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JURIDICA
escrito por Carlos Alberto Agudelo A
PALABRAS CLAVE
TRADICION, HERMENEUTICA JURIDICA, INTERPRETACION, PRINCIPIOS
ABSTRACT
This essay has the following structure. Firstly, the meaning of Aristotelian point of view
about application is expounded. Secondly, the importance of tradition for Gadamer is
showed. Thirdly, some outstanding ideas are useful in the juridical hermeneutic are
indicated: There are two points here, in the first, the thesis of R. Dworkin that is halffinished by the thesis about interpretation and comprehension of Gadamer, is submitted.
And, in the second, the thesis of Alexy in front of the thesis of Habermas is expounded.
KEY WORDS:
Tradition, Juridical hermeneutic, Interpretation, Principles.
Gadamer retomando a Aristteles dice que la hermenutica consistir en un saber hacer. Por
el contrario, para Platn, el filsofo de las ideas eternas, el hombre tiene determinado lo que
debe hacer en su vida, puesto que la virtud no se aprende, esto deja ver en su dilogo el
Menn o de la virtud, donde dice que tenemos un conocimiento ya dado y basta despertarlo,
al decir de Platn: Mira ahora de nuevo, Menn, lo que ha andado el esclavo en el camino
de la reminiscencia. No saba al principio cul es la lnea con que se forma el espacio de
ocho pies, como ahora no lo sabe; pero entonces crea saberlo, y respondi con confianza
como si lo supiese; y no crea ser ignorante en este punto. Ahora reconoce su embarazo, y
no lo sabe, pero tampoco cree saberlo (PLATON, 1996:215). Scrates trata de mostrarle a
Menn como el conocimiento debe desocultarse por medio de la mayutica haciendo
preguntas pertinentes al oyente sin que el interlocutor le ensee nada, concluye Scrates:
El que ignora, tiene, por lo tanto en s mismo opiniones verdaderas relativas a lo mismo
que ignora. (PLATON, 1996:216). Sin embargo este modo de ver el conocimiento del
hombre ha llevado a Aristteles a pensar que las ideas de Platn son vacas o copias del
mundo verdadero, que para Aristteles, es el mundo sensible. Aristteles cree que Platn
confunde sabidura y virtud, es decir, son la misma cosa, por el contrario, no pueden
considerarse de manera semejante; la sabidura dice el filsofo de estagira es un saber hacer
y no un elevarse hacia una idea de bien divina y vaca (GADAMER, 1977:383). En la tesis
de Aristteles es caracterstico la sociabilidad humana, realizada de modo ms completo en
la colaboracin poltica, en la que se despliegan las virtudes capitales: la justicia, la
prudencia intelectual (phrnesis) y la amistad (philia), lo que garantiza la cohesin de la
vida comunitaria y conduce a la felicidad (eudaimona). 3
Platn en su idea poltica y moral dice que el hombre no tiene ninguna posibilidad de
desarrollar su propia libertad, pues su tesis paternalista del Estado lo ha llevado a pensar que
los ms sabios deciden que hacer con los dems, dejando al margen cualquier moral
individual que posibilite otro tipo de desarrollo o de comprensin del mundo; esta moral
terica para Aristteles no funciona. El determinismo Platnico se contrapone a la idea del
hombre como ser moral y autnomo de Aristteles. 4 No puede olvidarse que Aristteles en
la tica tiene un apartado sobre la Refutacin de la idea platnica de bien donde l dice
que en aras de investigar sta idea es preferible buscar la verdad que mantener una amistad.
En esta investigacin Aristteles se da cuenta que no hay ni una sola idea de bien suprema
como pretenda Platn, al contrario, hay muchas ideas de bien, por cuanto su inters es
netamente particular y no universal como en Platn. Aristteles dice: y lo mismo
podramos decir acerca de la idea, pues si el bien predicado en comn de varias cosas es
realmente uno, o algo superado que existe por s mismo, el hombre no podra realizarlo ni
adquirirlo; y lo que buscamos ahora es algo de esta naturaleza.(ARISTOTELES, 1995:20).
Aristteles dice, por ejemplo, que el mdico no gana nada con conocer la salud de manera
general y que es ms importante para el conocer la salud del hombre, es decir, de un
individuo particular, ya que cura a cada individuo.
