FILIACIN: Dao moral: Carencia probatoria de la conducta antijurdica imputada.

Responsabilidad subjetiva. Dao material. Expedientes ad effectum videndi et probandi. Costas:

Orden causado
Resulta inadmisible el dao moral reclamado si la madre no logra acreditar que
el demandado conoca su condicin de padre.

R. N. A. c/ M. N. R. (su sucesin) - Cmara de Apelaciones en lo Civil y

Comercial de San Nicols
R. N. A. c/ M. N. R. (su sucesin) s/ reclamacin de estado
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Nicols - 21/4/2009

Fallo completo

En la ciudad de San Nicols de los Arroyos, a veintiuno de abril de dos mil

nueve, reunidos los seores Jueces de la Excma. Cmara Primera de Apelacin
para dictar sentencia en los autos caratulados: "R. N. A. c/ M. N. R. (SU
SUCESIN) - RECLAMACIN DE ESTADO", del Juzgado Civil y Comercial N 1,
del Departamento Judicial San Nicols, habiendo resultado del sorteo
correspondiente que la votacin deba realizarse en el siguiente orden: Dres.
Carlos Arturo Porth y Silvia Cristina Rivero de Knezovich y Csar Luis Telechea,
y estudiados los autos se resolvi plantear y votar las siguientes:

CUESTIONES

Se ajusta a derecho la sentencia de fs.132/135vta.?

Qu pronunciamiento corresponde dictar?

A LA PRIMERA CUESTIN, el Sr. Juez Dr. Porth dijo:

I.- La demanda de filiacin deducida por N. A. R. en representacin de su hija

menor de edad L. B. R. mereci favorable acogida, obteniendo a travs de la
sentencia se la declare hija de C. D. I. No obstante, se rechaz el reclamo
indemnizatorio en concepto de dao moral y material. Las costas se impusieron
en el orden causado.

Recurre la parte actora.

La queja que traduce el memorial glosado a fs. 146/151vta. proclama admisible

la indemnizacin por dao moral y material desechada, con sustento en el
primer caso en el deber de reparacin que surge de la falta de reconocimiento
de quien fuera el padre de la menor, independientemente de que existiera
posesin de estado, y en el segundo, en la prdida del nivel de subsistencia
sufrido desde el retiro del hogar que habitaban madre e hija, dao que se
denuncia causado por el heredero demandado y no por violacin al deber de
prestacin alimentaria.

II.- La encartada, al contestar la accin, neg entera y certeramente la

totalidad de los hechos alegados.

En particular -y en sntesis-, expres que C. D. I., fallecido cuando la nia L.

B.tena dos aos, jams tuvo contacto con ella, que no le dio trato de padre, no
convivi con la madre y nunca sugiri que fuera su hija (fs. 43vta.).

Resultaba menester entonces, como lo impone la ley procesal, que frente a tal
actitud la interesada en acreditar los hechos refutados produjera la actividad
probatoria pertinente (arts. 330 inc. 4 , 354 inc. 1 y 2 , 358 y 375 del Cd.
Procesal).

Pese a lo cual, luego de efectuada la pericia de anlisis comparativo de ADN,

expresamente desisti de la prueba testimonial pendiente -oportunamente
ofrecida- y solicit sin ms la clausura del perodo probatorio (fs. 121).

De modo tal que, no comprobado en autos que C. D. I. conociera su condicin

de padre, imperiosa base fctica de la atribucin de responsabilidad
resarcitoria por la falta inexcusable de reconocimiento filiatorio,
ineludiblemente se impone el despacho desfavorable del reclamo por dao
moral, habida cuenta de la falta de acreditacin de la conducta antijurdica
imputada (art. 1066 del Cd. Civil).

Sabido es que la accin como la que se intenta, para su viabilidad, debe

entablarse contra el progenitor biolgico que conoce el embarazo o parto de la
mujer y niega su paternidad o el sometimiento a las pruebas cientficas para su
determinacin, tratndose de una responsabilidad subjetiva, no porque se exija
culpa en el acto de la gestacin, sino por la negativa al reconocimiento (este
Tribunal: RSD-57-99, RSD-105-3, RSD-13-4; CC0000 JU: RSD-28-41; Zannoni,
Responsabilidad civil por el no reconocimiento espontneo del hijo, LL 1990-A.
1).

