1

CTEDRA DE DERECHO CIVIL

IV DERECHOS REALES - CURSO 2004.

ESCRIBANA.
Estimado alumno:
Cordialmente nuestra Ctedra te da la bienvenida al cursado de la materia. Te
comunicamos que las clases son los das martes de 16 a 19 hrs. y que a partir del
presente ao implementamos un nuevo sistema de cursado y de tcnicas metodolgicas
y evaluadoras.
Dado que tenemos asignada la intensa jornada de la tarde de cada da martes,
un profesor tendr a su cargo el dictado de la clase terica y, alternativamente, los
alumnos desarrollarn actividades prcticas con la ayuda de colaboradores.
Se adjunta el material correspondiente a: el programa de la materia, el
programa de clases, las guas y material de clase (sin perjuicio de otra que indique
cada profesor) y la respectiva planificacin del 1 cuatrimestre. De este modo puedes
conocer anticipadamente el tema que se desarrollar en cada jornada y cul es el
profesor que lo tiene a su cargo. Tambin estn previstos los prcticos obligatorios
para que puedas avanzar con tiempo suficiente en el estudio de los respectivos temas.
En razn de que los alumnos deben trabajar en clase es indispensable traer a
ellas el cdigo civil, bibliografa PRINCIPAL de la materia.
CONSEJO: El cursado de Derechos Reales se justifica en caso que estudies
durante l la materia y la rindas prontamente. La regularidad en el cursado debe
ser real y no meramente formal.
Los integrantes de la ctedra se proponen ofrecer un eficiente

servicio

educativo y desean tu participacin activa y responsable. Esperamos disfrutar

conjuntamente este nuevo ao acadmico.
Atentamente.

Prof. Titular Alicia Puerta de Chacn

PROGRAMA DE EXAMEN DE DERECHO CIVIL IV

DERECHOS REALES
I. DATOS GENERALES
UNIVERSIDAD DE MENDOZA
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Carrera: Escribana
Materia Anual- 4 horas ctedras semanales
Profesor Titular: Dra. Alicia Puerta de Chacn
Profesores Adjuntos: Dres. Irene Pujol de Zizzias- Ana I. Mavrich de Federicci
Ayudante Diplomada: Fabiana Carlucci de Sabatini
Ayudantes de Ctedra: alumnos
II. OBJETIVOS.
1. Generales
a) Conocer los principios generales, las normas y las tendencias jurisprudenciales
relativos a los Derechos Reales.
b) Comprender la terminologa bsica de la materia.
c) Establecer relaciones entre los principios especficos de la materia y el sistema
jurdico general.
d) Realizar el proceso de subsuncin de los hechos en la norma.
e) Desarrollar la capacidad para plantear conflictos y proponer las soluciones jurdicas.
f) Incentivar el juicio crtico hacia los valores de justicia y seguridad.
g) Promover el inters y la participacin en el proceso de la enseanza - aprendizaje de
la materia.
h) Reflexionar acerca de la responsabilidad tica del ejercicio profesional en el mbito
de los Derechos Reales.
2. Particulares
a) Distinguir los derechos reales de los crediticios.
b) Analizar y diferenciar las distintas situaciones jurdicas del hombre frente a las cosas.
c) Entender la importancia de la posesin de las cosas muebles.
d) Formar opinin crtica sobre las razones por las que se protege la posesin.
e) Discriminar, de acuerdo a los hechos, la va procesal correspondiente.
f) Tomar posicin sobre la funcin del orden jurdico frente a la propiedad.
g) Analizar y distinguir los modos de adquisicin del dominio.
h) Diferenciar la propiedad exclusiva de la copropiedad.
i) Descubrir la vinculacin entre los regmenes de prehorizontalidad y propiedad
horizontal frente a los nuevos problemas de urbanismo.
j) Resolver los conflictos de intereses entre los sujetos que ejercen derechos reales sobre
una misma cosa.
k) Precisar la importancia socioeconmica de las seguridades reales.

l) Determinar la accin judicial correspondiente frente a los distintos modos de ataque a

la propiedad.
m) Formar juicio crtico acerca de la recepcin legislativa de nuevas formas de
propiedad.
n) Comprender el sentido y alcance de la publicidad registral.
III.- CONTENIDO PROGRAMATICO.
UNIDAD I: Introduccin a los Derechos Reales
1. Los derechos reales. Concepto. Ubicacin dentro de la clasificacin de los
derechos subjetivos. Metodologa del Cdigo Civil.
2. Su diferencia con los derechos creditorios: a) elementos o estructura; b) objeto;
c) efectos; d) atributos: derecho de persecucin y derecho de preferencia; e)
nmero; f) acciones que los protegen. Discusin doctrinaria (tesis personalista y
realista). Situaciones intermedias (derechos creditorios oponibles erga omnes y
derechos reales inoponibles a terceros).
3. Importancia de la voluntad y de la ley en su ordenamiento (numerus clausus).
Arts. 2502 y 2503. Normas estatutarias y reglamentarias de los derechos reales.
4. Adquisicin de los derechos reales. Modos originarios y derivados Ttulo material y
formal. La teora del ttulo suficiente y modo suficiente en la adquisicin derivada
entre vivos. Comparacin del ttulo suficiente con otros ttulos (justo ttulo, ttulo
putativo, el boleto de compraventa). La inscripcin declarativa y constitutiva. La
convalidacin: Art. 2504: principio y excepcin. Diferencias con la confirmacin.
5. Clasificacin de los derechos reales a) sobre cosa propia o ajena; b) principales o
accesorios; c) segn se ejerzan o no por la posesin.
6. Derechos reales suprimidos y limitados. Enumeracin y eficacia. Art. 2614.
7. Los nuevos derechos reales en el Proyecto de Cdigo Civil Unificado de 1998.
UNIDAD II: Introduccin a la posesin y otras relaciones reales
1. La posesin: concepto e importancia: a) etimologa del trmino; b) acepciones
diversas; c) importancia.
2. Diferencias entre posesin, tenencia, cuasiposesin y yuxtaposicin local: a) las
doctrinas de Savigny, Ihering, Saleilles; b) en el Cdigo (arts. 2351 y 2352); c) Los
servidores de la posesin (art. 2490).
3. Posesin y propiedad: distincin entre el ius possidendi y el ius possesionis. En el
cdigo: arts. 2363 y 2468.
4. Elementos constitutivos: concepto de corpus y de animus domini. Cuestin
relativa a la prueba (arts. 2363, 2375 y 2384)
5. La causa de la posesin: a) principio; b) excepcin- interversin del ttulo: arts.
2353 y 2458. Requisitos.
6. Naturaleza de la posesin: distintas teoras
7. Clasificacin de la posesin: a) LEGITIMA e ILEGITIMA. Art. 2355: supuestos
comprendidos. b) de BUENA FE y de MALA FE. Buena fe: 1) requisitos (arts. 2356 y
4006); 2) momento en que debe existir, 3) prueba y presunciones (arts. 2362,
2771, 4009) 4) casos de posesin de buena fe (representacin, coposesin,
corporaciones, accesin de posesiones, frutos);
c) VICIOSA y NO VICIOSA.
Vicios: 1) concepto; 2) cosas muebles e inmuebles 3) anlisis crtico: arts: 2364 a
2369; 4) relatividad de los vicios (arts. 2371 y 2372).

8. Calificacin de la posesin mediando boleto de compraventa. Art. 2355 y el agregado

de la ley 17.711.
UNIDAD III: Posesin. Elementos y modos de adquisicin
1. Objeto de la posesin.
A) Requisitos: a) materialidad; b) comercialidad (distintos criterios); c)
individualizacin.
B) Categora de las cosas: a) Puras- simples y compuestas. arts. 2405 y 2403; b)
universalidad de hecho (art. 2404); c) Cosas que forman una masa de bienes (art.
2406 distintas interpretaciones); d) Universalidad de derecho (art. 3418).
C) Posesin de las cosas divisibles e indivisibles (arts. 2407/8)
D) Coposesin y exclusividad (art. 2401, 2409 y 2410).
E) Posesin fundada en ttulo. (art. 2411).
2. El sujeto de la posesin. A) Directo. Capacidad (art. 2392); B) Indirecto: a)
Representacin legal. Incapaces. Personas jurdicas; b) Representacin voluntaria.
Requisitos. Excepcin a la regla. Momento en que empieza la posesin del
representado. Incapacidad de mandante y mandatario.; c) Gestin de negocios.
3. Modos de adquisicin de la posesin: A) Originarios: a) aprehensin u ocupacin
(arts 2375 y 2525) ; b) Intromisin: usurpacin (art. 2456) y despojo (art. 2455); c)
Interversin de ttulo (art. 2458 CC); B) Derivados (entre vivos): Tradicin (art.
2377) a) importancia y naturaleza jurdica, b) requisitos: forma (art. 2378),
capacidad, vacuidad (art. 2383). Tradicin de muebles e inmuebles: distintos
casos (arts. 2376 a 2391).
4. Traditio Brevi Manu. Antecedentes. Concepto. Casos. Art. 2387
5. Constituto posesorio. Antecedentes. Artculo 2462 incs. 3 y 6: tesis afirmativa
(requisitos) y negativa (fundamento). Jurisprudencia.
6. De la simple tenencia de las cosas. Concepto. Terminologa. Objeto. Clasificacin.
Absoluta y relativa. Carcter. Art.2462. Efectos. Conservacin y prdida.
Restitucin de la cosa.
UNIDAD IV. Posesin. Derechos y obligaciones. Conservacin y prdida. Proteccin
posesoria.
1. Obligaciones y derechos inherentes a la posesin. Crtica a la terminologa del
cdigo. Naturaleza jurdica. La "actio ad exhibendum". Las relaciones de vecindad.
Cargas y gravmenes que afectan la cosa poseda.
2. Obligaciones y derechos del poseedor frente a una reivindicacin: de Buena Fe,
Mala Fe y Vicioso. (arts 2422 a 2444). Respecto: a) Precio pagado por la cosa.
Supuestos. b) Productos y frutos. Categoras; c) Gastos y mejoras. Categoras.
Liquidacin. Derecho de retencin. Compensacin entre frutos, gastos y mejoras.
3. Conservacin de la posesin. a) Anlisis del art. 2445. Posibilidad de la
conservacin solo nimo. Requisitos. Alcance del corpus y animus. b) Conservacin
mediante representante. Funcin pasiva del animus del representante. Funcin
relativa del corpus.
4. Prdida de la posesin.
a. Prdida del corpus: a) prdida material del objeto; b) desaparicin jurdica;
c) imposibilidad de ejercicio del corpus. Cosas inanimadas. Cosas perdidas y
olvidadas. Animales; d) violencia: concepto, casos, consecuencias. Distintas
interpretaciones sobre el momento en que se pierde y se adquiere la
posesin.

b. Prdida del animus: a) por renuncia; b) Usurpacin: concepto, requisitos,

consecuencias; c) Traditio brevi manu; d) Constituto posesorio.
c. Prdida del corpus y del animus: a) muerte; b) tradicin; c)
abandono: requisitos y consecuencias. Prdida por representante.
5. Fundamento de la proteccin de las relaciones reales. Teoras relativas y
absolutas. Anlisis crtico. Conclusin.
6. Diferentes modos de ataque: turbacin (art. 2496), usurpacin (art. 2456) y
despojo (art. 2455).
7. La proteccin posesoria en el Cdigo Civil Argentino: a) Lmite a la iniciativa
individual. Anlisis de los arts. 2468 y 2469. La reforma de la Ley 17.711.
Distincin entre los remedios extra-posesorios (o policiales) y las acciones
tpicamente posesorias: enumeracin. La defensa privada. art. 2470: distintos
supuestos, requisitos.
UNIDAD V. Derechos reales sobre cosa propia. Dominio
1. Propiedad y dominio. Significado de ambos vocablos.
2. Dominio Perfecto: Cdigo Civil Argentino. Discusin acerca de la absolutez. La
influencia de la Ley 17.711: arts. 1071, 2613 y 2614.
Sus caracteres:
a) exclusividad (art. 2508). Consecuencias jurdicas: actos de
disposicin material y actos de exclusin
b) perpetuidad (art.2510)
c) transferibilidad. Facultades. La denominada inhibicin voluntaria (arts. 1364,
2612 y 2613). La indisponibilidad voluntaria como nuevo derecho real en el Proyecto
de Cdigo Civil Unificado de 1998.
3. Dominio Imperfecto.
a) Dominio Revocable: casos, forma de operar la revocacin, acciones
excluidas, efectos: distincin entre cosas muebles e inmuebles.
b) Propiedad Fiduciaria. Ley 24.441. Concepto. Caracteres. Sujetos. Objeto.
Duracin. Facultades y deberes del fiduciario. Formalidades. Extincin. El
nuevo artculo 2662 del Cgo. Civil.
a. Desmembrado.
UNIDAD VI. Adquisicin del dominio.
1. Enumeracin legal. art. 2524. Otros modos no enumerados. Clasificacin
doctrinaria de modos originarios y derivados. Efectos
2. Apropiacin. Condiciones: arts. 2525 y 2327. Cosas a las que se aplica. Caza y
pesca. Tesoro: concepto.
3. Rgimen de las cosas perdidas. Nocin. Derechos y deberes del hallador: casos.
Derecho de propietario.
4. Especificacin. Nocin. Naturaleza Jurdica. Propiedad de la nueva especie. Buena
o Mala Fe: distintas soluciones legales.
5. Accesin. Concepto. Diversas clases: aluvin, avulsin, edificacin, siembra y
plantacin, emigracin de animales, adjuncin.
6. Tradicin. Antecedentes histricos. Capacidad y condiciones para su ejercicio. Ley
22.427: constitucin o transferencia de derechos reales inmobiliarios.
7. Adquisiciones ex lege ( la apariencia jurdica). Excepciones al art. 3270. El
art.1051 y su anlisis comparativo con los arts. 2412 y 3430 del Cgo. Civil y el art.

2 del dec.ley 6582. La denominada enajenacin a non domino. Soluciones

jurisprudenciales.
UNIDAD VII. Adquisicin y prdida del dominio (continuacin). Proteccin del dominio
y dems derechos reales
1. Prescripcin adquisitiva: concepto y fundamentos. Metodologa del Cdigo.
a) Sujetos: quienes pueden ejercerla y contra quienes.
b) Cosas y derechos susceptibles de prescripcin.
c) Posesin requerida: a) a ttulo de dueo; b) continua; c) no interrumpida; d)
pblica; e) pacfica.
d) Tiempo. Plazos ( muebles e inmuebles). Curso. Suspensin. Interrupcin.
2. Prescripcin Ordinaria.
a) Justo ttulo: concepto, requisitos y causas que lo excluyen. Ttulo sujeto a
condicin. Boleto de compraventa. Diferencia del justo ttulo con el ttulo
suficiente y el justo putativo.
b) Buena Fe: nocin, presuncin de buena fe, excepcin. Relacin entre la
buena fe y justo ttulo.
b. Importancia en la sucesin a ttulo universal y particular.
3. Prescripcin extraordinaria. Cosas a las cuales se aplica. Sucesin de los derechos
del poseedor, a ttulo universal y particular.
4. La ley 24.374 de Regularizacin dominial.
5. Procedimiento legal para reconocer el ttulo. Ley 14.159 art. 24. dec. ley
5657/58.
6. Efectos de la usucapin. Los derechos constituidos por el titular registral.
7. Extincin y prdida del dominio. Modos: a) absolutos; b) relativos.
8. Acciones reales (arts. 2756 y 2757). Conceptos: Accin reivindicatoria (art. 2758 y
2772). Accin confesoria (art. 2795 y 2796). Accin negatoria (art. 2800/2802). Cesin de
las acciones reales al adquirente que no se le hizo tradicin de la cosa. La prueba del
ttulo de propiedad (arts. 2789 al 2792).
UNIDAD VIII. Dominio mobiliario. Regmenes especiales de adquisicin
1. Dominio de cosas muebles: art. 2412 (excepcin al art. 3270). Antecedentes.
Fundamento y carcter de la presuncin de propiedad de las cosas muebles.
Naturaleza de la adquisicin. Condiciones de aplicacin: a) desprendimiento
voluntario del dueo; b) posesin del tercero; c) la buena fe; c) la adquisicin
onerosa. Supuesto de cosas muebles embargadas (tercera de dominio). Las
acciones excluidas
2. Dominio de automotores:
El dec.ley 6582 y su modificacin ley 22.977. La adquisicin por ttulo suficiente e
inscripcin constitutiva (art.1). La adquisicin legal (art.2). La adquisicin por
prescripcin adquisitiva (arts. 3 y 4 y art. 4016 bis del Cgo. Civil). Otros modos de
adquisicin. El ttulo del automotor.
3. Dominio de semovientes:
La ley 22.939. Propiedad del ganado mayor y menor: la presuncin de propiedad.
Marcas y seales. La transferencia del ganado Los registros genealgicos y los
animales de pura raza. Ley 20.378: rgimen de los equinos sangre pura de carrera.
Ley provincial de Ganadera 6773/00: arts. 84/150.

