DERECHO DE FAMILIA.

I. PARTE GENERAL
1. Familia. Concepto. Esencia jurdica. Orgenes y evolucin histrica. Concepto sociolgico y concepto jurdico.
Familia. Concepto: En el mundo de hoy de transformaciones rpidas, aceleradas, muchas personas equivocadas
emplean un concepto diferente de familia.
Hay dos grandes enfrentamientos, estn aquellos que consideran que la familia es una institucin de Derecho Natural,
en cambio para otros es una estructura clsica.
Es una institucin universal basada en la unin del hombre y la mujer (no se debe decir pareja porque es un trmino
biolgico).
Perrino: LA FAMILIA ES la institucin de derecho natural formada por el conjunto de personas entre las cuales existen
vnculos interdependientes y reciprocos, emergentes del matrimonio, la procreacin y el parentesco, que tiende a
procurar a todos sus miembros el logro de su destino personal, terreno y trascendental.
-

El vocablo familia es singular.

a)

La familia en sentido amplio: Aquella familia antigua que se organizaba bajo la forma patriarcal (ascendentes,
descendentes, Ej: Abuelos, padre, madre, tios y primos, etc.), mientras que en sentido estricto es la familia nuclear
(padres e hijos) y que es aquella que se vio desde mediados del siglo XX.
Actualmente hay una vuelta a la familia patriarcal por las grandes crisis econmicas que hay, salvo en Europa que
encontramos familias sin hijos, que no poseen descendencia.
b)

La familia en sentido restringido: Es la familia nuclear (padre, madre e hijos).

Para algunos autores, etimolgicamente, proviene de famen que significa siervo o esclavo (Italia Central), otros
sostienen que deriva de famulus que era el cuerpo de esclavos que perteneca a un mismo patrn, y en cambio para
otros era la conservacin o la forma habitual de vida, la costumbre que se tiene con algunos. Esta ltima es la
concepcin griega.
Perrino aclara que por mas distinciones que se realicen, la unin de hecho carece de entidad como familia en sentido
jurdico.
Los caracteres ms sobresalientes son:
1)

Es una institucin natural porque ser integrante de una familia pertenece a la naturaleza misma del hombre.
As lo expresa la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en su art. 6, la Declaracin
Universal de Derechos Humanos en su art. 16, en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos y Sociales en el
art. 10 inc.1, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el art. 23, y en el Pacto de San Jos de
Costa Rica en el art. 17. Nuestra Constitucin Nacional lo recepta en el art. 14, 20 y 33, junto con la inclusin de los
pactos y tratados nombrados en el art. 75 inc. 22.

2)

Posee imperatividad de normas por que la mayora de sus leyes son de orden pblico, de modo tal que su
rgimen no puede ser pactado por las partes, no es convencional (Ej: No se puede cambiar el rgimen de la patria
potestad. En Espaa hay una corriente doctrinal que tiende a transformar este derecho y trata de establecer un
sistema convencional (Diez Picasso).

3) Es estatutario pues va a existir siempre que se respete su estructura.

4) Esta por encima de toda entidad social, es anterior al Estado. En la familia la Nacin encuentra la raz natural de su
potencia. Debemos recordar que esta es una exigencia de la ley natural
5) Tiene su origen en el matrimonio. Familia es un termino singular, no plural. Una cuestin importante de resaltar es
que la familia es una, es singular, no plural. El Cdigo Civil nos seala que hay dos clases de familias: una legtima y otra
ilegtima.
Para Zannoni es un error hacer esta distincin de familias pues en el Cdigo Civil hay una sola forma de familia. La
diferencia entre legtima e ilegtima es desde la ptica de la filiacin. Adems, todos los hombres son iguales de derecho
desde que son creados, de modo tal que todos los hijos son iguales, tienen igual dignidad, tiene igual status por mas que
sus padres estn al margen o fuera de la ley. Pero para la ley la familia es la que est establecida por el matrimonio, por
eso no podemos asimilar el concepto de familia con la unin libre.

6) Una institucin porque es un ente completo, organico y unitario, no solo de normas sino de actividades y relaciones
que conforman la unidad social.
Es una intitucion porque:
a)

tiene idea de obra, pues se constituye por varn y mujer, los cuales con la procreacin se van a perpetuar
en la especie.
b)
Es un conjunto de voluntades en torno a una idea, manifestada en el consentimiento prstado pleno y libre
prestado por los esposos.
c)
Es un poder organizado para llevar a cabo la fidelidad, la alimentacin, la asistencia y la colaboracin.
7)

Vivificada por el amor, que es el elemento especificativo de la comunidad de vida y el reflejo del amor con que
dios se da a la humanidad.

Hay en la familia una relacin entre el matrimonio, la sexualidad y la procreacin. Esta ltima le va a dar
sentido a la unin sexual cuando es parte del amor de los cnyuges. La descendencia y el amor mutuo se cristalizan
con los hijos. En la biologa de la procreacin est inscrita la genealoga. As encontramos la sexualidad sin
matrimonio, la sexualidad sin fecundacin y la procreacin sin sexualidad.

No podemos dejar de nombrar las funciones de la familia que son: formar a la persona, educar en la fe y
promover el desarrollo.

Lo importante es la condicin de permanencia de la familia, esto es lo que actualmente se le quiere sacar. La familia es
referencia estable en el orden social y es antitipo del proceso de aceleracin de la psicosis del cambio. As lo dijo el Papa
la familia vive entre luces y sombras.
La familia ensamblada Toda estructura familiar conformada por matrimonios sucesivos y los hijos habidos de las
uniones previas o de la nueva unin creada. Se forma cuando el viudo se casa nuevamente, o una de las partes se
divorcia y vuelve a contraer matrimonio (Andr Michel en Nuevas formas familiares), tambin nos encontramos con la
comunidad de parejas, el matrimonio de doble carrera donde ambos integrantes son profesionales y no tienen
descendencia porque dedican su tiempo al trabajo, el matrimonio a prueba donde las partes conviven primero y
despus formalizan, los matrimonios abiertos cuando directamente deciden no formalizar, matrimonio de grupos,
comunas, etc.
Caracteres:
a)
Un nucleo familiar anterior del esposo/a viudo o separado.
b)
Matrimonio de ambos progenitores entre si.
c)
Eventual descendencia de esta ultima.
d)
No quedan incluidas las uniones de hecho.
Ah adquirido importancia a partir de la ley 23.515 que incorpora el divorcio vincular y da la posibilidad de celebracin del
matrimonio con estas vinculaciones jurdicas y de convivencia.
Antiguamente no era aceptada dicha institucin porque el cdigo previa que la madre viuda que contraa nuevas nupcias
perdia la patria potestad.
a)

Actualmente el cdigo regula solo algunos aspectos, como en el art 363 que al regular el parestenco dice que
si hubo un precedente matrimonio, el padrastro o madastra con los entenados estn en igual grado que el suegro y la
sugera estn con relacin al yerno o nuera. Cabe destacar que el parentesco por afinidad subsiste aunque se disuelva el
matrimonio.
b)
Con respecto a los hijos de mismo padre o misma madre son considerados hermanos unilaterales. Tambin
llamados hermanos paternos o maternos, o medios hermanos, o hermanos de un solo lado por el mismo cdigo.
c)
El vinculo por afinidad del padrastro o madratra con los chicos tiene diferent efecto segn que el matrimonio
anterior se haya disuelto por divorcio o por muerte de un conyuge.
-

Si se divorciaron, y un conyuge contrae nuevo matrimonio este no afecta el parentestco biolgico y menos
aun el conyuge puede sustituir en sus derechos y deberes al progenitor no conviviente.
Por muerte: En este caso nace el parestenco por afinidad del nuevo consorte, con los hijos del matrimonio
anterior, esto no significa que lo reemplaze. Es un VINCULO JURIDICO QUE NACE POR LA NATURALEZA, POR
ADOPCION O COMO CONSECUENCIA DEL MATRIMONIO. ( pero no es creador de un vinculo filiatorio, salvo que
decida adoptarlos).

d)

Efectos hereditarios: los hermanos bilaterales heredan en la sucesin de su padre o madre el doble de los
hermanos unilaterales.
e)
Se prohbe el matrimonio entre padrastro y madrastra con el hijastro y sus descendientes.
f)
Existe obligacin alimentaria entre ellos, pero es subsidiaria es decir cuando no existan parientes
consaguineos. Se entiende que esta es una carga de la sociedad conyugal.
2

Esencia Jurdica: Para la sociologa es una institucin social, pues las relaciones determinadas por la unin intersexual,
la procreacin y el parentesco constituyen un sistema integrado en la estructura social con base en pautas estables en la
sociedad.
Antonio Cic, en una primer etapa sostuvo que la familia era una persona jurdica. La misma posicin adopt Spota.
Pero posteriormente, Cic, cambi su postura y expres que la familia era un organismo jurdico que se coloca junto al
Estado, adverta una interdependencia entre los individuos que la componen y una dependencia a un inters superior, a
un poder familiar. Pero debemos ubicarnos en el tiempo y vamos a observar que era lgico su pensamiento pues este
vivi en la poca del cooperativismo de Mussolini.
Para Zannoni no es una persona jurdica porque no hay una norma de la cual derive que la familia es titular de derechos
y deberes.
Y Vlez Sardsfield expres que la familia es una institucin porque posee la idea de obra y de permanencia. Adems, se
caracteriza por la convivencia de las personas, porque proviene del matrimonio, del vnculo conyugal, porque es
propagadora del gnero humano, tiene un vnculo jurdico sus integrantes, hay vnculos de consanguinidad, afinidad y de
adopcin, hay una relacin intersexual, hay relaciones intergeneracionales, hay primaca de los factores espirituales por
sobre todas las normas, es formadora de personas, transmisora de la cultura, educadora en la fe y en los principios
morales, etc.
De modo tal que la familia es una institucin social irremplazable, es anterior al Estado y tiene una marca especfica (es
indelegable e insustituible) pues es en ella donde el hombre va a aprender la relacin afectiva.
Orgenes y evolucin histrica: -En un primer estadio el grupo familiar no se asentaba sobre relaciones individuales,
de carcter exclusivo entre determinados sujetos, sino que la relacin sexual exista indiscriminadamente entre todos los
varones y mujeres de la tribu (endogamia), lo cual haca que desde el nacimiento del nio se saba quien era la madre
pero no quien era el padre, por eso en su origen la familia tuvo carcter matriarcal.
-En el segundo estadio como producto de las guerras, la carencia de mujeres y una inclinacin natural en tal sentido,
llev a los varones a buscar relaciones sexuales con mujeres de otras tribus, antes que con las del propio grupo, pero sin
carcter de singularidad. Sera la 1 manifestacin de la idea del incesto y el valor negativo que este tiene frente a la
conciencia de los hombres (exogania).
-En el tercer estadio aparece la familia sindismica basada en la exclusividad de la relacin de la mujer con un solo
hombre, pero sin reciprocidad, es decir, que el hombre tena la libertad de relacionarse con diversas mujeres.
- En el cuatro estadio la organizacin familiar se funda en relaciones monogmicas, un solo hombre con una sola mujer
mantienen relaciones sexuales exclusivas y de ellos deriva la prole que completar el ncleo familiar. La excepcin a
esta situacin son los indios banaros de Nueva Guinea.
La monogamia impuso un orden social en beneficio de la prole y del grupo familiar. Cre dos elementos: la libertad
amplia de relaciones sexuales entre esposos y el deber de cada uno de ellos de abstenerse de mantenerlas con otro.
Tambin satisface la funcin educacional pues individualizados los padres asumen la responsabilidad de educar a la
prole.
Hay que destacar, adems, la funcin religiosa que se facilita en el seno de una familia organizada.
Permiti el cuidado de los ascendientes ancianos y va convirtindose con el tiempo en factor econmico de produccin
porque no solo atiende a sus necesidades sino que produce bienes o servicios para negociar, pero con el industrialismo
del siglo XVIII va perdiendo esta caracterstica que solo permanece en las zonas rurales.
Concepto sociolgico y concepto jurdico: -Para la Sociologa: La familia es una institucin permanente integrada por
personas cuyos vnculos derivan de la unin intersexual, de la procreacin y del parentesco.
Por otro lado la Sociologa admite dos acepciones: una que permite aludir sin lmites a la familia integrada por todos los
individuos vinculados por el matrimonio y el parentesco; y la otra considera a la familia nuclear que es la integrada pro el
padre, la madre y los hijos.
-Desde el punto de vista jurdico: La familia en sentido amplio como la formada por todos los individuos unidos por
vnculos jurdicos familiares que hallan su origen en el matrimonio, la filiacin y el parentesco; y en sentido restringido la
familia se reduce a los padres y a sus hijos menores.
Hay que considerar que la estructura familiar se ampla cuando personas que han tenido hijos en una unin matrimonial
o de hecho establecen una ulterior relacin conyugal, y tiene a su vez, hijos en ella. Por ej. la familia ensamblada o
reconstituida.
En nuestro derecho no se legisla orgnicamente este tema pero existen algunas normas que lo presuponen.
2. Vnculo jurdico familiar y derechos subjetivos familiares.
Vnculo jurdico familiar: Es la relacin entre dos individuos derivado de la unin matrimonial, filiacin o parentesco, y
en virtud del cual existe de manera interdependiente y recproca determinados derechos subjetivos familiares.

De modo tal que los vnculos jurdicos familiares, que nacen a partir de actos jurdicos familiares, generan relaciones
jurdicas familiares que se extienden entre los integrantes de estas, y a su vez estas relaciones se hallan protegidas por
los derechos subjetivos familiares.
El vinculo biolgico es un presupuesto para la existencia del vinculo jurdico. Pero tambin puede existir sin necesidad de
vinculo biolgico en otros supuestos como ej.
1)

Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los 300 dias
posteriores a su disolucin, anulacin o separacin personal o de hecho. De no ser impugnada la pateridad por el
marido o por el hijo, el vinculo jurdico no va a concordar con el biolgico.
2)
Tambien en el supuesto de inceminacion artificial.

Derechos subjetivos familiares: Son las facultades otorgadas a las personas como medio de proteccin de intereses
legtimos determinados por una relacin jurdica familiar, reconocido por la ley porque esta ordenado a la obtencin del
bien comn.
Si bien el derecho subjetivo familiar participa de los caracteres del derecho subjetivo, tambin tiene rasgos propios, ya
que va unido a un deber y tiene un contenido moral. Ej. La patria potestad que es un deber derecho, para su proteccin y
formacin integral (contenido moral). Estan destinados a que la familia alcance el cumplimiento de su rol.
Son derechos-deberes porque su ejercicio no es una facultad sino un deber jurdico. Estos derechos son generados por
el vnculo jurdico familiar. Estos derechos pueden ser ejercidos en nombre propio o en nombre de otro, es decir, pueden
servir a la satisfaccin de intereses propios del titular del derecho o puede ser reconocido como facultad otorgada para la
proteccin de intereses ajenos, por ej. cuando una madre en nombre de su hijo reclama al padre alimentos.
Por ultimo, podemos decir que existen diversas teoras que analizan los derechos subjetivos, como la doctrina de la
voluntad, donde savirgny lo considera un poder atribuidoa una voluntad. O la doctrina del inters, donde ihering
formulando criticas a la anterior, lo considera un inters jurdicamente protegido. O incluso tambin una doctrina mixta
entre ambos.
Pero tambin existieron doctrinas negatorias de los mismos, como duguit que enrolado en el positivismos sociolgico,
desconoci la existencia de derechos, afirmando que solo existan deberes que se originaban en el ordenamiento
jurdico. O para kelsen que el derecho subjetio no puede ser opuesto al derecho objetico, porque solo existe en la
medida que ah sido creado por este, porque este autor exlcuye del derecho todo lo que no tenga raz normologica.
3. Derecho de familia. Concepto. Ubicacin dentro del derecho. Contenido. Caracteres peculiares. La regulacin
jurdica de la familia en el derechos argentino.
Derecho de familia. Concepto. Ubicacin dentro del derecho: El Derecho de Familia es el conjunto de normas que
rigen las relaciones jurdicas familiares.
Para la posicin tradicional este derecho es de orden pblico por sus normas, pues todas son de orden pblico.
Para Antonio Cic era similar al Estado porque haba un orden imperativo, lo consideraba una tercer rama del derecho.
deca que asi como el estado tiene organizacin del poder y subordinacin de la persona lo mismo sucede en la familia
Este derecho est ubicado en el derecho privado para nosotros, nada mas privado dice Borda, pero tiene normas de
orden pblico, esto hace que tenga rasgos muy particulares y en consecuencia un tratamiento particular. Est contenido
bsicamente en el Cdigo Civil y tiene varias normas complementarias que lo integran. La ubicacin dentro del derecho
privado tien su fuente en el dercho romano y en la edad contemporana con la revolucin francesa, y el cdigo francs
que regulaba dos principios claves que eran el naciminto del vinculo matrimonia y su disolucin. Encuadraba dentro de lo
privado al punto tal que se asimilaba al matrimonio como un acto jurdico contractual ma.
El orden pblico en el derecho privado tiene como funcin limitar la autonoma privada y la posibilidad de que las
personas dicten sus propias normas en las relaciones jurdicas.
Actualmente hay una tendencia a hacer Cdigos de Familia, sobre todo en los pases de gobiernos totalitarios y
comunistas, pero tambin encontramos en Latinoamrica ejemplos de estos, como ser en Bolivia y Panam.
Perrino: claramente es un derechi privado pero que tiene caracteres propios y particularidades que lo distinguen del
resto.
Contenido: El inters que la ley reconoce no es un inters individual, sino un inters que est en funcin de fines
familiares, por eso se alude al inters familiar que limita a las facultades individuales.
Caracteres peculiares: Estos son:
4

1)

contiene una marcada influencia de normas religiosas y morales.

2)

Los derechos subjetivos familiares son deberes y derechos.

3)

El rol de la libertad por su carcter estatuitario esta restringido.

4)

Presencia de numerosas normas de orden pblico que no estn sujetas a modificacin de los particulares; es
el lmite a la autonoma de la voluntad. Asi la cmara nacional civil ah dicho que dentro del derecho de familia una
norma es de orden publico cuando su fundamento trasciende el mero inters individual.

5)

El Estado interviene en actos de emplazamiento en el estado de familia, por ej. por medio del Registro Civil
en la celebracin del matrimonio, o para el desplazamiento de otros actos (Ej: -El desplazamiento del estado de
casado y el emplazamiento en el estado de divorciado que requiere el pronunciamiento de una sentencia judicial)

6) Requiere una coordinacin con la organizacin del sistema judicial, el acceso a los tribunales y la existencia de
recursos para la asistencia y la prevencin de situaciones de conflicto (Ej: La mediacin).
La regulacin jurdica de la familia en el derecho argentino: Est bsicamente en el Cdigo Civil en la Seccin 2da.
del Libro I sobre los derechos personales en las relaciones de familia, que regula el matrimonio, la filiacin, la patria
potestad, la tutela y curatela y la institucin del Ministerio Pblico de Menores, y en la Seccin 3ra. del Libro II que legisla
sobre la sociedad conyugal (relaciones patrimoniales emergentes del matrimonio).
Al poco tiempo se comenzaron a dictar leyes especficas y modificatorias del mismo. As nos encontramos con:
-Las leyes de 1884 y 1889 que organizaron los Registros del Estado Civil y Capacidad de las Personas
-Ley 2.393/88 que seculariz al matrimonio y elimin las formas religiosas obligatorias para su celebracin. Luego esta
ley fue derogada por la 23.515
-Ley 10.903 que cre el Patronato de Menores
-Ley 11.357 sobre los derechos civiles de la mujer e incidi en el status jurdico de la mujer casada consagrando muchas
excepciones a la incapacidad de la misma
-Ley 13.252/48 sobre adopcin de menores y ms tarde se incorpor con la ley 19.134/71 la adopcin simple y plena, y
que se mantiene con la 24.779
-Ley 13.944 que protege la percepcin de alimentos y tipific el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar
-Ley 14.367/54 que suprimi las clasificaciones entre los hijos nacidos fuera del matrimonio y las discriminaciones
pblicas y oficiales respecto de los hijos ilegtimos
-Ley 14.394/54 que hizo varias reformas al rgimen, por ej. sobre la edad mnima para contraer matrimonio, el divorcio
vincular, etc.
-Ley 17.711/68 (de Borda) que elimina la incapacidad de hecho relativa de la mujer casada mayor de edad e introduce el
divorcio por presentacin conjunta (divorcio remedio).
-Ley 23.264/85 que legisla acerca de la filiacin y la patria potestad desde la perspectiva de la unidad de filiacin y la
coparticipacin de ambos padres en el ejercicio de la patria potestad
-Ley 23.515/87 que deroga la ley 2.393 e incorpora al Cdigo Civil el divorcio vincular
Las dos ltimas leyes mencionadas son las ms importantes sancionadas en la materia.
Por otro lado nos encontramos con un proceso de internacionalizacin del Derecho Civil en la reforma de 1994 de la
nuestra Constitucin Nacional con la incorporacin en su art. 75 inc.22 de los pactos internacionales suscriptos por
nuestro pas. Es decir que muchos derechos han elevado al rango constitucional, y este proceso ah dado lugar a que
muchos autores hablen de constitucionalismos de derecho civil, pudiendo aplicar dichas normas con eficacia directa en
el derecho d familia, o derogatoria de normas xistentes, o interpretativa o invalidatoria.
Algunos de los principios del derecho de familia que han sido constitucionalizados, son por ejemplo el derecho a casarse
y constituir una familia protegido tanto en los tratados, como en la constitucin y obviamente por el cdigo civil. Adems
los deberes de los hijos y padres, los derechos de los padres y tutores de elegir el tipo de eduacion de los hijos, libertad
de conciencia de los hijos, etc.
4. Acto jurdico familiar: Concepto, caractersticas, distintas posturas. Clasificacin de los actos jurdicos
familiares. (ver Zannoni y el art. de Solari de La Ley del 23/07/98).
Acto jurdico familiar. Concepto, caractersticas, distintas posturas: El acto jurdico familiar es el acto voluntario
lcito que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas familiares para crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos subjetivos familiares.

Estos actos son una especie dentro del gnero de acto jurdico (art. 944 1 C.C.) y son los generadores de las relaciones
jurdicas familiares. Pero sobre estos hay un vaco legislativo pues no se encuentran definidos ni expresamente tratados
en nuestro ordenamiento jurdico, por eso la doctrina mayoritaria nos remite al concepto de acto jurdico general dado en
el Cdigo Civil (art. 944).
Hay varias posturas:
-La del Dr. Crespi que sostiene que el acto jurdico familiar es autnomo, independiente y distinto del acto jurdico
general, pero tampoco da un concepto de acto jurdico familiar.
-La de los Drs. Daz de Guijarro y Lpez del Carril, acepta el art. 944 del Cdigo Civil pero remarca varias diferencias lo
cual impide que se asimilen los dos actos. Diaz de guijarro, considera que si bien el acto jurdico familiar crea derechos y
los modifica no los transifere ni los conserva ni los aniquila, porque estas son facultades propias del estado, es decir que
el hombre per e no puede modificar la constitucin de une stado de familia, sino que es necesaria un accin para ello.
(pero es solo su opinin).
-La postura mayoritaria que es la sostenida por Belluscio, Zannoni, etc., afirma que es aplicable la definicin del art. 944
C.C. pero hay que hacer una debida adecuacin del mismo, y encuadrarlo en el entorno de la familia.
Caracteres:
a)
b)
c)
d)
e)

Capacidad: es distinta de los actos generales porque antes se podia contraer matrimonio. Incluso el menor
adulto puede reconocer hijos.
Forma: marcado rigor.
Objeto: la voluntad del sujeto no puede modificar el objeto porque este esta preestablecido en la norma. Su
fin es el emplazamiento del estado de familia o el ejercicio de prerrogativas contenidas en el derecho subjetivo
familiar.
Autonoma: A diferencia del rgimen general donde existe autonoma, aqu apartir de su celebracin esta
sometido a un rgimen estatuitario fundado en el orden publico que impone una actividad reglada. Sin embargo la
autonoma existe al momento de iniciar el acto.
Personalsimo: de all que el acto jurdico familiar no se transmita por sucesin ni se puede ejercer por
subrogacin. Ej el matrimonio no puede realizarse procurador o mandatario.

Clasificacin de los actos jurdicos familiares:

-Segn su contenido en personales (EJ: La autorizacin del padre para que contraiga matrimonio un hijo menor) o
patrimoniales (Ej: Un convenio de liquidacin de la sociedad conyugal);
-Segn una de las clasificaciones de los actos jurdicos generales en unilaterales (Ej: El reconocimiento de un hijo extra
familiar) o bilaterales (Ej: El matrimonio); y la otra que los divide en solemnes (Ej: El matrimonio) y en no solemnes (Ej: El
reconocimiento de un hijo extramatrimonial).
-Segn si reconocen un estado de familia o si crean un estado de familia sern actos jurdicos de emplazamiento (Ej: El
reconocimiento de un hijo matrimonial) o actos jurdicos de desplazamiento (Ej: La adopcin), respectivamente;
- Son actos de emplazamiento en el estado, aquellos que hacen nacer una relacin jurdica familiar ej el matrimonio. Y
actos de ejercicio de estado, aquellos donde su titular hace uso de los derechos subjetivos familiares propios del
estado.ej. el requerimiento judicial de un conyuge para que se intime al otro a reanudar la conviviencia interrumpida sin
causa justificada (art 199)
5. Relacin jurdica familiar: concepto, caracteres, distintas posturas.
Relacin jurdica familiar: Concepto: es el vinculo que se establece entre los sujetos integrantes de la familia respecto
de determinados bienes materiales o inmateriales amparados por el ordenamiento jurdico, paa que se pueda alcanzar el
cumplimiento del fin de la institucin.
Esta relacin tiene su origen en un acto jurdico familiar o puede ser tambin determinada por la ley que le da efectos a
determinados hechos.
Toda relacin jurdica tiene 3 elementos fundamentales:
a)

Sujeto: los integrantes de la familia que tienen las prerrogativas que corresponde su estatus. El sujeto activo
es quien tiene la prerrogativa para exigir un determinado comportamiento y el pasivo el debe respestar dicho
ejercicio. Es posible un entrecruzamiento.
b)
Objeto: obtencin de los bienes jurdicos materiales o inmateriales.
1
6

c)

Causa: fuente que la genera.

Una caracterstica fundamental de la relacin jurdica familiar es que permanece en el tiempo, a diferencia de lo que
puede ser por ejemplo un contrato de c y v que es de cumplimiento inmediato.

II. ESTADO DE FAMILIA. (es la base de la Bolilla 19).

1. Concepto y caracteres del estado de familia. Esencia jurdica.
-

El estado jurdico de una persona es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para asignarle efectos
jurdicos.
Es el emplazamiento o ubicacin de una persona que le corresponde dentro de un grupo social. Tiene su
origen en la voz status que significa orden clase jerarqua.
Esta posicin general derechos subjetivos a la persona y sus correlativos deberes que tienden a proteger el
respectivo estado.