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Por eso, como dijimos en el apartado sobre Aristteles, la justicia es un bien mayor que va
acompaado de la prudencia, el valor, la templanza y otros valores ms. Estos valores hacen
que los individuos vivan en sociedad, muestra ste aspecto como una necesidad del hombre,
pues lo considera como un zoon politikon (animal poltico). Del mismo parecer es Gadamer,
pero lo ms importante es resaltar que para vivir en sociedad se requiere del hombre justo
quien aplica justicia, es decir, ser equitativo (GADAMER, 1977:395). Ampliemos ms este
tema.
Aristteles no comparte la moral terica de Platn, ya que sta conducira a una
hermenutica como un saber puro y abstracto. Gadamer en el concepto universal de la
hermenutica plantea el problema de lo bello siguiendo los parmetros de Aristteles y
oponindose a las tesis platnicas que buscaban un sentido universal de lo bello. Gadamer
muestra como el carcter universal de lo bello expuesto por la tradicin metafsica ya fue
superado en alguna medida con sus tesis hermenuticas. El nuevo sentido de lo bello
implica una distancia con lo bueno como lo entenda Platn, Platn puede anotar al margen
que en el intento de apresar lo bueno en s mismo ste huye a refugiarse en lo bello. Lo bello
se distingue as del bien (GADAMER, 1977:574). Gadamer muestra este ejemplo de lo
bello para recalcar como la hermenutica es una bsqueda constante de desocultamientos de
experiencias que se van originando como una manera de ver el mundo, de quitarle al mundo
ciertos obstculos que le impuso tanto un tipo de metafsica como el positivismo extremo.
La bsqueda de lo bello es poner en ejercicio nuestro espritu hacia el campo de lo pensado:
Dios slo habla por primera vez al crear la luz, y este hablar por el que se nombra y se crea
la luz es interpretado por l como un hgase la luz espiritual (GADAMER, 1977:578).
Aristteles hace que el hombre justo haga como hace el artesano, tratar de escoger los
mejores instrumentos para hacer su obra. El hombre justo deber ser equitativo cuando
aplique justicia, esto lo har en la medida en que no se sujete al orden de la ley para cada
caso. Aristteles considera as que la ley es abstracta y general, y por tal razn, le es
imposible abarcar todos los casos posibles, con todos sus detalles sin ir en perjuicio de los
intereses de las partes en conflicto. Es en esta situacin donde el juez cumple
verdaderamente su labor, ya que la ley dejar vacos en el derecho, y el juez suplir ste
problema con la equidad, es decir, corrige los vacos de la ley. En definitiva, se dice desde
Aristteles, el derecho es justo y su aplicacin equitativa. Al decir del filsofo: Lo que
ocasiona la dificultad es que lo equitativo, si bien es justo, no lo es de acuerdo con la ley,
sino como una correccin de la justicia legal. La causa de ello es que toda ley es universal y
que hay casos en los que no es posible tratar las cosas rectamente de un modo universal
(ARISTOTELES, 1995:145).
Visto este planteamiento aristotlico nos damos cuenta que el legislador no puede ser un
Dios, o como dice Gadamer, un deins que todo lo puede interpretar y comprender de forma
correcta. El legislador necesita del interprete-juez para que trate en la aplicacin del derecho
4
corregir los vacos. Para pasar a Gadamer es necesario tener en cuenta el sentido de
aplicacin dado en la tica a Nicmaco como la posibilidad de interpretacin y
comprensin que tiene el hombre. En Gadamer el sentido se ampla de lo meramente
jurdico a entender el texto como mundo en su significado paradigmtico de la hermenutica
jurdica, esto es, entender la hermenutica desde la historia misma (GADAMER, 1977:396).
Veamos.
una historia que envuelve el inciso jurdico. Su desarrollo (Ausfuhrung) implica concebir la
actividad propia del interprete, lo cual exige en trminos de Hegel un (Entfremdung), esto
es, un extraamiento que es el ser en el otro13.
Observemos ahora la tesis de Alexy y su distanciamiento con Habermas en lo que tiene que
ver con la tesis de la optimizacin de los principios en derecho. En la medida en que se haga
esta exposicin se notar la defensa de algunas ideas de Gadamer desde Alexy.