UNIDAD IX. Dominio inmobiliario:

1. Extensin: a) espacio areo; b) subsuelo; c) accesorios; d) producciones.
2. Restricciones y lmites al dominio. Naturaleza jurdica. Clasificacin. Limitaciones en
el inters recproco de los vecinos: casuismo del cdigo. Caso especial de responsabilidad
por inmisiones inmateriales: el art. 2618.
3. Regmenes especiales de afectacin del dominio:
A. Bien de familia. Ley 14.394 (arts. 34/50). Concepto y fundamento. Requisitos.
Beneficiarios. Constitucin e inscripcin. Enajenacin y gravmenes.
Desafectacin
B. Venta de lotes a plazo. Leyes 14.005 y 23.266. Justificacin de su sancin.
Ambito de aplicacin. Anotacin del inmueble y de los contratos. Efectos.
C. Prehorizontalidad. Ley 19724. Justificacin de la sancin.
1) Su mbito de aplicacin. Art.1ro: afectacin. Excepciones. Ley 20.276.
2) La escritura de afectacin: contenido. Efectos de la inscripcin. Publicidad de
la afectacin.
3) Desafectacin. Sus formas.
4) Enajenacin de las unidades: contenido y redaccin de los instrumentos.
Responsabilidad de los intervinientes. Cesin, rescisin y resolucin de los
contratos. Efectos de la inscripcin de los instrumentos.
5) Hipoteca del inmueble afectado: casos, derechos de los adquirentes,
cancelaciones parciales.
6) Administracin provisoria: administracin, expensas, proyecto del Reglamento
de Copropiedad y Administracin. Intervencin judicial.
UNIDAD X. Otras formas de propiedad inmobiliaria
1. Propiedad Horizontal. Ley 13.512. Justificacin de la sancin
1) Inmuebles comprendidos. Partes privativas y partes comunes. Conversin.
2) El Reglamento de Copropiedad. Concepto. Oportunidad. Efectos de la
inscripcin. Requisitos: clusulas obligatorias (Dec. Ley 18.734). Mayoras
(disposiciones estatutarias y reglamentarias). Reforma.
3) Consorcio de propietarios: constitucin. Cuestin de su personalidad. El
Administrador: funciones, facultades. La Asamblea constitutiva y los posteriores.
4) Prohibiciones y deberes de los propietarios. El crdito por expensas comunes
(naturaleza jurdica, vas procesales, legitimado activo, privilegio).
5) Derechos de los propietarios: supuesto de mejoras necesarias. Destruccin total
y parcial del edificio. Vetustez.
2. Superficie forestal. Ley 25.509. Justificacin de la sancin
1) Concepto y manifestaciones. 2) Naturaleza jurdica y caracteres. 3) Objeto. 4)
Constitucin. 5) Titulares. 6) Derechos y obligaciones del superficiario y del
propietario del inmueble. 7) Extincin.
3. Nuevas formas de propiedad inmobiliaria
1) Conjuntos urbansticos: Clubes de campo y barrios privados. Cementerios
privados. Centros de compras. Parques industriales. Caracterizacin de cada
uno. Dificultad de su encuadre en los derechos reales existentes. Proyectos.
UNIDAD XI. Condominio
1. Concepto y antecedentes: a) sistema romanista; b) sistema germano; c) sistema
adoptado por el legislador.

2. Definicin legal. Caracteres del condominio. Comparacin con otras instituciones.

Naturaleza Jurdica. Fuentes: contrato, acto de ltima voluntad, ley y
prescripcin. Forma, constitucin y prueba.
3. Condominio sin indivisin forzosa. Facultades de los condominios: a) respecto
de la cuota ; b) respecto de la cosa comn: 1) derecho de uso y goce; 2) actos
materiales de disposicin; 3) actos jurdicos de administracin y disposicin.
Hipoteca del condmino sobre la cuota parte ideal, la parte material determinada
del inmueble y la totalidad del inmueble. Efectos (la particin del condominio y la
especialidad objetiva de la hipoteca)
4. Obligaciones y responsabilidades de los condminos: a) respecto de los gastos; b)
respecto de las deudas contradas: obligaciones personales, cargas reales e
insolvencia de algn condmino.
5. Administracin de la cosa comn. Formas de explotarla. Requisitos para deliberar
y decidir: concurrencia, mayora, empate. Liquidacin de los frutos.
6. Extincin del condominio. Causas. Divisin: derecho de pedirla, naturaleza de la
accin, renuncia o suspensin de la divisin. Procedimiento y efectos de la
divisin.
7. Condominio de indivisin forzosa. Fuentes.
8. Indivisin de bienes hereditarios. Ley 14.394 arts. 51/55.
9. Condominio de cosas accesorias a dos o ms inmuebles. Naturaleza Jurdica.
Derechos de los condminos: a) actos jurdicos de disposicin; b) uso y goce de la
cosa. Obligaciones. Anlisis comparativo con la propiedad horizontal.
10.Condominio de muros, cercos y fosos: concepto de muro medianero, divisorio y
encaballado.
11.El llamado condominio por confusin de lmites. Concepto y naturaleza jurdica de
la accin de deslinde. Su diferencia con la accin reivindicatoria. Cosas a que se
aplica. Forma de proceder: por acuerdo y judicialmente. El proceso en el Cdigo
Procesal Civil de Mendoza: arts. 286/294.
12.Nuevas formas de propiedad: La denominada Multipropiedad o propiedad por
tiempo compartido. Caracterizacin. Dificultad de su encuadre en los derechos
reales existentes. Proyectos de reforma. Derecho extranjero.
UNIDAD XII. Derechos Reales en la cosa ajena.
Derechos reales independientes.
1. Servidumbre. Concepto general. Personales y reales. Caracteres comunes y
diferencias. Metodologa del Cdigo.
2. Usufructo. Definicin y caracteres. Comparacin con otras figuras. Clases.
Constitucin. Duracin.
3. Derechos del usufructuario. Derecho de uso y goce. Extensin: a) frutos naturales e
industriales; b) civiles; c) minas y productos del subsuelo; d) montes y rboles. Poderes
jurdicos: a) de administracin; b) de disposicin; c) acciones que puede ejercer.
4. Obligaciones del usufructuario. A) Antes de entrar en el uso y goce: inventario o
estado y fianza. B) Despus de entrar: a) forma de emplear la cosa; b) guarda o
conservacin; c) reparaciones necesarias; d) soportar las cargas, impuestos, etc.
Abandono.
5. Usufructos especiales: a) cosas que se deterioran y se gastan; b) de animales; c) de
crditos; d) cosas que se consumen con el primer uso; e) de mercaderas.

6. Obligaciones del nudo propietario: a) entrega de la cosa; b) cambiar su estado; c)

obligacin de garanta. Derechos del nudo propietario.
7. Extincin del usufructo: por revocacin; por muerte del usufructuario; por expiracin
del plazo; por no uso; por cumplimiento de la condicin resolutiva; por consolidacin;
por renuncia; por prdida o destruccin de la cosa; por prescripcin. Efectos.
8. Uso y Habitacin. Paralelo con el usufructo.
9. El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite. art. 3573 bis.
UNIDAD XIII. Servidumbres reales.
1. Servidumbres reales. Nocin. Caracteres. Inherencia. Indivisibilidad. Requisitos para
su existencia. Clasificacin: su importancia.
2. Constitucin: a) por ttulo; b) por testamento; c) por destino del padre de familia. Su
diferencia con la servidumbre que renace; d) por prescripcin.
3. Capacidad de hecho y de derecho para constituir servidumbres. por condmino, por
titulares de otros derechos reales, por gestores y por simples poseedores.
Derechos y deberes del propietario del fundo dominante. Su regulacin en cuanto a:
extincin, sitio, actos accesorios, gastos y reparaciones. Restricciones en cuanto al
aprovechamiento de la servidumbre.
5. Obligaciones y derechos del propietario del fundo sirviente.
6. Extincin de las servidumbres. Causas y efectos.
7. Servidumbres reales en particular: a) de trnsito: nocin, fundos favorecidos y
afectados, consecuencias, extincin; b) de acueducto: especiales, fundos no
comprendidos, indemnizacin, efectos; c) de recibir y sacar aguas. Paralelo con las
restricciones y lmites al dominio.
UNIDAD XIV. Derechos reales de garanta.
1. Seguridades reales y personales. Antecedentes. Paralelo entre la hipoteca, la prenda y
la anticresis.
2. Hipoteca. Definicin legal (crticas)
Caracteres: a) Derecho real. Naturaleza jurdica de la hipoteca;
b) Accesoriedad Consecuencias. Novacin.
c) Especialidad: 1) Objetiva: determinacin del inmueble. Requisitos. Sancin. 2)
Crediticia: crditos garantizables con hipoteca. Determinacin del crdito (causa,
objeto, magnitud). Las denominadas hipotecas abiertas y su diferencia con la hipoteca
de crditos eventuales. Moneda extranjera y actualizacin: las leyes 21.309, 23.928,
25.561, 25.563 y el Decreto 214/2002: sus alcances en materia hipotecaria.
d) Indivisibilidad: regla y excepciones.
e) Convencionalidad.
3. Modalidades: hipoteca sometida a condicin. Negocios dispositivos del rango
hipotecario. Reserva de rango.
4. Constitucin de la hipoteca. Requisitos: a) propiedad de cosa; b) capacidad (supuestos
especiales del incapaz y el condmino); c) forma ( hipoteca constituida en el pas y en el
extranjero); d) contenido del instrumento.
5. Pagar hipotecario (art. 3202 C.Civ.). Letra hipotecaria (arts. 35/49 ley 24.441).
Paralelo.
UNIDAD XV. Efectos y extincin de la hipoteca.
1. Relaciones entre acreedor y

10

deudor. Facultades del acreedor: a) actos no consumados; b) actos consumados.

2. Actos de disposicin jurdica del deudor: enajenacin del inmueble; constitucin de
otras hipotecas; de servidumbre; de locacin; de otros contratos.
3. Extensin de la garanta hipotecaria: A. Con relacin a la cosa: a) accesorios; b)
mejoras; c) alquileres; d) otros supuestos ( seguros, adquisiciones, construcciones) B.
Con relacin a la deuda: a) capital; b) intereses ( segn concurra o no el acreedor con
otros); c) costas y gastos.
4. Relaciones con los terceros. Duracin de los efectos de la inscripcin y su renovacin.
Relacin con el tercer poseedor: enajenacin del inmueble; alternativas posibles;
ejecucin contra el tercer poseedor: a) excepciones; b) abandono; c) procedimiento; d)
consecuencia de la ejecucin en cuanto a: derechos anteriores de la adquisicin,
derechos constituidos por el tercer poseedor que paga, con relacin al tercero que
hipotec para garantizar la deuda de otro.
5. Extincin de la hipoteca. Causas relacionadas con: a) la obligacin; b) con el derecho
del constituyente; c) con la cosa; d) con la duracin.
6. Cancelacin. Voluntaria y Judicial. Requisitos, efectos, gastos.
UNIDAD XVI. Publicidad de los Derechos Reales.
1. La publicidad: concepto y fundamentos.
2. Sistemas de publicidad: a) la tradicin; b) la posesin; c)otros modos no registrables;
d) los registros.
3. Clasificacin de los registros: a) declarativos y constitutivos; b) abstractos y causales;
c) convalidantes y no convalidantes; d) de Folio Real y de folio personal. La importancia
del registro catastral; e) de transcripcin, incorporacin e inscripcin.
5. Caracterizacin de los registros inmobiliarios en el Derecho Comparado (espaol,
francs, suizo, alemn y australiano).
6. La publicidad registral en el Cdigo Civil. El criterio del codificador: nota al artculo
3203. Inconstitucionalidad de los registros locales. Alcances de la reforma del art. 2505
del Cdigo Civil. El tercero protegido. Buena fe requerida. Principio de legitimacin:
distintos sistemas: convalidante (exactitud), de fe pblica (presuncin de exactitud
absoluta) y de completividad o integridad (presuncin de exactitud relativa).
7. Conflicto entre la publicidad posesoria y la registral: posturas doctrinarias.
Inexactitudes registrales (internas y externas). El principio de fe pblica registral y el
supuesto del art. 1051 del Cdigo Civil.
8.Caracterizacin de otros registros jurdicos de bienes:
a) Registro de la Propiedad Automotor ( Dec.Ley 6582 mod. ley 22.977);
b) Registro de caballos de sangre pura de carrera ( ley 20.378) y de otros
animales ( ley 22.939).
c) Registro de la Propiedad Intelectual: Ley 11.723: la propiedad intelectual:
a) materia; b) titulares; c) duracin; d) facultades; e) depsito. Efectos.
BIBLIOGRAFIA OBLIGATORIA.1-GENERAL
BUERES-HIGHTON, Cdigo Civil, Vol.5 Ed. Hammurabi
HIGHTON- ALVAREZJULI-LAMBOIS-WIERZBA-DE HOZ, Nuevas formas de dominio, ed. Ad
Hoc.
LLAMBIAS-ALTERINI, Cdigo Civil Anotado Tomo IV. Edit.A.Perrot
MARIANI DE VIDAL, Marina, Curso de Derechos Reales Tomo I. Edit.Zavala, Bs.As.

11

PAPAO-KIPER-DILLON-CAUSSE, Derechos Reales Tomo I. Ed. Depalma.

SALVAT-ARGARAAZ, Tratado de Derecho Civil Argentino. Derechos Reales Edit.Tea, Bs.As.
2- ESPECIAL
ALSINA ATIENZA, Dalmiro, Rev.J.A.1956-III.Sec.Doctrina pg.11.
ALTERINI, Jorge, "El artculo 1051 del Cdigo Civil y el acto inoponible". Rev.J.A.Doctrina,
1971.
ALTERINI, Jorge- LLOVERAS, Nstor. "La responsabilidad civil por las inexactitudes
registrales". ED 62-549.
ALTERINI-GATTI, Prehorizontalidad y boleto de compraventa. Edit. La Ley.
ANDORNO, Luis O.-MARCOLIN DE ANDORNO, M., Ley nacional registral inmobiliaria. Ley
17.801. Comentada. Anotada. Edit. Hammurabi.
BRESSAN, Pablo, El adquirente por boleto de compraventa y su oponibilidad frente al
concurso y ejecucin individual del vendedor, Rev. El Notario, N13, Mendoza, abril1999, p.35
CARLUCCI-PUERTA DE CHACON, "El embargo anotado en el registro inmobiliario y la venta
o la subasta judicial". Rev. Idearium 10/12.
COGHLAN, El condominio sin indivisin forzoza. Edit.La Ley.
COGHLAN, A., Teora General del Derecho Registral Inmobiliario. Edit.Abelardo Perrot.
GATTI-ALTERINI. El Derecho Real. Edit.Abelardo Perrot.
HIGHTON, Elena, Derechos Reales Volumen I. Posesin. Edit.Jurdica Ariel.
HIGHTON, Elena, Derechos Reales. Derechos de Garanta. Volumen VI. Edit.Jurdica Ariel.
HIGHTON, Elena, Hipoteca: especialidad. Edit.Jurdica Ariel.
HIGHTON, Elena, Juicio Hipotecario Tomo I. Intimacin de pago. Excepciones. Sentencia.
Edit. Hammurabi.
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada. "Usucapin Administrativa? (Mucho ruido y pocas
nueces). Revista Jurisrudencia Argentina 23/03/94.
LAQUIS, Manuel A., Derechos Reales Tomo I, II, II y IV. Ed. Depalma, BS.As.
LOPEZ DE ZAVALIA, Fernando, Curso introductorio de Derecho Registral. Edit.Zavalia.
LOPEZ DE ZAVALIA, Fernando, Derechos Reales Tomo I, Edit.Zavalia.
MOISSET DE ESPANES, Luis, Automotores y motovehculos. Dominio. Ed.Zavalia.
PUERTA DE CHACON, Alicia, Quin prevalece el adquirente por boleto o el acreedor
embargante?, Rev. foro de cuyo, N 5, 1992, p.289
- El puestero y su realidad posesoria, Rev. foro de cuyo N9- 1993, p.289.
- El dominio fiduciario en la ley 24.441, Rev. Jurisprudencia Argentina 12-08-98
PUJOL DE ZIZZIAS, Irene, El objeto de los derechos reales,
SATANOWSKY, Isidro, Derechos Intelectuales, Bs.As.Edit.Tea.
JURISPRUDENCIA
Plenario de la Cmara Nacional Civil 11/5/77 "Dodero". Rev.J.A.1977-II-586
Plenario Cmara Nacional Civil 28/2/79 "Cotton". Rev.L.L.1979-A-528.
Plenario Cmara Nacional Civil 11/11/58 "Arcadini" . Rev.L.L.92-63.
Plenario de la Cmara Nacional Civil 27/7/77. "Feidman". Rev.L.L.1977-C-392.
Fallo S.C. Justicia Mendoza "TECNICAGUA c/ GUIE, Gerardo p/ordinario" 02/03/1992.
Con nota de la Dra. Alicia Puerta de Chacn "El puestero y su realidad posesoria. Un fallo
trascendente". Revista del Foro de Cuyo N9, 1993.
Plenario Malbin C.N.Civ. en pleno, abril 21-976, JA 1976-III-102
Fallo: CNCiv. Sala C., "Todros", noviembre 21-1978. Rev. El
Derecho 83-295 y Rev. La ley 1982-A-119

12

Plenario SCJMza, Fernndez, mayo 5-996 Rev. L.L. 1996- C-208.