As vemos que si ubicamos al individuo frente al derecho pblico, frente al estado como comunidad jurdicamente
organizada, este se considerar nacional o extranjero.
En cambio en el derecho privado vamos a ver el estado civil de la persona y podemos tomar como referencia al individuo
as mismo o con relacin a su familia.
Para considerar al individuo as mismo debemos tener en cuenta dos elementos: su sanidad mental (ser as mentalmente
sano, demente o inhabilitado) y su edad (considerndolo mayor o menor); y cuando hablamos con relacin a su familia
estamos haciendo referencia al estado de familia de esa persona.
Por eso tomando lo ltimo expresado podemos decir que el individuo puede ser soltero, divorciado, viudo o separado; y
en relacin con una persona determinada va a ser cnyuge, pariente o extrao.
El concepto genrico de estado comprende.
a)
b)

Estado poltico: Posicion de la persona en la sociedad poltica.

Estado profesional: conjunto de derechos y deberes que le corresponde en razn de su profesin. (militar
policial sacerdotal etc)
c)
Estado de familia.
Perrino considera que no se puede sostener que el nico estado que existe es el de familia. Es innegable que tanto el
estado poltico como el profesional al igual que el de familia generan relaciones jurdicas que van a influir en los derechos
y las oblig. De las personas.
Por lo expuesto podemos decir que el estado de familia es la ubicacin de una persona dentro de un grupo familiar y
que se encuentra determinada por los vnculos jurdicos familiares. Y ese estado genera relaciones jurdicas
familiares cuyo contenido son deberes y derechos.
-

Comprende todas las cualidades jurdicas que surgen del vinculo que tiene una persona con los restantes
miembros de una familia.

El estado de familia esta integrado por vnculos jurdicos familiares, aunque algunas veces estos vnculos no
existan, por ej. si la persona es soltera.

Estos vnculos se van a dar en dos ordenes: uno conyugal y otro parental. Dentro del parental encontramos diferentes
supuestos: esta la consanguinidad en lnea recta (une a las personas con aquellas de las cuales desciende), la
consanguinidad en lnea colateral (une a la persona con aquellos descendientes que tienen su origen en un ascendiente
comn), la afinidad (une a la persona con los parientes de su cnyuge) y la adopcin (que es la unin legal, no hay un
nexo biolgico).
Relacion entre estado y capacidad.
El estado juega un rol determinante en orden a la capacidad. Asi, el estado de matrimonio modifica en numerosos
ascpectos a capacidad de los esposos, ej hacerse donaciones, celebrar ventas entre si. O por ejemplo que los padres no
pueden celebrar contratos con sus hijos menores de edad.

Caracteres:
1)

Es universal porque incluye dentro de s los vnculos de orden conyugal y parental, es decir, a todas las
relaciones jurdicas

2)

Hay unidad porque la persona es el eje de una serie de vnculos, comprende la totalidad de los vnculos
jurdicos que lo ligan con otras personas sin diferenciarse si su origen es matrimonial o extramatrimonial

3)

Es indivisible porque la persona no puede detentar un estado de familia frente a unos y otro frente a otros

4)

Es correlativo o recproco porque, por ej. al esposo le corresponde una esposa

5)

Es oponible erga omnes porque su titular puede ejercer de l los derechos que de l emana y puede tambin
invocarlo ante quien pretenda desconocer o vulnerar ese estado de familia, es decir, frente a terceros, un ej. es la
responsabilidad que tienen los padres con relacin a los actos de sus hijos.

6)

Es estable porque se caracteriza por su permanecia. Se va a mantener mientras no acaezca un hecho o acto
jurdico que lo modifique o extinga. las normas que lo rigen son de orden pblico, es decir que su base legal no se
puede alterar ni modificar por antojo de una persona, si puede llegar a modificarse por un hecho jurdico (por ej. el
fallecimiento), por un acto jurdico (por ej. el matrimonio), o por una sentencia recada en una accin de estado (por
ej. la reclamacin de estado de hijo matrimonial).

7)

Es inalienable, porque el sujeto titular del estado de familia no puede disponer de l convirtindolo en objeto
de un negocio, no puede ser modificado, ni alterado, ni cedido por su titular, ni ser transmitido por voluntad de este a
terceros, lo cual tiene su fundamento en la naturaleza del estado en los arts. 21 2 y 8443 del C.C. Encontramos una
excepcin en el art. 8434 C.C. que admite la transaccin si esta es a favor de la validez del matrimonio. Adems, si se
puede transar sobre derechos patrimoniales que derivan del estado de familia, por ej. art. 846 5 C.C. pero si esa
transaccin fuere simultanea sobre los intereses de pecuniarios y sobre el estado de la persona, sern de ningn valor.

Mazinghi sostiene que a este principio se lo permite vulnerar con la admisin del divorcio por presentacin conjunta,
porque en los tramites previo al juicio se debate sobre aspectos econmicos, que estn vinculado con la disponibilidad de
unos de los esposo para acceder al juicio, del que va resultar una modificacin del estado de familia.
8)
9)

Es irrenunciable, que se funda en los arts. 196 y 8727 del C.C.

Es imprescriptible porque no se puede adquirir por usucapin ni perder por prescripcin liberatoria, por lo
tanto el transcurso del tiempo no altera el estado de familia, ni el derecho a obtener el emplazamiento de un
determinado estado de familia.

2 Art. 21 C.C.: Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres
3 Art. 844 C.C.: Las cosas que estn fuera del comercio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de
una convencin no pueden ser objeto de las transacciones
4 Art. 843 C.C.: No se puede transigir sobre cuestiones de validez o nulidad de matrimonio, a no ser que la
transaccin sea a favor del matrimonio.
5 Art. 846 C.C.: La transaccin es permitida sobre intereses puramente pecuniarios subordinados al estado de
una persona, aunque este sea contestado, con tal que al mismo tiempo la transaccin no verse sobre el estado de
ella.
6 Art. 19 C.C.: La renuncia general de las leyes no produce efecto alguno; pero podrn renunciarse los derechos
conferidos por ellas, con tal que solo miren el inters individual y que no este prohibida su renuncia.
7 Art. 872 C.C.: Las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos
en su inters particular, aunque sean eventuales o condicionales; pero no a los derechos concedidos, menos en el
inters particular de las personas, que en mira del orden pblico, los cuales no son susceptibles de ser el objeto
de una renuncia.
8

Sin embargo podemos decir que al legislar sobre la sepracion de hecho como una causal objetiva tanto de separacin
personal como de divorcio vincular, por via indirecta por el transcurso del tiempo ( 2 para el primero casi y 3 para el
segundo), tiene consecuencias similares a la prescripcin liberatoria.
10)

Intrasmibilidad sucesoria: por ser un atributo de la personalidad. Cabe decir que la oblig. Alimentaria no se
transmite por sucesin sino que se convierte en una oblig. legal a cargo de los herdericos.

11)

No pueden subrogarse los acreedores del sujeto en sus derechos para ejercer acciones relativas al estado de
familia, solamente pueden ejercer los derechos y acciones de carcter patrimonial.

12)

Orden publico.

Esencia jurdica: El estado de familia es un atributo de la personalidad de las personas de existencia visible, por ello es
constitutivo de la esencia de la personalidad y es una calidad inherente dependiente e inseparabe de la persona. Por ello no
hay PERSONA SIN ESTADO, ni estado sin persona.
2. Ttulo de estado de familia. Prueba del estado. Posesin de estado: concepto, caracteres, prueba, efectos. Estado
aparente de familia.
Ttulo de estado de familia: Puede analizarse desde dos aspectos:
-En sentido formal es el instrumento pblico o conjunto de instrumentos pblicos de los cuales emerge el estado de
familia de una persona. Estos instrumentos constituyen la prueba legalmente establecida para acreditar tal estado, por ej.
el instrumento inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas sobre nacimientos, fallecimientos,
matrimonios, etc.
-En sentido material es el goce de un estado de familia, es decir, el emplazamiento o causa de un determinado estado de
familia, por ej. la filiacin reconoce como titulo los presupuestos biolgicos que permiten atribuirla en relacin con la
madre y el padre.
El titulo en sentido material y formal estn estrechamente vinculados pues no puede haber emplazamiento sin titulo.
Prueba del estado: El titulo de estado de familia es la prueba privilegiada de dicho estado, es la prueba legalmente
establecida para acreditar tal estado (Ej: El titulo de estado matrimonial es la partida de matrimonio). Dice perrino, que el
titulo de estado que habilita para acreditar el estado de familia debe ser formalmente hbil, y para ello debe estar
debidamente registrado, lo que posibilita la oponibilidad erga omnes del mismo. En cambio no tienen dicho carcter de
titulo de estado los instrumentos que son presupuestos para obtener un titulo ej. El reconocimiento de un hijo en
intrumento publico o privado hasta tanto no medie inscripcin.
Es as porque con la sola exhibicin del ttulo de estado de familia basta, mientras que para que la simple prueba de estado
que goce de operatividad hay que hacer un reconocimiento judicial de la misma (por ej. el reconocimiento de los
instrumentos particulares segn art. 10268 C.C.).
El ttulo de estado tambin se puede obtener por medio de una accin judicial, y de esta manera la sentencia judicial va a
ser titulo de estado en sentido formal, y como tal va a existir desde que la sentencia pas a autoridad de cosa juzgada.
Instrmentos que constituyen TITULOS DE ESTADO CIVIL:
a)

Las partidas del registro: Es decir los asientos efectuados en los ibros de nacimiento, matrimonio y defuncin
de los registros civil y las copias autentificadas.
b)
La sentencia judicial dictada en un proceso de reclamacin de estado, que haga lugar a la accin
reconociendo la calidad invocada constituye titulo de estado por imperio del art 246. (DESDE QUE PASA A SER
COSA JUZGADA) y no desde su inscripcin en el registro.
c)
El reconocimiento de un hijo por instumento publico: carece de virtualidad, no obstante su fuerza
probatoria y su irrevocabilidad para constituirse en titulo de estado, pero es si un presupuesto para reclamar el titulo
8 Art. 1026 C.C.: El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone o declarado
debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus
sucesores.
9

en sentido formal. Por lo tanto el registro civil no es un mero receptor de inscripciones sino que tiene a su cargo el
control de legalidad del titulo de estado que va a quedar constituido formalmente.
d)
Prubea del estado de hijo: matrimonial con la partida de nacimiento del hijo y la partida de matrimonio de
los padres o libreta de matrimonio. De extramatrimonial con la partida de nacimiento.
El cdigo prev que cuando por algunas circunstancias como puede ser falta de registros o falta de asientos en los regstros
o registros llevamos en forma irregular pueden probarse el dia de nacimiento o el mes o ao por otros documentos u otros
medios de prueba. Pero para ello debe acreditarse la imposibilidad de obtener la partida.
Medios de prueba: a) partidas parroquiales de bautismos. B) pasaporte c) los papeles de familia que tienen singular
valor indiciario y la libreta de familia. E) testigos. F) presunsiones.
e)
f)

Prueba del titulo de estado de casado: con el acta de celebracin del matrimonio, su testimonio copia o
certifcado o libreta de familia expedidos por el registro mcivi y capacidad de las personas.
`Prueba del estado de viudo: con la partida de matrimonio y la de defuncin del otro conyuge.

Posesin de estado: concepto, caracteres, prueba, efectos: La posesin de estado es el ejercicio de hecho de los
derechos y obligaciones que constituyen el contenido de una relacin jurdica familiar, mediando o no el emplazamiento
formal.
Lo comn es que coexistan el titulo de estado y el ejercicio de este, pero tambin puede ocurrir que esa
correspondencia no se produzca, es decir que de hecho y sin titulo, una persona se encuentre ejerciendo esos
derechos y deberes.
En el Derecho Romano se requera, para determinar la posesin de estado, el nomen (nombre del padre), el stractatus
(trato que se daban entre padres e hijos) y la fama (la publicidad de esa situacin). Actualmente se exige la segunda.
Lo expuesto en el primer prrafo tiene importancia jurdica porque permite a la ley presumir que quienes en los hechos se
han conducido pblicamente como si estuviesen emplazados en el estado de familia que ostentan, reconocen por medio de
esa conducta la existencia de los presupuestos sustanciales del estado.
Nuestro Cdigo Civil hace referencia a este en el art. 197, 2 parte, 2 prrafo 9, donde toma como referente al matrimonio,
y el art. 25610 sobre filiacin. No podemos dejar de mencionar la nota al original art. 325 que en su ltimo prrafo tambin
desarrolla el tema de la posesin de estado y desde el cual parte la verdadera idea de la posesin de estado cuando expresa
es el trato continuo y cotidiano que debe probarse.
Estado aparente de familia: Se da cuando hay posesin de estado pero sin ttulo (por ej. en el concubinato hay un
estado aparente de hecho) o existiendo el ttulo carece de algn presupuesto para su validez, es decir, que el mismo es
falso, nulo o esta viciado (por ej. si hay nulidad del matrimonio hay un estado aparente de derecho).
Es importante resaltar que mientras no medie juicio de nulidad o de impugnacin del titulo de estado, este producir todos
sus efectos.
Es decir que se ejercitan de forma prolongada derechos y obligaciones propios de una determinada situacin familiar sin
tener titulo o bien tenindolo pero esta viciado o no corresponde a la realidad. Por lo tanto hablamos:
A)
B)

Estado aparante de familia de hecho: Se goza de un estado de familia que no se tiene. Ej. Concubinato.
Estado apartente de familia de derecho: Existe el emplazamiento foral y regular en un estado de familia
pero luego se acedita que esta viciado de nulidad. Ej. El matrimonio cuando padece el vicio de nulidad. Mientras que
eltitulo no sea desvirtuado por una sentencia que decrete su nulidad o por una accin de impugnacin que lo haga
caer, producir sus efectos de su estado.

9 Art. 197, 2do. Prrafo C.C.: La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como
prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del
matrimonio. Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de
las formalidades prescriptas no podrn ser alegadas contra su existencia.
10 Art. 256 C.C.: La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tendr el mismo valor que el
reconocimiento expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario sobre nexo biolgico.
10

Efectos del estado aparente de familia: En principio se dice que no surte efecto salvo cuando la ley expresamente lo
prevea como en el caso del concubinato ej art 257 /210 /218. O el 3274 que produce la perdida de la vocacin hereditaria
luego de la separacin personal si viviere en concubinato. ETC.
Naturaleza jurdica de la posesin de estado: es simplemente un hecho y no un reconocimiento tacito que de probarse
debidmente en juicio y de no ser contradicha con pruebas biolgicas que las desvirten permitir al juez arribar a una
sentencia favorable.
Elementos que acreditan la posesin de estado: se acredita por un conjunto de conductas y comportamientos que
demuestran que existi un verdadero trato parterno filial. Ej. Presentarlo como hijo a los amigos o parients. Es decir que
son necesarios:
a)
Medien actos pblicos reiterados claros e inequvocos.
b)
No bastan las simples deduciones o conjeturas.
c)
No es necesario que se acrediten hechois constantes e ininterrumpidos.
3. Acciones de estado. Concepto. Clasificaciones. Caracteres. Caducidad. Ejercicio del estado de familia.
Acciones de estado. Concepto: Son las acciones que tienden a obtener un pronunciamiento judicial acerca del estado de
familia que le corresponde a una persona. Alcanzar el reconocimiento judicial de un estado o el cese del mismo.
Su objeto esta relacionado con el titulo de estado porque se pretende ya constituirlo extinguirlo o modificarlo.
En nuestro derecho hay acciones en el mbito filiatorio y en el matrimonial; en cambio en el derecho espaol y en el
italiano solamente se nombran a las acciones de filiacin.
Clasificaciones: Clasificacin de acuerdo al vnculo al que se hace referencia:
* Acciones de estado matrimonial:
-Accin de reclamacin de estado matrimonial (emplazativa) la cual es viable si se celebra el matrimonio pero no hay acta
(Art. 197, 1 prrafo, 2da. parte C.C.11): intentan obtener un titulo de estado que no se ostenta.
-Accin de inexistencia del matrimonio (desplazativa) que tiende a anular el acta si el matrimonio es inexistente
-Accin de nulidad (desplazativa) segn arts. 21993 y 220Error!Marcador no definido. C.C.
-Accin de reconciliacin (desplazativa) que es la reconciliacin posterior a la sentencia de separacin y su objetivo priva
a la sentencia de los efectos cuando la reconciliacin es negada
-Accin de separacin personal (constitutiva, porque por un lado emplaza y por otro lado desplaza)
-Accin de divorcio (dem anterior)
-Accin de conversin de separacin personal en divorcio (dem anterior)
* Acciones de filiacin:
Matrimoniales:
-Accin de reclamacin de la filiacin matrimonial (emplazativa) la cual si prospera coloca al peticionante en el estado de
hijo matrimonial
-Accin de impugnacin de maternidad (desplazativa)
-Accin de impugnacin de paternidad (desplazativa)
-Accin de negacin de paternidad (desplazativa)
Extramatrimoniales:
-Accin de reclamacin de hijo extramatrimonial (emplazativa)
-Accin de impugnacin o contestacin de la maternidad extramatrimonial (desplazativa)
-Accin por inexistencia de reconocimiento (desplazativa)
-Accin por nulidad de reconocimiento (desplazativa)
-Accin de impugnacin del reconocimiento (desplazativa)
Adoptiva:
-Accin de adopcin (emplazativa y constitutiva)
-Accin de revocacin de la adopcin simple (desplazativa y constitutiva)
-Accin de nulidad de la adopcin (desplazativa)
11 Art. 197, 1er. prrafo C.C.: El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o
certificado, o con la libreta de familia expedidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Cuando existiese imposibilidad de presentarlos podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios,
justificando a la vez esa imposibilidad.
11

Clasificacin de acuerdo a los efectos de la sentencia de las acciones de estado:

* Acciones constitutivas: son las que tienden a crear, modificar o extinguir un determinado estado de familia. Estas no
tienen carcter retroactivo, es decir, que sus efectos son hacia el futuro. Por ej. : la accin de adopcin crea un estado de
familia, el de adoptado; la accin de revocacin de la adopcin simple extingue el estado de adoptado; la accin de
divorcio modifica; etc.
* Acciones declarativas: son las que tienden a determinar o a restablecer el verdadero estado de familia de una persona
cuando este no concuerda con el jurdicamente aparente. Sus efectos son retroactivos al momento en que esa situacin
jurdica se desconoce o reconoce. Estas pueden ser de reclamacin de estado (art. 254 148 C.C.), de contestacin o
impugnacin de estado (arts. 258141 y 259143 C.C.), o de negacin de estado (art. 260144 C.C.)
Clasificacin de acuerdo al ttulo de estado al que se hace referencia:
* Acciones emplazativas: son las que colocan a la persona en un determinado estado de familia, por ej. si prospera la
reclamacin de estado de hijo matrimonial el hijo ser emplazado en ese estado.
* Acciones desplazativas: son generalmente las de impugnacin o de reclamacin, por ej. si prospera la accin de
impugnacin de paternidad la persona queda desplazada del estado de familia que detentaba entonces.
Debemos aclarar que algunas son emplazativas y desplazativas al mismo tiempo, por ej. el divorcio emplaza el estado de
divorciado y desplaza el estado de casado.
Caracteres. Ejercicio del estado de familia: Hay que diferenciar las acciones de estado a las acciones que constituyen
un ejercicio del estado de familia, las cuales tienen como objeto lograr el cumplimiento de los deberes y los derechos que
emergen de dicho estado de familia.
No hay que confundirlas tampoco con las que tienden a la correccin o modificacin de un asiento registral defectuoso las
cuales no son acciones de estado porque son por va administrativa, la accin de estado busca su pronunciamiento
judicial.
Por lo expuesto podemos afirmar que el objetivo de las acciones de estado es el pronunciamiento del estado de familia, es
decir, que esta destinada a declarar que existen los presupuestos del estado de familia que a la persona le corresponde.
Las acciones de ejercicio de estado tienden a hacer valer los derechos y a obtener el cumplimiento de los deberes que
derivan del estado de familia y que pesan sobre otros sujetos (Ej: Emplazado en el estado de hijo, ste ejercita la accin
de alimentos).
1)
2)

Inalienables: imposibles de tranferir por su inherencia personal y el carcter personalsimo.

Irrenunciables: sin embargo la accin de nulidad de matrimonio puede renunciarse. Con excepcin dela
nulidad absoluta.
3)
Imprescriptibles.
4)
Fuera del comercio.
5)
Personalsimas.
Caducidad: Se da tambin en las acciones de estado, y se configura con la extincin de estas acciones por el transcurso
del tiempo o por el acaecimiento de determinados hechos.
El fundamento de su existencia es la consolidacin del estado de familia, es decir, que este quede firme, de modo tal que
va a dar seguridad jurdica a las personas que gocen de tal estado.
Esta consolidacin es necesaria si se considera a la familia como clula bsica de la sociedad. Algunas de las acciones
sujetas a caducidad son: la accin de nulidad del matrimonio (art. 239 90 C.C.), accin de impugnacin de paternidad (art.
258 y 259 C.C.), la accin de negacin de la paternidad (art. 260 C.C.), la accin de reclamacin de estado (art. 254 C.C.),
la accin de impugnacin del reconocimiento (art. 263145 C.C.), etc.
4. Proceso de estado de familia: caractersticas. Sentencias. Constitutivas y declarativas. Efectos de la cosa juzgada
en cuestiones de estado de familia: distintas teoras.
Proceso de estado de familia: Caractersticas: Hay limitacin al principio dispositivo, es decir, las partes se encuentran
limitadas por las pruebas y por la mayor cantidad de facultades que posee el juez
Hay una sujecin a la va de los procesos de conocimiento, como excepcin encontramos la accin de reclamacin de
estado matrimonial en la cual se admite la prueba del matrimonio por va de informacin sumaria
Existe la litis consorcio previa necesaria cuando la sentencia necesariamente va a recaer sobre dos o mas personas
Hay intervencin del Ministerio Pblico Fiscal, segn ley 5827, por el inters social que existe en la materia
12

Sentencias constitutivas y declarativas:

-Las sentencias constitutivas: Son aquellas cuyo ejercicio es el presupuesto para la constitucin, modificacin o extincin
de un estado de familia determinado.
Crean un nueva situacin y no tienen efectos retroactivos, o sea para el futuro (Ej: La sentencia de divorcio o la de
adopcin son constitutivas del estado de divorcio o adoptado, respectivamente).
-Las sentencias declarativas: Son aquellas en las que se declara la existencia o inexistencia de los presupuestos
preexistentes que son el fundamento del vnculo jurdico familiar.
Estas declaran la existencia o no de los presupuestos esenciales del estado de familia de que se trata y retrotrae sus efectos
al momento en que se juzgan existentes o inexistentes dichos presupuestos. Por ej. si prospera la impugnacin de filiacin
la sentencia declara que existe una situacin de hecho que descarta el vnculo biolgico.
Efectos de la cosa juzgada en cuestiones de estado de familia: distintas teoras:
Cosa juzgada es la autoridad y eficacia que adquiere una sentencia juidicial, una vez firme y que implica la presuncin de
lo que en ella se ah resuelto se tenga como verdadero y no modificable. En materia de familia, las sentencias en
cuestiones de estado hacen cosa juzgada pero disidencia en cuanto a su alcance.
En una primera aproximacin, podemos distinguir entre:
-La cosa juzgada formal es la irrevisibilidad de la sentencia dictada en un proceso, en el mismo proceso en que ha sido
expedida. Se trata de lo que se ha llamado Preclusin de las impugnaciones y supone, que por consiguiente, que la
revisin es posible en otro proceso posterior.
-La cosa juzgada sustancial excluye esta ultima posibilidad. Se trata pues de la irrevisibilidad, en cualquier otra causa
posterior de las sentencias judiciales de posible eficacia fuera del proceso en que ellas han recado. Se la puede
caracterizar como la inmutabilidad de las sentencias firmes.
Distintas teoras:
-Teora del legtimo contradictor (edad media) fue llevada adelante por los glosadores Bartolo y Baldo los cuales
sostenan que la sentencia produca efectos erga omnes cuando el proceso haba sido sustanciado por el principal
interesado, sino no surta efectos, el problema se presentaba si era imposible ubicar al legtimo contradictor
-Teora de la relatividad de la cosa juzgada, en la cual por aplicacin del principio general expresa que los efectos de una
sentencia solo alcanza a las partes que litigaron
-Teora de la autoridad absoluta de la cosa juzgada que se fundaba en la indivisibilidad del estado de familia, este es
nico, se funda en la estabilidad del estado de familia
-Teora de la autoridad absoluta provisoria la sentencia sigue siendo erga omnes pero puede ser modificada por otro
proceso posterior, pero hay sentencias que no son definitivas, por ej. el rgimen de tenencia de menores
Lo importante de lo expuesto es la Teora de la relatividad de la cosa juzgada en la cual quien est legitimado para
promover el juicio podr hacerlo aunque antes se haya dictado sentencia en juicio promovido por otro legitimado.
Adems, lo que es oponible erga omnes es el titulo de estado que la sentencia constituye o modifica, sin perjuicio
que en el futuro sea alterado por otra sentencia.
Perrino dice que el titulo es oponible a todos y es el mismo para todos por el principio de indivisibilidad. Por lo tanto la
sentencia que se dicte emplazando o desplazando de un titulo de estado tiene efecto contra todos. Cuando exista un riesgo
de colision entre las partes esto se puede evitar con la intervencin del ministerio fiscal, si hubiera menos con el asesor de
incapaces. O tambin con la citacin de todos los interesados, para que comparezcan a hacer valer sus derechos.

13

III. PARENTESCO
1. Parentesco: concepto, definicin legal, crticas. Clases, diversas clasificaciones.
Para dar un concepto de l primero hay que definir a la familia y debemos recordar para ello que los esposo no son
parientes.
Adems, debemos mencionar que hay dos hechos biolgicos que le dan origen al parentesco que son la unin
intersexual entre los cnyuges en el matrimonio y la filiacin, y como parentesco que no se genera en la familia est la
adopcin, segn la ley 24.479.
En lneas generales el parentesco se encuentra determinado por la existencia de relaciones jurdicas derivadas de la
consanguinidad, la afinidad y la adopcin.
Segn Zannoni es el vnculo existente entre aquellas personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad y la adopcin.
Definicin legal: El art. 345 C.C. dice el parentesco es el vnculo subsistente entre todos los individuos de los dos
sexos, que descienden de un mismo tronco.
Crticas: Segn la nota al mencionado art. su fuente es Demolombe quien ha omitido tratar la afinidad y el Cdigo
Civil Ruso, hecho que nos hace analizar con mas profundidad su contenido.
La doctrina ha sostenido en unanimidad que esta definicin es parcial porque solo comprende a los lazos de
consanguinidad y no a la afinidad ni a la adopcin.
Por lo cual parentesco sera el vnculo que existe entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad y la
adopcin.
Clases, diversas clasificaciones:
* Clasificacin segn la fuente u origen del vnculo:
-Por consanguinidad (tambin llamado normal por Lafaille o genuino por los viejos autores) es el vnculo que liga a las
personas que descienden unas de otras o de un antepasado comn, es el producido por la sangre, por ej. padres e hijos.
-Por afinidad (tambin llamado artificial por Lafaille) es el que vincula o liga a un cnyuge con los parientes
consanguneos del otro, por ej. los suegros, el hijo extramatrimonial del otro cnyuge es pariente por afinidad en lnea
recta descendente
-Por adopcin (o irreal) es el que existe entre el adoptante y el adoptado solamente si es adopcin simple (art. 329 12 y
ss. CC), y entre el adoptado y sus parientes y los consanguneos y afines de los adoptantes en la adopcin plena (art.
32313 y ss. CC). Es importante aclara que el parentesco deja de existir si la adopcin simple es revocada (la ley 23.515
establece que el adoptado al revocarse la adopcin simple puede contraer matrimonio con un pariente anterior), en
cambio no en la adopcin plena porque es irrevocable, ya que es emplazativa y desplazativa.
Clasificacin segn la extensin:
-En lnea recta o vertical (padres, abuelos, etc.)
-En lnea colateral u horizontal (sobrinos, tos, etc.).