B) Habermas y Alexy: Una defensa de los principios del derecho desde el punto de
vista el lenguaje gadameriano.
Lo que R. Alexy pretende es crear una teora de discurso racional, para esto se apoya en la
tesis de Kant y Habermas. Aqu nos detenemos brevemente sobre el segundo.
Una teora del discurso racional implica que se llenen las condiciones de argumentacin
prctica racional, es decir, que se cumplan con las reglas especficas de un discurso, a saber:
1. Todo el que puede hablar puede tomar parte en el discurso.
2. Todos pueden cuestionar cualquier afirmacin
3. Todos pueden introducir cualquier afirmacin.
4. Todos pueden exteriorizar sus deseos y necesidades.
5. Ningn hablante debe ser impedido de ejercer la salvaguardia de sus derechos.
Estas reglas garantizan el derecho de cada uno a participar en el discurso. Hay algo ms
importante: estas reglas de Alexy persiguen fundamentar la tesis de la optimizacin de
los principios. Cada principio del derecho tiene su propio peso o eficacia para cada caso,
sin que los otros principios no aplicados pierdan su validez. Este tipo de validez es la
que cuestiona Habermas con su teora del consenso.
La objecin de Habermas contra la tesis de la optimizacin se ha apoyado, en primer
lugar, en un concepto muy fuerte de lo que significa el carcter dentico o como l
tambin dice, de la validez del deber ser de las normas. Lo que busca Habermas en
Facticidad y Validez es que las normas tienen un carcter obligatorio constante;
mientras que para Alexy las normas pueden ser principios y de esta manera son valores.
Las normas ya no tienen el carcter obligatorio que promulga Habermas. La teora
habermasiana de las normas en este orden de ideas implica una codificacin o un
sistema positivo del derecho de forma concluyente.
As las cosas, en Habermas, las normas en esencia tienen un deber ser universal, o lo que
es lo mismo, lo justo o lo bueno intrnseco en ellas es de carcter erga omnes. Mientras
que los principios o valores son relativos, pues los derechos son individuales y su
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ella se vuelva daina para una sociedad. Ricoeur nos recuerda como la tesis de
Habermas invoca el ideal regulador de una comunicacin sin lmites y sin coacciones,
que, lejos de precedernos, nos dirige a partir del futuro (RICOEUR, 1986:324). Muestra
tambin Ricoeur como en Gadamer la cosa del texto no es lo que una lectura ingenua del
texto revela, sino lo que la disposicin final del texto mediatiza. De esta manera la tesis
de Gadamer es un proceso dialctico, donde la hermenutica se convierte en crtica de
las ideologas por medio de la pregunta del texto, trasgredindolo, alienndolo y
superndolo en una proyeccin constante con el preguntar y el comprender. Un
comprender que significa, en trminos de Ricoeur, un interpretar guiado por una lgica
de lo probable, es decir: sostener que una interpretacin es ms probable que otra es
algo diferente de demostrar que una conclusin es verdadera. En ese sentido, validacin
no equivale a verificacin. La validacin es una disciplina argumentativa comparable a
los procedimientos jurdicos de la interpretacin legal (RICOEUR, 1986:186). Y sobre
estas ideas va encaminado Alexy. Expongamos finalmente la tesis de Perelman como un
intento de respuesta a los casos difciles del derecho.
BIBLIOGRAFA:
ALEXY.1989. Teora de la argumentacin Jurdica. Traduccin de Manuel Atienza.
Madrid: Centro de estudios constitucionales.
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Colombia.
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DWORKIN.Cmo el derecho se parece a la literatura. En: La Decisin Judicial. Bogot:
Siglo del hombre Editores, 2002.
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Agapito. Salamanca: Ediciones sgueme.
HEGEL. 1975. Principios de la Filosofa del Derecho o Derecho Natural y Ciencia
Poltica. Traduccin de Juan Lus Bernal.Buenos Aires: editorial Sudamericana.
HEGEL.1993. La Fenomenologa del espritu. Traduccin de Wenceslao Roces. Bogot:
FCE.
HEIDEGGER.1993 El ser y el tiempo. Traduccin de Jos Gaos. Mxico: FCE.
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Gadamer.
14 Habermas. Citado por Alexy en teora del discurso y derechos humanos. Pag. 114
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