Plenario Cmara Nacional Civil, 18/02/99, in re Servicios Eficientes SA v. Yabra, Roberto
Isaac s/Ejecucin Hiportecaria- Ejecutivo

13

FAC. CS. JURIDICAS-UNIVERSIDAD DE MENDOZA

CATEDRA DERECHOS REALES- CURSO B. ESCRIBANIA
PLAN DE ACTIVIDADES DOCENTES PRIMER CUATRIMESTRE 2004
Profesores: Prof. Titular D. Alicia Puerta de Chacn (AP)
Prof. Adjuntos Dra. Ana Mavrich de Federicci (AM)
Dra. Irene Pujol de Zizzias (IP)
Prof. Ayudante Diplomada Dra. Fabiana Carlucci de Sabatini (FC)
HORARIOS. MARTES DE 16 A 19 hrs. (4 hrs. Ctedra)
ATENCIN !
REESTRUCTURACIN DE PLANIFICACIN PARA EL MES DE JUNIO
FECHAS
TEMAS
PROFESOR
PRACTICOS
Martes 16/03
1) Derechos Reales
IP
Martes 23/03
2) Posesin: elementos AP
y causa
Martes 30/03
3) Posesin y otras
AP
relaciones reales
Martes 06/04
4) Posesin:
FC
clasificacin
Martes 13/04
5) Posesin: objeto y
AM
sujeto
Martes 20/04
PRCTICO
AP yAM
Temas 1,2, 3
y4
Martes 27/04
6) Posesin:
AP
adquisicin,
conservacin y prdida
Martes 04/05
7) Posesin: proteccin F C y AM
Martes 11/05
8) Dominio Perfecto
IP
Martes 18/05
Martes 25/05
Martes 01/06
Martes 08/06
Martes 15/06
Martes 22/06
Martes 29/06

Dominio inmobiliario
9) Dominio Mobiliario
MESAS
10) Dominio
Imperfecto.
PRCTICO
11) Adquisicin
dominio
PRCTICO
12) Prescripcin
Adquisitiva

AM
IP
AM
AP

Temas 6 y 7

IP
FC

Temas 8 y 9

PROGRAMA DE CLASES. Se integra por contenidos temticos del Programa de Estudio

y Examen, que por su importancia, actualidad y/o complejidad, se han seleccionados para
ser desarrollados en las clases tericas y aplicados en las actividades prcticas.

14

1. Derecho real: Concepto. Metodologa del Cdigo Civil. Sus diferencias con los
derechos personales. Importancia de la ley y la voluntad en su ordenamiento.
Adquisicin. Ttulo suficiente y modo suficiente (la tradicin y el registro). Diferencias del
ttulo suficiente con el justo ttulo, el ttulo putativo y el boleto de compraventa.
Convalidacin.
2. Posesin: concepto e importancia. Las relaciones reales. Diferencias entre posesin y
tenencia: en la doctrina (Savigny, Ihering y Saleilles) y en el Cdigo Civil. La yuxtaposicin
local y los servidores de la posesin. La cuasiposesin y la coposesin. Propiedad y
posesin.
3. Posesin. Los elementos constitutivos de la posesin: corpus y animus domini
(doctrina y Cdigo Civil). Prueba. La causa: el principio de la inmutabilidad y la
excepcin. Interversin del ttulo.
4. Posesin. Clasificacin: legtima e ilegtima; de buena y mala fe; viciosa y no viciosa.
Distintos supuestos. Relatividad de los vicios. Calificacin de la posesin de inmueble por
boleto de compraventa (anlisis crtico del art. 2355 y su agregado por la ley 17.711).
5. Posesin. Objeto y Sujeto de la posesin.
6. Posesin. Modos de adquisicin. Clasificacin. Tradicin(muebles e inmuebles).
Traditio brevi manu. Constituto posesorio. La adquisicin por boleto de compraventa.
7. Proteccin posesoria. Fundamento (distintas teoras). Modos de ataque a la posesin:
turbacin, desposesin y despojo. Lmite a la iniciativa privada: la regla del artculo 2468 y
la excepcin del artculo 2470. Acciones extraposesorias o policiales: de manutencin (art.
2469) y de despojo (arts. 2490 y sgtes. ). Los interdictos procesales. Diferencias con las
acciones estrictamente posesorias: reglas comunes. Accin de manutencin. Accin de
recuperar (discusin acerca de su existencia). Acciones de obra nueva. Accin de dao
temido.
8. Dominio Perfecto: concepto. La absolutez y el abuso del derecho. Caracteres:
exclusividad, perpetuidad y transferibilidad.
Dominio Inmobiliario. Extensin. Restricciones y lmites: concepto y clases.
Restricciones al poder jurdico de disposicin: la denominada inhibicin voluntaria. Las
inmisiones: artculo 2618. Afectaciones. Bien de Familia (ley 14.394). Prehorizontalidad:
Ambito de aplicacin (ley 19.724 y 20.276). Afectacin. Desafectacin. Enajenacin de
las unidades. Hipoteca sobre el inmueble afectado. Ejecucin.
9. Dominio mobiliario. Regmenes especiales de adquisicin. Cosas muebles:
presuncin de propiedad (artculo 2412). Fundamento. Condiciones para su aplicacin.
Casos excluidos. Dominio de automotores. Adquisicin por ttulo, adquisicin legal y
prescripcin. Ttulo del automotor ( Dec. Ley 6582 y ley mod. 22.977). Rgimen de
semovientes (ley 22.979).
10. Dominio imperfecto: clasificacin. El dominio revocable en el Cdigo Civil. El dominio
y la propiedad fiduciaria en la ley 24.441. Dominio desmembrado.

15

11. Modos de adquirir el dominio: Clasificacin. Las adquisiciones ex lege (doctrina de

la apariencia jurdica). Su paralelo con los arts. 2412, 3430 y art. 2 del dec.ley 6582 mod.
ley 22.977.
12. Modos de adquirir el dominio: La prescripcin adquisitiva: concepto y fundamento.
Cosas y derechos susceptibles de prescripcin. Sujetos. Requisitos: posesin y tiempo.
Plazos (muebles e inmuebles). Curso, suspensin e interrupcin. Prescripcin ordinaria:
justo ttulo y buena fe. Prescripcin extraordinaria (muebles e inmuebles). Ley 24.374 de
Regularizacin dominial. Procedimiento legal para reconocer el ttulo. Efectos (derechos y
medidas cautelares inscriptas).
13. Condominio normal: concepto, clases y sistemas. Naturaleza jurdica. Facultades de
los condminos. Los efectos de la particin.
14. Otras formas de propiedad inmobiliaria. Propiedad Horizontal (ley 13.512).
Inmuebles comprendidos. Partes privativas y comunes. Reglamento de copropiedad:
concepto, oportunidad, requisitos, clusulas estatutarias y reglamentarias, obligatorias y
no obligatorias (dec. Ley 18.734). Reforma (mayoras)..
Superficie forestal (ley 25.509).
15. Desmembraciones del dominio. Usufructo: concepto y caracteres. Clases.
Obligaciones del usufructuario (inventario y fianza). Facultades. Extincin. Uso y
habitacin.
16. Desmembraciones del dominio. Servidumbres reales. Concepto y caracteres.
Condiciones. Inherencia e indivisibilidad. Clasificacin. Fuentes. Capacidad. Facultades.
17. Nuevas formas de propiedad. Clubes de campo y barrios privados. Cementerios
privados. Centros de compras y otros complejos inmobiliarios. Multipropiedad o propiedad
por tiempo compartido. Caracterizacin. Problemtica de su configuracin jurdica en el
derecho vigente y el derecho proyectado.
18. Hipoteca. Definicin legal. Caracteres: convencionalidad, accesoriedad, especialidad
en relacin al crdito y al objeto, indivisibilidad. Las denominadas hipotecas abiertas.
Hipoteca en garanta de saldo deudor en cuenta corriente. La ley 23.928 y su incidencia
en el rgimen de la hipoteca. La legislacin de emergencia y la reestructuracin de la
obligacin hipotecaria.
19. Hipoteca: El pagar hipotecario (art. 3202 del Cgo. Civil) y la letra hipotecaria regulada
por la ley 24.441. Ejecucin especial de la hipoteca (ley 24.441). Facultades del acreedor.
Actos consumados y no consumados. Enajenacin del inmueble hipotecado (distintos
supuestos). Extincin y cancelacin.
20. Acciones reales: concepto y mbito de aplicacin. Accin reivindicatoria: legitimado
activo y legitimado pasivo. Prueba. Accin confesoria. Accin negatoria.
21. Publicidad de los derechos reales. Distintos sistemas. Clasificacin de los registros:
declarativos y constitutivos, abstractos y causales, convalidantes y no convalidantes, de

16

folio real y de folio personal, de transcripcin, inscripcin e incorporacin. Alcances de la

reforma del art. 2505 del Cgo. Civil. El tercero protegido. Las inexactitudes registrales.

17

UNIVERSIDAD DE MENDOZA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
CATEDRA DE DERECHO CIVIL IV - DERECHOS REALES
PROF: Irene Pujol de Zizzias
GUA DE CLASE DEL TEMA 1
LOS DERECHOS REALES:
I.- INTRODUCCIN: Breve referencia a los objetivos del tema, su
importancia, utilidad prctica, orden de la exposicin y metodologa.II.-DESARROLLO:
1.-Ubicacin dentro de la clasificacin ya conocida por los alumnos de los derecho
subjetivos:
patrimoniales
personales
Derechos subjetivos

REALES
extrapatrimoniales

2.-Concepto: (Tcnica del torbellino de ideas).

El Legislador no lo define, pero en la nota al art. 497 cita la definicin de Ortoln.ORTOLAN: Derecho real es aquel en que ninguna persona es individualmente sujeto
pasivo del derecho... Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una cosa
cualquiera un beneficio mayor o menor.
DEMOLOMBE: Es la relacin directa e inmediata entre el titular y la cosa, de tal manera
que no se encuentran en ella sino dos elementos: la persona que es el sujeto activo y la
cosa que es el objeto.AUBRY y RAU: Es el poder jurdico de que goza una persona sobre una cosa, contra
cualquiera para obtener de ella una ventaja total o parcial.
ALLENDE GUILLERMO: Es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas
sustancialmente de orden pblico, establecen entre una persona (sujeto activo) y una
cosa (objeto) una relacin inmediata, que previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto
pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo (obligacin negativa),
naciendo para el caso de violacin una accin real y que otorga a sus titulares las
ventajas inherentes al ius persecuendi y al ius preferendi.3.- Diferencia con los derechos personales: ( tcnica del torbellino de ideas)
CRITERIOS
DIFERENCIADORES

DERECHOS REALES

1.- ELEMENTOS

Sujeto activo (titular) y Sujeto activo (acreedor),

cosa (objeto).
sujeto pasivo (deudor) y
la prestacin (objeto)
Cosas ( art. 2311 C.C.)
Prestacin
(conducta

2.- OBJETO

DERECHOS
PERSONALES

18

positiva o negativa del

deudor).
Relativos (se ejercen
contra el deudor y sus
herederos)
Carecen
de
ius
preferendi
e
ius
persecuendi (en principio)

3.EFICACIA
OPONIBILIDAD

u Absolutos (se ejercen

contra cualquiera que
atente contra l).
4.-EFECTOS
Gozan de ius preferendi
(el derecho anterior es
preferido al posterior
relacin con el registro) e
ius persecuendi (el titular
puede perseguir la cosa
contra cualquiera), en
principio
5.- EL NMERO Y Cerrado, y solo nacen de Abierto, rige el principio
ORIGEN
la ley
de autonoma de la
voluntad
6.-LAS ACCIONES QUE Acciones reales
Acciones personales
LOS PROTE-GEN
7.- PUBLICIDAD
Necesitan de publicidad No necesitan publicidad,
para oponerse a terceros pues en principio no se
interesados
oponen a terceros
8.- RGIMEN LEGAL
De orden pblico
No
9.- EXCLUSIVIDAD
10.- PRESCRIPCIN

Si
Se adquieren
prescripcin

No
por Solo rige respecto de
ellos
la
prescripcin
extintiva

4.- Semejanzas y vinculaciones entre los derechos reales y personales:

Semejanzas:
a.- El ius persecuendi en casos excepcionales es atribudo a los derechos creditorios:
a.1.-caso del locatario de inmuebles (art.1.498 del C.C.)
a.2.- ciertos crditos privilegiados ( por ej: el del locador, sobre los muebles
afectados a su privilegio, conf. art. 3885 del C.C.).
a.3.- derecho del retenedor cuando es desposedo (art. 3.944 C.C.)
a.4.- derecho derivado de la accin pauliana (arts. 967 y ss del C.C.)
b.- El ius preferendi en el caso de crditos privilegiados es atribuido a los derechos
creditorios ( arts. 3.875 del C.C.)
c.- El ius persecuendi propio en los derechos reales se detiene frente a los supuestos de
los artculos: 2412 del C.C., 1051 del C.C., y 3430 del C.C., y art. 2 del dec- ley 6582/58.
Algunos autores enumeran entre estos artculos los relativos a la prescripcin (arts. 3.999,
4015, 4016 y 4016 bis del C.C., y art. 4 del dec- ley 6582/58).
Vinculaciones:
a.- los derechos personales pueden ser fuente de los derechos reales,

19

b.- los derechos reales de garanta son accesorios y sirven para garantizar el pago
de los derechos creditorios,
c.- existen disposiciones regulatorias del estatuto de los derechos reales que crean
obligaciones semejantes a las personales ( por ej: arts. 1506 y 3258 del C.C.),
d.- el caso de los ttulos de crdito.
Existen doctrinas que niegan las diferencias sustanciales, entre ellas tenemos las
personalistas, las realistas y la tesis institucionalista.
5.- Metodologa del Cdigo Civil argentino:
*Los derechos personales en las relaciones civiles (libro segundo arts. 495/2310)
*Los derechos reales ( arts. 2311 /3261)
Ttulos 1 a 2 trata de los elementos de los derechos reales (cosa y posesin)
Ttulo 3 de las acciones posesorias
Ttulos 4 a 16 trata de los distintos derechos reales
Ttulo 9 trata de las acciones reales.
6.- Importancia de la ley de la voluntad en su ordenamiento:
*Principio del numerus clausus (art. 2502 y 2503 del C. C.)
*Derechos reales previstos en nuestro ordenamiento civil:
- dominio y condominio
- usufructo, uso y habitacin
- servidumbres activas (prediales)
art. 2503 del C. C.
- hipoteca, prenda, anticresis (art. 3239 del C. C.)
- superficie forestal
- censos o rentas reales por plazo no superior a 5 aos (art. 2614 del C. C.)
- derechos intelectuales en su contenido patrimonial (Ley 11.723)
- propiedad horizontal (Ley 13.512)
(M.M. de Vidal incluye: Warrants, debentures, prenda comercial y con registro, bien de
familia, hipoteca naval y aeronutica).
*Regla: Normas estatutarias; de orden pblico. Fundamento nota arts. 2828, 2502 y 2503
del C.C..
*Excepcin: Normas reglamentarias; ej.: arts. 2669, 2672, 2851, 2952, etc.
III.- CONCLUSIN: sntesis del tema dado y proyeccin futura del mismo.
IV.- BIBLIOGRAFA ESPECIAL:
ALSINA ATIENZA, Dalmiro A, Las diferencias entre el derecho real y el derecho de
crdito, Rvta. J.A., seccin doctrina 1956-III pgs. 11 a 20.GATTI -ALTERINI. El derecho real, Ed. Abeledo Perrot., Bs. As., 19

20

UNIVERSIDAD DE MENDOZA- FACULTAD CS. JURDICAS Y SOCIALES

CATEDRA DERECHO CIVIL IV. DERECHOS REALES
GUIA DE CLASE- TEMA 2. POSESIN
Prof. Alicia Puerta de Chacn
1.- CONCEPTO
Sumisin de una cosa al poder fsico de una persona
a) Etimologa del trmino:
Antiguos juristas:
PEDIBUS.............................................................................................................
POSSIDERE........................................................................................................
Crticas: ...................................................................................................................................
........
Teoras modernas: POSSE O POTE SEDEO (potestad)
........................................................................................................................................
2.- IMPORTANCIA
- Contenido o elemento del derecho real de dominio
Facultades del dueo sobre la cosa
..................................................................................................................................
- Modos de adquisicin del derecho real
Supuestos: ........................................................................................................................
..........
..................................................................................................................................
................................................................................................................................
- En s misma
Proteccin de la posesin.....................................................................................
-

Como sistema de publicidad de los derechos reales

La publicidad material..............................................................................................