12 Art. 329 CC: la adopcin simple confiere al adoptado la posicin del hijo biolgico; pero no crea vnculo
de parentesco entre aquel y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados
en este cdigo. Los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s.
13 Art. 323 CC: la adopcin plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de
origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extiende el parentesco con los integrantes de
esta as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos
matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo
biolgico.
14

-Lnea mixta o compleja (es aquel en el cual se da en un vnculo parental entre dos o ms relaciones simultneas, Ej: Si
dos primos hermanos contraen matrimonio y de esa unin nace un hijo que sera nieto y sobrino de los padres de los
cnyuges).
Debemos recordar que tambin exista el parentesco espiritual que se daba a travs de sacramento del bautismo entre el
bautisante y el bautizado, pero actualmente se encuentra eliminado por el art. 768 del Cdigo Cannico. Es un ejemplo
de impedimento dirimente para contraer matrimonio.
2. Parentesco legtimo e ilegtimo: evolucin legislativa.
Nuestro Cdigo Civil original clasificaba a los parientes en legtimos e ilegtimos, considerando a los ltimos aquellos
que procedan de un mismo tronco pero de una unin fuera del matrimonio (art. 365 14 y 36615 C.C.) Por otro lado nos
habla de hijos legtimos e ilegtimos, y dentro de estos ltimos nos encontramos con los naturales, los incestuosos,
adulterinos y sacrlegos.
En un principio los ms privilegiados eran los naturales (art. 324 16 y 31117 C.C.) porque podan ser legitimados y
podan reclamar el estado de hijo extramatrimonial (art. 325 18 C.C. incorporado clandestinamente en la edicin de
Nueva York). Otro privilegio era que tenan vocacin hereditaria pero en el cuarto grado sucesorio y solamente iban a
ser acreedores de la cuarta parte de lo que le corresponda a un hijo legtimo o matrimonial. Tambin podan reclamar
alimentos hasta los 18 aos.

14 Art. 365 CC: los parientes ilegtimos no hacen parte de la familia de los parientes legtimos. Pueden, sin
embargo, adquirir algunos derechos en las relaciones de familia, en los casos que este cdigo determina
(derogado por ley 23.264)
15 Art. 366: son parientes ilegtimos los que proceden de un mismo tronco por una o mas generaciones de una
unin fuera del matrimonio (derogado por ley 23.264).
16 Art. 324 CC: los hijos designados en el artculo 311, son hijos naturales (derogado por ley 23.264)
17 Art. 311 CC: los hijos nacidos fuera del matrimonio, de padres que al tiempo de la concepcin de aquellos
pudieran casarse, o aunque fuera con dispensa, quedan legitimados por el subsiguiente matrimonio de los
padres. Tambin queda legitimado por el siguiente matrimonio de los padres el hijo concebido al tiempo que
aun no hubiere sido dictada la sentencia que declar presuntivamente fallecido al cnyuge de uno de los
padres, siempre que la concepcin hubiese sido posterior al cumplimiento de los plazos establecidos en los
arts. 22 y 23 de la ley 14.394 (derogado por ley 23.264).
18 Art. 325 CC: los hijos naturales tienen accin para pedir ser reconocidos por los padres o la madre, o para
que el juez los declare tales, cuando los padres negasen que son hijos suyos, admitindoseles en la
investigacin de la paternidad o de la maternidad, todas las pruebas que se admiten para probar los hechos, y
que concurran (derogado por ley 23.264).
15

Los otros hijos, los incestuosos (art. 33919 C.C.), adulterinos (art. 33820 C.C.) y sacrlegos (art. 34021 C.C.), no tenan ni
padre ni madre y tenan prohibida toda indagacin sobre su paternidad (art. 342 22 C.C.). La nica excepcin era que
podan pedir alimentos hasta los 18 aos y siempre si demostraban que no podan suministrrselos as mismos.
Lo expuesto es la redaccin originaria de nuestro Cdigo Civil. La primera ley que ha modificado este rgimen fue la
2393 que es la llamada Ley del matrimonio civil, cuyo fin fue separa el matrimonio civil del matrimonio de la iglesia
desapareciendo as los hijos ilegtimos sacrlegos.
Luego con la ley 10.903, sobre patronato de menores, se hace una aproximacin a la igualdad entre los hijos legtimos
e ilegtimos (art. 26423 C.C.)
Posteriormente la ley 11.357 sobre los derechos civiles de la mujer expresa en su art. 2 que la madre natural tiene la
patria potestad sobre sus hijos, con la misma amplitud de derechos y facultades, como la madre legtima.
Durante la presidencia de Pern se dicta la ley 14.367 sobre equiparacin de los hijos, de modo que modifica la
situacin en tres aspectos: a) suprimi la discriminacin pblica y oficial entre hijos nacidos dentro del matrimonio y
fuera del matrimonio, b) suprimi la clasificacin de hijos ilegtimos, y c) todos los hijos nacidos tanto dentro como
fuera del matrimonio tienen ahora acciones para reclamar su filiacin, por lo tanto modifica la vocacin hereditaria,
correspondindoles as la mitad de lo que le hubiera correspondido a los legitimados.
Pero la ms importante fue la modificacin introducida por la ley 23.264 (cuyo antecedente es la suscripcin de nuestro
pas del Pacto de San Jos de Costa Rica en 1985 Art. 17 apartado 5) que es la que rige actualmente y que consagra la
unidad de la familia al perder sentido la clasificacin de filiacin matrimonial y extramatrimonial (art. 240 24 C.C.), de
esta manera sienta el principio de la bsqueda de la verdad biolgica para los hijos.
19 Art. 339 CC: hijo incestuoso es el que ha nacido de padres que tenan impedimentos para contraer
matrimonio, por parentesco que no era dispensable segn los cnones de la Iglesia Catlica (derogado por ley
23.264)
20 Art. 338 CC: el hijo adulterino es el que procede de la unin de dos personas que al momento de su
concepcin no podan contraer matrimonio porque una de ellas, o ambas estaban casadas. La buena fe del
padre o de la madre que viva en adulterio sin saberlo, la violencia misma de que hubiera sido vctima la
madre, no muda la calidad de la filiacin, y en uno y otro caso el hijo queda adulterino (derogado por ley
23.264).
21 Art. 340 CC: es el que procede de padre clrigo de ordenes mayores, o de persona, padre o madres, ligada
por voto solemne de castidad, en orden religiosa aprobada por la Iglesia Catlica (derogado por ley 23.264).
22 Art. 342 CC: los hijos adulterinos, incestuosos o sacrlegos no tienen, por las leyes, padre o madre ni
parientes algunos por parte de padre o madre. No tienen derecho a hacer investigaciones judiciales sobre la
paternidad o maternidad (derogado por ley 23.264).
23 Art. 264 CC: la patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponde a los padres
sobre la persona y bienes de sus hijos, desde la concepcin de estos y en tanto sean menores de edad y no se
hallan emancipado.El ejercicio de la patria potestad de los hijos legtimos corresponde al padre; y en caso de
muerte de este o de haber incurrido en la perdida de la patria potestad o del derecho de ejercitarla, a la madre.
El ejercicio de la patria potestad del hijo natural corresponde a la madre o al que reconozca al hijo o aquel que
halla sido declarado su padre o su madre (Texto ordenado por la ley 10.903 , derogado por la ley 23.264)
24 Art. 240 CC: la filiacin puede tener lugar por naturaleza o por adopcin. La filiacin por naturaleza puede
ser matrimonial o extramatrimonial. La filiacin matrimonial y la extramatrimonial, as como la adoptiva
plena surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este cdigo (texto ordenado por la ley
23.264).

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3. Terminologa del Cdigo Civil: anlisis, crtica. Cmputo del parentesco: sistema civil y cannico,
antecedentes.
El artculo 345 del Cdigo Civil define al parentesco como: El vnculo subsistente (significa que deben estar vivos)
entre todos los individuos de los dos sexos(debi decir de uno y otro sexo, porque sino parece que una persona tiene
dos sexos), que descienden de un mismo tronco.
Terminologa: El vnculo subsistente (que con la muerte puede dejar de existir) Ej: Si se muere la madre igual subsiste
el vnculo.
La doctrina lo ha definido mejor como: El vinculo jurdico existente entre las personas en virtud de la
consanguinidad, la afinidad o la adopcin. En roma el parentesco se determinaba por la sujecin de los individuos a
un Pater Familias, as un hijo que se independiza deja de tener el parentesco con su padre.
La ley siempre ha establecido la proximidad del parentesco teniendo en cuenta las generaciones que median entre las
personas que forman parte de la familia consangunea, por lo tanto el cmputo del parentesco tiene por objeto
establecer la mayor o menor proximidad sobre la base de la cantidad de grados o generaciones que separan a los
miembros de la a familia.
Proximidad del Parentesco: Se establece por lneas y por grados (art. 34625 C.C.).
As vemos que grado es el vnculo entre dos individuos formado por la generacin (art. 347 26 1 parte C.C.), por lo
tanto, entre ascendientes y descendientes hay tantos grados como generaciones (art. 352 27 C.C.)
La lnea: Es la serie ininterrumpida de grados (art. 347 26 2 parte C.C.), pero esta definicin es incompleta porque la
lnea se establece por la relacin que existe entre consanguneos determinada por una ascendencia comn, aunque cada
cual pertenezca a distintas ramas, como ser en el caso de los parientes colaterales.
Y el tronco es el ascendiente comn de dos o ms ramas; o sea, de aquel de quien, por generacin, se originan dos o
ms lneas, los cuales por relacin a l se denominan ramas (art. 348 28 C.C.)
El tema del cmputo del parentesco es sumamente importante porque de l se desprende los derechos de representacin
y los derechos hereditarios, ya que en la sucesin intestada los ordenes sucesorios son excluyentes y se da solamente en
el orden descendente la representacin no en lnea ascendiente.
4. Parentesco por consanguinidad, por afinidad, adoptivo. Cmputo del parentesco por consanguinidad,
adoptivo, afinidad.
Por el cmputo se establece el grado de parentesco existente entre las personas dentro de una familia.
Se puede hacer de dos formas, segn si la persona se encuentra o no en la misma lnea, es decir, en lnea recta o lnea
colateral.
25 Art. 346 CC: la proximidad de parentesco se establece por lneas y grados.
26 Art. 347 CC: se llama grado, el vnculo entre dos individuos formado por la generacin; se llama lnea la
serie no interrumpida de grados.
27 Art. 352 CC: en la lnea ascendente y descendente hay tantos grados como generaciones. As, en la lnea
descendente el hijo est en el primer grado, el nieto en el segundo y el bisnieto en el tercero, as los dems. En
la lnea ascendente el padre est en el primer grado, el abuelo en el segundo, el bisabuelo en el tercero, etc.
28 Art. 348 CC: se llama tronco el grado de donde parten dos o ms lneas, las cuales por relacin a su origen
se llaman ramas.
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Cmputo del parentesco por consanguinidad: La lnea recta se divide en ascendente o descendente.
La primera es la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelos y otros ascendientes (art.
35129 C.C.), y la segunda es la serie de grados o generaciones que unen al tronco comn con sus hijos, nietos y dems
descendientes (art. 35030 C.C.).
Esta divisin ha sido criticada porque la lnea es siempre la misma, y el distingo solo adquiere importancia en el
derecho hereditario a causa de la prelacin de rdenes que se excluyen recprocamente y en el derecho de
representacin.
Debemos aclara que en lnea recta hay tantos grados como generaciones (art. 352 27 C.C.).
La lnea colateral se establece por la relacin existente entre consanguneos determinada por un ascendiente comn o
tronco; es decir, que se encuentran en distintas ramas o lneas pero tienen como nexo un antepasado en comn. Los
grados tambin se cuentan por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta
el autor comn, y desde este hasta el otro pariente (art. 353 31 C.C.).
Hay tres lneas colaterales, segn se parta del ascendiente de primer, segundo o tercer grado (art. 354 a 356 32 C.C.).
Determinar el grado en la lnea colateral es importante porque solamente existe derecho sucesorio hasta el cuarto
grado.
Esta forma de cmputo, por lnea colateral, evoca la agrupacin de los parientes consanguneos en las llamadas
parentelas del derecho germnico. En nuestro derecho estas lneas no tienen trascendencia jurdica.
Otro tema para aclarar es la unilateralidad o bilateralidad del parentesco (arts. 360 33 y 36134 CC).
La diferencia se hace segn si dos parientes entre s pueden referir su origen comn a uno o ms progenitores. Ej: Los
hermanos entre s son bilaterales cuando proceden del mismo padre y de la misma madre, y son unilaterales (art. 3586 35
CC) si proceden del mismo padre pero de distintas madres (son hermanos paternos) como si proceden de la misma
madre pero de diferentes padres (son hermanos maternos). Este tema es muy importante en el derecho hereditario.
29 Art. 351 CC: se llama lnea ascendente la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre,
abuelo y otros ascendientes.
30 Art. 350 CC: se llama lnea descendente la serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con
sus hijos, nietos y dems descendentes.
31 Art. 353 CC: en la lnea colateral los grados se cuentan igualmente por generaciones, remontando desde la
persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta el autor comn; y desde este hasta el otro pariente. As
dos hermanos estn en el segundo grado, el to y el sobrino en el tercero, los primos hermanos en el cuarto,
los hijos de primos hermanos en el sexto, y los nietos de primos hermanos en el octavo, y as en adelante.
32 Art. 354 CC: la primera lnea colateral parte de los ascendientes en el primer grado, es decir, del padre y
madre de la persona de que se trate, y comprende a sus hermanos y hermanas y a su posteridad.Art. 355 CC:
la segunda parte de los ascendientes en segundo grado, es decir, de los abuelos y abuelas de la persona de que
se trate, y comprende al to, al primo hermano, y as los dems.
Art. 356 CC: la tercera lnea colateral parte de los ascendientes en tercer grado, es decir, de los bisabuelos y
bisabuelas, y comprende sus descendientes. De la misma manera se procede para establecer las otras lneas
colaterales partiendo de los ascendientes ms remotos.
33 Art. 360 CC: los hermanos se distinguen en bilaterales y unilaterales. Son hermanos bilaterales los que
proceden del mismo padre y la misma madre. Son hermanos unilaterales los que proceden del mismo padre,
pero de madres diversas, o de la misma madre pero de padres diversos.
34 Art. 361 CC: Cuando los hermanos unilaterales proceden de un mismo padre tienen el nombre de
hermanos paternos; cuando proceden de la misma madre se llaman hermanos maternos.
35 Art. 3586 CC: el medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo
que le corresponde a estos.
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Cmputo del parentesco por afinidad: Este parentesco es el establecido entre un cnyuge y los parientes
consanguneos del otro cnyuge.
Es un vnculo eminentemente jurdico y se constituye como efecto de la celebracin del matrimonio, pues en nuestro
derecho (al seguir la tradicin del derecho romano y el cannico) rige el principio de la extincin del parentesco por
afinidad si el matrimonio que le da origen se disuelve, es decir, si hay nulidad del matrimonio. Estos impedimentos
estn en el art. 16667 inc. 4 C.C. Pero si desaparece el impedimento el matrimonio no se anula, no se disuelve, de modo
tal que el parentesco por afinidad contina existiendo.
La importancia de este parentesco es que genera derechos y obligaciones recprocos entre los que se encuentran en el
primer grado, por ej. entre suegra y nuera (art. 368 36 C.C.) hay derecho y obligacin de dar alimentos. Adems, confiere
a la nuera carcter de sucesora universal no heredera en la sucesin de los suegros (art. 3576 37 bis C.C.) y es un
impedimento matrimonial (art. 16667 inc. 4 C.C.).
El cmputo del parentesco por afinidad es derivado. El art. 363 38 C.C. lo fija por extensin del grado en que se haya el
cnyuge y el art. 36439C.C. excluye todo vnculo entre parientes de uno de los cnyuges y parientes del otro.
Cmputo del parentesco adoptivo: Este parentesco se crea con la adopcin, y pude ser de dos clases: simple o plena.
En la adopcin simple el adoptado es reputado como hijo matrimonial del o de los adoptantes, pero no adquiere vnculo
de parentesco con los consanguneos de este o de estos, pero si tiene impedimentos matrimoniales (art. 166 67 inc. 3
C.C.) y derechos hereditarios (art. 33340 y 33441 C.C.)
En cambio en la adopcin plena el adoptado adquiere una filiacin que sustituye a la de origen (art. 323 42 C.C.).

36 Art. 368 CC: entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados
en primer grado.
37 Art. 3576 bis CC: la viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo no
sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los
bienes que le hubiesen correspondido a su esposo en dicha sucesin. Este derecho no podr ser invocado por
la mujer en los casos de los artculos 3573, 3574 y 3575.
38 Art. 363 CC: la proximidad del parentesco por afinidad se cuenta por el nmero de grados en que cada uno
de los cnyuges estuviese con sus parientes por consanguinidad. En la lnea recta, sea descendente o
ascendente, el yerno o nuera estn recprocamente con el suegro o suegra en el mismo grado que el hijo o hija,
respecto del padre o madre, y as en adelante. En la lnea colateral los cuados o cuadas entre s estn en el
mismo grado que entre s estn los hermanos o hermanas. Si hubo un precedente matrimonio, el padrastro o
madrastra en relacin a los entenados o entenadas, estn recprocamente en el mismo grado en que el suegro o
suegra en relacin al yerno o nuera.
39 Art. 364 CC: el parentesco por afinidad no induce parentesco alguno para los parientes consanguneos de
uno de los cnyuges en relacin a los parientes consanguneos del otro cnyuge.
40 Art. 333 CC: el adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones
que los padres biolgicos; pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo
gratuito de su familia biolgica ni esta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de
su familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres biolgicos.
41 Art. 334 CC: el adoptado y sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los
adoptantes; pero no son herederos forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representacin al
adoptante y son herederos forzosos.
42 Art. 323 CC: la adopcin plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de
origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes
de esta as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos
matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismo derechos y obligaciones del hijo
biolgico.
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5. Efectos jurdicos del parentesco: civiles, penales, procesales.

Efectos civiles:
-Otorga derechos recprocos de dar alimentos (art. 367 a 376 C.C.).
-Otorga derecho de visitas (art. 37643 bis incorporado por Ley 21.040).
Es un presupuesto a la vocacin hereditaria legtima (art. 3545 y ss. y 3565 y ss. C.C.) en la consanguinidad y desde la
sancin de la ley 17.711 el art. 3576 bis C.C. le otorga el mismo derecho por afinidad para el caso de la nuera viuda sin
hijos y que no haya contrado nuevo matrimonio, la cual va a tener derecho a recibir la cuarta parte que le hubiere
correspondido al marido premuerto. Tambin se da en el adoptivo
Existe impedimentos matrimoniales entre estos.
-Legitima para oponerse a la celebracin del matrimonio y para deducir la accin de nulidad del matrimonio
-Legitima para promover la declaracin de insania, interdiccin por sordomudez e inhabilitacin judicial en los casos
del art. 152 bis C.C.
-Da derechos a ejercer la tutela y curatela legtima y pedir medidas precautorias
La obligacin de denunciar la orfandad de los menores o la vacante de la tutela.
La inhabilitacin al oficial pblico para actuar como tal en todo asunto en que tenga inters sus parientes dentro del
cuarto grado
-Confiere el carcter de parte interesada para declarar la existencia del embarazo.
-El derecho a obtener el beneficio de competencia en los casos del art. 800 inc. 1 y 3 C.C.
-La legitimacin para requerir la declaracin de simple ausencia y ser designado administrador de os bienes del ausente
y tambin para requerir la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento
-Legitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de la paternidad
-Exime de la obligacin de denunciar el homicidio de que fuera vctima el causante que conlleva la indignidad para
suceder (art. 3292 C.C.)
Efectos penales: Es un elemento integrante del tipo en el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar (ley 13.944) o en el caso del matrimonio ilegal
Es calificativo agravante del tipo, como ser en el homicidio, lesiones, abuso de armas, corrupcin y prostitucin, etc.
Es eximente de responsabilidad en los casos de hurto, defraudaciones o daos recprocamente causados por los
cnyuges, ascendientes, descendientes, afines en lnea recta y hermanos o cuados, si viviesen juntos
Efectos procesales: En este aspecto el parentesco es una causal de recusacin y excusacin de magistrados y
funcionarios judiciales (art. 17 CPCC), impide el ofrecimiento de parientes como testigos (art. 421 CPCC), etc.
IV. OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE PARIENTES.
1. Alimentos: concepto, definicin. Fuentes. Caracteres del derecho alimentario entre parientes.
El vnculo jurdico determinante del parentesco es el que establece la relacin alimentaria, la cual exige recprocamente
de los parientes una prestacin que asegure la subsistencia del pariente necesitado.
Esta relacin es una relacin netamente asistencial porque trasunta principios de solidaridad familiar ante las
contingencias que pueden poner en peligro la subsistencia fsica de uno de sus miembros.
Esta relacin se da en tres mbitos:
43Art. 376 bis CC: los padres, tutores o curadores de los menores e incapaces o quienes tengan a su cuidado
personas mayores de edad, enfermas o imposibilitadas debern permitir las visitas de los parientes que
conforme a las disposiciones del presente captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujere
oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud moral o fsica de los interesados el juez resolver en
trmite sumario lo que corresponda, estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de
acuerdo a las circunstancias del caso.
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Entre parientes en general: es lo que el pariente mayor de edad requiere exclusivamente para la subsistencia, habitacin
y vestuario correspondiente a su condicin, como tambin lo necesario para la asistencia de las enfermedades. El
pariente que lo pide debe probar que carece de los medios necesarios para procurrselos por s mismos y que no puedan
adquirirlo con su trabajo (art. 37044 C.C.)
Entre padres e hijos menores de edad: es un deber asistencial mucho ms amplio pues comprende no solo la
alimentacin sino tambin los gastos de educacin, habitacin, esparcimiento, etc. de acuerdo a su condicin y fortuna
(arts. 26545, 267151 y 27146 y concs. CC).
Entre cnyuges: es el deber asistencial recproco en sentido amplio determinado por el nivel econmico del que goza la
familia
Alimentos: Concepto: Para el Dr. Belluscio los alimentos son el conjunto de bienes materiales necesarios para la
subsistencia fsica de una persona y en ciertos casos para su instruccin y educacin.
Definicin: Nuestro Cdigo Civil da una definicin en el art. 372 que dice la prestacin de alimentos comprende lo
necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe, y tambin lo
necesario para la asistencia en las enfermedades.
Hay que aclarar que hay dos clases de alimentos:
-Ordinarios, que son los que se perciben en forma peridica.
-Extraordinarios, que son aquellos que se dan en circunstancias especiales (por ej. para solventar una intervencin
quirrgica).
De esta manera vemos que para nuestro ordenamiento jurdico se deben comprender tanto los ordinarios como los
extraordinarios (que requieren una peticin especial por va incidental), pero no los superfluos o lujosos.
Todo lo relativo a este tema se encuentra regulado desde el art. 367 al 376 del CC.
Fuentes: La ley, y dentro de esta vemos normas dentro del Derecho de Familia y normas fuera de l.
*Dentro del Derecho de Familia encontramos:
-Derechos y deberes de los cnyuges son un efecto propio del matrimonio (art. 198 100 CC)
separacin personal y divorcio vincular (art. 231 47 CC y despus de la sentencia arts 203 Error!Marcador no definido., 207102 y
20848 CC).
-Patria potestad (art. 26545, 267151 y 268152 CC).
-Parentesco (arts. 36749 y 36850 CC).
44 Art. 370 CC: el pariente que pida alimento, debe probar que le faltan los medios para alimentarse y que no
le es posible adquirirlo con su trabajo, sea cual fuere la causa que le hubiere reducido a tal estado.
45 Art. 265 CC: los hijos menores de edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen estos la
obligacin y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no
solo con los bienes de los hijos sino con los suyos propios.
46 Art. 271 CC: en caso de divorcio vincular, separacin personal, separacin de hecho o nulidad del
matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el deber de dar alimentos a sus hijos y educarlos, no obstante
que la tenencia sea ejercida por uno de ellos.
47 Art. 231 CC: deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular, o antes de ella en caso de
urgencia, podr el juez decidir si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a
l, determinar a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de este cdigo, y fijar
los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiere recibirlo y a los hijos, as como las
expensas necesarias para el juicio.En el ejercicio de la accin por alimentos provisionales entre los esposos,
no es precedente la previa discusin de la validez legal del ttulo o vnculo que se invoca.

