Jornada efectiva y permanencia del trabajador en el centro
de trabajo ........................................................................................
10. Jornada de trabajo y tiempo de transporte ......................................
Captulo III
CLASES DE JORNADA ...........................................................................
11. Clasificacin ..................................................................................
12. Las fuentes de fijacin de la jornada ordinaria .............................
303

23
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63
66

13. La jornada diurna y la jornada nocturnas ......................................

14. La jornada ordinaria ......................................................................
Captulo IV
LA JORNADA EXCEPCIONAL...............................................................
15. Exclusiones a la regulacin de la jornada .....................................
16. Jornadas excepcionales. El trabajo continuo que se efecta
por turnos .......................................................................................
17. La Jornada en los regmenes especiales ........................................
17.1. La Jornada de los trabajadores adolescentes ......................
17.2. La jornada de los trabajadores a domicilio .........................
17.3. La Jornada de los deportistas profesionales ........................
17.4. La jornada de los trabajadores agrcolas .............................
17.5. La jornada en el transporte terrestre ...................................
17.6. La Jornada en el transporte areo .......................................
17.7. La jornada en la navegacin martima, fluvial y lacustre ...
Captulo V
LA JORNADA PROLONGADA Y LA JORNADA REDUCIDA. ...........
18. La jornada prolongada ...................................................................
19. Prolongaciones de carcter permanente ........................................
20. La jornada en los llamados horarios especiales o convenidos ......
21. Prolongaciones de carcter temporal y extraordinario ..................
22. Prolongacin debida a suspensin colectiva del trabajo ...............
23. Trabajo extraordinario ...................................................................
24. Trabajos de temporada ..................................................................
25. La jornada reducida .......................................................................
25.1. Jornada de los adolescentes trabajadores ............................
25.2. Trabajos que requieran un esfuerzo excesivo o que
se realicen en condiciones peligrosas o insalubres .............

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102
102

Captulo VI
LA JORNADA A TIEMPO PARCIAL ......................................................
26. La jornada a tiempo parcial ...........................................................
27. La regulacin del trabajo a tiempo parcial ....................................
28. El trabajo a tiempo parcial en el Derecho Comparado .................

105
105
106
110

Captulo VII
LA JORNADA EXTRAORDINARIA.......................................................
29. Concepto y caracteres ....................................................................
30. Lmites ...........................................................................................

115
116
119

304

31.
32.
33.
34.
35.
36.
37.
38.

Requisitos del tiempo extraordinario del trabajo .......................... 120

Causas o motivos que permiten el trabajo extraordinario ............. 120
El control de la Administracin. Permisos .................................... 123
El control de la Administracin. Registros .................................... 125
Obligacin de trabajar horas extras ............................................... 126
Pago de horas extraordinarias trabajadas en exceso ..................... 131
La carga de la prueba de las horas extraordinarias ....................... 134
Remuneracin del trabajo extraordinario ...................................... 137

Captulo VIII
LA DISTRIBUCIN DEL TIEMPO DE TRABAJO ...............................
39. El horario de trabajo ......................................................................
40. El horario de Trabajo en la Ley venezolana ..................................
41. Modificacin de los horarios de trabajo ........................................
42. La flexibilizacin en la distribucin del tiempo de trabajo ...........

141
143
144
148
151

SEGUNDA PARTE
EL TIEMPO DE DESCANSO

Captulo IX
LOS DESCANSOS O PAUSAS EN LA JORNADA DIARIA .................
43. Los descansos intrajornada ............................................................
44. Los descansos para lactancia .........................................................
45. Los descansos interjornada ............................................................
Captulo X
EL DESCANSO SEMANAL .....................................................................
46. El descanso semanal ......................................................................
47. Evolucin .......................................................................................
48. El descanso semanal en la actual legislacin ................................
48.1. La distribucin de los das continuos de descanso
semanal ...............................................................................
48.2. Posibilidad de tomar los dos das de descanso en
forma discontinua ...............................................................
48.3. El carcter de feriado de los das de descanso semanal .....
49. Diferencias entre los das de descanso semanal y los das
feriados ..........................................................................................
50. Rgimen comn para el descanso semanal y los feriados ............
51. Rgimen especial para el descanso semanal .................................
52. El descanso compensatorio ............................................................
53. Remuneracin del descanso semanal ............................................
305