3.- DIFERENCIAS CON OTRAS RELACIONES REALES

a) Acepciones diversas
Lenguaje vulgar: propiedad = posesin = tenencia
Lenguaje jurdico: potestades sobre la cosa ms fuertes y menos fuertes

21

b) POSESIN y TENENCIA (Savigny, Ihering y Saleilles)

1. TEORIA SUBJETIVA: Savigny
elemento objetivo material: CORPUS
POSESIN
elemento subjetivo o intencional: ANIMUS DOMINI
TENENCIA

CORPUS
elemento objetivo (ausencia de animus domini)

Crticas:
Mutabilidad del animus domini
Prueba del animus domini
Elemento intencional en la tenencia
............................................................................................................................
2. TEORIA OBJETIVA: Ihering
Prescinde del animus domini
Principio: toda relacin del hombre con la cosa es posesin, salvo que la ley diga que es
tenencia (voluntad abstracta de la ley y no voluntad concreta del poseedor))
Presuncin de la posesin: el adversario debe demostrar la tenencia
Intepretacin algebraica de la doctrina objetiva
X= C + a
Y= C + a - n
Interpretacin de la doctrina subjetiva (segn la teora objetiva): en la tenencia existe el
elemento intencional: la voluntad
X = C + a + a
Y = C +a
Diferencia con la yuxtaposicin local o relacin de lugar: inexistencia de voluntad
Ej: ........................................................................................................................................
3. TEORIA DE LA CAUSA: Saleilles
Supera la crtica a la teora subjetiva
Prueba de la causa u origen de la relacin posesoria: la voluntad legal y concreta se
expresa en el ttulo causal. Ej:.....................................................................................
Ttulo: acto jurdico que da nacimiento a la relacin real
4. CODIGO CIVIL
doctrina subjetiva + teora de la causa
POSESION arts. 2351 y 2373
TENENCIA arts. 2352, 2461 y 2462
CAUSA DE LA POSESION arts. 2353 y 2354

22

c) CUASIPOSESION (possessio iuris) o POSESIN IMPERFECTA

posesin

s/.....................................................
nimo o comportamiento de dueo

cuasiposesin

s/.....................................................
nimo o comportamiento como titular de un derecho real
desmembrado......................................................

Ejemplos:
El usufructuario: respecto de la cosa es un tenedor y respecto del ejercicio del derecho de
usufructo es un cuasiposeedor o poseedor imperfecto
Tesis afirmativa: doctrina clsica: notas arts. 2400 y 2480 artS. 2558 y 3961 C.Civ.
Tesis negativa: doctrina actual
d) COPOSESION
Comportamiento de condmino
Arts. 2408 y 2409
e) SERVIDORES DE LA POSESION
Relaciones con la cosa que se basan en un vnculo de dependencia, hospitalidad u
hospedaje. Art. 2490
f) PROPIEDAD: poder jurdico sobre la cosa
IUS POSSEDENDI: derecho a la posesin y derecho de poseer
La proteccin petitoria qu se juzga en el petitorio?
El poder jurdico sobre la cosa (arts. 2756/8, 2791/2)
IUS POSSESSIONIS: derecho de posesin
art.2363
La proteccin posesoria qu se juzga en el posesorio?
El poder fsico sobre la cosa (arts. 2468, 2471/2)
Ej: poseedor no propietario que goza proteccin posesoria
............................................................................................................................
g) Anlisis comparativo de los elementos de las relaciones reales
DETENTACIN VOLUNTARIA DE LA COSA CON NIMO DE DUEO
( POSESIN)
DETENTACIN VOLUNTARIA DE LA COSA CON NIMO DE CONDMINO
( COPOSESIN)
DETENTACIN VOLUNTARIA DE LA COSA CON NIMO DE TITULAR DE DERECHO
REAL DESMEMBRADO
(CUASIPOSESIN)

23

DETENTACIN VOLUNTARIA DE LA COSA SIN NIMO DE DUEO

Y CON NIMO DE TENER LA COSA PARA OTRO
(TENENCIA)
CON INTERS DE TENER LA COSA PARA S
(TENENCIA INTERESADA)
SIN INTERS DE TENER LA COSA PARA S
(TENENCIA DESINTERESADA)
DETENTACIN VOLUNTARIA DE LA COSA CON MOTIVO DE UNA RELACIN DE
HOSPITALIDAD, DEPENDENCIA U HOSPEDAJE
(SERVIDORES DE LA POSESIN)
DETENTACIN INVOLUNTARIA DE LA COSA
(YUXTAPOSICIN LOCAL O RELACIN DE LUGAR)
4.- BIBLIOGRAFIA INDICADA
General citada en el programa
Especial:
LAQUIS, Manuel, Derechos Reales T I, Ed. Depalma.
HIGHTON, Elena, Posesin, Ed. Hammurabi
Cdigo Civil Anotado dirigido por Bueres-Highton (artculos citados)
5.- TRABAJO PRCTICO
Indique mediante el nmero correspondiente o las relaciones reales en que se encuentra
cada uno de los sujetos enunciados en la columna derecha:
(1) POSEEDOR
(2) TENEDOR
(3) CUASIPOSEEDOR
(4) COPOSEEDOR
(5) TITULAR DE DERECHO REAL
(6) SERVIDOR DE LA POSESION
(7) YUXTAPOSEEDOR

(
(
(
(
(
(
(
(
(
(

) habitador (D.R.)
) depositario
) usurpador
) locatario
) dueo
) despojante
) pasajero (muebles hotel)
) condmino
) usufructuario (cosa)
) enfermero (hospital)

24

UNIVERSIDAD DE MENDOZA- FACULTAD CS. JURDICAS Y SOCIALES

CATEDRA DERECHO CIVIL IV. DERECHOS REALES
GUIA DE CLASE- TEMA 3. ELEMENTOS Y NATURALEZA DE LA POSESIN
Prof. Alicia Puerta de Chacn
I.- EL CORPUS. Doctrinas y crticas:
a) los glosadores
"contacto directo, material y permanente de la cosa"
muebles:............................................
inmuebles:..........................................
crtica: los textos romanos (nota art. 2374): presencia (art. 2380); entrega de llaves
(art. 2385); dejar la cosa en la casa de accipiens (art. 2386), etc.
b) doctrina subjetiva (Savigny)
"posibilidad fsica de disponer de la cosa con exclusin de toda intervencin
manifestaciones del hbeas
muebles:............................................
inmuebles:..........................................
Crtica de Ihering. La teora de la custodia (nota art. 2386)

extraa"

c) doctrina objetiva (Ihering)

manifestacin externa del derecho de la propiedad
relacin de apropiacin jurdica
modo de comportamiento del propietario respecto de sus cosas
d) Saleilles
manifestacin de un vnculo econmico entre el hombre y la cosa
Crtica a Ihering
e) Cdigo Civil Argentino
doctrina subjetiva: art. 2373/74
- factor voluntario dentro del corpus-yuxtaposicin local
- teora complementaria de la custodia
arts. 2386, 2380, 2383, 2385, 2457, 2540/41, 2544/45, 2547,etc.f) Prueba del corpus.
hechos perceptibles por los sentidos, amplitud de pruebas
adquisicin- arts. 2384-2374
conservacin- arts. 2445-2452
Importancia del corpus:
1- prueba la posesin
2- punto de partida para la anualidad de las acciones posesorias
3- punto de partida para la prescripcin adquisitiva.

II.- EL ANIMUS DOMINI. Doctrinas y crticas:

a) Savigny.
"intencin de comportarse con la cosa como propietario no reconociendo la

25

propiedad en otro"
No es necesaria la conviccin...........................................................................
Crtica de Ihering:
D. Romano: proteccin posesoria a tenedores............................................
Dificultad de la prueba.............................
b) Ihering.
Regla: Identidad de la conducta externa del poseedor y tenedor
La ley consagra la excepcin: tenencia
Sustitucin del animus domini por la voluntad del legislador
Ej:.......................................................................................................
c) Saleilles. (teora de la causa)
Solucin al problema de la prueba del animus domini
Causa de la relacin posesoria......................................................
Ej:........................................................................................................
d) Cdigo Civil Argentino
Teora subjetiva + Teora de la causa
arts. 2351/4, 2480, 4006
e) Prueba: Medios
Postura mayoritaria: el corpus presume la existencia del animus domini (art. 2375)
Postura minoritaria: debe probarse el corpus y el animus domini
Amplitud de medios de prueba.
Dificultad de la prueba del animus domini en los casos de posesin sin ttulo
legal ............................................................
BIBLIOGRAFIA ESPECIAL
SCJ Mza., Sala I, TECNICAGUA S.A. C/GUIE, Gerardo p/ Reivindicacin. 02/02/1992.
Con nota de la Dra. Alicia Puerta de Chacn. "El puestero y su realidad posesoria. Un fallo
trascendente". En Revista del Foro de Cuyo. Tomo 9, pg.289.
III.- LA CAUSA DE LA POSESIN
a) Principio romano: nemo sibi causam possessionis mutare potest
Nadie puede cambiar por s mismo la causa de la posesin
Origen de la regla: - usucapio pro herede lucrativo
- usureceptio
c) Cdigo Civil Argentino
Regla: art. 2353 y su proyeccin a los vicios y cualidades de la posesin: art. 2354
Excepcin: Interversin del ttulo. art. 2458
Requisitos: - condicin de tenencia previa
- intencin manifiesta (actos exteriores) de privar al poseedor
- obtencin del resultado
Aplicacin por el coposeedor:.........................................................................
Resea jurisprudencial

26

La interversin es un acto unilateral. Diferencia con el cambio de ttulo por

convenio de partes
traditio brevi manu (art. 2387)......................................
constituto posesorio (art. 2462 inc. 3 y 6)..................
BIBLIOGRAFIA:
Cdigo Civil Anotado. LLambas-Alterini. Comentario arts. 2351,2352, 2353, 2454 y 2458.
TRABAJO PRACTICO EN CLASE.
Tcnica: anlisis de caso
El Sr. Pedro Gmez propietario del inmueble sito en calle Montecaseros N 2000 de
Cdad. lo entreg en comodato a la Sra. Angela Ortiz para que lo habitara junto a su
familia. Transcurridos tres aos el Sr. Gmez le requiri a la Sra. Ortiz la restituyera del
inmueble libre de todo ocupante, peticin a la que sta se neg rotundamente.
Consecuentemente pretendi tomarlo por la fuerza con la ayuda de otras personas,
situacin sta que fue resistida con xito por la comodataria, quien logr impedir a todos
ellos el ingreso a la casa.
Preguntas:
1- Coinciden la propiedad y la posesin en el mismo sujeto? Por qu?
2- En qu norma jurdica encuadrara la conducta de la Seora Ortiz?
3- Procedi legalmente el Sr. Gmez al pretender ingresar violentamente al inmueble?
Por qu?
4- Qu consejo jurdico dara al Sr. Gmez a los efectos de obtener la restitucin del
inmueble?
5- Podra transformarse la Sra. Ortiz en propietaria del citado inmueble?
Para resolver la situacin de hecho planteada, el alumno debe estudiar los temas dados
en clase a la presente fecha.
IV.- NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN
Diversidad de posturas:
a) Hecho (Savigny-Windscheid)
- hecho productor de consecuencias jurdicas
(posesin = propiedad)
Crtica:.......................................................................
b) Derecho (Molitor-Ihering)
- derecho es todo inters jurdicamente protegido por la ley o la costumbre.
Crtica: el poseedor vicioso es titular de un derecho?
Respuesta:.................................................................
c) Elemento del derecho (Mackeldey)
- la posesin carece de efectos propios, ellos surgen de otros derechos
d) Cdigo Civil Argentino:
Controversia en la doctrina nacional
1- HECHO: (Allende, Molinario, Highton, Mariani)
Fdto. arts. 2363,2470 (y nota),2356,2503. Crtica
2- DERECHO:
- real (Ihering): Salvat, Lafaille, Borda, Llambas

27

- personal: Llerena-Ibarguren
- mixto (Molitor): Goyena
Fdto. proteccin posesoria. Notas arts. 2351 y 2470. Crtica.
3- Elemento del derecho (Legn)
Fdto. nota al libro 3. (metodologa del Cgo. Civil)
V.- BIBLIOGRAFIA
General citada en el programa
Especial:
LAQUIS, Manuel, Derechos Reales TI, Ed. Depalma.
HIGHTON, Elena, Posesin, ed. Hammurabi y Cdigo Civil Anotado dirigido por BueresHighton (art{iculos citados)
VI.- ACTIVIDADES PRCTICAS (los ejercicios 2 y 3 se completarn luego de estudiar el
tema 4)
EJERCICIO N 1
Califique la posesin de cada uno de estos sujetos conforme el cuadro inicial de la gua e
indique, en su caso, los vicios respectivos.
usurpador:...................................................................
propietario:.................................................................
despojante:..................................................................
adquirente con justo ttulo:.....................................
adquirente con boleto:..............................................
usufructuario:.............................................................
locatario que invoca posesin:..................................
1.
2.
EJERCICIO N 2: Analice las situaciones fcticas que se plantean a continuacin y
responda segn la consigna indicada.
3.
Los hermanos Joaqun y Domingo Lpez son copropietarios de una casa en
la calle Moldes 2500 de la Cdad. de Mendoza que les transfiri su madre Mara Lpez
como anticipo de herencia con reserva de usufructo. La casa cuenta con un pequeo
departamento interno al fondo.
a) La Sra. Lpez vive en la casa al cuidado de su empleada Ramona Amzaga y le
alquila el departamentito del fondo a Gonzalo Giunta quien vive con su esposa
Roxana.
b) Ramona Amzaga tiene una sobrina que la visita peridicamente. En una de las
visitas le sustrajo a la Sra, Lpez una pulsera de oro y un portarretrato de plata, sin
que su ta lo supiera. La pulsera de oro la vendi a un reducidor que compra cosas
robadas, mientras que el portarretrato lo escondi dentro de su bolso que le guarda
Ramona en su ropero.
4.
5.
Consigna: respecto de cada uno de los sujetos y de las cosas que se
enuncian a continuacin, califique la respectiva relacin real, colocando el o los
siguientes nmeros correspondientes:
6.
1 titular de un derecho real; 2 titular de derecho personal; 3 poseedor; 4
cuasiposeedor; 5 coposeedor; 6 legtimo; 7 ilegtimo; 8 de mala fe; 9 de buena fe; 10
vicioso por abuso de confianza; 11 vicioso por hurto; 12 vicioso por violencia; 13 vicioso

28

por clandestinidad; 14 vicioso por estelionato; 15 tenedor interesado; 16 tenedor

desinteresado; 17 servidor de la posesin; 18 yuxtaposeedor
7.
8.
- Respecto de la casa
9.
Joaqun y Domingo Lpez
10.
Mara Lpez
11.
Ramona Amzaga
12.
- Respecto del departamento
13.
Gonzalo Giunta
14.
Roxana de Giunta
15.
16.
- Respecto de la pulsera despus del hurto
17.
Mara Lpez
18.
sobrina de Ramona
19.
- Respecto de la pulsera despus de la venta
20.
reducidor
21.
Mara Lpez
22.
reducidor
23.
- Respecto del portarretrato despus del hurto
24.
Ramona Amzaga
25.
- Respecto del bolso
26.
Mara Lpez
27.
Ramona Amzaga
EJERCICIO N 3
CASO: El Sr. Sebastin Gmez y su familia, han llegado desde Madrid para volver a
encontrarse con su familia e instalarse definitivamente en la provincia de Mendoza. En
Mendoza, se alojan en la casa de los padres fallecidos del Sr. Gmez. Este inmueble le
fue adjudicado en propiedad a Sebastin Gomez por sentencia firme de fecha 25 de
marzo del ao 2001, dictada en los autos Gmez Arturo p/ sucesin. Hasta la presente
fecha no se ha inscripto la respectiva sentencia en el Registro Pblico y Archivo Judicial de
la Provincia.
Junto con el inmueble, se le adjudican en la hijuela correspondiente las siguientes cosas
muebles:
a) Tres televisores, que el Sr. Arturo Gmez tena en su casa en el momento del deceso
(el 5 de febrero de 2000). Cabe sealar, que los mismos haban sido dejados en
reparacin, sin que sus hijos, los herederos, conocieran que no pertenecan a su
padre.
b) Una cocina, que el Sr. Gmez haba comprado a su vecina la Sra. Simn, quien a su
vez la haba adquirido en el supermercado Vea.