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*Fuera del Derecho de Familia tenemos:

-La obligacin del donatario en la obligacin sin cargo cuando el donante no tiene los medios necesarios para su
subsistencia (art. 183751 CC).
-Convencional, ya que se puede pactar entre las partes la prestacin de alimentos que son de distinta naturaleza a los
derivados de la ley, pero esta fuente escapa de los caracteres propios del derecho alimentario.
-Testamentaria, que puede ser el legado de alimentos (art. 3790 52 CC) o el cargo impuesto a una disposicin
testamentaria como institucin de heredero.
Caracteres del derecho alimentario entre parientes: Son los mismos caracteres del estado de familia y los toma de
este porque son una consecuencia de l mismo la obligacin alimentaria, y que son aquellos que se desprenden del art.
37453 CC:
-Inalienable porque no puede ser objeto de transferencia por actos entre vivo, sera sino una cesin.
-Inembargable.
-Irrenunciable pero si se puede renunciar al cobro de las cuotas devengadas, que s son prescriptibles (art. 4027 54 CC).
-Imprescriptible, pero si prescriben las cuotas alimentarias ya devengadas y no percibidas por el alimentado (prescriben
a los 5 aos).
-No puede ser objeto de transaccin ni de compensacin de otra obligacin.
-Es inherente a la persona, no se puede transferir mortis causa y no se puede reclamar el cumplimiento de la obligacin
por accin subrogatoria.
48 Art. 208 CC: cuando la separacin personal se decreta por alguna de las causas previstas en el artculo 203
regir, en lo pertinente, lo dispuesto en el artculo anterior a favor del cnyuge enfermo, a quien, adems
debern procurrsele los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin teniendo en cuenta las
necesidades y recursos de ambos cnyuges. Fallecido el cnyuge obligado, aunque se hubiere disuelto el
vnculo matrimonial por divorcio vincular con anterioridad, la prestacin ser carga de su sucesin debiendo
los herederos prever, antes de la particin el modo de continuar cumplindola.
49 Art. 367 CC: Los parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente: 1 los
ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los ms prximos en grado, y a
igualdad de grados los que estn en mejores condiciones para proporcionarlos.
2 los hermanos y medio hermanos.
La obligacin alimentaria entre los parientes es recproca.
50 Art. 368 CC: entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados
en primer grado.
51 Art. 1837 CC: cuando la donacin es sin cargo el donatario est obligado a prestar alimentos al donante
que no tuviese medios de subsistencia; pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados
o el valor de ellos si los hubiese enajenado.
52 Art. 3790 CC: el legado de alimentos comprende la instruccin correspondiente a la condicin del
legatario, la comida, el vestido, la habitacin, la asistencia en las enfermedades hasta la edad de 18 aos, sino
fuese imposibilitado para poder procurrselo. Si lo fuese el legado durar la vida del legatario.
53Art. 374 CC: la obligacin de prestar alimentos no puede ser compensada con obligacin alguna, ni ser
objeto de transaccin; ni el derecho a los alimentos puede renunciarse ni transferirse por acto entre vivos o
muerte del acreedor o deudor de alimentos, ni constituir a terceros derecho alguno sobre la suma que se
destine a los alimentos, ni ser esta embargada por deuda alguna.
54 Art. 4027CC: se prescribe por cinco aos la obligacin de pagar los atrasos: de pensiones alimenticias
2. del importe a los arriendos, bien sea la finca rstica o urbana
3. de todo lo que debe pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos

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hay reciprocidad entre las partes relacionadas (art. 367 49 in fine CC).
-Es de contenido patrimonial.
-Su fin es extrapatrimonial porque tiende a la preservacin de la persona del alimentado.
2. Parientes obligados: evolucin legislativa. Diferenciacin con la obligacin alimentaria entre cnyuges.
Evolucin legislativa: Antes de la ley 23.264 el tema se encontraba enunciado de la siguiente manera: los arts. 367 49 y
36850 CC se referan a los parientes legtimos, y el art. 369 55 CC a los parientes ilegtimos. Pero estos artculos tenan
una redaccin confusa porque no establecan un orden de prelacin entre los obligados.
Pero luego de quedar derogada la diferencia entre parientes legtimos e ilegtimos el rgimen de esta obligacin cambia
y todos aquellos que quedaron comprendidos por el nuevo articulado son los legitimados activos y pasivos de la
misma, es decir, los obligados para la ley.
Ahora bien, si tomamos la normativa actual y lo analizamos dentro de los tres mbitos ya enunciados, vemos que los
parientes obligados se encuentran regulados de la siguiente manera:
-Parientes Obligados: El art. 36749 CC establece un orden de prelacin entre los consanguneos: primero estn los
ascendientes y descendientes, y entre ellos los ms prximos en grado, o los que estn en mejores condiciones para
proporcionrselos, y luego estn los hermanos y medio hermanos.
-El art. 36850 CC establece que entre los afines hay solamente entre los que estn vinculados en primer grado, es decir,
el suegro y la suegra respecto del yerno o la nuera y el padrastro o madrastra respecto del hijastro o la hijastra. Sobre
este ltimo tema la jurisprudencia ha dicho que solo deben prestarlos los afines sino hay parientes consanguneos.
Adems, sobre estas dos relaciones solamente rige el principio de la reciprocidad de la obligacin alimentaria
La obligacin de los padres respecto de los hijos menores emerge de la patria potestad (arts. 265 14, 26749, 26850 y concs.
CC), lo cual no obsta que en caso de indigencia de los padres se aplique el art. 367 49 CC, pero solamente en forma
subsidiaria se aplica
La obligacin entre cnyuges se ve dentro del matrimonio y de los efectos personales del divorcio
Diferenciacin con la obligacin alimentaria entre cnyuges: El Art. 198 dice que los esposos se deben
mutuamente asistencia y alimentos.
Ambos en la medida de sus posibilidades , deben contribuir a la satisfaccin de las necesidades, no solo en lo
econmico, sino tambin en lo relativo a otros aportes de orden domstico.
3. Requisitos de la obligacin alimentaria. Evolucin.
Segn lo enunciado en el art. 37044 CC, son:
-Un estado de necesidad del pariente que solicita los alimentos o falta de medios (que es un estado de insolvencia o de
indigencia que impide la satisfaccin de los requerimientos alimentarios) y que ste no pueda procraselos por s.
Esta es una cuestin de hecho sujeta a apreciacin judicial, lo importante es que carezca de medios econmicos que le
permitan sufragar sus necesidades.
-Imposibilidad de obtenerlos con su trabajo (no basta con invocar la falta de trabajo sino que debe acreditarse la
imposibilidad de obtenerlo sea por razones de salud, edad, etc.).
-Indiferencia de la causa, pues no le interesa a la ley el motivo por el cual el peticionante cay en estado de indigencia
pero no puede convalidarse el ejercicio abusivo de ese derecho.

55 Art. 369 CC: entre los parientes ilegtimos se deben alimentos el padre, la madre y sus descendientes, y a
falta de padre y madre, o cuando estos no puedan prestarlo, el abuelo o la abuela y nietos o nietas.
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Evolucin: El art. 51 de la Ley 2.393 estableca el deber del marido de prestar a su mujer todos los recursos que le
fueran necesarios. El deber de asistencia, en el contexto de la Ley 2.393, refleja una concepcin de la familia en que el
marido era quien allegaba a su esposa y a los hijos todos los medios econmicos necesarios para su subsistencia y
desenvolvimiento.
Esto era coherente con una concepcin patriarcal de la familia, en la que el marido asuma la representacin legal de su
mujer, y sta a su vez era incapaz de hecho relativa.
Ya que estaba reservada a la mujer la funcin domstica del cuidado de los hijos y la casa.
En la actualidad la igualdad jurdica de los cnyuges lleva a considerar que ambos en la medida de sus posibilidades
deben contribuir a la satisfaccin de las necesidades, no solo en lo econmico sino tambin en lo relativo a otros
aportes de orden domstico.
4. El alcance de la prestacin alimentaria: diversos supuestos, gastos ordinarios y extraordinarios, contribucin,
extensin de cuota, clculo de la cuota: diversos supuestos. Actualizacin.
Diversos supuestos, gastos ordinarios y extraordinarios, contribucin, extensin de cuota, clculo de la cuota:
diversos supuestos. Actualizacin: No hay normas precisas que establezcan cual es el alcance de esta prestacin, por
lo cual la jurisprudencia ha optado por considerar la necesidad del alimentado y la posibilidad econmica del
alimentante.
La obligacin se actualiza sobre la base de la necesidad del pariente que solicita los alimentos y tambin en funcin de
las posibilidades econmicas del pariente que debe satisfacerla.
En el caso de los padres con relacin a los hijos menores la obligacin se ampla porque comprende la educacin, la
crianza, la habitacin, etc.
En el caso de los parientes mayores de edad la obligacin es recproca y se da porque no puede atender con su trabajo a
sus propias necesidades o a los de su familia, sin importar la causa que provoc la situacin de indigencia.
Gastos Ordinarios: Son los que surgen del Art. 372 (vestimenta, habitacin, gastos mdicos, etc.).
Extraordinarios: La Jurisprudencia dice que son todos los gastos imprevistos o aunque previsibles nos suceden
asiduamente segn el curso natural y ordinario de las cosas, destinados a atender las necesidades impostergables del
necesitado (Ej: Los Tratamientos u operaciones quirrgicas extraordinarias, no una mera operacin, internaciones
adecuados, tratamientos odontolgicos no previstos en las obras sociales como tratamientos comunes, los estudios de
apoyo escolar, sepelios, mudanzas, compra de libros, etc).
Contribucin: El pariente condenado a pagar alimentos o el que los abono voluntariamente, tienen derecho a exigir de
otros parientes obligados en igual grado que contribuyan al pago de aquellos, pero exclusivamente en lo que se refiere
a las cuotas futuras, es decir, no las ya devengadas y pagadas.
Extensin de la Cuota: La prestacin de alimentos comprende no solo la satisfaccin de las necesidades vinculadas a
la subsistencia, sino tambin, las mas urgentes de ndole material como la habitacin, vestimenta, asistencia en
enfermedades, etc., y las de orden moral y cultural.

Actualizacin de la Cuota: Cuando no se trate de ingresos fijos, sino de una cota fijada en una suma de dinero, la
misma sentencia dispondr la actualizacin peridica (generalmente cada dos o tres meses) de dicha suma, esta
actualizacin automtica se usaba antes de 1991 por la inflacin, hoy da la jurisprudencia no se pone de acuerdo si se
debe actualizar automticamente en la sentencia los alimentos, pero es la posicin de la CSJN que no se debe
actualizar automticamente en la sentencia.
Los cuales pueden ser:
En Dinero.
En Especie.

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5. Rgimen procesal del juicio de alimentos: Cdigo civil, cdigos de forma. Alimentos provisionales. Efectos de
la sentencia. Intereses de la cuota alimentaria, cuotas suplementarias.
Cdigo Civil y cdigos de forma: El procedimiento necesario para llevar adelante un juicio de alimentos se encuentra
tanto en los cdigos de forma como en el cdigo de fondo (Cdigo Civil).
Dentro del Cdigo Civil tenemos:
Art. 375 que expresa el procedimiento en la accin de alimentos, ser sumario, y no se acumular a otra accin que
deba tener un procedimiento ordinario; y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el juez, segn el mrito
que arrojen los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambin las expensas del
pleito, si se justificare absoluta falta de medios para seguirlo.
Art. 376 que dice de la sentencia que decrete la prestacin de alimentos, no se admitir recurso alguno con efecto
suspensivo, ni el que recibe los alimentos podr ser obligado a prestar fianza o caucin alguna de volver lo recibido si
la sentencia fuese revocada.
En el Cdigo de Procedimientos de la Provincia de Buenos Aires el tema esta regulado en los arts. 635 y sgtes., como
tambin en los arts. 827 y sgtes. del mismo cdigo.
En nuestra provincia coexisten simultneamente dos procedimientos porque en algunos departamentos judiciales no se
han organizado Tribunales de Familia entonces las causas son llevadas por Juzgados de Primera Instancia en lo Civil y
Comercial, por ej. Dolores.
Con la Ley 11.463 se han formado los Tribunales de Familia desde 1995 en el Departamento Judicial de La Plata. En
estos el procedimiento se inicia el reclamo no con una demanda como en los dems, sino con una solicitud de trmite
en la que se debern consignar los datos necesarios (del peticionante, del accionado, como tambin la peticin que se
reclama) y se debe redactar en el reverso de la solicitud una sntesis del reclamo.
Tambin se debe determinar la legitimacin, se debe acreditar el vnculo por ejemplo por medio de la partida de
nacimiento, etc., luego se debe expresar cual es el estado del alimentado y, finalmente, se debe estimar el caudal del
alimentante, es decir, cuales son sus ingresos. El ltimo requisito es importante porque basndose en ello se pueden
pedir alimentos provisorios. El fin de esta forma tan particular es que no predisponga mal a la persona, que es lo que
ocurrira si se inicia con una demanda.
Es importante resaltar que las caractersticas de este procedimiento son que en l los tiempos son ms breves, hay una
etapa conciliatoria y prueba ms acotada.
Entonces, una vez iniciado el reclamo con la presentacin de la solicitud de trmite comienza a correr la Etapa Previa.
Esta etapa est a cargo del Consejero de familia el cual trata de lograr una conciliacin entre las partes sobre la cuota
alimentaria para lo cual las convoca a una audiencia. Si se logra la conciliacin se labrar un acta circunstanciada que
el Tribunal homologar cobrando de esta manera fuerza ejecutiva (efecto de la sentencia). Y si no se logra la
conciliacin quedar abierta la va contradictoria.
Ya en la etapa contradictoria se debe hacer una demanda, ya que se va a iniciar un proceso de conocimiento (art. 636
CPCC). Con la demanda solo se puede acompaar la prueba documental y se debe solicitar la informativa, esta prueba
es acotada.
Luego el juez va a fijar una audiencia preliminar en un plazo no superior a los 10 das contados desde la presentacin
de la demanda. A esta audiencia deben asistir las partes con los letrados y el Ministerio Pupilar si corresponde, y en la
cual se va a procurar llegar a un acuerdo, hecho que si se produce se va a homologar, luego se labra el acta y se da por
terminado el procedimiento.
Tambin puede pasar que haya incomparecencia injustificada del alimentante (art. 637 CC) o del alimentado a la
audiencia. En el primer caso se le aplicar una multa a favor de la otra parte y se fija una nueva audiencia a realizarse a
los 5 das bajo el apercibimiento de establecer la cuota de acuerdo a las pretensiones del actor. Y si se da la segunda
situacin se le fijar una nueva audiencia a los 5 das pero bajo el apercibimiento de tener su pretensin por desistida.
Segn haya prueba o no se llevar a cabo una audiencia de vista de causa. Y la sentencia se va a dictar a los 5 das de la
produccin de la prueba.
Debemos aclarar que si el que solicita alimentos no puede probar su estado de indigencia por medio de pruebas
documentales, lo puede probar por medio de indicios.
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Para determinar cual va a ser el monto reclamado se debe hacer una ecuacin matemtica entre la necesidad del
alimentado y el caudal del alimentante.
Una vez dictada la sentencia esta se debe cumplir y sino ocurre ello se va a intimar al demandado con un traslado ha
hacerlo sino tendr como consecuencia el embargo.
Ante la denegatoria de la sentencia esta se puede apelar con efecto devolutivo. Adems, por ser de un tribunal la
sentencia contra ella hay muy pocos recursos.
La situaciones ms frecuentes que se dan son de juicio de alimentos de padres a hijos mayores, y de hijos mayores
estudiantes a padres.
Alimentos provisionales: Segn el art. 375 del C.C. desde el principio de la causa o en el curso de ella , el Juez podr
fijar alimentos provisorios que se debern prestar hasta el dictado de la sentencia. Y por no estar fijada una cuota, esta
debe ser tan moderada como lo aconsejen las circunstancias. Si son concedidos se retrotraen hasta el momento que
fueron pedidos.
Efectos de la sentencia: La sentencia tiene efecto ejecutivo.
Intereses de la cuota alimentaria, cuotas suplementarias: Desde que se notifica la reclamacin judicial de los
alimentos se produce la mora del obligado. Si la condena comprende el pago de mensualidades, se reputar que dichos
pagos debieron efectuarse mes a mes, desde la notificacin de la demanda de alimentos, aunque la sentencia se
pronuncie posteriormente.
Si la cuota alimentaria es una suma fija esta se debe actualizar.
Cuotas Suplementarias: Constituyen un modo de permitir al deudor satisfacer, mediante un plazo acordado
judicialmente, lo alimentos devengados durante el juicio.
6. Caducidad del derecho de cobro. Convenio en materia de alimentos.
El art. 645 del C.P.C.C. dispone que la inactividad procesal del alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en
contrario, de su falta de necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la causa, puede determinar la caducidad del
derecho a cobrar la cuotas atrasadas referidas al perodo correspondiente a la inactividad.
No se esta ante una caducidad en sentido estricto, sino ante una regla procesal que consagra una presuncin (quien no
ha reclamado el pago de las cuotas alimentarias acumuladas en razn de su propia inactividad procesal, debe
presumirse que no ha necesitado de ellas y, en ese caso, el reclamo tardo del capital deja de responder a la naturaleza
asistencial.
7. Acciones de modificacin, cesacin y contribucin. Legitimados, alcances.
Legitimados, alcances: Los legitimados para pedir una modificacin son los mismos establecidos por la ley como
legitimados para pedir la cuota alimentaria.
Igualmente una vez determinada la cuota alimentaria, que puede ser una suma de dinero como bienes para el consumo,
esta puede ser modificada si cambia las circunstancias del alimentante como tambin las del alimentado, por ejemplo si
alguno de ellos se gana la lotera. Esta modificacin se hace por va incidental (arts. 264 y 272). Adems, se va a
modificar tantas veces como sea necesario.
8. Cesacin de la obligacin alimentaria entre parientes: distintos supuestos.
La obligacin alimentaria entre parientes cesa ipso iure:
-Por el fallecimiento del alimentante o del alimentado, ya que se trata de derechos y obligaciones inherentes a la
persona, y por consiguiente no son transmisibles por muerte.
-Por sentencia judicial por desaparecer las condiciones legales que dieron base a la fijacin de los alimentos (Ej:
Mejoramiento de fortuna del alimentado, empobrecimiento del alimentante, existencia de parientes obligados en orden
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preferente y por hacer incurrido ascendientes o descendientes en actos por los cuales pueden ser desheredados arts.
3744 a 3747 C.C.
9. Derecho de visitas: concepto y regimen legal. Inters legtimo de los no contemplados en el art. 376 bis del
Cdigo Civil. Oposicin y suspensin.
Concepto y rgimen legal: Este tema est en esta bolilla porque los legitimados para solicitar derecho de visitas son
los mismos que los parientes que pueden pedir alimentos (arts. 367 49 y 36850 CC).
Esta expresin viene de aos atrs. Su origen se remonta al ao 1857 donde la Corte de Casacin Francesa dicta una
sentencia en la cual expresa que la autoridad del padre no es absoluta con relacin a sus hijos, de modo tal que este no
le poda imponer a estos no ver a sus abuelos, siempre que no sea nocivo para su salud.
En nuestro ordenamiento jurdico fue incorporada esta figura como art. 376 bis 43 en el Cdigo Civil por la ley 21040.
Lo caracterstico de este derecho es que se llama de visita por que es acotado en el tiempo y porque se debe fijar un
lugar para ejercerlo, es decir, para el encuentro.
En un principio la visita deba llevarse a cabo en el domicilio del visitado y en un horario pautado entre el visitante y
los padres. Pero con el correr del tiempo este derecho se ampli y acepta en encuentro en cualquier momento del da y
en cualquier lugar.
Para que esta figura se de debe haber un sujeto visitante y un incapaz (menor o mayor) que va a ser visitado.
Segn Guastavino hay tres sujetos en la relacin: el visitador o visitante (que es quien pretende la visita), el visitado
(que es a quien se quiere visitar) y el que debe permitir la visita.
Debemos aclara que el visitador o visitante puede ser cualquiera de los mencionados en los arts. 367 49 y 36850 CC, ya
que al ser un derecho subjetivo puntual solamente puede ser ejercido por sujetos puntuales, y que son aquellos que
estn obligados a dar alimentos.
El fundamento de este derecho es propinar los vnculos, los afectos, todo aquello que hace a lo interno del ser humano.
Inters legtimo de los no contemplados en el art. 376 bis del Cdigo Civil. Oposicin y suspensin: En el caso de
los sujetos no contemplados en el art. 376 bis 43 CC (como ser los padrinos y ahijados) deben plantear la existencia de
un inters legtimo, que no se haya alcanzado por la ley, que no hay un perjuicio para el visitado, y que la oposicin es
infundada.
En el mbito procesal es importante aclarar que para que exista oposicin a la visita va a tener que probar el motivo de
su negacin, porque la visita altera el desarrollo del visitado y que la oposicin no sea abusiva.
V. MATRIMONIO.
1. El matrimonio: concepto, caracteres. Acto jurdico matrimonial y relacin jurdica matrimonial. Etimologa.
El matrimonio: Concepto: Vlez Srsfield no defini al matrimonio, pero hay que intentar definirlo con claridad.
Para este su definicin no era necesaria en el Cdigo Civil, pero si expres su pensamiento sobre l en una nota del
mismo, en la cual dice que es una institucin social de toda comunidad fundada en el consentimiento de las partes, y
afirma que es un contrato sui generis.
Para Zannoni es el consorcio de toda la vida establecido con carcter permanente, libre y legalmente entre hombre y
mujer ordenado por su naturaleza al bien de los cnyuges y a la procreacin y educacin de los hijos.
Caracteres:
a) Unidad: La existencia de un matrimonio subsistente impide la constitucin de otro vnculo matrimonial (es un
impedimento de ligamen segn el art. 166 inc. 6 del C.C.).

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b) Permanencia o Estabilidad: La unin matrimonial se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad
quede garantizada por la ley (no debe ser considerada como indisolubilidad).
c) Juridicidad: El matrimonio se perfecciona por medio de la celebracin del acto jurdico revestido de las
solemnidades que las ley impone a los contrayentes (la ley positiva pretende que el matrimonio se constituya a travs
de signos exteriores, formales que permitan ejercer un control de legalidad de la unin).
Acto jurdico matrimonial y relacin jurdica matrimonia: La unin matrimonial se logra en virtud de un acto
jurdico, es decir, un acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales.
Una vez celebrado el matrimonio, comienza la relacin jurdica matrimonial que es el desenvolvimiento de los vnculos
creados por el acto jurdico matrimonial que se traduce en los deberes y derechos interdependientes y recprocos entre
los cnyuges.
Etimologa: La palabra matrimonio deriva de las races latinas matris y munium, que significan carga o misin de
la madre, como decan las decrtales del Papa Gregorio IX, Para la madre, el nio es antes del parto oneroso,
doloroso en el parto, y despus del parto, gravoso, por cuya razn el legitimo enlace del hombre y de la mujer se ha
denominado matrimonio mas bien que patrimonio.
El derecho Romano, en cambio, haba utilizado el termino justas nupcias, donde nupcias proviene de nubere, es
decir, velar o cubrir, aludiendo al velo que cubra ala novia durante el casamiento o confarreatio.
Otro termino es, consorcio (cum y sors), que significa la suerte comn de quienes contraen matrimonio.
2. Fines del matrimonio. Fines protegidos. Derecho Cannico: fines, esencia.
Para Belluscio no son necesarios los fines en el Cdigo Civil pues carecen de relevancia jurdica, segn este la gente ya
los conoce.
Estn en el Derecho Cannico, en el Cdigo de 1.917 que distingua entre fines primarios (que eran la procreacin y la
y la educacin de la prole) y los fines secundarios (la ayuda mutua y el remedio a la concupiscencia). El Cdigo
Cannico de 1.983 considera que el matrimonio esta ordenado al bien de los cnyuges, y a la procreacin y educacin
de los hijos sin aludir a los fines primarios y secundarios.
No se encuentran regulados expresamente en el C.C. pero estos se infieren de los arts. 198 100, 199101, 26423 y 26545.
Estos son:
La fidelidad.
La asistencia (que es la solidaridad y el trato cordial), los alimentos y la convivencia.
La patria potestad.
Para Borda son la satisfaccin del amor y la compaa que comparten el mismo par.
Para Zannoni los fines del matrimonio son desde la perspectiva de la realizacin plena del hombre y la mujer en el
encuentro interhumano en el cual han de fundar una familia y luego para educar a los hijos y realizarse en la vida.
3. Naturaleza jurdica del matrimonio. Distintas posturas. Cdigo Civil.
Debemos distinguir entre acto jurdico matrimonial y relacin jurdica matrimonial:
-Teora contractualista cannica: Deca que el acto era un contrato (libre consentimiento de los cnyuges), y la
relacin que debe ser regulada como de orden publico (no modificable por la voluntad de las partes).

