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1 Mauro CAPPELLETTI, La protection des interts collectifs et de groupe dans le proces civil, Revue Internationale
de Droit Compar, 1975, pp. 573 ss. En el mbito penalista, acua el trmino, segn parece, F. SUGBBI, Tutela penale di
interessi diffussi, en La Questione Criminalle, 1975, pgs. 439 y ss.
2 Jos ALMAGRO NOSETE, La proteccin procesal de los intereses difusos en Espaa, Justicia, 1983, pp. 70 ss).
En el caso del Derecho penal, tambin plantea problemas su delimitacin conceptual: La complejidad que suscita la temtica de las tcnicas de tutela de los interessi diffussi comienza ya por la acotacin semntica del concepto: inters difuso puede aludir a lo ancho o dilatado, pero tambin puede referirse a lo excesivamente dilatado, o bien a lo poco o difcilmente identificable o susceptible de concrecin [ ] Estimo que cuando los penalistas acudimos a esta expresin, lo
hacemos para referirnos a nuevos intereses colectivos, a nuevos intereses de la mayora de la poblacin, con respecto de
los cuales se constatan las siguientes caractersticas: 1.) No son operativos o proyectables sobre los mismos las tcnicas
de tutela tradicionales; 2.) Su efectiva y racional proteccin penal precisa de un complejo entramado institucional de organizacin y control; 3.) Los focos o fuentes de peligro para los mismos emergen por lo comn de sectores de actividad
socialmente necesaria y, en cualquier caso, no es posible establecer un juicio hipottico tendente a su supresin; 4.) La
vulneracin de esos intereses es presentada como una disfuncionalidad del sistema. En modo alguno su tutela pasa por
un programa institucional orientado a la desaparicin o erradicacin de la actividad sectorial que genera las fuentes
de peligro [ ] La categora interessi diffussi desborda los criterios tradicionales de clasificacin de los bienes jurdicos, para
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transpersonales son el producto de la tecnologa y del desarrollo econmico contemporneos, ya que se trata de actividades de las autoridades pblicas o de sectores econmicos y
sociales que se encuentran en situacin de
predominio, que afectan a personas indeterminadas pertenecientes a grupos no organizados, y que, por su dispersin en amplios sectores sociales, no tienen posibilidad de reclamar
directamente las violaciones que sufren. En
este sector pueden situarse las conductas de
los organismos del Estado y de las mencionadas organizaciones econmicas y sociales que
se refieren a la prestacin de bienes y servicios, al medio ambiente, a las obras urbansticas, a los monumentos histricos o artsticos y
a otras actividades similares.3
3. Nuestro autor comienza por destacar
la aparicin de los derechos humanos que se
han denominado de la tercera generacin y al
margen de los existentes derechos civiles y
proyectarse sobre intereses de textura y contenido muy diverso; as intereses tan plurales como los relativos al ambiente,
planificacin territorial y urbanismo, informacin privilegiada (burstil, financiera o administrativa), reglas societarias o econmicas o los relativos a la intimidad-libertad informtica (habeas data), pueden quedar aprehendidos conceptualmente
por los interessi diffussi. Fermn MORALES PRATS, Tcnicas de tutela penal de los intereses difusos, en el colectivo Intereses difusos y Derecho penal, Consejo General del Poder Judicial, vol. 36, Madrid, 1994, pp. 73 ss., quien se refiere
tambin a los presupuestos para la tutela penal de estos intereses y a la necesidad de encontrar un modelo de intervencin equilibrado en la tutela penal de los mismos, tutela que presenta muy singulares dificultades, pues en ocasiones se
sita en mbitos donde an no est esclarecida la prima ratio jurdica extrapenal (por ejemplo, la legislacin del insider
trading o la relativa a la limitacin del uso de la informtica), con lo que difcilmente puede establecerse la funcin de ultima o extrema ratio que debe desempear el Derecho penal con el riesgo de huda al Derecho penal de que advirtiera
Roxin y empleo de clusulas altamente indeterminadas.
3
Hctor FIX ZAMUDIO, Ochenta aos de evolucin constitucional del juicio de amparo mexicano, en su libro
Ensayos sobre el Derecho de amparo, Porra/UNAM, Mxico, 2003, p. 778.