29

c) Un equipo de msica, que tambin haba comprado a la Sra. Simn. Este equipo lo
adquiri la Sra. Simn a un precio vil, de un vendedor ambulante que lo haba robado.
Consigna:
Coloque el o los nmeros y letras correspondientes, en el casillero especfico de la tabla, a
fin de establecer las relaciones reales correspondientes.
1) PROPIETARIO
2) POSEEDOR DE BUENA FE
3) POSEEDOR LEGITIMO
4) YUXTAPOSEEDOR
5) TENEDOR
6) POSEEDOR DE MALA FE
7) POSEEDOR ILEGTIMO
8) POSEEDOR VICIOSO
a) por violencia, b) clandestinidad, c) abuso de confianza, d) robo, e) estelionato
9) TITULAR SOLO DE UN DERECHO PERSONAL
10) TITULAR DE UN DERECHO REAL
COSAS

CASA

TV.S

COCINA

EQUIPO DE
MSICA

SUJETOS
SEBASTIAN
GOMEZ
SRA. SIMON
(Antes de la
venta)
VENDEDOR
AMBULANTE

30

UNIVERSIDAD DE MENDOZA
DERECHOS REALES
DRA FABIANA CARLUCCI
AO 2004.
GUIA DE CLASES. POSESION. Tema 4
I. CALIFICACIN DE LA RELACION POSESORIA.
En cuanto al origen o causa que le da nacimiento, la posesin puede ser:
Legtima
Ilegtima
En cuanto a las condiciones personales del poseedor, puede ser
De buena fe.
De mala fe.
En cuanto a la forma o modo como ha sido adquirida.
Viciosa.
No viciosa.
A) LEGITIMA E ILEGITIMA.
Art. 2355. La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real,
constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando se tenga
sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir
derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo
tena para transmitirla.....
*Legtima..... resultado de la adquisicin en forma perfecta de alguno de los derechos
reales que se ejercen por la posesin (titulo+modo) (no hipoteca y servidumbres activas).
Coincidencia entre hecho y derecho.
Presuncin de legitimidad (art. 2363)......CARGA DE LA PRUEBA.
Art. 2363: El poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin, sino en el
caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la posesin. El posee porque posee.
SIEMPRE FUNDADA EN UN TITULO SUFICIENTE.
*Ilegtima.... consecuencia de la adquisicin de un derecho real con irregularidades, sin
ajustarse a los requerimientos del ordenamiento legal. Falta de coincidencia entre hecho y
derecho.
Casos.
1. Sin ttulo: no responde a alguna de las CAUSAS (contrato, prescripcin, ley) que
legalmente pueden darle nacimiento. Ej. posesin por usurpacin, o por violencia.
2. Por un ttulo nulo: la causa antecedente existe, pero es "nula". Ej. mandatario
compra y adquiere la posesin de una cosa que deba vender por cuenta de su comitente,
(art.1361 inc 4)
si el acto es anulable para parte de la doctrina la solucin es la misma, para otra parte no
porque el acto anulable es vlido hasta que se declare la nulidad.
3. Por un modo insuficiente para adquirir derechos reales: para algunos se refiere a
la tradicin (hecha por simples manifestaciones), para otros a la forma. Ej. boleto.

31

4. Por quien no tena derecho a poseer la cosa: emana de una persona que careca
del derecho de poseerla. Ej. adquisicin a una persona que no es el verdadero propietario.
5. Por quien no tena derecho para transmitirla: Ej. propietario incapaz; el usuario
que cede su derecho (lo que tiene vedado).
*posesin ilegtima y usucapin.
B) POSESION DE BUENA Y DE MALA FE.
a. Importancia de la clasificacin.
-En cuanto a la posesin de cosas muebles....art. 2412.
-En el caso de reivindicacin....=/= rgimen de frutos, precio, gastos, etc.
-En materia de prescripcin breve (con justo ttulo)
-En materia de plantacin, siembra edificacin, etc..
Art. 2356: La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de buena
fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su
legitimidad.
Art. 4006: la buena fe para la prescripcin es la creencia sin duda alguna del
poseedor de ser el exclusivo seor de la cosa.
*Posesin de buena fe.
-el error de hecho debe ser excusable (art. 4007) y no debe provenir de una negligencia
culpable (art. 929). Cuando se trata de un error de derecho, la buena fe no es posible
(arts. 20, 923 y 4007). Ej: enajenacin hecha por una persona que no era propietaria de la
cosa (trasmisin a non domino). (ttulo que en apariencia no tiene irregularidades).
*Buena fe subjetiva o creencia: persuasin absoluta de legitimidad o propiedad.
ignorancia.... estado psicolgico del poseedor, de desconocimiento del vicio
*Elementos: ignorancia o error de hecho excusable (aspecto subjetivo)
existencia de un justo ttulo o de un ttulo putativo (aspecto objetivo)
*Poseedor que tiene dudas. Buena fe.....Convencimiento...."sin duda alguna". La duda
referida al ttulo o al modo excluye la buena fe.
b. Titulo putativo.
Art. 2357: El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el
poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su
favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda.
*2 casos: -el poseedor "tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a
su favor". El ttulo, en realidad, no existe, pero el poseedor est persuadido de su
existencia. ej. legatario que entr en posesin de la cosa legada ignorando que el
testamento haba sido revocado.
-convencimiento del poseedor "para extender su ttulo a la cosa poseda". El
ttulo existe, pero no se aplica a la cosa poseda. Ej. persona compra el lote A, y
posteriormente se descubre por medio de investigaciones que en rigor el ttulo no se
refiere al lote A sino al B.
Insuficiencia para la usucapin breve. art. 4011.
Ttulo putativo y buena fe. El poseedor que cuenta con un ttulo putativo si tiene razones
suficientes para creer en la existencia del ttulo es de buena fe, si no las tiene podr ser
considerado de mala fe. (habr que evaluar, si adems de su ignorancia, actu con la

32

diligencia socialmente esperable que permite considerar que incurri en un error de hecho
excusable).
c. MOMENTO EN QUE SE CALIFICA A LA POSESION
Art. 2358. La buena fe del poseedor debe existir en el origen de la posesin, y en
cada hecho de la percepcin de los frutos, cuando se trate de frutos percibidos.
1. PARA LA PRESCRIPCION: ORIGEN (arts. 2358,4008, 2354). POR EL AUTOR
Poseedor de buena fe notificado de la demanda. no sirve para convertir a la posesin
de buena fe en una de mala fe pero coloca al poseedor en una situacin de duda, que lo
obliga a actuar con mucho cuidado en la conservacin de la cosa y en la obtencin de
frutos, teniendo en mira que puede ser condenado a restituir. (deberes del depositario)
2. PARA LA PERCEPCIN DE LOS FRUTOS....EN CADA HECHO (art. 2358, 2361).
POR EL SUCESOR.
Art. 2361. En la percepcin de los frutos, la buena o mala fe del que sucede en la
posesin de una cosa, ser juzgada slo con relacin al sucesor, y no por la buena
o mala fe del antecesor, sea la sucesin universal o sea singular.
+Sucesin universal. *Prescripcin: muerto el poseedor, el heredero contina la
persona del causante, y la posesin se le trasmite con todas las ventajas y los vicios que
ella tena (arts. 3417 y 3418). La buena o mala fe de la posesin se determina por la
condicin del causante, cualquiera que sea la posesin del sucesor (arts. 2475 y 4004).
(fund. la posesin es la misma).
*Percepcin de frutos: la buena o mala fe se determina en cada acto
de percepcin, aunque se trate de una sucesin universal (arts. 2361 y 2432)
+ Sucesin particular. *Prescripcin: se califica por el autor; as la buena fe del sucesor
no suple la mala fe del antecesor y la posesin ser de mala fe.
*Percepcin de frutos: se califica por el sucesor (arts. 2475 y 4005).
(los sucesores particulares no continan la persona de su antecesor como acontece en la
sucesin universal, pues se trata de dos posesiones diferentes.
d. Accesin de posesiones.
es posible la suma de dos o mas posesiones?: SI.
porqu es importante?: para reunir el ao para el ejercicio de las acciones posesorias y
para la prescripcin.
+Sucesin universal...heredero ocupa el lugar de su causante y contina su posesin.
+Sucesin particular.....se puede, pero la posesin posterior participa de las cualidades y
de los vicios de la anterior, lo que no siempre le convendr al nuevo poseedor. (s le
conviene para la prescripcin larga donde la buena o mala fe no es relevante). Requisitos:
deben seguirse una de la otra y no debe tratarse de posesiones viciosas y no haber sido
interrumpidas por una posesin viciosa.
e. DISTINTOS CASOS.
1. COPOSESION.
Art. 2359: Cuando dos o ms personas poseyeran en comn una cosa, cada una
de ellas responder de la buena o mala fe de su posesin.

33

Se trata de posesiones independientes, y frente a una reivindicacin triunfante, cada

poseedor es tratado segn la calificacin que le corresponda.
En el caso de que hubiese condminos en virtud de un justo ttulo, es factible que aquellos
que sean de buena fe puedan adquirir al cabo de 10 aos; los de mala fe, necesitarn 20
aos.
2. CORPORACIONES Y SOCIEDADES.
Art. 2360: En la posesin de las corporaciones y sociedades ser la posesin de
mala fe, cuando la mayora de sus miembros saba la ilegitimidad de ella. Si el
nmero de los miembros de buena fe fuere igual al nmero de los miembros de
mala fe, la posesin es de mala fe. Los miembros de mala fe deben indemnizar a los
de buena fe de la privacin de la posesin.
Para Papao y Kiper hay que distinguir:
Sin personera: Persona de sus miembros....mayora. Empate, la posesin es de mala
fe".
Sociedad con personera jurdica, la buena o mala fe de los miembros no incide sobre la
buena o mala fe de la posesin de la persona jurdica. La calificacin se determina en la
persona de los representantes necesarios. (quienes las dirijen o administran)
Para Musto, el artculo no permite diferencias. Lo que hay que tener en cuenta es si los
socios participan o no en la conduccin de la entidad.
3. REPRESENTATES LEGALES. Posesin adquirida por un incapaz..slo pueden
adquirir la posesin a travs de sus representantes legales (art. 2392), de modo que la
buena o mala fe se determina en cabeza de estos ltimos.
4. REPRESENTANTES VOLUNTARIOS..... buena o mala fe del representado. (art.2397)
f. PRESUNCION DE BUENA FE.
Art. 2362: Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin,
hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma.
Arts. 2362 y 4008: la buena fe se presume iuris tantum (hay que probar que conoci o
debi conocer la situacin supuestamente ignorada).
SIEMPRE FUNDADA EN UN TITULO (JUSTO O PUTATIVO?)
Presuncin de mala fe. Art. 2771: compra a persona sospechosa que no acostumbre a
vender cosas semejantes o que no tiene medios para adquirirla.
Art. 4009: vicio de forma en el ttulo de adquisicin.
C. POSESION VICIOSA Y NO VICIOSA.
Art. 2364. La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por
hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de inmuebles, cuando sea
adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese
por un abuso de confianza.
*Posesin viciosa. es la adquirida ilegalmente, sin la voluntad del poseedor (clandestina),
o contra su voluntad (violencia o abuso de confianza).
Importancia de la clasificacin:
-no permite el ejercicio de las acciones posesorias (arts. 2473, 2478 a 2480)
-no permite la accesin de posesiones (arts. 2474 a 2476).

34

-no sirve para la usucapin si no se purga el vicio (art. 3959).

-reivindicacin triunfante (destruccin o deterioro de la cosa, derecho de retencin art.
2436).
-La posesin viciosa se transmite con ese carcter al heredero.
El Cdigo distingue segn se trate de cosas muebles o de inmuebles.
A) Muebles.
-"hurto": apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble ajena (arts. 1091 y 1092; y 162 del
Cdigo Penal). = robo (uso de la fuerza) (art. 2766, y 164, Cd. Penal).
-"estelionato" contratar sobre cosas ajenas como si fueran propias o enajenar como
libres aquellas que estn gravadas o prendadas (arts. 1178 y 1179). La posesin viciosa
no es la de quien trasmite cometiendo estelionato, sino la de quien adquiere la cosa
mueble CONOCIENDO la verdadera situacin.
-"abuso de confianza": alguien recibe la cosa con la obligacin de restituir y no lo hace
(art. 2372) ej. intervertor de ttulo.
B) Inmuebles. : violencia, clandestinidad y abuso de confianza.
Art. 2365. La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho,
acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazas de fuerza, sea
por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes.
Art. 2366. La violencia existe, bien sea que se ejecute por la persona o por sus
agentes, o que se ejecute con su consentimiento, o que despus de ejecutada, se
ratifique expresa o tcitamente.
Art. 2367. Existe igualmente el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra
el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la tena a su nombre.
a. Posesin violenta.
Las vas de hecho: obrar material que por s slo es insuficiente para conformar la
violencia. stas deben ir acompaadas de violencia fsica o moral.
Violencia fsica: acto de coaccin material.
Violencia moral: amenazas de recibir un mal inminente injusto y grave sobre su
persona, libertad u honor o los de su cnyuge, ascendientes o descendientes.
Es violenta la posesin adquirida pacficamente, pero conservada con violencia (ej.
ingresa en la casa de otro en ausencia, sin violencia, y ste se abstiene de ingresar por
temor a las consecuencias; art. 2465 y nota). La posesin que comenz clandestina, se
transforma en violenta.
*Violencia en el contrato. =/= posesin violenta.
*Autor de la violencia. la violencia puede ser utilizada directamente por la persona que
pretende adquirir (o conservar) la posesin, o bien por sus agentes. (mandatario o un
tercero). Es necesario que despus de ejecutada, se ratifique expresa o tcitamente.
*Sujeto pasivo de la violencia. La vctima de la violencia puede ser no slo el poseedor
de la cosa, sino tambin su tenedor (art. 2367).
*Relatividad del vicio. Art 2368: La violencia no constituye sino un vicio relativo respecto
de aquel contra quien se ejerce.
Esto significa que quien adquiere una posesin en forma viciosa, slo reviste ese carcter
frente a quien fue vctima del vicio, mas no frente a terceros.
Ej. Eugenia adquiere violentamente la posesin de un campo que estaba poseyendo

35

Florencia, luego Fabiola entabla accin reivindicatoria contra Eugenia, pero no podr
invocar el carcter violento de la posesin de Eugenia. Eugenia es viciosa slo respecto
de Florencia.
*Purga de los vicios. (2454 vs 3959 y 2473)
Art. 3959: la prescripcin de las cosas posedas por fuerza o violencia, no comienza sino
desde el da en que se hubiese purgado el vicio de la posesin.
Art. 2473. El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin
no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o
clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias.
b. posesin clandestina.
Art. 2369. La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o
se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con
precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho de
oponerse.
Art. 2370. La posesin pblica en su origen, es reputada clandestina cuando el
poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin.
Posesin clandestina. requiere que medie ocultamiento, es decir, que la posesin no sea
pblica respecto del anterior poseedor, aun cuando los terceros conozcan la situacin.
Para que el vicio exista no es necesario que el anterior poseedor conozca lo sucedido,
sino que basta con que haya podido conocer la usurpacin (v. nota del art. 2479). Adems
de la posesin tomada de manera oculta, hay clandestinidad cuando se toma
aprovechando la ausencia del poseedor, o se toman precauciones para que la adquisicin
no llegue a su conocimiento. Una posesin es clandestina cuando se ejerce sin
conocimiento del poseedor de la cosa.
Relatividad del vicio. Art 2371: El vicio de la posesin clandestina es asimismo
relativo al anterior poseedor solamente. Slo lo puede alegar quien fue objeto de la
desposesin.
c. abuso de confianza.
Art. 2372: La posesin es por abuso de confianza, cuando se ha recibido la cosa
con obligacin de restituirla.
Se configura cuando, el que recibi la cosa con la obligacin de restituirla (como el
locatario, o el comodatario, y cualquier poseedor a ttulo precario), se niega a devolverla.
Se trata de un supuesto de interversin de ttulo, en el que el tenedor se transforma
unilateralmente en poseedor, en tanto su voluntad se manifieste exteriormente de manera
inequvoca. No basta el mero hecho de haber recibido la cosa con obligacin de
restituirla sino que es necesario una conducta posterior del tenedor no slo dirigida a no
cumplir con la obligacin asumida sino tambin a mudar la causa de su posesin.
(confianza defraudada). Aunque el artculo 2372 no lo dice expresamente, el abuso de
confianza es relativo.
La precariedad es un vicio? art. 2364....siendo precaria, cuando se tuviese por un
abuso de confianza.... arts. 2473 (sin los vicios de ser precaria) y el 2480 (la
posesin ...no debe ser precaria, sino a ttulo de propietario), lo que puede hacer incurrir
en el error de considerar que la precariedad es un vicio de la posesin. La precariedad se
configura cuando el tenedor tiene la obligacin de restituir, pero el vicio es el abuso de