Igual carencia probatoria he de invocar en relacin al dao material pretendido,

el que adems, por fuera de no encontrar sustento en ningn hecho
debidamente acreditado en la causa, recin en la expresin de agravios fue
expresado con la claridad que era esperable al inicio del trmite.As, slo frente
a esta Alzada la requirente especific su intencin de ser reparada en los
perjuicios que le ocasionara el poseedor de la herencia -J. J.B. M.- al desalojarla
abruptamente del hogar familiar. Mas el relato original vertido en la demanda
(conf. fs. 27 vta. punto IX "a"), sobre el que recay el pronunciamiento
jurisdiccional que aqu se revisa, no se corresponde en absoluto con los hechos
ahora declarados.

Por lo que, cerrada la etapa de postulacin de la base fctica de la accin,

oportunidad en la que debi la interesada expedirse con lo que ahora,
tardamente, aporta (art. 330 inc. 4 del Cd. Proc.), los trminos que
conforman el punto en agravio, en tanto modifican los extremos
originariamente sostenidos, resultan inatendibles por novedosos (art. 272 del
Cod. Proc., RSD-8-99, RSD-201-00).

Agrguese finalmente que, a los fines de mitigar la deficiencia procesal

sealada, del todo ineficaz resultan las constancias que surgen de las
actuaciones recibidas "ad effectum videndi et probandi" relativas al
otorgamiento de guarda judicial de la menor. Los testigos que all declararon

nada aportan en orden a determinar el conocimiento de la paternidad por parte

de C. I. (fs. 21/23 de la causa adjunta) y slo el informe ambiental refiere sobre
el punto (fs. 26 vta.), mas -es obvio- en reflejo de las expresiones manifestadas
por las personas entrevistadas por la Asistente Social, sin mayor valor que el
que tal marco referencial otorga e importando ello un nico indicio aislado,
producido en una causa judicial con un objeto del todo diferente a los
presentes y sin controversia ni intervencin del demandado (arts. 163 inc. 5 y
384 del Cd.Proc.).

Con lo cual, propicio el rechazo del pedido indemnizatorio de los daos

denunciados, en tanto no se han acreditado los hechos sobre los que se
apuntala el reclamo.

Se aclara que nada obsta a que el Tribunal trate el recurso por va de

argumentos diferentes a los brindados por el juzgador primigenio, dado que la
apelacin devuelve al "ad-quem" la plenitud de la jurisdiccin, colocndole
frente a la demanda en la misma posicin que el inferior (RSD-168-2, RSD-1256, RSD-165-8), y sumndose que no es posible tildar de irrevisables los
fundamentos del "a-quo" para resolver la cuestin, cuando la interesada en el
punto, dada su condicin de vencedora, no tuvo oportunidad de apelar el
decisorio pero reedit su defensa -para ms- a la hora de replicar los agravios
de la quejosa.

III.- En lo que importa al reparto de costas dispuesto en la instancia anterior,

coincido con la juzgadora en que las mismas deben ser cargadas en el orden
en que han sido causadas, habida cuenta de la admisin parcial de las
pretensiones sostenidas en la demanda, lo que amerita el apartamiento
excepcional del principio objetivo de la derrota (art. 68, segundo prrafo del
Cd. Procesal).

Por desinencia de lo hasta aqu expuesto, concluyo que el pronunciamiento

apelado se encuentra ajustado a derecho y por ello voto esta cuestin en
sentido afirmativo.

Por iguales fundamentos, los Sres. Jueces Dres. Rivero de Knezovich y Telechea
votaron en el mismo sentido.

A LA SEGUNDA CUESTIN, el Sr. Juez Dr. Porth dijo:

Por las razones vertidas al tratar las cuestin precedente, postulo el rechazo
del recurso de apelacin y, en su consecuencia, la confirmacin de la sentencia
de fs. 132/135 vta.

Las costas devengadas ante este Tribunal, atento el resultado obtenido por el
recurso, sern soportadas por la actora (art. 68 del C.P.C. y C.).

Doy as mi voto.

Por iguales fundamentos, los Sres. Jueces Dres. Rivero de Knezovich y Telechea
votaron en el mismo sentido.

Con lo que finaliz el presente Acuerdo, dictando el Tribunal la siguiente

SENTENCIA

Por los fundamentos expuestos en el Acuerdo que antecede, se resuelve:

1.- Desestimar el recurso de apelacin interpuesto por la actora y, en su

consecuencia, confirmar la sentencia de fs. 132/135vta.

2.- Imponer las costas de Alzada a la actora vencida (Art. 68 del C.P.C. y C.).

Notifquese y devulvase.

CARLOS ARTURO PORTH.

SILVIA C. RIVERO DE KNEZOVICH.

CSAR LUIS TELECHEA.

FERNANDO A. ENGHELMAYER. Secretario.