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-Teora es la contractualista tradicional de autores como Montesquieu, Voltaire y Rousseau, que sostenan que tanto
el acto como la relacin deban regularse nicamente por la voluntad de los contrayentes.
-Teora del acto jurdico de poder estatal: Porque el Estado da su consentimiento para la celebracin de aquel a travs
del Oficial del Registro. De esta manera la familia posee tres elementos: vnculos interdependientes y recprocos,
subordinacin a sus fines y una autoridad que cumple funciones dadas por la ley. La crtica que le hace Daz de
Guijarro es que esta teora deshumaniza la familia.
-Teora de acto jurdico complejo: Uniendo la voluntad de las partes con la autorizacin del Oficial del Registro.
-Teora de la institucin cuyo exponente fue Renard (tambin francesa) junto con Harriot y Preliot, el cual deca que es
una institucin cuya duracin o subsistencia no depende de la voluntad de individuos determinados, la misma va a
perdurar en el tiempo independientemente de la voluntad de los hombres que la conforman. En el est implcito la idea
de permanencia.
Entonces va a poseer tres elementos: una idea de objeto o fuerza, una idea que se transforma en una obra y la intencin
de perdurar independientemente de la voluntad de los sujetos.
Esta es la tomada por Vlez Sarsfield el cual la incorpor en la nota al Titulo 1 56 Sec. 2 Libro 1 del Cdigo Civil (ver
art. 159 viejo). A su entender es la institucin mas importante de la vida humana.
Con la ley 2393 el matrimonio conserva el carcter de institucin, no altera su esencia, solamente lo desacraliza. Pero
con la ley 23.515/89 al incorporarse al CC las causales de divorcio vincular y de separacin personal cambia la
naturaleza jurdica, de modo que de ser permanente pasa a ser temporaria, va a tener un plazo indeterminado. De esta
manera va a finalizar el matrimonio por muerte de uno de los cnyuges, por muerte presunta de uno de los cnyuges o
por la voluntad de uno o de ambos avalada por sentencia judicial.
Para Spota y Borda es una institucin. Para Daz de Guijarro es una institucin social permanente y natural. Para Bidart
Campos es una institucin en la cual la naturaleza le ha depositado el fin de perpetuar la especie.
Para Zannoni es institucin social y para la ctedra es una institucin de Derecho Natural.
4. Formas matrimoniales: formas religiosas y formas civiles. Derecho argentino, evolucin.
Es el conjunto de solemnidades requeridas por la Ley para el reconocimiento jurdico del vinculo matrimonial.
-La forma debe ser esencial (art. 91357 CC) y legal (art. 97358 CC).
-El matrimonio como acto jurdico complejo esencialmente va a necesitar para su validez la exteriorizacin de la
voluntad, el consentimiento necesario de las partes. As lo consider Bernardez al decir que el modo legtimo de
56 En un tiempo la Iglesia Catlica lo consider solo como un sacramento, y la idea religiosa domin todo el
derecho. Vino la Revolucin Francesa y el matrimonio fue legislado por solo los principios que rigen los
contratos... Haba otra manera de considerar el acto que dejaba completamente libre al legislador para
formular las condiciones todas del matrimonio, y era reputarlo como una institucin social fundada en el
consentimiento de las partes.
...es un contrato sui generis... El matrimonio es la mas importante de todas las transacciones humanas. Es la
base de toda la constitucin de la sociedad civilizada...
57 Art. 913 CC: Ningn hecho tendr el carcter de voluntario sin un hecho exterior por el cual la voluntad se
manifieste.
58 Art. 973 CC: La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que
deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de
testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del
lugar.
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manifestar el consentimiento matrimonial es en el momento de la celebracin, es decir, sino hay consentimiento

exteriorizado no hay matrimonio. En cambio para Mazzinghi la forma es un aadido del derecho positivo a la base
natural del matrimonio.
* La forma opera en doble sentido:
-Como garanta para los contrayentes.
-Como garanta para la sociedad, ya que facilita la publicidad y conocimiento del acto, y facilita la prueba del
matrimonio.
Histricamente encontramos que haba en el Derecho Romano dos formas de celebracin: la conferratio que era la
forma religiosa y la coemptio que era la forma civil la cual tomaba las solemnidades de la emancipatio, como si
fuera una compra.
En el Derecho Espaol, en un primer momento, estaba legislado en el Fuero Real como la nica vlida la forma
religiosa.
Ms adelante con Felipe II (1564) se le sum la publicidad para evitar la clandestinidad de ciertas uniones. Esto fue
tomado por las Partidas (las cuales consideraban nulos a los matrimonios encubiertos) y de all lleg a nuestro derecho.
Por otro lado encontramos al cristianismo que consideraba ilcitos a los matrimonios clandestinos o consensuales que
no se realizaran ante la Iglesia. Posteriormente el Decreto Tametsi dictado por el Concilio de Trento de 1563 (que fue
base de la idea de Felipe II) exiga la presencia del prroco o sacerdote y de los testigos para la validez del matrimonio.
Luego se dict el Decreto Netemere (1907) que perfecciona el Tametsi ya que le da validez a la forma pblica la cual le
exige al prroco que pida el consentimiento y que lo reciba para darle validez al acto.
Tambin tenemos que nombrar a Lutero que invent el matrimonio civil y deca que la Iglesia no era competente para
celebrarlo, deca que el matrimonio no es un sacramento, era una cosa externa y mundana por lo cual debe estar
sometido a la autoridad civil.
Derecho argentino, evolucin: Nuestro derecho tuvo como fuentes en esta materia al derecho espaol (ver ut supra
Fuero Real), al derecho indiano y al derecho cannico.
En principio se rigi por las Partidas y luego por el Derecho Patrio.
El primer antecedente lo encontramos en un decreto dictado por Pueyrredn en el ao 1816 en el cual prohiba el
matrimonio entre americanos y espaoles.
En el ao 1.829 se firma un tratado con Inglaterra donde se reconoce el derecho de contraer matrimonio a los sbditos
ingleses en nuestra tierra.
Por el ao 1.833 Rosas dio la autorizacin para la celebracin de los matrimonios mixtos.
Posteriormente el Gobernador de Santa Fe Oroo sancion una ley sobre el matrimonio civil en el ao 1861, lo cual le
cost la excomulgacin por parte del obispo.
Luego aparece la regulacin del Cdigo Civil el cual tiene como base las normas del derecho cannico ya que la
mayora del pueblo se adecuaba a su normativa, pero l estaba a favor del matrimonio civil.
Por lo expuesto vemos que en un principio el Cdigo Civil impona, en el art. 167, el matrimonio catlico, lo cual tena
como fin dar por tierra con todas las separaciones y con todas las formas de concubinato (ver fundamento en la nota del
artculo).
A raz de esta regulacin aparecen diferentes supuestos: el matrimonio entre catlicos, el matrimonio entre cristianos y
no catlicos, el matrimonio entre personas que no practicaban el catolicismo pero catlicos; pero esta regulacin omite
a los no catlicos por consecuencia estos se deban convertir sino no podran contraer matrimonio.
Por todos los conflictos suscitados en el ao 1.888 se modific el Cdigo Civil al derogarse el art. 167 por la Ley 2.393
(ley del matrimonio civil) producindose la sacralizacin del matrimonio, ya que deba ser ms flexible pues el mismo
se haba convertido en un obstculo para los inmigrantes. Antes de esta reforma estaba prohibido celebrar el
matrimonio primero por civil y luego por la iglesia; primero deba celebrarse por el culto de la iglesia catlica y luego

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se poda realizar el matrimonio civil; adems, era una disposicin tan severa que se hallaba sancionada con hasta 3
meses de prisin en el Cdigo Penal.
Al respecto los Dres. Molinario y Bidart Campos sostenan que esta disposicin era una violacin a la libertad de cultos
del art. 14 de la Constitucin Nacional.
Otra modificacin que se hizo es sobre la edad mnima para contraer matrimonio que por la ley 14.394 pasa a ser de 14
aos para la mujer y de 16 para el hombre. Actualmente es de 16 y 18, respectivamente (ley 23.515).
En cuanto al carcter de permanente del vnculo matrimonial este se ve modificado por primera vez con el Presidente
Pern, el cual establece el divorcio vincular. Lo establecido durante su presidencia dura muy poco debido a que la
Revolucin Libertadora por decreto-ley 4.070 suspende el art. 21 de la ley 14.394 (sobre divorcio vincular), pero no se
anim a tratar del tema.
En el ao 1.968 se dicta la ley 17.711 que hace varias reformas al Cdigo Civil, entre las cuales encontramos la
incorporacin del art. 167 bis.
Y finalmente, con la ley 23.515, se incorpora a nuestra legislacin las causales de separacin personal y de divorcio
vincular, lo cual produce una modificacin en su naturaleza jurdica.
No podemos olvidar la ratificacin por nuestro pas de la Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la
edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios de Nueva York con la ley 18.444 en la cual se
establece que el matrimonio es un acto personalsimo.
Sobre este tema debemos leer el artculo publicado en la Revista La Ley del 10/03/99 de la Dra. Graciela Medina.
5. Derecho comparado: civil obligatorio, civil y religioso optativo, matrimonio religioso obligatorio para los
catlicos. Formas consensuales. Matrimonio por Usus o equiparacin. Casos.
En el derecho comparado encontramos:
-Forma civil obligatoria o necesaria que es aquel que se debe realizar ante el Registro Civil (Chile, Uruguay, Paraguay,
Alemania, Francia, Argentina, etc.).
Opcin entre forma civil y religiosa, pero por mas que se celebre ante la autoridad religiosa este debe someterse, en
cuanto a sus efectos, a la legislacin civil (Inglaterra, Canad, Australia, etc.)
-Forma religiosa obligatoria que se rige por el Derecho Cannico y en aquellos pases que tienen concordato con la
Santa Sede (Italia, Portugal, Estonia, etc.).
-Forma consensual, que es el matrimonio por acuerdo, que es cuando las partes dan su consentimiento en forma pblica
o privada pero esta debe ser seguida de cohabitacin (Estados Unidos, Escocia, Espaa, etc.).
-Por usus o equiparacin que se conforma con una unin singular y permanente de un hombre y una mujer, pasado un
tiempo se prescribe y se adquiere el estado matrimonial (Cdigo de Familia de Bolivia de 1972 y de Cuba de 1975).
VI MATRIMONIO: CUESTIONES JURDICAS PREMATRIMONIALES.
1. Esponsales: concepto, antecedentes y evolucin histrica. Naturaleza jurdica.
Concepto: La promesa bilateral mutuamente aceptada que dos personas de diferente sexo se hace de contraer
matrimonio en el futuro.
Antecedentes y evolucin histrica: Tuvo gran trascendencia en el derecho antiguo.
La voz esponsales no hay datos precisos. Se sabe que en Grecia los esponsales se perfeccionaban con un beso, o con
la unin de las manos, y en Oriente con la entrega de un anillo.
Antiguamente haba clusulas penales para el que no cumpla con la promesa.
Por otro lado vemos que en el derecho romano el novio entregaba las arras esponsalicias que era una suma que
quedaba en deposito de la novia, y en caso de incumplir la novia, la deba devolver doblada, y si incumpla el novio
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ella se quedaba con las arras. Si el novio la injuriaba exista la accin Actio injuria para la reparacin. En ese periodo
de transicin la infidelidad era considerada adulterio.
Las leyes de partida permitan los esponsales a partir de los 7 aos, y elegan los padres al novio.
Se cree que la voz esponsales deriva del Latn sponsalia spondere
En Cataln se dice Espondere, en provenzal sponsalas y en Portugus sponsses.
La institucin del anillo y del beso nupcial fue reconocido por el emperador Constantino (convertido al catolicismo) y
dijo que era el derecho que tenia la novia de exigir el cumplimiento de la promesa (arras), para el caso de
incumplimiento, o de muerte del novio. Los Germanos decan que era un contrato bilateral que generaba relaciones
jurdicas.
Es decir, que el novio reciba la traditio de la mujer (como una cosa) y la novia reciba el Munt. Este era un acto
formal que se haca por escrito y se firmaba, se llamaba La fbula firmata.
En el primer milenio (hasta el siglo XII), aparecen las primeras formas de celebracin de los esponsales del futuro.
En 1.804 el cdigo Francs guarda silencio. Aunque Toulier y Merlin decan que el esponsal era una obligacin
contractual. Ello tuvo recepcin en las primeras instancias pero en el tribunal de casacin se rechazaba. As lo expres
el 30 de Mayo de 1.838 la Casacin francesa: El incumplimiento de la promesa no puede generar una responsabilidad
patrimonial (o contractual) por no ser un contrato valido, pero si puede generar una responsabilidad delictual.
En la Evolucin de los esponsales aparecen tres etapas importantes, como ser:
a) Derecho Romano: Se los llamaba Sponsalias y la celebraban los pater familias de los contrayentes, y despus se
celebraba entre el novio y el pater familia de la novia, y finalmente los novios entre s, pero con el consentimiento de
sus respectivos pater familias, esta sponsalia no era obligatoria.
b) Derecho Germnico: Se trata del matrimonio por compra de la mujer, as el matrimonio tenia dos etapas, una de
esponsales o compra, y otra, de entrega de la novia o tradicin.
c) Derecho Cannico: Distingui entre esponsales de presente y esponsales de futuro, los primeros implicaban el
consentimiento matrimonial, y los segundos solo producan la obligacin de contraerlo en el futuro, pero si los
esponsales de futuro tuvieren relaciones sexuales, con este acto se perfeccionaba el matrimonio (esponsales de futuro
seguido de copula), ac los esponsales podan accionar judicialmente al otro para dar su consentimiento, pero si este se
negaba, no se lo poda obligar, sino solo excomulgar, prisin, etc., con el Cdigo Cannico de 1.983 no se regula a los
esponsales, sino que se lo deja a la Ley de cada pas.
Naturaleza jurdica: Para los canonistas la promesa matrimonial era una mera obligacin natural.
Nuestra doctrina se haya dividida sobre este tema.
Marcino dijo que es un contrato de familia y Belluscio que es un mero hecho social.
Segn Mndez Costa es un hecho social que solamente hace nacer entre los comitentes una obligacin moral, de
conciencia, de cumplir con una promesa; los esponsales no tienen carcter contractual, no est reconocido por el
derecho civil. La misma posicin es la sostenida por Spota y por la ctedra. Esta es la doctrina mayoritaria.
De esta manera podemos decir que es un hecho social que genera un deber de conciencia respecto a contraer
matrimonio, ni siquiera es una obligacin natural.
Esta posicin se basa en que si se reconociese a los esponsales un carcter vincular, un cumplimiento obligacional
legalmente establecido, se estara afectando la libertad de eleccin del cnyuge.
2. Los esponsales en el derecho moderno: legislaciones modernas que lo reglamentan, efectos.
Hoy da los esponsales se mantienen en el Cdigo Alemn, en el Suizo, etc., aunque no confieren accin para obligar a
la celebracin del matrimonio, si acuerdan derecho a indemnizacin por desistimiento unilateral injustificado.
Otras legislaciones que siguen a la doctrina francesa no tratan los esponsales porque los creen contrarios a las buenas
costumbres.
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3. Los esponsales en el derecho argentino: evolucin. Norma legal: distintas posiciones. Proyectos de reforma.
En el derecho argentino, no solo se guardo silencio sobre los esponsales, sino que expresamente no reconoce a los
esponsales de futuro, y adems, seala que ningn Tribunal admitir demanda sobre la materia por indemnizacin; la
Ley 23515 deja la prohibicin de establecer esponsales de futuro, pero quita la prohibicin de reclamar indemnizacin.
La extensin del resarcimiento por la ruptura de los esponsales abarca el dao emergente (todos los gastos realizados
en vistas al futuro matrimonio) y el dao moral, pero no el lucro cesante. La ruptura de la promesa de matrimonio debe
abarcar la devolucin de la correspondencia y fotos que pudieron intercambiar los prometidos entre s, fundndose ello
en un eventual dao moral que la exhibicin publica de esos elementos pudiere causar a uno de los novios.
Vlez Srsfield tom tres elementos para incorporarlo en el Cdigo Civil:
1 el Esbozo de Freitas.
2 el Proyecto de Goyena de 1.851 (chile).
3 el Proyecto de Cdigo Civil para la Provincia de Buenos Aires de Martn Hugarte de 1.857-58.
Originalmente nuestro Cdigo Civil regul los esponsales en el art. 166 59, el cual estableca que la ley no reconoca
esponsales de futuro, y, adems, sostena que ningn tribunal deba admitir demanda que exigiera el cumplimiento de
la promesa, ni tampoco solicitud de indemnizacin por perjuicios que se hubiesen ocasionados por la falta de
cumplimiento de la promesa (viejo art. 166).
Este rgimen rigi hasta la ley 2.393 (ley de matrimonio civil) que derog el art. 166 (ver art. 8 de dicha ley).
El motivo de la redaccin de Vlez del art. 166 es que este cuando redacta el art. abreva en las reflexiones de Goyena
que deca que estas demandas son promovidas por mujeres sin escrpulos, y eran siempre en contra de personas ricas y
casualmente nunca pobres.
De esta manera cuando Vlez legisl se aparto de la tradicin hispnica, ya que en el Fuero Juzgo haba una accin
para quedarse con los regalos.
La ley 2.393 de Segovia y Llerena estableca que no hay posibilidad de reclamo alguno.
Lafaille por su lado expres que nuestro derecho se aparta de la orientacin general de la materia y dijo que Vlez
resolvi dos cuestiones de manera negativa (o diferente): la accin para reclamar casamiento y la accin para reclamar
indemnizacin, lo cual avalaba posibles situaciones de injusticia.
Finalmente el tema fue resuelto por la ley 23.315 con el nuevo art. 165 60 del CC.
El proyecto original mantena el texto tal cual el art. 166 pero en medio del debate Martiarena (senador por Jujuy)
propone un cambio por cuanto no se ajustaba a los avances del derecho, y toma del proyecto de 1936 un viejo principio
donde desapareca esa accin.
Martiarena trajo a colacin lo de Lafaille y dijo que una cosa es la promesa (que no se puede obligar a cumplir) y otra
es la reparacin de daos y perjuicios (ello fue aceptado pero tibiamente).
El art. 16560 actual no reconoce a los esponsales del futuro, es decir, que la primera parte del artculo es coincidente con
la regulacin anterior, no admite demanda para exigir cumplimiento de la promesa matrimonial, pero no dice nada
sobre el reclamo de daos y perjuicios, guarda silencio, de lo cual se infiere que hoy es admisible la accin para
obtener la indemnizacin por daos y perjuicios que causan el cumplimiento de la promesa de matrimonio.
Los tribunales actualmente aceptan el reclamo de daos y perjuicios si el reclamo se da por una conducta culposa o
dolosa de una de las partes. De esta manera al callar el art. 165 60 se admite el reclamo por daos y perjuicios.

59 Art. 166 C.C.: La ley no reconoce esponsales de futuro. Ningn tribunal admitir demanda sobre la
materia, ni por indemnizaciones de perjuicios que ellos hubiesen ocasionado. (Derogado por ley 2393)
60 Art. 165 C.C.: Este cdigo no reconoce esponsales de futuro. No habr accin para exigir el cumplimiento
de la promesa de matrimonio.
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-Encontramos en nuestra jurisprudencia algunos antecedentes en el tema:

Caso Ventuchi Amelia c/Prez Rafael (1951) s/accin de daos y perjuicios: el demandado pide la mano diciendo que
es soltero; los padres se la conceden; estuvieron 2 aos de novio y el da antes de casarse le enva una carta dicindole
que es casado, la chica haba renunciado al empleo donde este seor era el jefe. Se desestima la accin diciendo el juez
que aunque la ley no es justa, en este caso, no puede caber la accin de daos y perjuicios por promesa de matrimonio.
Fallo de Donack de Orc 6/11/80 (mayora de edad 18 aos) la corte opina que el derecho a la vida es superior.
Accin de defraudacin por parte del novio porque el casamiento se frustr. El hombre puso un departamento a nombre
de ella, ella lo dej al novio y encima le cambi la cerradura - ao 1955- El juez de 1 instancia la conden por fraude.
En 2 instancia se habla de una liberalidad de la vctima, y la dejan libre.
Accin por regalos que haba recibido la novia. Se dispuso la restitucin para el novio.
En 1973 el actor pidi la devolucin de los objetos que se haba quedado la novia y la restitucin del valor de un
departamento construido en el fondo del terreno de la casa de la novia. Tambin exigi el cintillo que l le haba
regalado.
Comentario de Borda sobre un fallo en San Juan ao 1992. Es indemnisable la ruptura de promesa de matrimonio?
(Revista La Ley).
El fallo dice: una mujer estuvo 17 aos de novia con un camionero, un buen da el muchacho desapareci, ella lo fue a
buscar y lo encontr en Salta con una mujer y casado. Segn ella haba una promesa de matrimonio, y la mujer
reclama por ello. En el fallo de camionero de San Juan no se hizo lugar a la accin.
4. Extensin del resarcimiento por ruptura. Restitucin de donaciones. Supuestos de correspondencia y
fotografas. Daos y perjuicios. Supuestos de muerte del novio.
El art. 165 del C.C. guarda silencio en cuento a la extensin del resarcimiento, esto no constituye un obstculo para
que, por aplicacin de los principios generales, se establezca por la jurisprudencia en que lmites es resarcible el dao
ocasionado.
Respecto al dao emergente, debern resarcirse todos aquellos gastos realizados por uno de los prometidos en vistas al
futuro matrimonio o las perdidas sufridas.
Y las obligaciones contradas en vistas al futuro matrimonio sern resarcibles en la medida que deban cumplirse por
parte del prometido que no dio causa a la ruptura.
El dao moral es resarcible con base en los principios generales, si tomamos en cuenta el carcter resarcitorio o
indemnizatorio y no punitorio que tiene la indemnizacin de este dao.
El lucro cesante, en principio no procede en razn de la no celebracin del matrimonio, puesto que el matrimonio no
puede considerarse fuente de lucros esperados.
Restitucin de donaciones. Supuestos de correspondencia y fotografas. Daos y perjuicios. Supuestos de muerte
del novio: Por lo expuesto vemos que para que tenga lugar el reclamo por daos y perjuicio, es decir, para que proceda
el resarcimiento debe existir un perjuicio y una ruptura que genere responsabilidad
Hay responsabilidad en la ruptura si es antijurdica, lo cual ocurre cuando es intempestiva (extempornea, fuera de
tiempo), y cuando hay dolo o culpa.
La ruptura culposa cuando hay un acto de un individuo, hay un deber, y hay una infraccin por accin u omisin (por
ejemplo una imprudencia). Y la ruptura dolosa cuando hay intencin o animo de daar (por ejemplo un engao).
Tambin se dice que hay intempestividad de la ruptura cuando sucede cerca de la fecha de contraer matrimonio, y es
dolosa cuando la fecha del matrimonio es inminente, y, luego de varios aos de novio, le avisa a la otra parte. Es decir,
cuando se fija una fecha de matrimonio y momentos antes se desecha la promesa.
Supuesto de correspondencia y fotografas: Deben ser devueltas, para evitar su mala utilizacin, el hecho de
retenerlos no constituye un ilcito civil.

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Las fotos por el derecho a la imagen que ellas representan y las cartas por el derecho al autor de las mismas, pero no se
puede iniciar una accin para su restitucin, si se puede iniciar una accin si se utilizan con maldad, en tal caso se
aplicar el Cdigo Penal por injurias o por la violacin se secretos.
Finalmente podemos decir que el compromiso es un acto nulo de nulidad absoluta para nuestro Cdigo Civil (arts. 18 61,
95362 y 104463).
Daos y Perjuicios: El resarcimiento va a comprender el dao moral y el dao emergente causado por la ruptura (los
gastos que se han hecho). No habr lugar a lucro cesante porque el matrimonio no es un acto jurdico patrimonial, sino
que es un acto jurdico extrapatrimonial. De modo tal que se van a aplicar las normas relativas a la responsabilidad
civil extracontractual.
Si la ruptura no es intempestiva no hay derecho alguno, si va a poder demandarse si es intempestiva (cerca de la fecha
del matrimonio).
A pesar de ser considerado un simple hecho social este pude acarrear consecuencias para las partes. Sobre este tema
Salvat hace una distincin entre las verdaderas donaciones y los simples regalos. En cuanto a las donaciones como
tenan causa se deban devolver, mientras que los regalos no tenan causa entonces no se deban devolver. Solo se
devolva lo que tenia causa (arts. 92664 y 1.04565 C.C.).
En consecuencia se emplean las normas del deposito, ya que se consideran que estas donaciones son hechas bajo
condicin implcita que el casamiento se realice, funciona como una condicin resolutoria. De modo tal que si el
matrimonio no se celebra puede demandarse su restitucin.
Tambin hay que tener en cuenta para determinar si fue una donacin o un regalo el valor del bien en disputa, para lo
cual se va a analizar el nivel socioeconmico de la persona que lo don o regal, y finalmente se considerar el valor
espiritual que tiene el bien.
Para la ctedra las donaciones deben devolverse cuando tuvieron como motivo del matrimonio.
Supuesto de muerte del novio:
5. Corretaje matrimonial: concepto, Antecedentes en el derechos comparado. Doctrina nacional y
jurisprudencia.
61 Art. 18 CC: los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor si la ley no designa otro efecto para el
caso de contravencin.
62 Art. 953 CC: el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo
especial no se hubiese prohibido que sean objeto de un acto jurdico, o hechos que no sean imposibles,
ilcitos, contrario a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean
conforme a esta disposicin son nulos como si no tuviesen objeto.
63 Art. 1044 CC: son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude
presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, o cuando no tuviese la forma
exclusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen
nulos los respectivos instrumentos.
64 Art. 926 CC: el error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en
mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto.
65 Art. 1045 CC: son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad
accidental, como si por cualquier causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere conocida su
incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no
fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error,
violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables
los respectivos instrumentos.
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Corretaje matrimonial: concepto: Es toda aquella actividad de una empresa o persona tendiente a acercar a las
personas para que las mismas se conozcan para un futuro matrimonio.
Esta mediacin puede realizarse de dos formas:
a) A travs del mero acercamiento: El corredor percibir una retribucin por facilitar el acercamiento, sin importar si el
matrimonio se celebra o no. Por lo tanto es un servicio y por el cual cobra una comisin por el solo hecho de la
presentacin
b) A travs de una actividad destinada a inducir a que se celebre el matrimonio: Ac, el corredor recibir una
retribucin solo si el matrimonio se celebra. De modo que sera contrario a la moral y a las buenas costumbres (art.
95362 C.C.), su fin es que las partes contraigan matrimonio, de modo tal que la remuneracin de la empresa est
condicionada a que se celebre el matrimonio.
Su fundamento legal es el art. 88 del Cdigo de Comercio.
Antecedentes en el derecho comparado. Doctrina nacional y jurisprudencia: En nuestra doctrina igual que en la
extranjera, se advierte la distinta concepcin del problema. Hay autores que se pronuncian por la ilicitud genrica del
corretaje matrimonial, y a favor del rechazo de toda accin del corredor.
Lo fundan en la dificultad que, en la prctica, se presenta para distinguir la mediacin que slo implica el acercamiento
del los contrayentes y gestiones seguidas de presin o induccin ejercidas sobre uno de los contrayentes para obtener
su consentimiento a la celebracin del matrimonio.
Pero la generalidad de la doctrina juzga procedente dicha distincin.
En la Jurisprudencia, se registra un caso en que estableci a favor del agente matrimonial una retribucin por la
presentacin de una persona de sexo femenino con miras al futuro matrimonio, y, adems, aquel obtuvo la firma de un
documento en el cual se estableca otro pago si las nupcias se celebraban dentro de los 30 das. La ex Cmara Civil 2
de la capital fallo del 31/8/48, resolvi que por tratarse de una actividad contraria a los sentimientos morales de la
sociedad argentina, atentatoria de las buenas costumbres y del concepto cristiano y sacramental del matrimonio entre
nosotros, carecen de validez los contratos de corretaje matrimonial.
En los considerandos del fallo se alude a cualquier forma de corretaje sin distinciones-, juzgndoselo ilcito, por ser
contrario a la moral y a las buenas costumbres (arts. 21, 502, 953, 1.167 y 1626 a contrario, C.C.).
VII. MATRIMONIO: ESTRUCTURA JURDICA.
La estructura jurdica del acto jurdico matrimonial: requisitos intrnsecos y extrnsecos.
Requisitos intrnsecos y extrnsecos: Para poder estudiar este tema tenemos que conocer muy bien el art. 172 66 C.C.
El acto jurdico familiar tiene una estructura subjetivamente compleja porque no se constituye est solamente con el
consentimiento de lo contrayentes sino que tambin es necesaria la intervencin del oficial pblico del Registro Civil.
De esta manera vemos que el acto jurdico matrimonial por un lado esta conformado por el consentimiento de los
contrayentes y por el otro por un acto administrativo con intervencin del oficial pblico.
Adems, para que exista matrimonio valido y licito es necesario que se conjuguen dos tipos de requisitos:

66 Art. 172 C.C.: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento
expresado personalmente por el hombre y la mujer ante la autoridad competente para celebrarlo.El acto que
careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieren obrado de
buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente.