36

confianza, que se materializa cuando quien tiene la obligacin de restituir no solo no

lo hace, sino que, adems, intervierte el ttulo y se convierte en poseedor.
8. CALIFICACION DE LA POSESION MEDIANDO BOLETO DE COMPRAVENTA. (k.de
Carlucci, Puerta)
Art. 2355 ultima parte: Se considera legtima la adquisicin de la posesin de
inmuebles de buena fe mediando boleto de compraventa.
legtima o ilegtima?...ILEGITIMA. arts 1184, 2602, 2609, 4009
de buena o de mala fe?.....DE MALA FE. (error de derecho no excusable,
presuncin de mala fe)
viciosa o no viciosa?........NO VICIOSA. (no hay ilcito)
CONCLUSIN....la adquisicin de la posesin es legtima, porque el vendedor se ha
desprendido VOLUNTARIAMENTE de la cosa, pero la posesin en si misma es
ILEGITIMA, DE MALA FE, NO VICIOSA.
Otras posturas:
-posesin legtima que configura un derecho real (Borda, Spota)
-posesin legtima (impropia) que no configura un derecho real (MMV, Adrogu)
-posesin ilegtima adquirida de un modo legtimo (Gatti, Alterini, Highton). El
adquirente puede rechazar la accin reivindicatoria
de buena o de mala fe? -es de mala fe a todos los efectos
-es de buena fe a los efectos generales de la posesin
(reivindicacin) y de mala fe a los efectos de la prescripcin.
EFECTOS: -Ppio general: el boleto es inoponible a 3 y no goza de acciones reales. (SCJ
MZA)
- Excepcin: ES OPONIBLE. Cundo?
1. Frente al concurso o quiebra del vendedor y frente a una ejecucin individual destino
vivienda o no (SCJMZA in re Coviram)
2. Frente a otro boleto de compraventa sobre el mismo inmueble: si tiene fecha anterior y
posesin de buena fe.
3. Frente a una escritura pblica sobre el mismo inmueble: si tiene posesin de buena fe
anterior.
4. Frente al acreedor hipotecario del trasmitente: -MMV...siempre es inoponible.
-Gatti/Alterini..prevalece el poseedor
con boleto si es anterior a la hipoteca.
Para la prescripcin corta NO SIRVE. No es justo ttulo!!!!
No tiene buena fe.!!!!
(excepcin? Ley 24374 de regularizacin dominial.)
BIBLIOGRAFIA.
GENERAL la citada en el programa
ESPECIAL.
-Fallo Plenario Suprema Corte de Justicia de Mendoza, Coviram Ldta, mayo 30-1996. JA
1997-I-83.

37

-Bressan Pablo: El adquirente por boleto de compraventa y su oponibilidad frente al

concurso y ejecucin individual del vendedor, en Rev. El Notario N 13/1999, pg. 35, ed.
Colegio Notarial de Mendoza.
-Gatti, Alterini. Rgimen Jurdico del boleto de compraventa. LL-143-1168.
-Puerta de Chacn Alicia. Quin prevalece el adquirente con boleto o el embargante?
Revista del Foro de Cuyo N 5 y LL-1985-C-44.

38

UNIVERSIDAD DE MENDOZA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
Ctedra de Derecho Civil IV- Derechos Reales
Prof. Alicia Puerta de Chacn
Temas 5 y 6: POSESION
I.- ADQUISICION DE LA POSESION. ELEMENTOS
Elementos de la adquisicin (art.2351-2373)
CORPUS (elemento material) + ANIMUS DOMINI (elemento subjetivo)
art.2374
causa (art.2353)
Sistema del Cdigo Civil: teora subjetiva + teora de la causa
- coexistencia de corpus y animus domini en el momento de la adquisicin
- luego la posesin se mantiene por inercia (art.2445)
siempre que exista posibilidad de ejercer actos posesorios
ej: ............................................................................................................................................
.....
II.- OBJETO DE LA POSESION
1) Cosas susceptibles de posesin (art.2400)
a- MATERIALIDAD: art.2311
Cuasiposesin (nota art.2400, art. 3961)
b- COMERCIALIDAD: diversas interpretaciones
Derecho Romano: ...................................................................................................................
- Cdigo Civil arts.2336/38
crtica
- Criterio de Salvat: nota art.3952
.................................................................................................................................................
c- INDIVIDUALIZACION:
Cosa cierta y determinada (recepcin implcita art. 2402-2410)
2) Extensin de la posesin con relacin a distintas clases de cosas. Diversas situaciones:
a- COSAS SIMPLES: art.2405
ej:.............................................................................................................................................
...
b- COSAS COMPUESTAS: art.2403
ej: ............................................................................................................................................
...
accesin moral o fsica
las cosas accesorias no deben haber sido separadas de la principal
c- UNIVERSALIDAD DE HECHO: art.2404
posesin de cada individuo dentro de la universalidad. Ej: ........................................

39

.................................................................................................................................................
...
d- MASA DE BIENES: art.2406. Distintas interpretaciones:
Salvat: universalidad de derecho
Lafaille: universalidades de hecho y de derecho
crticas: ...................................................................................................................................
...
Legn-Vera Villalobos: venta por junto-art.1339
ej: ............................................................................................................................................
........
e- UNIVERSALIDAD DE DERECHO: rigen otras normas: arts. 3415, 3517 y 3418 del
C.Civil
- continuacin de la personalidad jurdica del causante
- no se requiere detentacin material
TRABAJO PRACTICO
Indique a que categora corresponden las siguientes cosas:
automotor
perro
estatua
escritorio, silln y biblioteca por $2000
ganado
casa
computadora
3) POSESION DE PARTE DE UNA COSA:
a- cosa divisible (art.2410)
b- cosa indivisible (arts.2407-2408-2405) (coposesin)
Controversia relativa a la posesin de parte de una cosa divisible
-slo adquiere la parte
-adquiere el todo si no est dividida (divisible = dividida)
ej: ............................................................................................................................................
...
4) COPOSESION Y EXCLUSIVIDAD:
Principio: art.2401
Coposesin: arts.2409 y 2410
Aplicacin al condominio
3.- POSESION FUNDADA EN TITULO:
El ttulo y la posesin: principio: art.2363
Importancia del ttulo en el posesorio: arts. 2411 (extensin), 4003 (tiempo),2353 (causa)
Cuestin relativa a la extensin de la posesin sin ttulo (campos abiertos)
III.- SUJETO DE LA POSESION
Adquisicin de la posesin por s
SUJETO DIRECTO

por medio de representante

SUJETO INDIRECTO

40

1) DIRECTO: la persona que adquiere la posesin se convierte en sujeto de ella

-corpus y animus recaen al mismo tiempo sobre un mismo sujeto
Capacidad: art.2392 (distintos casos). El discernimiento
-menores
-dementes
-sordomudos
carcter de la enumeracin del art.2392.............................................................................
2) INDIRECTO: la posesin se adquiere por medio de representante
a- Representacin legal: incapaces y personas jurdicas (art.2393)
-corpus y animus residen en el representante
b- Representacin voluntaria: mandato
- el animus reside en el representado y el corpus en el representante que adquiere para
aqul. Desdoblamiento de corpus y animus.
Requisitos: art.2394-2396
-intencin del representante de adquirir para el representado (presuncin)
-intencin del representado de adquirir la posesin
Regla: .....................................................................................................................................
...
Excepcin: art.2395
- en este caso la voluntad del tradente es determinante
Momento en que comienza la posesin del representado (art.2396)
Incapacidad de mandante y mandatario: art. 2399
1 supuesto: incapacidad del mandante y capacidad del mandatario
doctrina mayoritaria: art.2399 1prrafo. Error tipogrfico-nulidad de la tradicin.
2 supuesto: capacidad del mandante e incapacidad del mandatario
Art.2399 prrafo final y art.1897- validez de la tradicin
3) Gestin de negocios: art.2398
inexistencia del mandato
efecto
de
la
ratificacin...........................................................................(carcter
excepcional)
TRABAJO PRACTICO
Responda marcando una (X) en el casillero correspondiente sea FALSA o VERDADERA
cada una de las proposiciones que siguen:
1. Un menor de 12 aos es capaz de adquirir la posesin.
V( )F(
2. Las personas jurdicas adquieren la posesin por intermedio de sus socios. V( )F(
3. El padre slo puede adquirir la posesin para su hijo menor de 10 aos si cuenta
autorizacin judicial
V( ) F( )
4. En la representacin necesaria residen corpus y animus en el representante V( ) F(
5. En la representacin voluntaria corpus y animus residen en el representado V( ) F(
6. La posesin la adquiere el mandatario aunque el tradente tenga la voluntad de
transmitir al mandante.
V( ) F( )

)
)
con
)
)

41

7. Es nula la tradicin en el caso de incapacidad del mandante y capacidad del

mandatario.
V( ) F( )
8. Se adquiere la posesin por la gestin de negocios desde el momento de la
ratificacin
V( ) F( )
IV.- ADQUISICION DE LA POSESION
LAS ADQUISICIONES ORIGINARIAS Y DERIVADAS
A. ADQUISICIONES ORIGINARIAS: la aprehensin u ocupacin (arts.2373/75). La
violencia (art. 2455), la usurpacin (art. 2456) y el abuso de confianza (art.2458)
B. ADQUISICIN DERIVADA ENTRE VIVOS: TRADICIN
1.- FORMA DE LA TRADICION:
Acto formal y material Art. 2377
Es oponible a 3ros. la tradicin instrumental? (art.2378)
.................................................................................................................................................
...
a) Cosas inmuebles (arts. 2379-2380). Los actos posesorios art. 2384. La vacuidad art.
2383
b) Cosas muebles (arts. 2385, 2386, 2388)
2) Casos de tradicin convencional o sin desplazamientos
A- TRADITIO BREVI MANU
- la tradicin opera por el mero acuerdo de voluntades (art.2387)
Casos:
a) Conversin de la tenencia en posesin mediante un acto jurdico
Ej: ........................................................................................................................................
..
T

ascenso de la tenencia

b) Tenencia a nombre de otro poseedor en virtud de un acto jurdico.

Ej: ........................................................................................................................................
..
T

P
A

B.- CONSTITUTO POSESORIO:

Descenso de la posesin a tenencia en virtud de dos actos jurdicos.
Ej: ............................................................................................................................................
...

42

a) Antecedentes: interpretaciones de Savigny y Ihering

b) Cdigo Civil Argentino:
-tesis negativa (Legn) art. 577-2378. Los terceros
-tesis afirmativa (jurisprudencia) art. 2462 inc.3. Los recaudos formales. Prueba respecto
de terceros (instrumento con fecha cierta- amplitud de pruebas)
acto transmisivo de dominio
P
T
acto transmisivo de tenencia
T
P
TRAGAJO PRACTICO. Bsqueda de jurisprudencia
Comentario de un fallo en clase.

sobre constituto posesorio.

BIBLIOGRAFIA
La general indicada en el programa de la materia
Especial:
BUERES- HIGHTON, Cdigo Civil Anotado, T 5, ed. Hammurabi, comentario a los
artculos citados en la gua de clase
............................................

43

UNIVERSIDAD DE MENDOZA
FACULTAD DE DERECHO. DERECHOS REALES.
DRA FABIANA CARLUCCI. AO 2004.
Proteccin posesoria. Tema N 7
FUNDAMENTO DE LA PROTECCION POSESORIA.
Posesin****Hecho*****merece proteccin?
El secreto del fenmeno posesorio: proteger situaciones de hecho con prescindencia del
derecho que puedan tener las partes, para favorecer la armona social, la convivencia y
evitar la justicia por mano propia.
Todo aquel que ejerce un seoro sobre una cosa, aun cuando no tenga un derecho sobre
ella, tiene el derecho de ser amparado frente a cualquier perturbacin o despojo que
provenga de un tercero, aun cuando ese tercero sea el dueo de esa cosa.
1. TEORIAS RELATIVAS: encuentran el fundamento en instituciones ajenas a la
posesin.
a. interdiccin de la violencia:
+Savigny: aspecto jurdico privado. la turbacin de la posesin implica un acto de
violencia hacia la persona y de ese ataque el poseedor debe ser protegido.
+Rudorf: aspecto pblico: el ataque a la posesin implica un ataque contra el orden
pblico y jurdico y por lo tanto el poseedor debe ser protegido.
+Thibaut: statu quo: todo aquel que ejerce de hecho un derecho debe ser mantenido en
ese estado hasta tanto se demuestre que otro tiene un derecho mejor.
+Rder: presuncin de probidad: como las personas se presumen honradas iuris tantum,
se deduce que la relacin que tiene con la cosa se halla conforme a lo querido por el
ordenamiento jurdico; hasta que se pruebe lo contrario.
b. en la propiedad:
+Domat, Pothier, Troplong, Aubry et Rau: propiedad probable o posible: debe
protegerse al poseedor como presunto propietario.
+Gans: propiedad que comienza: con miras a la usucapin, la posesin debe ser
protegida como la propiedad que comienza.
+Ihering: bastin avanzado de la propiedad: Se la protege porque es la exteriorizacin del
derecho de propiedad. Crtica: por qu se protege al no propietario? Ihering: el poseedor
ilegtimo se aprovecha de esa proteccin, convirtindose en un resultado no querido por la
ley, pero ello debe tolerarse en razn de las innumerables ventajas que apareja el sistema.
2. TEORIAS ABSOLUTAS: encuentran el fundamento de la proteccin en la posesin
misma.
+ Puchta, Bruns : voluntad de su encarnacin real: La propiedad descansa en la voluntad
general, la posesin en la voluntad individual. La voluntad es libre y toda coaccin contra
ella entraa una perturbacin jurdica. Hay que proteger a la voluntad individual salvo
cuando la misma se enfrente a la voluntad general.
+Stahl: satisfaccin de las necesidades: la posesin sirve para la satisfaccin de las
necesidades de la humanidad y por lo tanto debe ser protegida.

44

+Saleilles: funcin til: todo el que en la tierra usa los bienes de este mundo en paz, lleva
una funcin til en s, buena para l y buena para la comunidad, y por eso debe ser
defendido.
Conclusin:
La posesin se protege por fundamentos mltiples, extrados de cada una de las teoras
elaboradas y que lejos de contradecirse se complementan. La posesin se protege porque
la paz y el orden social exigen que los estados de hecho no sean alterados por propia
autoridad de los particulares. Al mismo tiempo y en muchos casos, proteger la posesin,
implica proteger el derecho, a travs de un procedimiento sencillo donde basta probar la
relacin posesoria y la lesin de que ha sido objeto.
II. DIFERENTES MODOS DE ATAQUE A LA POSESION.
DESPOSESION: consiste en la exclusin absoluta del poseedor en sentido amplio
(comprende cualquier relacin con la cosa), quien se ve excluido de realizar cualquier acto
posesorio en toda la cosa (desposesin total) o en parte de ella (desposesin parcial), por
ej si yo poseo 20 ha y se me excluye en forma absoluta solamente de 5, las cuales cerca y
cultiva.
Discusin: -para unos desposesin es sinnimo del trmino despojo que Velez utiliza en
los arts. 2490 a 2494. As, el despojo comprende tanto a la violencia, como a la
clandestinidad, como al abuso de confianza (Allende, Llambas, Alterini, MMV, Dassen,
Borda). Es la postura mayoritaria en este momento.
-para otros (Salvat, Lafaille, Molinario), desposesin, es el trmino genrico, que
comprende al despojo que sera el trmino especfico para la desposesin violenta. Si la
desposesin no es violenta se llama usurpacin. Es la postura clsica. Fundam. Art. 2456.
TURBACION: inquietamiento del poseedor, no querido por ste, llevado a cabo a travs
de actos fsicos realizados con el propsito de desposeer y hacerse poseedor el atacante.
Art. 2496: solo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor
del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no
resultase una exclusin absoluta del poseedor
-el cumplimiento de resoluciones judiciales y de actos emanados de la administracin
pblica no constituyen respecto de quien los sufre actos turbatorios (ej. lanzamiento),
salvo que su origen est viciado por irregularidades.