4 Sobre ello, y la contribucin de Latinoamrica al respecto, vase el interesante trabajo de Hans-Rudolf HORN,
Generationen von Grundrechten im kooperativen Verfassungsstaat. Iberoamerikanische Beitrge zum Konstitutionalismus, Jahrbuch des ffentliches Recht der Gegenwart (editado por Peter Hberle), tomo 51, pp. 663 ss. De este trabajo,
saldr publicada una traduccin nuestra en breve: Generaciones de derechos fundamentales en el Estado constitucional
cooperativo. Contribuciones iberoamericanas al constitucionalismo, Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional,
nmero 8, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2004, en prensa.
5 La Constitucin espaola, por ejemplo, reconoce el derecho a la salud (art. 43), al acceso a la cultura (art. 44), a
disfrutar de un medio ambiente adecuado (art. 45), a disfrutar de una vivienda digna (art. 47), a la suficiencia econmica
de las pensiones (50), a la garanta por el Estado de la defensa de los consumidores y usuarios (art. 51), a la educacin
(art. 27), al trabajo (art. 35) o a la libertad de empresa (art. 38).
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sumo, etc.; se trata en todos los casos de bienes jurdicos de sujeto mltiple, de los que nadie puede disponer individualmente en forma
que afecte la disposicin de otro (Zaffaroni,
Tratado de Derecho Penal).
Pues bien, Ferrer Mac-Gregor, aun partiendo de la falta de unidad y disciplina terminolgicas en este campo, trata de introducir
cierta claridad en este mbito mediante una
cierta fijacin de fronteras conceptuales: a) en
primer lugar, se plantea si estamos ante derechos o ante intereses y concluye que en realidad es posible admitir indistintamente una u
otra designacin; b) en segundo lugar, se refiere a las distintas teoras para diferenciar entre
intereses difusos e intereses colectivos segn
sigan un criterio organizativo, puramente subjetivo segn su portador, corporativo, atendiendo al centro de imputacin, o al tipo de inters,
al vnculo jurdico de unin, al reconocimiento
normativo, o segn su pertenencia a un individuo o a un grupo bien determinado) y concluye
que la distincin fundamental consiste en que
los intereses difusos se entienden referidos
no al sujeto como individuo sino como miembro de un conglomerado ms o menos amplio,
crendose una pluralidad de situaciones comunes; en cambio, los intereses colectivos
atienden a colectividades o grupos limitados y
circunscritos. As, los miembros del conglomerado que tienen un inters difuso son indeterminables o de muy difcil determinacin, en
tanto que los miembros del grupo portador del
inters colectivo suelen ser fcilmente determinables. Parte de la doctrina y legislacin brasilea, que tanto ha aportado al respecto, los
6 Como seala JORI, nuestra Constitucin (art. 125) reconoce de modo amplio el ejercicio de la accin popular a
todos los ciudadanos, en precepto que tiene su oportuno desarrollo en la Ley de Enjuiciamiento Criminal, concretamente
en su art. 101: La accin penal es pblica... y en su art. 270: Todos los ciudadanos espaoles, hayan sido o no ofendidos por el delito, pueden querellarse.... En una actitud ciertamente ms avanzada que la que adoptan las legislaciones
de nuestro entorno, otorga nuestro ordenamiento a la acusacin particular una funcin coadyuvante al ejercicio de la acusacin por parte del ministerio fiscal, con la trascendencia que ello tiene en orden a la perseguibilidad de ciertos delitos
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que afectan al patrimonio social colectivo, o en los que puede ser presumible un escaso inters en su persecucin por
parte del poder pblico [ ] Desde su consideracin constitucional, la acusacin popular es una institucin muy reforzada
tanto frente al poder legislativo, al exigir su derogacin la concurrencia de los requisitos y presupuestos propios para la
modificacin constitucional, como frente al poder judicial, pues el desconocimiento de su ejercicio legitimar en todo caso
a su titular frente al Tribunal Constitucional. La legitimacin para su ejercicio est sujeta exclusivamente a la concurrencia
de los requisitos generales sobre capacidad, lo que en alguna ocasin ha planteado algn conflicto, ms ficticio que real y