161
163
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185

54. Los das feriados ............................................................................

55. Remuneracin de los das feriados ................................................
Captulo XI
EL DESCANSO ANUAL ..........................................................................
56. Antecedentes histricos .................................................................
57. Fundamento ...................................................................................
58. Concepto ........................................................................................
59. Naturaleza Jurdica ........................................................................
60. Caracteres ......................................................................................
61. Continuidad ...................................................................................
62. Periodicidad ...................................................................................
63. Remuneracin ................................................................................
64. Efectividad del descanso ...............................................................
64.1. Prohibicin de pactos de "venta" de vacaciones .................
64.2. Prohibicin de trabajar durante las vacaciones ..................
64.3. Exclusin de los perodos de incapacidad ..........................
65. Duracin del descanso ...................................................................
66. Nacimiento del Derecho ................................................................
67. Oportunidad para el disfrute ..........................................................
68. Vacaciones colectivas ....................................................................
69. Vacaciones en caso de pluriempleo ...............................................
70. Acumulacin de vacaciones ..........................................................
71. Remuneracin de las vacaciones ...................................................
72. Das a pagar ...................................................................................
73. Remuneracin de las vacaciones no disfrutadas al trmino
de la relacin de trabajo .................................................................
74. Inclusin del salario en especie .....................................................
75. Oportunidad para el pago de las vacaciones .................................
76. El bono vacacional ........................................................................
77. Las vacaciones y la terminacin de la relacin de trabajo
antes del ao completo de servicio (Vacaciones Fraccionadas) ....
78. Determinacin de la cuanta del beneficio ....................................
79. Salario base para calcular el beneficio ..........................................
PERSPECTIVAS ........................................................................................

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210
213
213
214
214
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216
217
217
219

APNDICE

LAS CONDICIONES DE TRABAJO .......................................................

1. Antecedentes y dificultades ...........................................................
306

225
226

2. Posicin de la doctrina ....................................................................

2.1. Conceptos lato sensu ...............................................................
2.2. Conceptos stricto sensu ...........................................................
2.3. Conceptos strictisimo sensu ....................................................
3. Las condiciones de trabajo en la normativa laboral venezolana ....
4. Las condiciones de trabajo en la Ley Orgnica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras ....................................................
5. La Posicin del autor ......................................................................
6. La Isonoma de las condiciones de trabajo .....................................
7. Las fuentes de las condiciones de trabajo ......................................
Conclusin ......................................................................................

228
229
230
233
234
229
240
242
243
244

ANEXOS

Anexos I: CONVENIOS DE LA O. I. T. SOBRE JORNADA Y

DESCANSOS RATIFICADOS POR VENEZUELA
Convenios de la O. I. T. Sobre Jornada y descansos ratificados por
Venezuela .........................................................................................
Convenio N 1. Sobre horas de trabajo (Industria) 1.919 ..........................
Convenio N 6. Sobre el trabajo Nocturno de los Menores (Industria).
1919 .................................................................................................
Convenio N 14. Sobre el Descanso Semanal (Industria) 1921 .................
Convenio N 41 (revisado) Sobre el trabajo nocturno (mujeres), 1934 .....
Convenio N 140. Sobre la licencia pagada de estudios, 1974 ..................
Convenio N 153. Sobre duracin del trabajo y perodos de descanso
(transportes por carretera), 1979 .....................................................

283

Anexo II: Resolucin conjunta n 102 y 1.460 del 10 de julio de

1.996 de los Ministerios del Trabajo y de Transporte y
Comunicaciones ........................................................................

291

Bibliografa .................................................................................................

295

307

247
249
259
265
271
277

308

309

310