45

Ej. de actos turbatorios: actos posesorios que importen el ejercicio de una servidumbre
(sacar agua, desviar aguas, llevar a pastar al ganado, hacerlo pasar), SIEMPRE Y
CUANDO EL PROPOSITO SEA DE DESPOSESION NO CONSUMANDA Y NO DE
SIMPLE MOLESTIA.
Art. 2497 Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo
ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como
accin posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la
posesin, la accin ser juzgada como despojo.

III. LAS ACCIONES POSESORIAS. LA PROTECCIN POSESORIA EN EL CODIGO

CIVIL ARGENTINO. (Ttulo III del libro III de las acciones posesorias (arts 2468 a 2501)
-Defensas posesorias: AMPLIO: todo tipo de accin o excepcin judicial y la defensa
extrajudicial comprensiva de la tenencia y la posesin
-Cdigo Civil. (arts 2468 a 2501: defensa extrajudicial, acciones policiales y posesorias)
-Cdigos de procedimientos. (NAC arts 606 a 623 bis: interdictos de adquirir, retener o
recuperar la posesin)
-Cdigo Penal. (delitos contra la propiedad: robo, hurto, usurpacin, legtima defensa, etc)
-Problemtica: diversidad de fuentes utilizadas por Vlez (derecho romano, cannico,
francs y austraco), reforma de la 17711.
-son acciones reales o personales?. Son reales en el sentido de que pueden intentarse
contra cualquier persona que tenga la cosa de la que el actor fue despojado. En todo lo
dems configuran una categora autnoma caracterizada por una causa propia y un
rgimen especfico.
-Posturas unitarias o dualistas en cuanto a:
*si los interdictos son lo mismo o no que las acciones policiales.monistas: los
interdictos son la regulacin que cada cdigo procesal le da a las acciones policiales del
Cdigo Civil.
..dualistas: los
interdictos son remedios distintos a las acciones policiales.
*cuntos son los remedios con finalidad recuperatoria: ....dualistas: son dos: el
policial que es la accin de despojo del art. 2490, y el posesorio que es la accin de
recuperar del art. 2487
......monistas: hay solo uno: la
accin policial del 2490. No existe la accin posesoria de recuperar. Si hay violencia: art.
2490. Si no hay violencia, la posesin no se ha perdido y por lo tanto corresponde la
accin de manutencin del 2495.
*postura ultramonista de Borda: no distingue entre remedios posesorios y
extraposesorios. Hay una sola jerarqua de remedios ejercibles tanto por los poseedores
(cualquiera sea su naturaleza) como por los tenedores. Este fue el espritu de la 17711 al
reformar los arts 2469 (la posesin cualquiera sea su naturaleza y la tenencia), 2490
(cualquiera sea la naturaleza de la posesin y de la tenencia) 2487 (restitucin de la
posesin, por restitucin del corpus). El esquema de proteccin se simplifica si
desterramos la posesin anual, publica, pacifica, etc, al efecto de las acciones posesorias.

46

El proyecto del 98 recoge esta solucin estableciendo solo dos remedios recuperatorios,
uno para el despojo y el otro para la turbacin con legitimacin activa amplia.
Con relacin al Cdigo Civil y dada la diversidad de opiniones y diferencias terminolgicas
utilizadas por los autores proponemos el siguiente cuadro elaborado por la Dra. Alicia
Puerta de Chacn.
PROTECCIN EXTRAJUDICIAL
REMEDIO
FINALIDAD
DEFENSA
Proteccin del
corpus.
PRIVADA
(art. 2470)

PROTECCIN JUDICIAL
PROTECCIN EXTRAPOSESORIA
REMEDIO
FINALIDAD
ACCION POLICIAL Proteccin del
DE
Corpus
MANUTENCIN
(POSESION
(Art. 2469)
ACTUAL) (cese de
la turbacin)
ACCION DE
Restitucin del
DESPOJO
Corpus
(art.2490)
(POSESION
ACTUAL)

LEGITIMACIN
Poseedor (de
cualquier
naturaleza).
Tenedor interesado
o desinteresado.
Servidores de la p.

ATAQUE
Turbacin (2496)
Despojo (2455)

LEGITIMACIN
Poseedor (de
cualquier
naturaleza).
Tenedor

ATAQUE
Turbacin

Idem
exceptuados los
servidores de la
posesion

Despojo (tesis
dualista)
Desposesin (tesis
monista)

PROTECCIN POSESORIA
REMEDIO
FINALIDAD
LEGITIMACIN
ACCION DE
Cese de la turbacin .Poseedor anual
MANUTENCIN
a la POSESION
(2473 y 2478/2481)
(2487 y 2495)
ANUAL
.Poseedor no anual
o vicioso respecto
de 3ros. (2477)
ACCION DE
Restitucin de la
Idem
RECUPERAR
posesin o corpus
(2487) discusin
acerca de su
existencia
ACCION DE OBRA Construccin o
Idem
NUEVA COMO
Destruccin de la
DESPOJO (2498)
obra hecha en
terreno del poseedor
ACCION DE OBRA idem en terreno que Idem
NUEVA COMO
no es del poseedor
MANUTENCIN
(2499)

ATAQUE
Turbacin (postura
mayoritaria).
Desposesin sin
violencia (Legn)
Desposesin (tesis
dualista)
Fdto. 2492
(casos
2455,2456,2458)
Despojo

Turbacin

47

ACCION DE DAO Medidas cautelares

TEMIDO (2499 2do.
Prrafo)

Amplia: poseedores
y tenedores de
cualquier naturaleza

Turbacin

IV. LIMITES A LA INICIATIVA INDIVIDUAL.

a. PRINCIPIO GENERAL.
ART. 2468:un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa y no la
posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin, no puede en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales.
-Derecho a la posesin.......ius possidendi (titular de un derecho real) =/= Derecho de
posesin...ius possesionis (derechos derivados del hecho de la posesin)
-Ttulo vlido: acto jurdico del cual se deriva un derecho a la posesin (causa-fuente del
derecho real ej: contrato de compraventa, permuta, donacin, usufructo, uso, habitacin).
No se refiere al instrumento.
Supuesto contemplado: una persona tiene derecho a la posesin (o a la tenencia) pero
todava no la consigui. NO PUEDE HACERSE JUSTICIA POR MANO PROPIA.
-Vas legales a que debe recurrir debemos distinguir dos supuestos:
*que la cosa est en poder del transmitente....accin personal por cumplimiento de
contrato.
*que la cosa est en poder de un tercero....es el caso del comprador con escritura pblica
inscripta pero que no se le puede hacer tradicin porque la cosa est en manos de un
3......tiene la accin reivindicatoria contra el 3 (juris)
b. EXCEPCION: DEFENSA EXTRAJUDICIAL DE LA RELACION REAL. DEFENSA
PRIVADA.
Art. 2470: el hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin
propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en
que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo
podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda
los lmites de la propia defensa.
Dos casos:
1. el que todava no ha sido desposedo y repele el ataque (repulsar la fuerza)....turbacin.
2. el que fue desposedo y se apresta a recuperar su cosa (recobrarla de propia
autoridad...)....despojo
LEGITIMACIN ACTIVA: amplia, es decir poseedores de cualquier clase aun viciosos,
tenedores interesados y desinteresados y los que se hallan relacionados con la cosa en
virtud de un vnculo de dependencia, hospitalidad u hospedaje.

48

-hecho de la posesin...corpus posesorio.

LEGITIMACIN PASIVA: contra el autor del ataque.
Para algunos autores (Highton), debe ser violenta (la ley dice repulsar por la fuerza), si es
clandestina no se cumple con el requisito de la inmediatez. Otros (Musto), sostienen que
an sin violencia puede configurarse el supuesto, por ej. si una persona toma una revista
del kiosko y huye; no hay fuerza y el dueo del kiosko est legitimado para ir en busca de
su revista.
-Requisitos: -inmediatez entre el ataque y la defensa.
-razonabilidad del medio empleado para repeler la fuerza.
- necesidad de que los auxilios de la justicia (autoridades) llegaren demasiado
tarde.
Todas son cuestiones de hecho sujetas a la apreciacin judicial.
V. PROTECCIN JUDICIAL.
a. ACCIONES EXTRAPOSESORIAS o POLICIALES.
-remedios rpidos destinados a preservar la paz y el orden pblico.
-protege el corpus posesorio, en contra de turbaciones (manutencin art. 2469) o despojos
(2490).
-carcter sumarsimo, resolucin de carcter provisional sin efectos de cosa juzgada.
-Efecto de la sentencia: reestablecimiento al estado de cosas existente con anterioridad al
ataque.
-Interdictos posesorios y acciones policiales: discusin doctrinaria
-son remedios distintos: tesis dualista. (C.P.C de la Nacin y algunos Cdigos de
procedimientos provinciales). Su posible inconstitucionalidad. MMV, Papao.
-son el mismo remedio: tesis monista. El cdigo civil determina los remedios, los CPC, la
forma de instrumentacin. (C.P.C Mza. Crdoba y ots). Podetti.
A. ACCION POLICIAL DE MANUTENCION.
Art. 2469: la posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser
turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser
mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las
leyes procesales.
Antes de la reforma de la ley 17711, el art. deca:cualquiera sea la naturaleza de la
posesin, nadie puede turbarla arbitrariamente.
El artculo plante dos problemas:
1. qu se entiende por turbaciones arbitrarias?.
*arbitrario es igual a ilegal...turbaciones autorizadas para interrumpir la anualidad.
Pizarro, Cortez y Highton. Casos: -2477: la posesin no tiene necesidad de ser anual
cuando es turbada por el que no es poseedor anual....
-2478: para que la posesin de acciones posesorias debe haber sido adquirida sin
violencia y aunque no haya sido violenta en su principio no debe haber sido turbada
durante el ao en que se adquiri por violencias reiteradas.
ej. si yo he sido despojada, es legtimo que yo turbe al despojante para evitar que se
convierta en un poseedor anual.
*arbitrario equivale a de propia autoridad o por mano propia... quedan vedados todos
los actos de justicia privada. (excep. 2470) Lafaille, Salvat, MMV

49

2. a quienes protege?
*a poseedores de cualquier clase y tenedores.... el tenedor como poseedor vicioso por
el vicio de precariedad al tener la obligacin de restituir la cosa.
*slo a poseedores de cualquier clase....la precariedad (tenencia) no es vicio sino un
instituto diferente.
La reforma de la 17711. Legitimacin. todos los tenedores o slo los interesados?
Para algunos: slo los interesados. Fund. ltima parte del art. 2490 MMV y Musto
Para otros: el artculo no hace distinciones, ambas tenencias estn protegidas. (Papao)
LEGITIMACIN ACTIVA: poseedores de cualquier clase (anuales o no, viciosos o no) y
tenedores (interesados o desinteresados).
LEGITIMACIN PASIVA: contra el autor de la turbacin o sus sucesores mientras subsista
la turbacin.
OBJETO: hacer cesar la turbacin protegiendo el corpus sobre muebles o inmuebles.
ATAQUE. turbaciones.
B. ACCION POLICIAL DE DESPOJO. (arts 2490 a 2494)
Art. 2490: corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun
vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sus sucesores
y cmplices, aunque fuese el dueo del bien. Exceptase de esta disposicin a
quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia,
hospitalidad u hospedaje
Discusin sobre el despojo: *desposesin violenta (tesis restringida de Salvat, Lafaille y
CSJN fallo Urtubey, Musto). el 2490 slo se aplica cuando hay violencia.
*abarca adems de la violencia, a la clandestinidad y al abuso
de confianza para los inmuebles y al hurto y al estelionato para los muebles (tesis amplia
de Allende, Fornielles, Dassen, MMV, Papao, Highton). el 2490 se aplica en todos los
casos.
LEGITIMACIN ACTIVA: poseedores de cualquier naturaleza y tenedores interesados.
LEGITIMACIN PASIVA: -contra el despojante y sus sucesores universales.
- contra los cmplices del despojo: son aquellos que toman
parte o que cooperan en la produccin del hecho.
-contra los sucesores particulares de mala fe: alcance
reipersecutorio restringido dado que se detiene frente al sucesor particular de buena fe a
ttulo gratuito u oneroso.
OBJETO: recuperar la cosa (corpus).
PRESCRIPCIN DE LA ACCION: un ao desde el da del despojo hecho al poseedor o
desde el da que pudo saber el despojo hecho al que posea por el. Art. 2493.
CONSECUENCIAS:
* el actor debe:- probar su posesin (actos posesorios)
-probar el despojo y el tiempo en que se cometi
*el demandado debe: -restituir la cosa con todos sus accesorios.
-indemnizacin por daos (acumulativa o subsidiaria). Art. 2494.
b. ACCIONES ESTRICTAMENTE POSESORIAS.
*Maynz: son aquellas que tienen por fundamento la posesin y por fin protegerla.
*Musto: son los medios de activar el rgano jurisdiccional a los fines de obtener la
proteccin del Estado, para mantener o recobrar una posesin que se ejerce o se ha
ejercido, independientemente del derecho de poseer. No discuten ni resuelven el fondo del

50

derecho, sino estrictamente a la posesin de hecho; la sentencia dictada no impedir

replantear la cuestin por va de una accin petitoria.
*Gabas: remedios o defensas judiciales concedidas al poseedor, tendientes a proteger la
posesin ya sea ante actos de verdadero desapoderamiento o de mera turbacin de
aqulla.
Art. 2.501 C.C: las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en la forma que
prescriban las leyes de los procedimientos judiciales.
Obviamente que depende de la postura en que nos enrolemos la cantidad de
acciones tpicamente posesorias puede variar. No obstante existen reglas que son
comunes al ejercicio de todas ellas.
VI. REGLAS COMUNES AL EJERCICIO DE LAS
PROPIAMENTE DICHAS.
a. OBJETO: -restitucin: cuando sta ha sido perdida.
-manutencin. cuando ha sido turbada.

ACCIONES

POSESORIAS

b. LEGITIMACIN ACTIVA: -poseedores anuales (arts 2473 y 2478/2481)

-poseedores no anuales o viciosos respecto de terceros (2477)
Casos especiales: - copropietario: puede entablar la accin sin necesidad y concurso del
resto de los condminos ya sea: a) en contra de terceros que turbasen o atacasen de
cualquier forma la posesin; b) contra cualquiera de los copropietarios que manifestase
pretensiones a un derecho exclusivo sobre el inmueble en comn. (art 2489)
-usufructuarios, usuarios, habitadores, propietario del fundo dominante
en materia de servidumbres y el retenedor del inmueble (arts 2876, 2950, 2967, 3034 y
3944).
-concesionarios del derecho de uso y goce de dependencia del dominio
pblico: en contra de terceros no en contra del Estado
c. COSAS PROTEGIDAS: -antes 17711 y 17940: slo los inmuebles que estn en el
comercio. El artculo 2487 en su redaccin original deca que las acciones posesorias
solamente corresponden a los poseedores de inmuebles.... El 2488 exclua a los muebles
como objeto de la accin de despojo salvo que el poseedor hubiese sido despojado del
mueble junto con el inmueble.
-ley 17.711 y 17.940: inmuebles y muebles. se reformaron los
arts. 2487 y 88 contemplndolas expresamente. Limitacin: 2412 y ltima parte del 2488.
(sucesor particular poseedor de buena fe de cosas no robadas o perdidas).
d. CONDICIONES PARA SU APLICACIN:
Art. 2.473: El poseedor de las cosas no puede entablar acciones posesorias, si su
posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta
o clandestina.La buena fe no es requerida para las acciones posesorias.
Art. 2.481: La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe ser
continua y no interrumpida.
1. POSESIN: Legitimacin activa: poseedores strictu sensu (art. 2351) por extensin,
tambin los cuasiposeedores.
-La buena fe no es requerida para el ejercicio de la accin, pero si fuera de mala fe est no
debe ser viciosa.