en tendencia afortunadamente no consolidada, en relacin al ejercicio de la accin popular por parte de personas jurdicas; y ello tiene una especial trascendencia en el supuesto enjuiciado pues no hay que olvidar que son precisamente las
personas jurdicas en muchos casos portadoras de intereses difusos que por otra parte constituyen su propia existencia y
razn de ser como tales, pinsese en los sindicatos, asociaciones de derechos humanos, asociaciones ecologistas, de
consumidores y usuarios, etc. En definitiva, se trata de instituciones que han de poder cumplir de forma mucho ms eficaz
que un particular esta funcin coadyuvante con el ministerio pblico en el ejercicio de la acusacin que precisamente la
ley reserva a la accin popular [ ] No hay que perder de vista adems que este criterio amplio de nuestra legislacin por
lo que respecta a la legitimacin para el ejercicio de la accin popular, se manifiesta incluso a nivel formal, en relacin a
la frmula procesal para materializarla. Normalmente el derecho a la accin se manifiesta a travs de la querella, pero no
debe perderse de vista que el Derecho procesal reconoce tambin la accin penal adhesiva, que permite al ofendido comparecer y mostrarse parte en una instruccin penal ya iniciada, ya sea al tiempo del ofrecimiento de acciones, ya sea por
propia iniciativa antes del trmite de la acusacin (arts. 109 y 110 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal). Ahora bien, esta
segunda frmula que hace innecesario el escrito de querella slo se reconoce al ofendido, y aqu se plantea el problema
de la extensin del concepto de ofendido cuando se est enjuiciando una conducta que lesiona un inters jurdico difuso,
porque, por ejemplo, acaso no tiene cualquier ciudadano la condicin de ofendido o perjudicado cuando se produce un
vertido que pone en peligro la salud de las personas o perjudica las condiciones de la vida animal, bosques, espacios naturales o plantaciones tiles? Creemos que en el ejercicio de acciones derivadas de este tipo de delitos, la consideracin
de perjudicado debe merecer un criterio suficientemente amplio que excluya incluso la necesidad de la querella como
frmula para tal ejercicio.
7 Nuestro Tribunal Constitucional no ha ofrecido un concepto del inters legtimo que pueda cubrir los diversos supuestos en que puede dar lugar a la reclamacin de una tutela judicial efectiva (artculo 24 CE), sino que ms bien lo ha
ido perfilando de forma casustica, si bien puede decirse que se trata de un inters reconocido y protegido por el Derecho.
Ha de ser, adems, personal (dentro de los intereses protegidos hay que distinguir los de carcter personal, pues en relacin a ellos se establece el derecho fundamental del art. 24.1 de la Constitucin ...), si bien ese inters personal puede
defenderse a travs de la defensa del inters comn (dentro de los supuestos en atencin a los cuales se establecen por
el Derecho las acciones pblicas se encuentran los intereses comunes, es decir, aqullos en que la satisfaccin del inters
comn es la forma de satisfacer el de todos y cada uno de los que componen la sociedad, por lo que puede afirmarse
que cuando un miembro de la sociedad defiende su inters comn sostiene simultneamente un inters personal, o, si se
quiere desde otra perspectiva, que la nica forma de defender el inters personal es sostener el inters comn) y es un
concepto ms amplio que el de inters directo (la idea de inters directo, particular, como requisito de legitimacin, queda
englobado en el concepto ms amplio del inters legtimo y personal, que puede o no ser directo). Ha de ser un inters
real y actual, en virtud de la produccin de perjuicios que afecten al crculo de intereses del afectado. Es, en todo caso, un
inters en sentido propio, cualificado o especfico". Este inters puede ser atribuido a entidades cuya finalidad sea, entre
otras posibles, la defensa de los intereses supraindividuales o colectivos: sin necesidad de definir ahora en toda su extensin aquel concepto de inters legtimo, es evidente que en el mismo hay que entender incluido el inters profesional
de promocin y defensa de una categora de trabajadores, del que puede ser titular no slo cada uno de ellos, individualmente considerados, sino tambin cualquier asociacin o entidad que haya asumido estatutariamente esos mismos fines.
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Madrid.