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a) Requisitos intrnsecos que son las condiciones de existencia (son de fondo).

b) Requisitos extrnsecos (de forma).
2. Requisitos intrnsecos: enumeracin, diversas posturas. Inexistencia de elementos, efectos. La reforma de la
ley 23.515.
Tres son los requisitos intrnsecos (art. 172):
1- La diversidad de sexos (antes no estaba expresamente, pero por la ley 23.515 es expresa).
2- Consentimiento pleno (no esta sujeto a modalidades) y libre (sin violencia).
3- Ante autoridad competente.
Aqu hay una particularidad ya que la falta de alguno de estos elementos no va a provocar siempre las mismas
consecuencias.
As vemos que la falta de igualdad de sexo entre los contrayentes o la falta de consentimiento de uno de ellos
determinar la inexistencia del matrimonio. En cambio la existencia de impedimentos o de vicios en el consentimiento
harn que el matrimonio sea anulable. Finalmente la existencia de otros impedimentos determinara la licitud del
matrimonio, sin perjuicio de que pudieran caber otras sanciones.
Cuando el art. 17266 CC expresa pleno y libre consentimiento quiere decir que este no se encuentre sujeto a condicin
alguna ni que este viciado con una fuerza fsica o moral. No debemos confundir consentimiento viciado con el
consentimiento no dado que es cuando una de las partes dice no o cuando guarda silencio. Lo importante del
consentimiento para que sea pleno es que sea en voz alta si quiero o por medio de signos inequvocos en el caso de
los sordomudos (art. 16667 inc.9 C.C.).
El consentimiento matrimonial tiene una caracterstica especial, es subjetivamente complejo, porque el consentimiento
en el acto matrimonial est formado por el de los propios cnyuges, y por la intervencin del oficial publico (jefe del
registro civil a travs de un acto administrativo).
Cabe, entonces preguntarnos cual es el sentido de la intervencin del oficial publico?
El realiza el control de legalidad, representa al estado, y a partir de all controla legalidad del acto (el estado deja en ese
funcionario el control de legalidad pertinente) y ese acto administrativo integra el acto como tal (es parte integrante del
acto).
Es decir, que el consentimiento otorgado por los contrayentes, cuando no es dado ante el oficial publico determinar
que ese matrimonio sea inexistente (esto es en principio).
3. Requisitos extrnsecos: enumeracin, diversas posturas, efectos. Inexistencia y nulidad.
Son elementos extrnsecos:
* Ausencia de Impedimentos Dirimentes
* Inexistencia de Impotencia Coeundi
* Ausencia de Vicios del Consentimiento (error, dolo o violencia).
Inexistencia y nulidad: La teora de la existencia del matrimonio deriva del art. 172 66 del C.C. el cual establece los
requisitos esenciales para que este se configure.
La primera parte expresa como requisitos esenciales el consentimiento de los cnyuges y la diversidad de sexos. Lo
ltimo hace referencia a que el mismo debe ser entre hombre y mujer.
El Cdigo de Catalua y el de los pases escandinavos otorgan efectos civiles a los matrimonios de personas del mismo
sexo.
En cambio en nuestro Cdigo Civil el matrimonio entre dos personas del mismo sexo es inexistente.
En la prctica no ocurre pero podra suceder que una de las dos personas sea hermafrodita (reunin en un individuo de
elementos biolgicos de los dos sexos), y que plantee la voluntad de contraer matrimonio.

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Antes de desarrollar el tema de la teora de la inexistencia debemos destacar que nuestro codificador remiti la
existencia del matrimonio a los principios generales de las nulidades de los actos jurdicos en general (art. 228 CC). De
esta manera vemos que no se aplic el principio de especialidad de las nulidades.
En cambio para las nulidades ante la iglesia se deba remitir al Cdigo Cannico, en el cual se planteaba el principio de
especialidad de la nulidad en el matrimonio, segn lo expresado en el texto de Concordancia de los Cnones
Discordantes.
Recin con la ley .2393 empieza a regir el matrimonio civil, de modo que antes todas las cuestiones de nulidad de
matrimonios se remitan a los libros de la iglesia.
Es el senador Derqui quien incorpora la teora de las nulidades matrimoniales, ya que consideraba que no se podan
admitir las nulidades de los actos jurdicos en general. De esta manera se incorpora el principio de especialidad, es
decir, de nulidades especficas matrimoniales, que fue tambin la doctrina francesa de Aubry y Rau (1.872), como
asimismo la desarrollada por Demolombe en su Curso de Derecho Civil. Los Dres. Nacionales que la desarrollaron
fueron, entre otros, Rboli, Fassi, Lpez del Carril y Zannoni.
No podemos dejar de mencionar que tanto Lafaille como Spota y Mazzinghi consideran que an despus de la reforma
son aplicables, en forma subsidiaria, todas las normas sobre nulidades de los actos jurdicos en general; es decir, que no
admiten el principio de especialidad de nulidades matrimoniales.
Teora de la inexistencia: Para hablar de esta teora del Derecho Francs debemos desarrollar la teora de la entidad
biolgica. En esta teora tenemos que comparar al matrimonio como acto jurdico con un organismo viviente.
Este necesita requisitos esenciales para su existencia de modo que si alguno de estos requisitos falta no va ha haber
vida, no nace el individuo, es igual a la nada, de modo que si lo mismo sucede con el acto este es inexistente, no va a
existir, no va a estar en el mundo jurdico, por ej. en el caso de la ausencia de diversidad de sexo, la falta de
consentimiento, la no-formalizacin ante el oficial pblico, etc.
Por otro lado puede ocurrir que el acto posea esos requisitos esenciales pero que los elementos necesarios para su vida
este enfermo, que tenga en si mismo el germen de su propia destruccin, por lo cual va a nacer muerto, y la ley le va a
asignar algn efecto pero en contadas ocasiones. Aqu estamos ante un acto nulo de nulidad absoluta.
Tambin puede suceder que ese organismo (acto) nazca enfermo y condenado a muerte, y esa condena este sujeta a la
voluntad de determinadas personas que pueden llevarla a cabo o perdonarle la muerte (condonarla). As estamos ante
un acto jurdico de nulidad relativa, de modo que si el acto es confirmado este estar subsanado.
Finalmente tenemos el acto que posee cada uno de los elementos esenciales que sera el acto sano.
Estas cuatro categoras son importantes para saber la diferencia entre nulidad e inexistencia, ya que hay que diferenciar
la nulidad de la inexistencia.
De esta manera vemos que va a haber actos muertos que van a gozar de nulidad absoluta, actos enfermos que gozan de
nulidad relativa y actos sanos que son los actos puros o plenos; esta categora de actos es la sostenida por aquellos que
no aceptan la teora de la inexistencia. Para nosotros, en cambio, faltara una clase de acto que es el inexistente, es
decir, que es aquel que no se conform nunca.
Basndose en esta teora, y aplicada al acto jurdico matrimonial, observamos que si el consentimiento no es pleno y no
es libre el matrimonio no va a existir, como tampoco no va a existir si no hay diversidad de sexos, si hay falsedad en el
actos, si hay sustitucin de los contrayentes, si falta uno de los contrayentes, si estn los dos contrayentes pero no
prestan consentimiento afirmativo, y si no hay autoridad competente que haga el control de legalidad del acto o se
presta ante un oficial pblico no de acuerdo al derecho. En cambio el acto va a ser nulo de nulidad absoluta si existen
impedimentos matrimoniales (Ej: El art. 239 C.C.) o si hay vicios en el consentimiento. Por otro lado los actos de
nulidad relativa pueden ser dispensados, es decir, que se puede llevar adelante un procedimiento de confirmacin del
mismo para que adquiera plena validez, por ejemplo en caso de matrimonio de menores.
No podemos dejar de aclarar que para que exista nulidad del acto debe haber una accin promovida por quien est
legitimado para eso, no se promueve de oficio. Adems, si es absoluta no puede ser confirmada, en cambio la relativa
s; si ambos contrayentes son de buena fe la validez del matrimonio va surtir efectos hasta la sentencia que lo declare
nulo; rige el principio primero en el tiempo primero en el derecho.

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En cambio la inexistencia no necesita juicio alguno que lo declare porque es la nada jurdica, toda persona puede
oponer la inexistencia, hasta el juez mismo lo puede declarar de oficio; tampoco puede ser confirmado porque no
existe, nunca va a producir efectos y, en consecuencia, imprescriptible, de modo tal que el transcurso del tiempo es
impotente para consolidar lo que no ha existido.
La ley 23.515 (que tiene como base la Convencin de Nueva York de 1.962) perfeccion la situacin al decir que haba
una redaccin defectuosa en el art. 17266 del CC.
VIII. MATRIMONIO: IMPEDIMENTOS.
1. Concepto general. Diversas clasificaciones, evolucin histrica.
Concepto General: Son prohibiciones legales que obstan a la celebracin del matrimonio, fundadas en circunstancias
de hecho o de derecho. se fundamenta en hechos, situaciones jurdicas o incapacidades preexistentes que afectan a
alguno de los futuros contrayentes.
Elementos: est compuesto por 2 elementos:
a)
Material: es la situacin de orden material o jurdico. Es la que acta como presupuesto de la sancin legar
que impide el matrimonio.
b)
Formal: es la norma legal que toma dichas circunstancias y las recepta formalmente
As son receptados en los viejos libros.
En cuanto a su naturaleza jurdica podemos decir que son incapacidades de derecho relativas, establecidas solamente
por ley y para determinadas personas.
El fundamento de su legislacin es que intenta proteger al inters general para salvaguardar a la sociedad de uniones
que contraren el orden tico, moral y religioso.
Tambin protege al inters particular evitando uniones que son perjudiciales para los propios contrayentes.
Diversas clasificaciones:
Por razn de sus efectos:
Por su operatividad se dividen en:
a)
Impedimentos Dirimentes e Impedientes: Es la clasificacin ms importante, donde los
dirimentes constituyen un obstculo para la celebracin de un matrimonio valido, y los impedientes afectan la
regularidad de la celebracin del matrimonio, pero no provocan su invalidez. El derecho cannico, dice que los
impedimentos dirimentes se oponen a la celebracin de un matrimonio valido, mientras que los impedientes se oponen
a la celebracin de un matrimonio licito. En el cdigo civil los impedientes no estn regulados en forma sistematica y
se encuentran regulados en distintas normas.
Por razn de su mbito o extensin:
b)
Impedimentos Absolutos y Relativos: Son absolutos cuando obstan a la celebracin del
matrimonio con cualquier persona (ligamen, es decir, quien esta casado no puede casarse con otra persona). En cambio,
son impedimentos relativos aquellos que afectan a una persona relacionada con otra u otras exclusivamente
(parentesco)
Por razn de su duracin:
a)
Perpetuos: No cesan a travs del tiempo.
b)
Temporales: Aquellos que con el correr del tiempo cae el impedimento.
Por razn de la dispensabilidad:
Pueden ser Dispensables o no Dispensables: La Dispensa es la facultad otorgada por el legislador o por la propia ley a
la autoridad competente (Jefe del Registro Civil del domicilio de uno o de ambos contrayentes). Para autorizar la

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celebracin del matrimonio a pesar de que pueda mediar algn tipo de impedimento entre quienes pretenden contraer
matrimonio.
Acta como un acto normativo liberador de la ley de leyes eclesisticas o positivas, no del derecho natural.
La Ley 23.515 va a tomar la dispensa pero aplicable nicamente para el impedimento de Falta de edad Mnima,
autorizando a travs del Art. 167 a la Autoridad Competente a celebrar matrimonio an cuando los futuros contrayentes
no alcanzan dicho tope (para el hombre 18 aos y para la mujer 16 aos).
Los impedimentos no dispensables son los restantes consagrados en el art. 166.
Elementos necesarios para la Dispensa: * Los futuros contrayentes deben ser escuchados por el Juez.
* El Juez con razn fundada va a autorizar al Jefe del Registro Civil para la celebracin del matrimonio.
Impedimentos de Derecho Natural: Aquellos que afectan al matrimonio en razn de la existencia de un contrato
sacramento instituido por Cristo. Y que de mediar estos impedimentos sus fines esenciales se veran alterados (Ej.: La
Impotencia).
Efectos de los impedimentos:
a)
Antes de la celebracin del matrimonio: los impedimentos son causales de oposicin por los legitimados
activos del art. 177 y los pueden denunciar cualquier persona ante el oficial pblico. Acreditada la existencia del
impedimento, se constituye en causal de suspensin de la celebracin.
b)
Despus de la celebracin: si son dirimentes funcionan como causal de nulidad y si son impedientes sern
motivo de sancin a los funcionarios o a los intervinientes.
2. Impedimentos eugensicos: concepto, evolucin histrica, derecho argentino.
Concepto: La eugenesia es la aplicacin de las leyes biolgicas de la herencia al perfeccionamiento de la especie
humana.
La eugenesia es la ciencia que tiene por objeto el estudio de los factores que pueden mejorar o debilitar los caracteres
hereditarios de las generaciones futuras, que reconoce aportes importantes por parte de Darwin y de Mendel. As la
eugenesia demuestra los perjuicios que provocan ciertas enfermedades transmisibles, como ser, la epilepsia, el SIDA,
el alcoholismo la drogadiccin, etc.. En nuestro derecho se han conocido dos impedimentos eugensicos a travs del
tiempo, uno es la lepra, y otro es el de enfermedad venrea en periodo de contagio (profilaxis antivenrea), solo el
impedimento de la lepra fue derogado (por la Ley 17.711). Por ello es obligatorio un examen prenupcial. Este
impedimento no trae sancin alguna, salvo la responsabilidad administrativa del Oficial Publico del Registro Civil.
Etimolgicamente significa buen nacer, buen origen, buen linaje. Eu significa buen o bien, y gnesis es nacimiento u
origen.
El fin de este impedimento es evitar uniones matrimoniales mediando determinado tipo de enfermedad contagiosa y
transmisible hereditariamente.
Evolucin histrica: Este trmino apareci por primera vez en la segunda mitad del siglo 19 con Francisco Galton
(filsofo, mdico y antroplogo) el cual lo utilizaba para referirse a la aplicacin del perfeccionamiento y
mejoramiento de la raza humana con el fin de eliminar o palear sus defectos. Para sus estudios tuvo dos fuentes: por un
lado a Darwin que era naturalista y haca referencia a la eugenesia como carcter cientfico, y por otro lado al fraile
Gregorio Mendel que era tambin naturalista y, adems, era bilogo, el cual estudi las leyes de la herencia.
Basndose en estos estudios desarrollo la doctrina de la regeneracin humana. La crtica que se le hace es que ve en la
herencia el fatalismo de todas las generaciones, por lo cual busca en lo biolgico los defectos del hombre. Todo esto
con el tiempo se fue plasmando en el derecho positivo.
La primera ley dictada sobre la materia fue en Bulgaria en 1.897 en la cual se impeda el casamiento entre epilpticos.
Luego apareci una ley mexicana en la materia en 1.917.
Con el correr del tiempo vemos que el Estado Nacional Socialista Alemn decreta el impedimento de casamiento entre
judos y alemanes, entre quienes eran enfermos mentales, etc., ya que estos buscaban formar la raza aria, una raza
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perfecta en todo sentido. Tambin tenan como obligacin esterilizar a los esquizofrnicos, a los epilpticos y ebrios
consuetudinarios.
Otro pas donde se ha dictado leyes sobre la materia es Estados Unidos en la cual se prohiba el matrimonio entre
negros y blancos. Pero algunos fueron mas all, como ser Dinamarca, Noruega y Finlandia en las cuales se impone la
esterilizacin de dementes y de quienes padezcan de enfermedades mentales.
De esta manera vemos que el trmino va a tener dos significados: uno positivo y uno negativo. El fin del negativo es la
eliminacin de todas las caractersticas indeseables para la raza humana para lo cual se llega por dos elementos:
evitando la descendencia defectuosa (por medio de la creacin de medios eugensicos, el control de la maternidad,
evitando el embarazo y la contraconcepcin), y eliminando la descendencia defectuosa (por medio del aborto
eugensico o la muerte del recin nacido). Y el fin positivo es aumentar la proporcin de genes y genotipos deseables
que se realiza en la inseminacin artificial por medio de la seleccin de los genes, por la eliminacin de embriones no
aptos y la eliminacin por sexo.
Tenemos que saber bien, para hablar del tema, que significa genoma humano. El genoma humano es el orden en que
estn dispuestos los tres niveles de genes. Los genes conforman el patrn gentico de una persona, son unidades de
herencia, son vectores cunticos porque la informacin que portan se transmite a su descendencia. Para la doctrina son
representativos de los valores fsico-qumicos que constituyen el sustrato material ntimo de la vida. La medicina actual
trata de ordenar esta informacin para saber cuales son los males de la raza humana, para evitar en el futuro posibles
enfermedades. Su estudio se basa en la combinacin de aminocidos y protenas. Es muy complejo el estudio de los
genes, ya que hay que considerar que ellos portan la misma cantidad de informacin que 200 volmenes de libros de
1.000 pginas cada uno.
Actualmente en la medicina hay 4 terapias que van desde la menor peligrosidad a la mayor peligrosidad, estas son:
La terapia gnica somtica o lnea somtica: la somtica hace referencia a las clulas somticas que son aquellas que
tienen mortalidad, van a vivir mientras viva la persona, es decir, tiene una vida temporal y no se transmite a la
descendencia o por herencia, van a buscar transferir una secuencia gentica sana en reemplazo de un material gentico
defectuoso. El fin es curar una enfermedad, es curativo y teraputico. El riesgo lo corre solamente la persona a la cual
se le hace la terapia. Hoy se usa para curar el cncer de mama, el mal de Alzheimer, el SIDA en los recin nacidos, el
ADD (enfermedad del nio de la burbuja) y la hemofilia. Tambin se utiliza para algunas enfermedades mentales, de
las cuales se afirm hace poco que alrededor del 70% de los casos de enfermedades mentales son provocadas por la
desnutricin infantil.
La terapia gnica germinal o en lnea germinal que es la que se realiza sobre las clulas germinales, que son las
reproductivas, que no van a morir con el individuo sino que se van a transmitir en forma hereditaria, y es positiva esta
terapia si se utiliza para evitar una enfermedad y negativa si lo malo se transmite.
La manipulacin gentica perfectiva busca algo perfecto por ej. los ojos azules, rubio, etc. Zota Lamadrid se plante si
los padres pueden elegir la identidad de su hijo y su respuesta fue negativa ya que de esta manera se estaran atacando
los derechos personalsimos de ese ser. Tiene una visin individualista esta postura.
La manipulacin eugnica o manipulacin gentica eugensica, en cambio, busca el perfeccionamiento de la raza en
todo nivel, no solamente fsico sino tambin intelectual, busca la procreacin de nios superiores por medio de la
inseminacin de vulos con semen de premios Nobel.
Otro mtodo aplicado es el diagnstico preimplantario que fue descubierto por Andrew Housay en 1989 el cual
consista en identificar el sexo del feto para evitar enfermedades que se transmiten por los hombres, por ejemplo la
leucemia.
En este tema se debe resaltar el principio de autonoma de la voluntad ya que se olvidan los cientficos de que las
personas son autnomas, y lo son tanto cuando estn dormidas como cuando estn en estado de coma irreversible. Si se
considera solamente persona a aquellas que tienen capacidad autoreflexiba, entonces no seran personas los dementes.
Tampoco lo sera si la madre no los acepta, pues si lo acepta si es persona. Otros consideran persona a aquellos que la
comunidad los reconoce como tales, de modo tal que no seran personas los judos, los gitanos, etc.
Otra concepcin es la utilitaria que considera persona a los que solamente tienen capacidad de sentir, dejando de lado el
principio de potencialidad ya que la vida comienza con la concepcin, no en el nacimiento, la critica que se le hace es

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que la fecundacin debe tomarse desde el criterio ontolgico, desde la esencia del ser que es aquel que se forma en la
concepcin.
El problema actual es que es mas importante la tecnologa que el ser, que el hombre. Se cree que el hombre debe
avanzar pero en su faz externa, no importa la interna.
Todo lo expresado se halla en ntima relacin con la libertad individual, con la identidad de la persona, y con la
violacin a la integridad corporal.
Derecho argentino: En nuestro derecho la primera ley que encontramos es la ley 11.359, que fue derogada con la ley
17.711, en la cual se impeda el matrimonio entre leprosos o entre una persona sana y un leproso.
Luego se dict la ley 12.331 que es la ley de profilaxis antivenrea a partir de la cual se prohibe el matrimonio de una
persona con una enfermedad venrea en perodo de contagio y establece la obligacin de los varones de realizarse
exmenes mdicos prenupciales. Esta ltima obligacin se extendi a las mujeres con la ley 16.668 de 1965 (Art. 187
inc. 4 CC).
Actualmente se consideran enfermedades contagiosas la sfilis, la blenorragia y el chancro baldo.
Pero el problema se nos plantea con el SIDA. Para nuestra ctedra no es una enfermedad venrea, sino paravenrea,
porque no se transmite solamente por va sexual y, adems, todava no se ha podido determinar el perodo de contagio.
Para Zannoni y Daz de Guijarro si es un impedimento y debe ser incluido dentro de los nombrados en la ley 12.331.
Pero no se pone de acuerdo la doctrina si es un impedimento impediente o dirimente. El problema es que no hay
legislacin de fondo sobre la materia.
Debemos aclarar que la Iglesia est en contra de todos los impedimentos eugensicos.
Ver fallo de Zuccherino La Ley Tomo 199 pag. 463 y la Casti Connubi de Po XI (1930) y de Po XII.
3. Impedimentos Administrativos: concepto, evolucin histrica, derecho argentino, efectos.
Concepto: No son impedimentos para el derecho civil, son prohibiciones administrativas que forman parte del derecho
administrativo disciplinario. No trasciende el derecho civil.
Por lo cual el Oficial Pblico no puede negarse a celebrar el matrimonio.
Derecho Argentino:
La de los militares que deben pedir autorizacin previa a sus superiores.
La de los funcionarios del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto que deben pedir autorizacin
previa al Ministro.
c)
Los Agentes Diplomticos tienen que pedirle autorizacin a superior para contraer matrimonio.
a)
b)

4. Enfermedades venreas como impedimento: derecho comparado, evolucin, derecho argentino. Efectos.
Participacin del Estado: seguimiento, curacin, distintas posturas.
Ver punto 2 de la misma bolilla.
Se trata a juicio de Zannoni de un impedimento impediente. Las leyes 12.331 y 16.668 no han establecido sancin
alguna para el caso de que el matrimonio se celebre entre personas afectadas de enfermedad venrea contagiosa.
Y aqu aparece la discusin sobre el alcance de los impedimentos meramente prohibitivos, en que no se dispone
sancin alguna para el caso de que las nupcias se contraigan. El matrimonio es vlido, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa del oficial pblico, y las sanciones establecidas por el art. 16 de la ley 12.331 y el art. 3
de la ley 16.668.
Derecho Argentino: En nuestra jurisprudencia se registran dos casos en que se declar la nulidad de matrimonios
celebrados mediando impedimento de lepra.
En cambio la Suprema Corte de Tucumn se pronunci en un caso en que la mayora del tribunal entendi no probada
la enfermedad contagiosa en el momento de la celebracin del matrimonio, rechazando la accin de nulidad.
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5. Efectos de los impedimentos: antes de la celebracin del matrimonio, despus de la celebracin del
matrimonio.
Antes de la Celebracin del Matrimonio: Es causal de oposicin a la celebracin de este por parte de los legitimados,
y causal de denuncia de cualquier otra persona.
Despus de la Celebracin del Matrimonio: Opera como causa de nulidad del matrimonio si es un impedimento
dirimente, o como aplicacin de sanciones civiles o penales si es un impedimento impediente.
Adems, la existencia de impedimentos es causa para que el oficial publico del Registro Civil suspenda la celebracin
del matrimonio.
6. Impedimentos dirimentes: concepto general, anlisis legal. La reforma de la ley 23.515.
Concepto general: Son Impedimentos que constituyen un obstculo a la celebracin del matrimonio vlido, por el cual
si el matrimonio se contrajere an mediando el impedimento dirimente queda abierta la va de Accin de Nulidad.
El Cdigo civil no distingue entre impedimentos dirimentes e impedientes, pero los llama impedimentos cuya sancin
es la invalidez e impedimentos con otras sanciones que no afectan la invalidez del matrimonio. Son impedimentos
dirimentes, segn el artculo 166 del Cdigo Civil los siguientes:
A) Consanguinidad: (Art. 166 Inc. 1) Entre ascendientes y descendientes sin limitacin, y entre hermanos y medio
hermanos (en lnea recta en todos los grados y en lnea colateral hasta el segundo grado). Es denominado por la
Doctrina como el Impedimento Universal ya que este impedimento existe en mayor o menor grado en caso todos los
pases del mundo.
Fundamento: tiene como fin tutelar la moral y dignidad familiar, y en segundo lugar evitar el incesto y los eventuales
riesgos de descendencia afectadas por anomalas fsicas y psquicas.
Art. 166 Inc. 2 La ley 2393 habla de hijos legtimos e ilegtimos, matrimoniales o extramatrimoniales; la ley 23.515
abarc los mismos supuestos, pero al decir medios hermanos nos da a entender que son extramatrimoniales y el
impedimento alcanza a los hermanos de vnculo doble y vnculo nico.
B) Afinidad: En lnea recta en todos los grados, es decir, descendientes y ascendientes del otro cnyuge, este
impedimento de afinidad no alcanza a los parientes colaterales (cuados entre si).
Fundamento: es de orden moral y tiene como fin tutelar la moral familiar y la dignidad.
El impedimento se origina en el matrimonio pero est supeditado a la muerte de uno de los cnyuges o divorcio,
porque mientras subsista el matrimonio el impedimento que subsiste es el de ligamen. Por disolucin de matrimonio
subsiste el impedimento, pero si se decreta la nulidad del mismo no habr prohibicin para que el ex cnyuge celebre
matrimonio con su ex suegro/a. Aunque Perrino considera que debera subsistir fundado en el orden moral de la
familia.
No existe en nuestro derecho impedimento de afinidad en la lnea colateral, como en otras legislaciones (Ej. Grecia,
Irlanda y Per), pero tambin otras legislaciones lo limitan al matrimonio con el hijo del cnyuge (Ej. Suiza). Tambin
en otras legislaciones no est regulado o fue suprimido (Ej. Espaa y Alemania).
En el derecho cannico a partir del cdigo de 1917 esta admitido el matrimonio entre parientes colaterales afines.
C) Adopcin: la ley 2.393 no legislo el impedimento porque Vlez no regul la adopcin, esta fue legislada en 1948
con la ley 13.252, pero omiti establecer una sancin para quienes contravinieran la prohibicin.
Si es plena, se le aplican al adoptado los mismos impedimentos de consanguinidad y de afinidad ya vistos.
Si es una adopcin simple el impedimento se limita al vinculo adoptante-adoptado, pero no crea vinculo con los
parientes de aquel (as no pueden contraer matrimonio entre si el adoptante y el adoptado, el adoptante con un
descendiente o con el cnyuge del adoptado, el adoptado con el cnyuge del adoptante, los hijos adoptivos de una
misma persona entre si, y el adoptado con un hijo natural del adoptante).
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D) Edad: ya en el derecho romano se dejaba a la autoridad familiar determinar el ingreso en la pubertad, hasta que
Justiniano en el ao 529 determino que las mujeres eran pberes cumplidos 12 aos y los varones 14 aos, este criterio
continuo hasta la actualidad aunque tambin existieron 2 criterios que se adoptaron en nuestro pas:
- Capacidad biolgica: es decir, a una determinada edad exista esta capacidad.
- Madurez psicolgica.
Es impedimento para contraer matrimonio que la mujer tenga menos de 16 aos y el hombre menos de 18 aos. La Ley
2.393 dispona como edades mnimas 12 para la mujer y 14 para el hombre, luego la Ley 14.394 las elevo a 14 y 16
aos respectivamente. La dispensa del impedimento de edad no se regulo en la 2393, si en la 14394 que autorizaba al
Juez a dispensarla en los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto; luego la Ley 18.444 ratifico la
convencin de New York de 1962, que traa la dispensa para el impedimento de la edad mnima. Luego con la Ley
23.515 que dice que la dispensa debe ser judicial y excepcional y solo el inters de los menores lo exige, previa
audiencia personal del Juez con las partes.
En nuestro pas no existe edad mxima para contraer matrimonio ni tampoco norma alguna sobre diferencia de edad de
los contrayentes.
E) Ligamen: (Art. 166 Inc. 6) Es el impedimento constituido por el matrimonio anterior mientras subsista. Es
universal y tiene un sentido de ndole moral o tico.
Fundamento: sistema monogmico que desde siempre se adopto en nuestro pas.
Se opone a la poligamia en sus 2 aspectos, poligamia (un hombre con varias mujeres) y poliandria (una mujer con
varios esposos).
Este impedimento es de orden pblico.
Si uno de los cnyuges contrae nuevo matrimonio antes de que mediare sentencia de nulidad del anterior se ha
sostenido que el matrimonio se convalidara cuando se decrete la nulidad del primero.
F) Crimen: (Art. 166 Inc. 7) Por haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges,
es decir, es el matrimonio que pretende contraer el homicida de un cnyuge con el suprstite. No le interesa al sistema
actual si tiene o no intencin de casarse luego del crimen.
Se ha criticado la redaccin del artculo, pero la mayora de la doctrina considera que se ha querido establecer que el
impedimento se refiere al matrimonio que pretende celebrar el homicida, el cmplice del homicida o el instigador del
homicidio de uno de los esposos con el cnyuge suprstite.
Debe haber dolo, quedando as excluidos los homicidios culposos, preterintencionales o inimputables, la tentativa no
configura impedimento, debe haber condena penal (segn la doctrina), esta discutido en la doctrina si este artculo
abarca al encubridor y los participes necesarios en el homicidio doloso.
G) Privacin Permanente o Transitoria de la Razn: La Ley 2393 traa la locura o demencia, pero se discuta si aluda a
la demencia declarada en juicio o a la demencia como hecho, la doctrina mayoritaria deca que se consideraba como
hecho a la demencia; respecto a la carga de la prueba, el interdicto o demente declarado en juicio se presume en un
estado permanente y habitual de insania, y el alienado no interdicto se presume que goza de discernimiento suficiente
mientras no se pruebe lo contrario en cada acto.
La Ley 23515 trae como impedimento la privacin permanente o transitoria de la razn, comprendiendo la enfermedad
mental por uso de estupefacientes, intoxicacin alcohlica, sugestin hipntica, etc., de interdictos y no interdictos.
H) Sordomudez: (Art. 166 Inc. 9) Es cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma
inequvoca por escrito o de otra manera.
Zanoni dice que no es un impedimento dirimente, sino una causal de inexistencia del matrimonio, y no importa si es
sordomudo, solo interesa que no pueda darse a entender inequvocamente (y quedara comprendido en en el Art. 172
prrafo 1), si no escucha ni puede hablar no puede comprender ni prestar un consentimiento como el del matrimonio.