51

2. ANUALIDAD: -antecedente: Derecho Francs (un ao y un da). Derecho Romano

exiga solamente la posesin actual.
-relatividad del vicio: art. 2477: La posesin no tiene necesidad de ser
anual, cuando es turbada por el que no es poseedor anual y que no tiene sobre la cosa
ningn derecho de posesin.
-cmputo del ao: accesin de posesiones: a ttulo universal (el heredero
continua la persona del causante) o particular (ambas posesiones carezcan de vicio, que
se encuentren ligadas inmediatamente y no separadas por una posesin viciosa, que se
liguen por un vnculo de derecho entre autor y sucesor (arts. 2474, 2475, 2476).
3. AUSENCIA DE VICIOS: Art. 2473: exige que la posesin no tenga los vicios de
precaria, violenta o clandestina.
4. PBLICA: Art 2479: Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser
pblica
Esta publicidad se configura en la medida que haya podido llegar al conocimiento del
propietario, aunque este no la haya conocido efectivamente.
Una posesin pblica en su origen, ser luego calificada como clandestina
cuando el poseedor tome precauciones para ocultar su continuacin (art. 2.370).
5. PACFICA: Art. 2.478: Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido
adquirida sin violencia, y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido
turbada durante el ao en que se adquiri por violencias reiteradas.
-purga del vicio.
-no basta que la adquisicin haya sido sin violencia sino que es necesario que durante un
ao el que la adquiri no haya sido turbado por violencias reiteradas (posesin mantenida
a costa de luchas constantemente reiteradas)
-violencia fsica o moral.
-cmputo del ao cuando median actos reiterados de violencia o turbacin. Legn a) en
caso de actos continuos e inconexos, se cuenta desde el ltimo de esos actos, b) en caso
de actos continuado y conexos cobra valor interruptivo el primero de ellos, c) en caso de
actos de constante e insensible trabajo, se cuenta desde el da en que el perjuicio o
turbacin efectiva se ha realizado.
6. NO PRECARIA: se refiere al abuso de confianza.
7. CONTINUA: la posesin debe ser continua. (Art 2.481). Tiene por causa la omisin del
que posee.
8. NO INTERRUMPIDA: supone un hecho positivo como el hecho del poseedor
reconociendo el derecho del propietario o el hecho de un tercero como la desposesin o
una citacin a juicio.
-Cuando la posesin no es anual puede ser interrumpida en forma natural por cualquier
hecho que importe desposesin o turbacin, aunque sea un acto aislado y exista nimo de
poseer.
-Si es anual el hecho posesorio interruptor debe durar por lo menos un ao (puesto que
dos posesiones iguales y de la misma naturaleza no pueden coexistir (art. 2.401).
Art. 2.481: a) en la contienda posesoria debe triunfar el poseedor anual, b) si ninguno
tiene la anualidad se prefiere al poseedor actual siempre que no sea vicioso, respecto de
su adversario, c) en caso de duda se prefiere la ms antigua, d) si ello no puede
determinarse se prefiere a quien tiene derecho de poseer o mejor derecho de poseer (art.
2.471).
e. PRUEBA EN MATERIA DE ACCIONES POSESORIAS.

52

PRINCIPIO GENERAL: demandante: debe probar los hechos en los que se funda, es
decir la existencia de la posesin y los actos turbatorios (o la desposesin) de que se
queja.
REGLAS GENERALES: 1) Acreditada la existencia de la posesin, sta se presume
desde la fecha del ttulo.
2) La posesin se conserva por la sola intencin, siempre que el
demandado no justifique por su parte actos bien definidos de posesin.
3) Acreditada la posesin invocada por el actor, si el demandado
pretende que l posee a nombre de un tercero deber probarlo, a falta de prueba la accin
debe prosperar.
4) Segn la accin intentada el actor deber justificar adems de la
posesin, que sta rene las condiciones exigidas por la ley.
5) Deber probarse adems el acto turbatorio o de desposesin y en
tal caso la no participacin de la voluntad del demandante en esta prdida posesoria.
6) En caso de duda acerca de la verdadera posesin de la cosa en
litigio se aplica el art. 2.471 (la ms antigua, si no el que tuviese derecho o mejor derecho
de poseer)
7) Fuera del caso anterior, en que si se exige prueba del ttulo en la accin
posesoria la prueba debe recaer sobre la posesin misma y no sobre el derecho a la
posesin (art. 2.472).
VII. SEPARACIN ENTRE EL JUICIO POSESORIO Y PETITORIO
El juicio posesorio versa exclusivamente sobre la posesin y excepcionalmente se tiene en
cuenta el derecho o mejor derecho de poseer. El petitorio versa sobre el derecho mismo a
la posesin (derecho real). EN PRINCIPIO NADA TIENEN EN COMUN POSESORIO Y
PETITORIO.
REGLA: a) Principio de separacin entre el posesorio y petitorio (imposibilidad de su
acumulacin) Art. 2.482 1 parte: El que tuviese derecho de poseer y fuere turbado o
despojado en su posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las
acciones posesorias; pero no podr acumular el petitorio y el posesorio
Fundamentos: 1) por la naturaleza y efectos de las acciones. As la posesoria slo
conduce a una reglamentacin provisoria de la posesin, mientras que la petitoria es
definitiva y por lo tanto aquella (la posesoria) puede ser confirmada o dejada sin efecto.
2) en las posesorias slo se examina la
posesin (salvo el 2.471), en las petitorias se examina el fondo del asunto.
3) las posesorias estn sometidas a trminos breves, las petitorias a juicio
ordinario.
b) Consecuencias:
1. Art. 2.482 2 parte: Planteada la accin real se perder el derecho a intentar la accin
posesoria (puesto que en aquel la cuestin de la posesin se resuelve en forma definitiva).
Debe ser una verdadera accin real (reivindicatoria) y no otro tipo de petitoria (deslinde,
indemnizacin por daos causados por la desposesin, restitucin de una cosa dada en
comodato).

53

2. Debe tratarse de turbaciones a la posesin anteriores a la iniciacin de la accin

petitoria (art. 2.485), las posteriores podrn ser impedidas por acciones posesorias no
obstante haberse entablado la demanda petitoria.
3. El demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a
la demanda (art. 2.485). Sera injusto excluirlo de la defensa posesoria por tales
turbaciones.
4. Establecido el posesorio, el juicio petitorio no puede tener lugar hasta que la instancia
posesoria haya terminado (art. 2.484)
5. El demandado vencido en el posesorio no puede comenzar el juicio petitorio, sino
despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas contra l (art.
2.486). Debe restituir la cosa y pagar las costas y honorarios del juicio.
c) Juez: no puede acumular ambas acciones. Art. 2.472 2: es intil la prueba en
las acciones posesorias del derecho de poseer. Art 2.483: lo autoriza a tomar medidas
provisorias relativas a la guarda o conservacin de la cosa pero sin realizar la
acumulacin.
d) Sentencia: juicio posesorio: carece de autoridad de cosa juzgada, no prejuzga
sobre el derecho a la posesin ni impide que en el juicio petitorio se dicte una resolucin
contraria.
VIII. ACCIONES POSESORIAS EN PARTICULAR.
A. ACCIN DE MANUTENCIN:
DEFINICIN: Es una accin tendiente a la conservacin o manutencin de la cosa,
cuando el poseedor ha sido turbado de la misma, sin producirse su exclusin.
Art. 2495 C.C: La accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un
inmueble, turbado en la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto el demandado
Este artculo no es ms que una reglamentacin del principio consagrado por el art.
2487 que establece: Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o
manutencin de la cosa
PARA LEGN ESTA SERIA LA VIA ADECUADA EN LOS CASOS EN QUE NO HA
MEDIADO VIOLENCIA. EN REALIDAD SI NO HAY VIOLENCIA LA POSESION NO SE HA
PERDIDO (LO QUE OCURRIRA AL AO) Y POR ELLO NO SE PUEDE RECUPERAR
LO QUE TODAVA NO SE HA PERDIDO. SOLO HAY QUE MANTENERLA Y DE ALLI EL
REMEDIO DEL 2495
SI HUBO VIOLENCIA, LA POSESION SE PIERDE IPSO FACTO Y POR LO TANTO NO
HAY ACCION POSESORIA POSIBLE. LA VIA ES LA ACCION POLICIAL DE DESPOJO
DEL ART. 2490
Esta postura es comprensible en tanto se considere que no se trata de dos posesiones
iguales y de la misma naturaleza (art. 2401). El usurpador es poseedor actual mientras
que el usurpado es poseedor anual.
Art. 2497: si el acto de turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta,
la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin
posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor, la accin ser
juzgada como despojo.
OBJETO: cese de la turbacin sobre inmuebles (art. 2.495) o muebles (art. 2.488).

54

Lmite: art. 2412 (sucesor particular poseedor de buena fe de cosas no robadas o

perdidas).
PRESUPUESTOS: -posesin, anual, pblica, pacfica, continua y no interrumpida, sin
vicios frente al adversario. La anualidad no es necesaria en el caso en que el turbador no
es poseedor anual.
LEGITIMACIN ACTIVA: -poseedor anual.
-copropietario (art 2489) respecto de 3 o de los propios
cotitulares.
-cuasiposeedores.
-poseedor actual en tanto y en cuanto el turbador no sea anual.
-locador (art. 1597) postura solitaria de Salvat.
LEGITIMACIN PASIVA: -autor de la turbacin ya sea que intervenga por s o por orden o
en inters de otro con la intencin de poseer (nota al art. 2.482 penltima parte).
-coposeedor, partcipes, cmplices y sucesores universales.
28.
-consorcio de propietarios de P.H. por actos de su
administrador.
PRUEBA: No hay restriccin probatoria. Debe probarse la posesin (y sus requisitos) y la
turbacin.
PRESCRIPCIN: un ao desde la turbacin.
B. ACCIN DE RECUPERAR (discusin ART. 2492)
Art. 2487: las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin
de la cosa.
Art. 2492: no compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la
posesin de ellos por otros medios que no sean despojo; aunque la perdiere por violencia
cometida en el contrato o en la tradicin.
Para la tesis dualista en cuanto a la duplicidad de remedios recuperatorios, sta es la
accin posesoria para recuperar la posesin cuando la misma se ha perdido sin violencia.
Salvat pareciera sostener esta postura, pero luego se rectifica y aclara que el poseedor
tambin en el caso del despojo puede ejercer la accin de recobrar. Esta accin se aplica
en todos los casos de desposesin, an en el supuesto de despojo, puesto que tiende a
proteger la posesin anual y no meramente el corpus. Por tanto hay dos remedios frente
al despojo: el extraposesorio (art. 2490) y el tpicamente posesorio (art. 2487, aunque hoy
este artculo refiera a la restitucin de la cosa).
-la lesin debe consistir en una desposesin o sea una exclusin absoluta (total o parcial).
OBJETO: Recobrar la posesin (cosa) se trate de muebles o inmuebles.
PRESUPUESTOS: -posesin, anual, pblica, pacfica, continua y no interrumpida, sin
vicios frente al adversario. La anualidad no es necesaria en el caso en que el turbador no
es poseedor anual.
LEGITIMACIN ACTIVA: -poseedor anual.
-copropietario respecto de terceros o de los propios co-titulares.
-cuasiposeedores (cf. 2.876, 2.950 y 3.034 C.C.).
-poseedor actual: en tanto y en cuanto el turbador no sea anual.
-concesionario del dominio pblico respecto de terceros

55

-Excepcionalmente al retenedor (art. 3.944).

PH: debemos distinguir: . actos sobre partes privativas: la accin le corresponde
exclusivamente al poseedor de dicha unidad.
. actos sobre partes comunes: al ser las mismas un condominio
de propiedad de cada uno de los titulares de las unidades y no del consorcio, ste no
podr intentar la accin.
.actos sobre bienes del consorcio: es en el nico caso en el que
podr intentarla.
LEGITIMACIN PASIVA: -quien detenta la cosa con nimo de poseerla, sin importar qu
medio utiliz para la desposesin, slo es necesario que el acto haya sido contrario a la
voluntad del poseedor.
-si posee a nombre de otro como locatario deber indicar sus
datos para que la accin se entienda con la persona a nombre de quien posee.
-el Estado en tanto y en cuanto su accin no tienda al bien
pblico.
-sucesores universales o particulares, sean de buena o
mala fe, salvo en los muebles la restriccin dada por el art. 2.488
PRUEBA: Amplitud probatoria, debiendo probarse la posesin animus domini, la
desposesin y la no participacin de la voluntad del demandante
C. ACCIONES DE OBRA NUEVA: dos variantes.
a. ACCIN DE OBRA NUEVA COMO DESPOJO:
-construccin u obra nueva se realiza en terrenos del poseedor accionante, implicando
una intromisin en su propiedad o posesin.
-No se requiere que el despojante tenga la intencin de excluir en forma absoluta a su
titular.
-construccin comenzada en terrenos e inmuebles del poseedor o destruccin de obras
existentes.
Art. 2498 C.C: Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que se
comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras
existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo.
LEGITIMACIN ACTIVA: idem.
LEGITIMACIN PASIVA: -el que ha comenzado la obra o destruido las existentes.
OBJETO: Restablecimiento de las cosas a su estado anterior (destruccin de la obra)
b. ACCIN DE OBRA NUEVA COMO MANUTENCIN:
-la obras se realizan en terrenos que no son del poseedor.
-el autor de la obra realiza en su propio terreno una construccin o destruccin que afecta
la posesin ajena, causndose un perjuicio.
Art. 2499 1 parte:Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se
comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que
fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que
ejecuta la obra nueva

56

Requisitos: 1) que se trate de una obra iniciada pero no terminada.

2) que se realice en inmuebles que no sean del accionante, pudiendo serlo
del innovador o de un tercero.
3) que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesin.
4) que implique un beneficio para el agente.
LEGITIMACIN ACTIVA: Idem anterior.
LEGITIMACIN PASIVA: El autor de la obra sea o no poseedor del terreno donde se
ejecute ella.
OBJETO: 2500 C.C La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se
suspenda durante el juicio y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho
De la lectura del artculo observamos que en su primera parte tiene a perseguir una
medida cautelar (la suspensin de la obra) y la segunda es la verdadera finalidad
volviendo las cosas al estado anterior a la construccin de la misma.
PRESCRIPCIN: Un ao desde que se toma conocimiento o se pudo saber que exista tal
construccin.
D. ACCIN o DENUNCIA DE DAO TEMIDO:
Art. 2499 2p del CC: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus
bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares
Ref. 17.711: se extendi el ejercicio de esta accin no solo a que el dao temido pueda
provenir de un edificio sino tambin de alguna otra cosa (rbol).
-Accin cautelar con efectos provisorios, dejndose librada al juez las medidas a adoptar,
que pueden ser materiales (apuntalamiento de la edificacin, colocacin de elementos
protectores) o jurdicas (embargo, fianza por los posibles daos, intervencin de la obra,
etc.).
-No se exige contracautela.
-El codg no establece el momento del cese o caducidad de la medida, ni el plazo para su
interposicin ni el proceso a seguir para debatir el derecho en forma definitiva (destruccin
de la cosa que amenace ruina).
-Accin de carcter subsidiario (no puede accionarse cuando existen vas que regulan las
restricciones al dominio impuesta en inters recproco de los vecinos (art. 2.616).
LEGITIMACIN ACTIVA: Es amplia y compete al que tema un dao en sus bienes
(tomado este en un sentido amplio comprensivo de todos los derechos patrimoniales o
no), es decir cualquier titular de un derecho real, poseedor o tenedor o titular de un
derecho personal. El acreedor hipotecario podr interponerla
cuando estuviera
comprometida su garanta y el consorcio en los P.H. en su carcter de custodio de los
bienes comunes.LEGITIMACIN PASIVA: Propietario, sucesor particular y universal de la cosa daosa,
poseedores y los que tuvieran el deber de custodia o conservacin de la cosa que
amenaza dao en el sentido y alcance del art. 1.113 C.C.

57

El consorcio en su calidad de custodio y en tanto la amenaza provenga de un sector de las

partes comunes.
PRESUPUESTOS: El dao no debe ser hipottico, el temor no puede surgir de
apreciaciones subjetivas. El riesgo debe ser grave y probable. El dao no debe haber sido
producido ya que si no debera intentarse la accin por daos.
OBJETO: Inmuebles, rboles, antenas, edificaciones de todo tipo, instalaciones elctricas,
animales feroces, postes, etc.
No se requiere ruina ni vetustez, tambin puede serlo un inmueble nuevo.
-muebles o inmuebles, otros bienes o atributos de la personalidad (salud e integridad
fsica).
FINALIDAD: carcter cautelar y provisoria debiendo cesar apenas desaparezca el peligro.
PROCEDIMIENTO: sumarsimo.
C.P.C. art. 219 bis: a) que no haya mediado intervencin de la autoridad administrativa en
forma previa; b) en caso de existir urgencia manifiesta en la remocin el Juez debe
constituirse en el lugar y podr disponerse inmediatamente el cese del peligro; c) si la
urgencia no es manifiesta podr rendirse informacin sumaria (designacin de peritos); d)
la intervencin simultnea o posterior de la autoridad administrativa clausura el
procedimiento; e) la resolucin es inapelable; f) podrn imponerse astreintes.
................................................................................
Nota: Las guas siguientes se dejarn oportunamente en fotocopiadora