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Anlisis legal. La reforma de la ley 23.515: El Cdigo Civil no los clasifica pero si los enumera y habla de sus
efectos. Se encuentran en el art. 16667 y son:
La consanguinidad entre ascendiente y descendiente sin limitacin: es un impedimento universal, es por una cuestin
tica y vara de acuerdo a la legislacin, porque para nosotros en la lnea colateral es hasta el 2do. Grado, mientras que
para el derecho cannico es hasta el 4to. Grado, aunque se ha dispensado hasta el 2do. Grado
La consanguinidad entre hermanos y medio hermanos (2do. Grado)
En la adopcin plena se aplicar lo establecido en los inc. 1, 2 y 4 del art. 166 67porque posee el adoptado el mismo
status de hijo, en cambio en la adopcin simple el impedimento se da entre adoptante y adoptado, entre adoptante y
descendiente o cnyuge del adoptado, entre adoptado y cnyuge del adoptante, entre los hijos adoptivos de una misma
persona, y entre adoptado e hijo del adoptante; todos estos ltimos impedimentos subsisten mientras dure la adopcin
simple, porque si esta cae desaparece el impedimento (es importante aclarar que con el ascendiente no habra problema
porque no se encuentra enumerado en el art.
La afinidad en lnea recta en todos los grados y esta subsiste an con la disolucin del vnculo por divorcio o muerte de
uno de los cnyuges, pero no ocurre lo mismo si el matrimonio es declarado nulo (para Zannoni no alcanza a los
colaterales por lo tanto podran casarse los cuados
Cuando la mujer tiene menos de 16 aos y el varn menos de 18 aos, pero este impedimento puede dispensarse por
autorizacin judicial; el fin del lmite de edad es que estos tengan una cierta madurez fsica o psquica para contraer
matrimonio (en principio la ley 2.393 estableci como limite para la mujer 12 aos y para el hombre 14 aos, luego la
ley 14.394 subi la edad a 14 aos para la mujer y 16 aos para el hombre, y finalmente la ley 23.515 impuso el lmite
de edad actual)
Por la existencia de un matrimonio anterior se denomina impedimento de ligamen, hay que aclarar que un matrimonio
solamente puede disolverse por la muerte de uno de los cnyuges, por divorcio o por nulidad, de modo que si no se
prueba fehacientemente la existencia de alguno de estas circunstancias no se podr dar por inexistente el matrimonio
anterior. Este impedimento se funda en el Derecho Natural.
Si ha sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges; ante esta situacin se plantea el
interrogante de que tipo de homicidio tiene que ser pues si es culposo no habra impedimento, si lo hay si es doloso el
homicidio, no si es culposo o si se puede encuadrar este dentro del art. 34, es decir, que tuvo que haber intencin de
matar, lo que no se requiere es que haya intencin de matrimonio posterior con el cnyuge suprstite; tampoco hay
impedimento si el homicidio fue en legtima defensa, para Soler se debe invocar el art. 35 del C.P. para la disminucin
de la pena, en cambio para Zannoni no es obstculo para la realizacin del matrimonio posterior. Otro tema de
discusin es el de la sentencia firme del juicio penal sobre el acusado, si es necesaria o no para que exista el
impedimento, y para la mayora de la doctrina esta es necesaria para que se configure tal impedimento matrimonial.
La privacin permanente o transitoria de la razn por cualquier causa es tambin un impedimento matrimonial, es el
impedimento de locura, el cual no exige que haya demencia declarada. Fue contemplado por primera vez por la ley
2393 pero actualmente se amplio su alcance pues no contempla solamente la locura sino tambin la privacin
transitoria de la razn, la adiccin, el alcoholismo, etc.
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Art. 166 CC: Son impedimentos para contraer matrimonio:La consanguinidad entre ascendientes y
descendientes sin limitacin
La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos
El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismo casos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado de la
adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado
y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona entre s, y adoptado e hijo del adoptante.
Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn mientras esta no sea anulada o revocada.
La afinidad en lnea recta en todos los grados.
Tener la mujer menos de 16 aos y el hombre menos de 18 aos.
El matrimonio anterior mientras subsista
Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges
La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere.
La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por
escrito o de otra manera.

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Cuando el sordomudo no puede manifestar su voluntad por escrito o por cualquier otra forma, porque si no hay un
consentimiento prestado en plenitud hay un matrimonio inexistente; para el Decano es una redundancia porque es
incapaz de hecho.
7. Impedimentos impedientes: concepto general, anlisis legal. La reforma de la ley 23.515.
Concepto general: Se los considera meramente prohibitivos (porque si el matrimonio se celebra, el acto es vlido
aunque haya irregularidades en su celebracin, y va a traer aparejada la sancin de los contrayentes o en su caso al
Oficial Pblico).
Carencia de Asentimiento de los Representantes Legales: Art. 168 del Cdigo Civil, los menores aunque estn
emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s ni con otra persona, sin el asentimiento de sus
padres o del padre que ejerza la patria potestad, o sin el del tutor cuando ninguno de los padres la ejerza o, en su
defecto, sin el del Juez. Si el menor es hombre menor de 16 aos o mujer menor de 14 aos, el asentimiento de los
padres debe ir acompaado de la dispensa judicial. El asentimiento cuando no es el de los padres, se logra a travs del
juicio de disenso, es decir, cuando es dado por el Juez o el tutor.
La sancin para el matrimonio celebrado bajo este impedimento es que los menores no podrn administrar ni disponer
de los bienes recibidos o que recibiesen a titulo gratuito hasta cumplir los 21 aos. Adems, este matrimonio confiere la
emancipacin, aunque fuere sin el asentimiento del representante legal.
Celebracion del matrimonio sin el asentimiento o autorizacin judicial: el cdigo prevee que hasta la mayora de edad
no tendrn la adminsitracion y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a titulo gratuito, continuando
respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. El matrimonio celebrado de esta
forman igualmente emancipaba a los contrayentes, pero mantena la posesin y goce de dichos bienes. La sancin
quedara sin efecto si mediare ulterior habilitacin.

a)
b)
c)
d)

Menores de Edad Emancipados Cuyo Matrimonio se hubiese disuelto en la Menor Edad: Ac el menor no readquiere la
aptitud nupcial, sino hasta los 21 aos; su fundamento es que los menores pueden no haber alcanzado una madurez
afectiva o psicolgica razonable. Este impedimento abarca el divorcio vincular y la muerte de uno de los cnyuges
menores, aunque siempre cabria la dispensa judicial nuevamente, segn el caso.
Juicio de Disenso: En la Ley 2393 los padres no deban fundar su disenso, si el hombre tenia menos de 18 aos y la
mujer menos de 15 aos, y si superasen esas edades, solo podan fundar su disenso en los supuestos taxativamente
establecidos en la Ley, en cambio, los tutores y curadores siempre deban fundar su disenso, aunque si el menor tenia
menos de 18 o 15 aos respectivamente, no deban fundarlo en los supuestos taxativamente establecidos en Ley. Con la
Ley 23515, el artculo 169 trae las causales de disenso comunes para todos los representantes legales del menor
(padres, tutores, etc.), as los supuestos son:
La existencia de algunos de los impedimentos legales del artculo 166.
La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse.
La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con
el menor.
La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende
casarse con el menor. Este juicio de disenso va por va sumarsima o la va mas breve que tenga la Ley local.
Falta de Aprobacin de las Cuentas de la Tutela: Segn el artculo 171 del Cdigo Civil el tutor y sus descendientes
no podrn contraer matrimonio con el menor que ha tenido o tuviere aquel bajo su guarda, hasta que acabada la
tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin. La Ley 2393 solo abarcaba a los descendientes del tutor
que aun estuvieren bajo su patria potestad, ahora con la 23515 se abarca a todos los hijos y hasta los nietos, etc.. La
sancin es la perdida del derecho a recibir la remuneracin que le correspondiere por la tutela.
8. Disenso: supuestos de existencia de impedimentos, inmadurez psquica del menor, enfermedad contagiosa o
grave deficiencia, conducta desordenada o inmoral. Rgimen legal, aspectos procesales, sentencia, efectos.
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El juicio de disenso es la oposicin al matrimonio que efectan los padres del menor al casarse (art. 169 68 y 17069 CC).
Es el que se plantea ante la negativa de los representantes legales a asentir el matrimonio del menor, siendo suficiente
que uno solo de los progenitores lo inicie.
Actualmente se debe fundar la oposicin, antes no deba fundarla, con solo negarse a la celebracin era suficiente, pero
ahora debe fundarla y solamente pueden valerse de lo establecido en el art. 169 CC para su fundamentacin.
La enumeracin de este artculo es taxativa pero se considera que sus expresiones son tan amplias que dan lugar a
contemplar todos los supuestos de oposicin existentes.
Supuestos de existencia de impedimentos: Si cualquiera de los menores se encuentra respecto de la persona con
quien pretende contraer matrimonio comprendido en alguno de los impedimentos legales del art. 166, es razonable
deducir la oposicin art. 176 y, en su caso, fundar la negativa para el matrimonio que pretende celebrarse.
Inmadurez psquica del menor: Que no pueda considerrselo una persona prudente y juiciosa.
Pues el disenso de los padres o tutores, no necesariamente debe fundarse en circunstancias atribuidas a la persona que
pretende casarse con el menor, sino que puede ser en circunstancias relativas al propio menor (Ej: La falta de madurez
afectiva del menor).
Enfermedad contagiosa o grave deficiencia: La cual puede ser psquica o fsica de la persona que pretende casarse
con el menor (Ej: Es portadora de una enfermedad contagiosa o de una grave deficiencia psquica o fsica (tambin
tiene que ser permanente).
Ya que un matrimonio en estas condiciones, podra traerle graves perjuicios presentes y futuros para el menor de edad.
Conducta desordenada o inmoral: O la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el
menor.
Aquella que lesiona la tica media, como tambin la ausencia de medios de subsistencia (para Spota si uno de los
contrayentes goza de medios de subsistencia es suficiente para mantener el matrimonio, en cambio para Mazzinghi
pueden oponerse los padres si el menor es el que goza de los medios de subsistencia y el mayor no).
Si se invoca uno de los casos establecidos y el juez le da lugar a esta oposicin, el menor no se puede casar. De modo
que el juez es quien decide sobre el disenso y lo har por juicio sumarsimo, o por el proceso ms breve que le provea
la ley local (art. 170 CC). En este proceso no hay etapa previa.
Esto se da si el menor tiene mas de 16 aos la mujer y 18 aos el varn y hasta los 21 aos, ya que durante ese lapso de
edad es cuando necesitan el asentimiento de los padres para poder casarse. Aparece el juicio de disenso si hay negativa
de los padres a prestar el consentimiento del matrimonio del menor.
En cambio la dispensa es la autorizacin que da el juez para que una persona que no tiene la edad legal suficiente
para casarse pueda contraer matrimonio. Por lo tanto no basta con la autorizacin de los padres sino que se requiere
tambin la autorizacin del juez. La dispensa se otorga en carcter excepcional y puede haber una audiencia previa al
matrimonio con el juez, el menor, los padres o representantes legales y el futuro cnyuge. Es importante resaltar que
68
2.
3.
4.

Art. 169 CC: En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los
menores, y estos pidiesen autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de
u negativa, que podrn fundaren: la existencia de algunos de los impedimentos legales
la inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse
la enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el
menor
la conducta desordenada o inmoral, o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende
casarse con el menor

69 Art. 170 CC: el juez decidir las causas de disenso en juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve
que prevea la ley local
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esta es necesaria si el menor tiene menos de 16 aos en el caso de la mujer y 18 aos en el caso del varn, ya que ante
esta circunstancia va a ser necesario tanto el asentimiento de los representantes como la dispensa judicial (art. 167 70
CC).
Si nos remontamos a la historia vemos que la ley 14.394 ya haba admitido la dispensa (haba una relajacin de la ley)
ante dos supuestos: cuando la mujer quedaba embarazada y cuando el ofensor se cansaba con la ofendida.
Pero el antecedente de nuestro nuevo art. 167 CC fue la Convencin de Nueva York y la Convencin de los Derechos
del Nio en la cual establece como inters superior al menor.
IX. MATRIMONIO: CELEBRACIN.
1. Oposicin a la celebracin: concepto. Oposicin y Denuncia. Tiempo, trmite, sustanciacin. Efectos de la
oposicin. Trmite de la denuncia. Anlisis legal. La ley 23.515.
Concepto: La oposicin es el derecho que la ley acuerda a ciertas personas que tienen una relacin de parentesco con
los futuros cnyuges o un vnculo especial para oponerse a la celebracin de un matrimonio fundndose en la
existencia de impedimentos legales (art. 17671 y ss).
En principio no estaba en el Cdigo Civil entonces se tomaba para saber si un matrimonio era vlido o no las
formalidades religiosas. El Cdigo Civil tena como fin a que se cumpla la eficacia del matrimonio religioso. Esto se
complet con la ley 2393 y luego con la 23.515, porque se va a privilegiar el matrimonio civil.
Es importante resaltar que la oposicin debe ser fundamentada en la existencia de impedimentos establecidos por ley
sino va a ser rechazada sin mas tramite (art. 176, 2 prrafo CC).
Otro tema a considerar es quienes estn legitimados activamente para deducirla, y son, segn el art. 177 72 CC:
1- El cnyuge de la persona que quiere contraer matrimonio (por impedimento de ligamen).
2- Ascendientes, descendientes y hermanos de los futuros contrayentes.
3- El adoptante y el adoptado en la adopcin simple.
4- El tutor o curador de alguno de los contrayentes
5- El Ministerio Pblico cuando tenga conocimiento de que alguno de esos impedimentos existe.
La enumeracin de este art. es taxativa.
Oposicin y denuncia: Hay que saber distinguir entre la oposicin y la denuncia. La oposicin se formula para
negarse a la celebracin del matrimonio, en cambio la denuncia se basa en la expresin de la existencia de
impedimentos matrimoniales.

70 Art. 167 CC: Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del art. 166, inc. 5, previa dispensa
judicial. La dispensa se otorgar con carcter excepcional y solo si el inters de los menores lo exigiese previa
audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera
menor.
71 Art. 176 CC: Slo pueden alegarse como motivo de oposicin los impedimentos establecidos por ley. La
oposicin que no se fundare en la existencia de alguno de esos impedimentos ser rechazada sin ms trmite.
72
2.
3.
4.
5.

Art. 177 CC: El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impedimentos
compete: Al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio
A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos
Al adoptante y al adoptado en la adopcin simple
A los tutores o curadores
Al Ministerio Pblico que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos

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El art. 177 enumera taxativamente quienes se pueden oponer a la celebracin del matrimonio, en cambio la denuncia de
impedimentos est abierta a toda persona que, an careciendo de inters legtimo, tenga conocimiento de la existencia
de impedimentos entre quienes quieren casarse y considera importante su conocimiento.
La diferencia radica en que quienes estn legitimados para oponerse son parte en el trmite de la oposicin, en cambio
los denunciantes solamente ponen en conocimiento la existencia del impedimento para que luego el Ministerio Pblico
deduzca la oposicin.
Tiempo para oponerse: Segn el art. 18073 CC el tiempo hbil para oponerse a la celebracin del matrimonio va desde
las diligencias previas hasta la celebracin misma del matrimonio; no puede ser antes de la solicitud del art. 186 CC
porque no existe hasta ese momento intencin cierta y exteriorizada de celebrar un matrimonio, no despus de la
celebracin del matrimonio pues solamente cabra la accin de nulidad contra el mismo.
Trmite de la oposicin: Segn lo establecido por el art. 181 74 CC la oposicin puede hacerse verbalmente o por
escrito. Quien la hace, es decir, el oponente, deber proporcionar sus datos personales, como ser nombre, apellido,
DNI, edad, etc., debe acreditar el vinculo que lo une con alguno de los contrayentes pues este vnculo le va a otorgar la
legitimacin para oponerse, deber invocar uno o algunos de los impedimentos que la ley establece para fundar su
oposicin y acompaar la documentacin que acredite tal extremo, es decir, debe acompaar las pruebas necesarias
que acrediten tal situacin. Si no la tuviere en ese momento deber manifestar donde se halla.
Se har ante el jefe del Registro Civil ante el cual se va a celebrar el matrimonio (art. 179 75 CC), ya que este es quien
deber hacer el control de legalidad del acto. Si se hace verbalmente el jefe del Registro Civil labrar un acta
circunstanciada que firmar con el oponente o con quien firme a su ruego si este no quiere o no sabe firmar; en cambio
si se hace por escrito la transcribir en el libro de protocolo. Toda oposicin debe constar en un libro complementario
de actas sea esta verbal o escrita (decreto ley 8204/63).
Una vez efectuada la oposicin el jefe del registro civil dar traslado a los contrayentes (art. 182 76 CC) los cuales
pueden:
reconocer la existencia de impedimentos entonces el matrimonio no se celebrar (de lo cual se dejar constancia en el
acta)

73 Art. 180 CC: Toda oposicin podr deducirse desde que se hayan iniciado las diligencias previas hasta el
momento en que el matrimonio se celebre.
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Art. 181 CC: La oposicin se har verbalmente o por escrito expresando:el nombre y apellido, edad,
estado de familia, profesin y domicilio del oponente
2. el vnculo que lo liga con alguno de los futuros esposos
3. el impedimento en que funda su oposicin
4. los motivos que tenga para creer que existe el impedimento
5. si tiene o no documentos que prueben la existencia del impedimento y su referencia. Si el oponente
tuviere documentos, deber presentarlos en el mismo acto. Si no los tuviere, expresar el lugar donde
estn, y los detallar, si tuviere noticias de ellos.
Cuando la oposicin se deduzca verbalmente el oficial pblico levantar acta circunstanciada, que deber
firmar con el oponente o quien firme a su ruego, si aquel no supiere o no pudiere firmar. Cuando se deduzca
por escrito, se transcribir en el libro de actas con las mismas formalidades.
75 Art. 179 CC: La oposicin deber deducirse ante el oficial pblico que intervenga en la celebracin del
matrimonio.
76 Art. 182 CC: Deducida en forma la oposicin, se dar conocimiento de ella a los futuros esposos por el
oficial pblico que deba celebrar el matrimonio. Si alguno de ellos o ambos estuviesen con forme en la
existencia del impedimento legal, el oficial pblico lo har constar en el acta y no celebrar el matrimonio.

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o no reconocer los impedimentos, entonces dentro de los 3 das de notificados debern manifestar que no hay
impedimentos. En ese caso el jefe del registro civil remitir las actuaciones al juez civil correspondiente, y hasta tanto
ste se pronuncie se suspende la celebracin de matrimonio (art. 183 77 CC)
Sustanciacin. Efecto de la oposicin: El juez de acuerdo al tramite ms breve substanciar la oposicin (analizar la
oposicin), para lo cual debe or a los futuros contrayentes. Luego dicta sentencia que va a ser notificada al jefe del
registro civil y a los contrayentes.
Si el juez considera fundado el impedimento el matrimonio no se celebra (art. 184 78 CC).
En cambio, sino da lugar a la oposicin va a dejar constancia de la parte dispositiva de la sentencia que afirme la
validez del matrimonio en el margen del acta de celebracin del mismo.
Este es un procedimiento de naturaleza administrativa.
Trmite de la denuncia. Anlisis legal. La ley 23.515: La denuncia es la posibilidad que le otorga la ley a cualquier
persona para manifestar la existencia de impedimentos entre quienes quieren celebrar un matrimonio.
La denuncia se diferencia de la oposicin en que no existe una legitimacin activa taxativa para llevarla adelante, es
decir, cualquier persona puede denunciar la existencia del impedimento, segn art. 178 79 CC (PEX).
El tramite es parecido al de la oposicin, la diferencia es que el denunciante no va a ser parte.
La denuncia se presenta ante el jefe del registro, este se la remite al juez civil de turno que corresponda que dar vista
por tres das al Ministerio Publico, que es quien deber determinar si deduce la oposicin o considera infundada la
denuncia (art. 18580 CC).
2. Diligencias previas: concepto. La publicidad previa: derecho comparado, derecho cannico, derecho
argentino. Trmite de las diligencias previas.
Concepto: Son aquellas que se realizan antes de la celebracin del matrimonio para establecer la identidad de los
futuros contrayentes y su aptitud nupcial.
La publicidad previa: derecho comparado, derecho cannico, derecho argentino: La ley 2.393 estableca un
sistema de publicidad que consista en exponer en la puerta del Registro Civil durante 8 das consecutivos la planilla de
solicitud de quienes contraan matrimonio por las dudas que alguien conociera algn motivo para oponerse a su
celebracin.
77 Art. 183 CC: Si los futuros esposos no reconocieran la existencia del impedimento debern expresarlo ante
el oficial pblico dentro de los tres das siguientes al del la notificacin. Este levantar acta y remitir al juez
competente copia autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados, suspendiendo la celebracin
del matrimonio. Los tribunales civiles sustanciarn y decidirn por el procedimiento ms breve que prevea la
ley local la oposicin deducida y remitirn copia de la sentencia al oficial pblico.
78 Art. 184 CC: El oficial pblico no proceder a la celebracin mientras la sentencia que desestime la
oposicin no haya pasado en autoridad de cosa juzgada.Si la sentencia declarase la existencia del
impedimento en que se funda la oposicin no podr celebrarse el matrimonio; tanto en un caso como en el
otro, el oficial pblico anotar al margen del acta la parte dispositiva de la sentencia.
79 Art. 178 CC: Cualquier persona puede denunciar ante el Ministerio Pblico o ante el oficial pblico del
registro correspondiente que ha de celebrar el matrimonio, la existencia de alguno de los impedimentos
establecidos en el art. 166.
80 Art. 185 CC: Si cualquier persona denunciare la existencia de impedimentos de conformidad con lo
previsto en el art. 178, el oficial pblico la remitir al juez en lo civil quien dar vista de ella al Ministerio
Fiscal. Este, dentro de tres das, deducir oposicin o manifestar que considera infundada la denuncia.
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Pero con la ley 2.681 este sistema se derog, se dej sin efecto. Como ambas leyes comenzaban a regir desde el
1/12/81 nunca se aplic tal sistema.
La fuente de este sistema fue las disposiciones sobre las proclamas matrimoniales del Concilio de Trento que tenan el
mismo fin. Luego en los Cdigos del 17 y del 83 delegan el tema a la Conferencia Episcopal de cada lugar el rgimen
de publicidad de los matrimonios celebrados ante la Iglesia.
La mayora de los cdigos de Amrica lo tienen legislado, y nosotros tomamos la obligacin desde la ratificacin de la
Convencin de Nueva York de 1962.
Trmite de las diligencias previas: Constan esencialmente de dos elementos:
-Manifestacin de la voluntad (voluntad manifiesta de contraer matrimonio).
-Los requisitos establecidos en el art. 18681 y 18782 del C.C.
Se debe completar la solicitud del Registro Civil donde hay que volcar los datos personales de los futuros contrayentes,
los cuales deben expresar si se casaron anteriormente el nombre del anterior cnyuge, el lugar de celebracin del
anterior matrimonio y la causa de su disolucin, tambin se debe acreditar la sentencia legalizada por anulacin del
matrimonio o del divorcio, como la muerte presunta del anterior cnyuge si correspondiere. Se debe acompaar con la
solicitud el asentimiento de los padres si los contrayentes son menores o la venia judicial.
Los datos de dos testigos que conozcan la identidad de los contrayentes (art. 187 inc 3 CC son los testigos de
conocimiento), los cuales garantizarn que son hbiles para casarse. No se debe olvidar la exigencia de los certificados
mdicos prenupciales obligatorios establecidos por el art. 13 de la ley 12.331 y 1 de la ley 16.668. En cuanto a este
ltimo tema no debemos olvidar que entran en juego dos derechos importantes aqu que son el de contraer matrimonio
de quien quiera con quien quiera y cuando quiera (libertad de casarse) y el no contagio de una enfermedad a mi futuro
cnyuge como tampoco a una futura descendencia (salud de la descendencia).
3. Celebracin del matrimonio: forma ordinaria, acta, efectos, efectos, requisitos. Celebracin religiosa del
matrimonio: matrimonio catlico, formas, efectos.
81

2.
3.
4.
5.
6.

82

2.

3.
4.

Art. 186 CC: Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarn ante el oficial pblico encargado
del Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas en el domicilio de cualquiera de ellos y
presentarn una solicitud que deber contener:sus nombres y apellidos, y los nmeros de sus documentos
de identidad si los tuvieren
su edad
su nacionalidad, su domicilio y el lugar de nacimiento
su profesin
los nombres y apellido de sus padres, su nacionalidad, los nmeros de sus documentos de identidad si los
conocieren, su profesin y su domicilio
si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo el nombre y el apellido del su anterior cnyuge, el
lugar del casamiento, y la causa de su disolucin. Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren
escribir el oficial pblico levantar acta que contenga las mismas enunciaciones.
Art. 187 CC: En el mismo acto los futuros esposos debern presentar:copia debidamente legalizada de la
sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros
esposos, o declarado la muerte presunta del cnyuge anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes
fuere viudo deber acompaar certificado de defuncin de su anterior cnyuge.
La declaracin autentica de las personas cuya asentimiento es exigido por este cdigo sino la prestaran en
ese acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que presten su asentimiento
ante el oficial pblico suscribirn la solicitud o el acta a que se refiere el art. anterior; sino supieren o no
pudieren firmar, lo har alguno de los testigos a su cargo.
Dos testigos que, por el conocimiento que tenga de las partes, declare sobre su identidad y que los cree
hbiles para contraer matrimonio.
Los certificados mdicos prenupciales

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Las formalidades son las solemnidades requeridas por la ley para el reconocimiento jurdico del vnculo matrimonial.
Forma Ordinaria: Debe celebrarse en la Oficina del Oficial Publico encargado del Registro Civil, pblicamente, con
la presencia de dos testigos. Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir al Registro Civil, el
matrimonio se celebrara en su domicilio, pero ante 4 testigos, dos de conocimiento (que declaran sobre la identidad y
sobre la aptitud nupcial de los contrayentes) y dos del acto (son para preservar la publicidad y legalidad del acto). El
Oficial del Registro les debe leer a los contrayentes los artculos 198 a 200 del Cdigo Civil (derecho y deberes
personales de los cnyuges), para luego recibir en forma sucesiva su consentimiento (...uno despus del otro..., segn
el artculo 188), y despus, los declara, en nombre de la Ley, unidos en matrimonio.
Acta: El Acta de Matrimonio, segn el artculo 191 del Cdigo Civil debe contener: fecha, individualizacin de los
contrayentes, de sus padres, de otros cnyuges anteriores o del tutor si los hubiere y de los testigos, tambin la
declaracin de voluntad de los contrayentes y la declaracin del Oficial Publico que los declara unidos; debe ser
firmada por todos los que intervienen, y se le debe otorgar una copia del acta a los contrayentes, sin ningn costo.
La forma ordinaria de celebracin del matrimonio est establecida en el art. 188 83 CC.
Debemos aclarar que los dos testigos nombrados son los llamados instrumentales (o del acto), que pueden coincidir o
no con los de conocimiento. Son los testigos del acto de la celebracin del matrimonio.
Vemos, de esta manera, que la celebracin consta de tres etapas:
-La primera ante el Oficial Pblico (ya que es constitutiva su presencia, no se puede prescindir de l) que debe leer los
derechos y deberes enunciados en los artculos 198, 199, 200 CC.
-La segunda es el consentimiento otorgado sucesivamente entre los contrayentes.
-Y la tercera la declaracin del Oficial Pblico de que ambos son marido y mujer.
De estas 3 etapas la nica fundamental para la existencia del matrimonio es la 2 (el consentimiento de los
contrayentes, ya que s el consentimiento hubiere estado afectado habra lugar a sanciones).
Otra cuestin es si alguno de los contrayentes se niega a firmar el acta, para lo cual basta con el consentimiento, pero
podr ser tenido en cuenta para alguna nulidad o sancin.
Completan este tema los arts 189, 190, 191, 192 y 194 CC.
Celebracin religiosa del matrimonio: matrimonio catlico, formas, efectos: La ley 2.393 ya prevea que el oficial
pblico no puede oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin en el
mismo acto por un ministro de su culto (esta misma previsin esta contenida ahora en el art. 188 prrafo ltimo del
C.C.).
En la prctica se ha demostrado que los actos religiosos se llevan a cabo en los templos respectivos con posterioridad.
Matrimonio en peligro de muerte: Es una forma extraordinaria de celebracin de matrimonio (art. 196 84 CC).
Tambin es llamado matrimonio in extremis o mortis causa.

83 Art. 188 CC. El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina pblicamente,
compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades legales. Si alguno de los
contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o en su
residencia actual, ante cuatro testigos.
En el caso de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los artculos 198, 199 y 200 de
este cdigo, recibiendo de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente tomarse por marido
y mujer, y pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio.
El oficial pblico no podr oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin en
el mismo acto por un ministro de su culto.

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Para que tenga lugar uno de los contrayentes deber estar en peligro de muerte. Se deber presentar un certificado
mdico, y si no existiese mdico bastar con la declaracin de dos testigos.
Lo va a celebrar el jefe del Registro Civil, pero si no hay lo podr celebrar cualquier funcionario judicial (por ejemplo
un fiscal, un juez o un defensor oficial), no un empleado.
Se caracteriza porque los requisitos exigidos no se cumplimentan estrictamente como el anterior. Las diligencias
previas no se exigen, y si se formlase oposicin o denuncia igualmente el matrimonio se celebrar (sin perjuicio de
que esa accin de oposicin o denuncia luego se pueda fundamentar en una posterior accin de nulidad). El acto se
protocoliza posteriormente.
4. Prueba del matrimonio: antecedentes, derecho argentino. Prueba ordinaria y supletoria.
La prueba del matrimonio tiene que ver con la oponibilidad de un estado, ya que va adquirir importancia si queremos
hacer valer nuestro estado ante una negacin del mismo.
Antecedentes, derecho argentino: Antes del Cdigo Civil todo lo relativo a la prueba matrimonial ser rega por la
Real Cdula de 1.564, luego se aplicaron las disposiciones del Concilio de Trento que haca obligatoria la forma
cannica del matrimonio, es decir, era obligatoria su celebracin ante el prroco y dos testigos. De modo que el titulo
que probaba el matrimonio era el asiento parroquial, pero se dejaba abierta la va a la prueba supletoria.
Con la sancin del Cdigo Civil en 1.871 se comenz a aplicar lo establecido en el art. 179, hasta la ley 2.393 (1.889)
que dio relevancia al acta del matrimonio y a su testimonio. Con el tiempo adquiere ms importancia la libreta
matrimonial ya que se admite como medio de prueba. Luego aparece la ley 12.327 que ratifica el decreto ley 8.204/93
el cual requiere que lleven la firma del oficial publico y el sello de la oficina respectiva.
Y finalmente se da la modificacin de ley 23.515 con la redaccin actual del art. 197 del Cdigo Civil, el cual establece
que le matrimonio se prueba con el acta de matrimonio, con el testimonio, copia o certificado del mismo, o con la
libreta de familia expedida por el Registro Civil, la cual debe tener la firma del funcionario y el sello del oficial pblico
que actu en la celebracin. Al reunir todas esta formalidades van a ser instrumentos pblicos, y por lo tanto, va a
gozar de la presuncin legal de veracidad de su contenido.
Prueba Ordinaria: Es aquella que se hace valer por medio de la partida de matrimonio, certificado, testimonio, o
copia de dicha partida, o con la libreta de familia (art. 197 85, 1 parte, CC). Todos estos deben ser los expedidos por el
Registro Civil.

84 Art. 196 CC: El oficial pblico proceder a la celebracin del matrimonio con prescindencia de todas o de alguna de
las formalidades que deba precederle cuando se justificase con el certificado de un mdico, y, donde lo hubiere, con la
declaracin de dos vecinos, que alguno de los futuros esposos se halla en peligro de muerte.En caso de no poder hallarse
al oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, el matrimonio en artculo de
muerte podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial, el cual deber levantar acta de la celebracin,
haciendo constar las circunstancias mencionadas en los inc. 1, 2, 3, 4, 5, 7 y 8 del art. 191 y la remitir al oficial
pblico para que la protocolice.

85 Art. 197 CC: El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, con
la libreta de familia expedidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Cuando existiese
imposibilidad de presentarlos, podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios, justificando a
la vez esa imposibilidad. La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como
prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del
matrimonio. Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del matrimonio la inobservancia
de las formalidades prescriptas no podrn ser alegadas contra su existencia.

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Prueba supletoria: Procede exclusivamente cuando existe la imposibilidad de presentar la prueba ordinaria, y en este
caso se emplearn como pruebas las publicaciones de felicitaciones, las participaciones enviadas, etc.
Quien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros medios debe acreditar la imposibilidad de
obtener la prueba ordinaria (art. 197, ltima parte del 1 prrafo, CC), adems, nuestra legislacin establece que la
posesin de estado no puede ser invocada como prueba suficiente (art. 197, 2 parte, CC). Pero si hay acta de
celebracin con formalidades inobservadas aqu si pesa la posesin de estado (lo que tendr que probarse es la
celebracin). Pero quien merita la imposibilidad de la prueba? El juez. Este proceso puede ser voluntario o
controvertido.
X. MATRIMONIO: CONSENTIMIENTO.
1. Concepto del consentimiento matrimonial. Evolucin histrica, derecho hebreo, derecho romano. La iglesia
catlica.
Evolucin histrica, derecho hebreo, derecho romano. La Iglesia Catlica.
Nuestro Cdigo Civil no define que es el consentimiento, solamente encontramos normas que puntualizan que no es
consentimiento; en cambio, el Derecho Cannico si lo legisl.
Vemos que se necesita que el mismo se preste al inicio del acto, segn nuestra legislacin, ya que este va a ser el punto
de partida del matrimonio.
Pero en la historia encontramos doctrinarios que no pensaban de la misma manera. As citamos a Graciano para el cual
era necesaria tambin la cpula de ambos contrayentes. En cambio, Pedro Lombardo (Universidad de Pars) entenda
que la prestacin del consentimiento era suficiente para configurarlos, era partidario de la teora consensualista. Otros
autores como Mazzinghi afirmar que la base del consentimiento es el amor pero este no es jurdicamente esencial, sera
el medio por el cual el amor ingresa en la estructura jurdica del matrimonio, en cambio otra corriente de autores
consideran que el amor viene despus, por la experiencia personal de la convivencia. No podemos dejar de nombrar a
Daz de Guijarro que dice que el consentimiento es un acto definitivo e irrevocable, y que posee un elemento
importante que es la libertad de prestarlo. Este ltimo se acerca un poco mas a los elemento esenciales del
consentimiento.
As podemos afirmar que en el matrimonio el consentimiento es el acto de la voluntad por el cual el varn y la mujer
se aceptan y se reciben mutuamente para constituirlo. De modo tal que va a ser necesario el consentimiento de ambos,
es necesaria la conjuncin de voluntades para que este se conforme.
El consentimiento es uno de los elementos que hace a la existencia del matrimonio, lo hace vlido, es esencial para su
existencia. Y segn el art. 172 86 CC este debe ser expresado por hombre y mujer ante la autoridad competente de modo
pleno y libre.
Lo importante del consentimiento es que sea un acto de la voluntad, y como tal es necesario que quien lo preste goce de
intencin, discernimiento y libertad. Por esta cuestin es que no se le dio validez si la persona que los prestaba posea
insania o era inmadura.
Finalmente debemos considerar que hay dos libertades que no hay que confundir que son: la libertad moral que es la
facultad de elegir entre dos bienes el mejor y la libertad psicolgica que es la facultad de elegir entre una u otra cosa,
sea esta buena o mala.
De lo expuesto se desprende los caracteres del consentimiento matrimonial.
2. Caractersticas del consentimiento: libre y pleno, efectos. Exclusin de modalidades.

86 Art. 172 CC: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado
por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo.El acto que careciere de alguno de estos
requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el
art. siguiente.

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Libre y pleno. Efectos: Como vimos el art. 172 66 CC exige que el consentimiento sea libre y pleno. Al decir libre quiso
expresar que el mismo debe ser realizado con ausencia de vicios, y al decir pleno quiso significar que el mismo no debe
estar sujeto a modalidades, debe ser puro.
El artculo mencionado tiene como precedente el art. 14 de la ley 2.393.
El consentimiento debe ser expresado a viva voz y personalmente, al requerimiento del oficial pblico. Desaparece as
el principio que deroga el matrimonio por apoderado y aparece el principio de contemporaneidad del consentimiento.
Se debe aclarar que el consentimiento puede darse en dos tiempos pero siempre personalmente, es decir, que se acepta
la figura del matrimonio a distancia.
Exclusin de modalidades: Esta caracterstica se encuentra en el art. 193 CC que expresa que el acto no puede estar
sujeto a modalidad alguna, es decir, no puede estar sujeto a plazo, cargo o condicin, ya que si la condicin est puesta
se va a considerar como no existente.
3. Matrimonio por poder. Matrimonio entre ausentes. Matrimonio a distancia. Convencin de Nueva York.
Pacto de San Jos de Costa Rica.
Matrimonio por poder: De acuerdo al art. 17266 CC el consentimiento debe ser prestado personalmente ante la
autoridad competente para recibirlo, pero esto no fue siempre as.
El antecedente de los matrimonios por poder se remonta a la poca de las guerras mundiales.
Antes la ley 2.393 admita el matrimonio celebrado por medio de apoderados con un poder especial en el cual se
designaba a la persona con la que se iba a contraer matrimonio (arts. 14 y 15) y se aplicaba a este efecto lo establecido
en el art. 1.881 inc. 5 C.C.
Se consideraba matrimonio entre presentes aunque estos no lo estuvieran, porque se consideraba que este expresaba el
consentimiento del ausente.
Matrimonio entre ausentes. Matrimonio a distancia. Convencin de Nueva York. Pacto de San Jos de Costa
Rica: El matrimonio entre ausentes o a distancia era contemplado excepcionalmente.
Luego, por ley 18.444/69, se ratific la Convencin de Nueva York de 1962 (que es operativa) que elimina el
matrimonio por poder. Entonces, por resolucin del Registro Civil y Capacidad de las Personas en el ao 1970 se ved
el matrimonio por poder.
Pero recin con la ley 23.515 se aclar el tema en los arts. 173 87 y 17488 al legislar el matrimonio a distancia.
Matrimonio entre ausentes: Es aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante
la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar donde se encuentra.
Para que se configure el acto tiene que venir con la autenticacin y legalizacin pertinente, hasta que no se revoque ese
consentimiento el acto se puede celebrar. Este va a tener 90 das para ofrecer la documentacin que acredite el
consentimiento del ausente. Otro tema que se aclara es que se va a considerar el lugar de celebracin aquel en el cual se
prest el consentimiento que perfeccion el acto (art. 174 CC). El Art. 173 y 174. Se da entre personas que se
encuentran en distintos lugares (que se encuentran en distinta jurisdiccin).
87 Art. 173 CC: Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su
consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se
encuentra.La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida dentro de los
90 das de la fecha de su otorgamiento.
88 Art. 174 CC: El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento
que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los
contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgarn las causas alegradas para justificar la
ausencia. En caso de negarse el oficial pblico a celebrar el matrimonio quien pretenda contraerlo con el
ausente podr recurrir al juez competente.
55

El cdigo establece un tiempo de 90 das para enviarle la documentacin al lugar donde se va a prestar el segundo
consentimiento.
En este lugar la autoridad competente deber verificar que no haya impedimentos y que las causas de ausencia sean
justificadas. El oficial del registro puede oponerse a la celebracin y su oposicin es recurrible.
No podemos dejar de mencionar que ciertos doctores de las ciencias jurdicas como Clelo Dilela ponen al
consentimiento como condicin de existencia del matrimonio, mientras que otros, como De la Rua, lo critica pero toma
la teora del Dr. Fassi en la materia.
4. Vicios del consentimiento: concepto general. Error. Dolo. Supuestos admitidos: jurisprudencia. Violencia.
Simulacin y reserva mental: diversas posturas. Vicios no admitidos por la legislacin argentina.
El art. 17589 CC establece que se consideran vicios del consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la
persona del otro contrayente. Tambin el error en las cualidades personales si se prueba que si se saba esto no se
hubiera contrado con esa persona matrimonio. Aqu el juez va a valorar la esencialidad del error, ya que para que el
matrimonio sea nulo el error en la cualidad debe ser esencial.
Es importante recordar que la violencia puede ser fsica o psquica (por ej. cuando hay una amenaza), que el dolo se
configura cuando se tiene como fin provocar un dao al otro, cuando se tiene la intencin de daar (por ej. si saba que
era estril y no se lo dice), y el error puede ser en la persona (se refiere a la identidad) o en las cualidades personales
(hace referencia a las cualidades esenciales).
El acto matrimonial es un acto jurdico que es bilateral, complejo y familiar.
Error:
-Sobre la persona del otro contrayente: La Ley 23.515 en el Art. 175 incluye un ingrediente (el Error en la cualidad
esencial Ej.: Cuando nos queremos casar con el hijo del rey, pero este no lo es).
Ej: Ya que si quiero casarme con Juana consiento el matrimonio con Mara, existe un error sobre la persona. Este error
resulta casi impensable en los hechos, pudindose imaginrselo apenas en algjn supuesto de matrimonio entre
ausentes.
-Sobre las cualidades personales del otro cnyuge: Lo trae el artculo 175 del Cdigo Civil, y dice que este error recae
sobre las circunstancias personales del otro cnyuge que de haber sido conocidas por el otro cnyuge se hubiera
negado ste a casarse
En la Doctrina Nacional la Ley 2.393 se expide sobre el modo en que estaba legislado en esta ley.
Spota: Dice que hay una interpretacin en sentido amplio.
Lafait y Manzingui: Dicen que el error esencial era en el estado civil o en la filiacin.
Salvat y Fasi: Entienden que el error era en la persona fsica y el error en la identidad civil.
Dolo: Es toda asercin de los que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin
que se emplee con el fin de ejecutar un acto, as el dolo para ser admitido como vicio del consentimiento debe ser
grave, determinante, esencialmente daoso y no reciproco.

Supuestos admitidos: jurisprudencia:

La Ocultacin Dolosa de las Cualidades Morales (Ej. Si tiene un hijo que el otro desconoca).
89 Art. 175 CC: Vician el consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro
contrayente. Tambin lo vicia el error acerca de cualidades personales del otro contrayente si se prueba que
quien lo sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado
razonablemente la unin que contraa. El juez valorar la esencialidad del error considerando las condiciones
personales y circunstancias de quien lo alega.
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Engao sobre las Cualidades Personales y el Estado de Familia (Ej. Si uno deca que era soltero y en
realidad era viudo), negativa a contraer matrimonio religioso, negativa ulterior a hacer vida en comn, etc..
Violencia: Este vicio incide sobre la libertad del consentimiento, e importa tanto violencia fsica irresistible (casi
imposible, porque importara ejercerla sobre el Oficial del Registro tambin) como moral o intimidacin.
Simulacin y Reserva Mental: En la Simulacin las partes estn manifestando un consentimiento y tienen una
finalidad que no es el fin del matrimonio.
La Reserva Mental, una de las partes busca una finalidad diversa del matrimonio (el querer interno no coincide con lo
manifestado en el consentimiento).
Nuestra Ley no recepta a la simulacin y a la reserva mental como vicios del consentimiento matrimonial, por lo que
no podra alegrselos como causales de nulidad del matrimonio, pero en algunos casos podra convertirse en una
ocultacin dolosa, por lo que si se poda pedir la nulidad. Si el vicio recae sobre uno solo de los contrayentes se trata de
reserva mental, y si ambos estn viciados en connivencia, se trata de simulacin.
Condiciones de Validez: Existen dentro de la estructura del acto jurdico matrimonial pero no afectan el acto en si
mismo. Aqu no van a afectar el acto matrimonial, se ve afectado el acto jurdico matrimonial (por la nulidad de ese
matrimonio o a travs de la declaracin de inexistencia).
La existencia del matrimonio parte de la Doctrina dicen que no es necesario la promocin de una accin para que
declare la inexistencia.
Especialidad: El Cdigo Civil Argentino en materia de nulidades toma el Esbozo de Freitas y arma el esquema de
nulidades a travs del Art. 944; y hace aplicacin de este artculo al matrimonio (pero en el momento en que Velez
redacta el Cdigo solamente aquellos que eran catlicos o los que hubiesen obtenido la autorizacin de la iglesia.
Al analizar el Proyecto de la Ley 2.393 Derqui ve que se aplicar a la nulidad del matrimonio lo mismo que en el
Cdigo Civil (Art. 228 dice que las disposiciones de este Cdigo sobre la nulidad de los actos jurdicos son extensivas
a los matrimonios celebrados sin autorizacin de la iglesia catlica), derogado por la ley 2.393.
El Art. 229 dice que las causas de nulidad de los matrimonios celebrados ante la iglesia catlica son extensivas a los
que celebrasen sin autorizacin de ella, con la sola excepcin de necesitar de la asistencia del prroco, siempre que el
matrimonio hubiese sido bendecido por algn sacerdote de comunin de los esposos (derogado por la Ley 2.393).
Derqui dice que si aplicamos el Rgimen de Nulidad de los Actos Jurdicos a los matrimonios, el Juez entonces puede
declara de Oficio la nulidad matrimonial.
Derqui dice que si tomamos las normas generales del Art. 1037 (los Jueces no pueden declarar otras nulidades de los
actos jurdicos que las que en este cdigo se establecen).
Y pueden aparecer nulidades virtuales que no son consideradas como tal en la esfera matrimonial (Ej.: Que uno de los
contrayentes tenga una enfermedad venrea o en perodo de contagio).
Doctrina de la Subsidiariedad: Establece que si un matrimonio se celebrar con vicios de forma sera nulo o anulable
por aplicacin de un principio (Art. por va del Art. 986 que establece que para la validez del acto se deben cumplir los
requisitos, podra declararse nulo o anulable).
Doctrina de la Especialidad: Estableca que estamos ante una doctrina especial cuyas relaciones jurdicas son de
carcter especial, que traen aparejado efectos especiales entre ellos, y una cuestin de vicios formales (el tema del acta
de matrimonio, sali el tema de la intervencin de oficio Art. 172). Estos vicios formales no pueden hacer caer un
matrimonio sino que este sera vlido y solamente traera aparejado una sancin al Oficial encargado de celebrar el
matrimonio. Y ningn juez puede declarar nulo un matrimonio con defecto formal, se necesita una acusacin para
promover una Accin de Nulidad.

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XI. MATRIMONIO: NULIDAD.

1. Concepto. Condiciones de existencia y validez del acto jurdico matrimonial. Nulidad e ineficacia del
matrimonio vlidamente celebrado.
Concepto: Es la ineficacia o privacin de todos los efectos propios del matrimonio.
Condiciones de existencia y de validez del acto jurdico matrimonial: Como acto jurdico el matrimonio se
encuentra sujeto a condiciones de validez esenciales, y que son:
-La diversidad de sexos.
-La manifestacin del libre y pleno consentimiento de los contrayentes.
-La presencia del oficial pblico que es quien realiza el control de legalidad del acto jurdico.
Si estas condiciones no se presentan el acto va a ser nulo.
De acuerdo a lo expuesto podemos afirmar que la nulidad es una sancin que reconociendo la existencia estructural
del acto lo priva al mismo de los efectos que le son propios en virtud de mediar algn vicio en los presupuestos que la
ley determina para su validez.
En lo referente al acto jurdico matrimonial las nulidades no van a tener lugar si en l hay, en general, ausencia de
impedimentos, de vicios en el consentimiento y ausencia de impotencia de concebir de uno de los contrayentes
(impotencia para realizar el acto sexual).
Las condiciones de validez son tres:
* Inexistencia de Impedimentos Dirimentes.
* Inexistencia de Vicios del Consentimiento.
* Inexistencia de Impotencia Coeundi (es un supuesto de nulidad relativa, que debe ser alegada por uno de los
contrayentes).
Nulidad e ineficacia del matrimonio vlidamente celebrado: Es til tener presente que la nocin genrica de
ineficacia comprende todos los supuestos en que un matrimonio es vlido como acto jurdico. Pero la ineficacia del
matrimonio puede predicarse, tambin, en razn de causas sobrevinientes y que no ataen al acto jurdico vlidamente
celebrado.
Ya que la ineficacia puede tambin sealarse en el acto vlido (cuando por situaciones sobrevinientes, el juez decreta el
divorcio vincular, la relacin matrimonial se extingue, se disuelve el vnculo y, aunque pervivan algunos efectos por
imperio de la ley Ej: La obligacin alimentaria, y los ex cnyuges recuperan la aptitud nupcial). Se trata de la ineficacia
sobreviniente del matrimonio vlidamente contrado por causa de la sentencia de divorcio.
Ya que en esta bolilla nos ocuparemos especficamente de la ineficacia que deviene de la nulidad del matrimonio, ello
es, la ineficacia provocada en razn de vicios sustanciales de legalidad originarios del acto.
2. La cuestin de la especialidad del rgimen de las nulidades matrimoniales. Antecedentes. Cdigo Civil, ley
2.393, ley 23.515. Posturas y fundamentos. Consecuencias.
La especialidad en esta materia nace en Francia en la Corte de Casacin y en nuestro pas su precursor fue el senador
Derqui (que fue quien impuls la reforma del C.C).
Pero si nos remontamos al pasado vemos que Vlez Srsfield al generar una teora del acto jurdico en el Cdigo Civil
legisl tambin las nulidades para estos actos desde el art. 1.037, y en el art. 228 estableci que este rgimen de nulidad
de los actos jurdicos en general tambin se iba a aplicar a los matrimonios celebrados sin autorizacin de la Iglesia
Catlica.
Cuando se discuti en el ao 1.887 la ley 2.393 se plante si el matrimonio civil que iba a ser obligatorio se le iba a
aplicar el rgimen de nulidades del Cdigo Civil o si se iba a aplicar un rgimen especial de nulidades taxativo para el
acto matrimonial.
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La doctrina estaba dividida al respecto, pues encontramos a autores como Borda que estaba de acuerdo con la
aplicacin del rgimen de nulidades de los actos jurdicos en general para los actos matrimoniales, en cambio tenemos
a otros doctrinarios como Molinario, Zannoni, Belluscio, etc. que estn a favor de la especialidad de las nulidades
matrimoniales.
Es importante recordar que la ley 2.393 si bien no legisl especficamente sobre este tema, dej sin efecto el art. 228
del CC, lo cual trajo algunas complicaciones. Pero con la sancin de la ley 23.515 no ha quedado dudas sobre el tema,
ya que a partir de ella el Cdigo Civil ha adoptado la especialidad en las nulidades matrimoniales, segn se ve lo
establecido en el art. 23990 del C.C. Por lo cual se afirma que el matrimonio es un acto jurdico que es el punto de
partida de una serie de relaciones jurdicas familiares que nacen con ese acto, de modo que las mismas pueden ser
regidas por un rgimen autnomo de nulidades especiales.
Las consecuencias de la especialidad en este tema son:
-Que no existen otras causales de nulidad que las establecidas en el Cdigo Civil en los arts. 219 y 220 que no hay
otros legitimados activos que los que expresamente autorizan estos dos arts. ya que la legitimacin no se transmite ni
por sucesin (art. 239 C.C.) ni por cesin, de modo que el juez ya no va a poder declarar de oficio una nulidad, sino
que debe ser a solicitud de quien tenga legitimacin para hacerlo
-Que los efectos que acarrea la nulidad matrimonial estn expresamente establecidos en los arts. 221 a 223 C.C.
3. Nulidad e inexistencia. La inexistencia: derecho francs y derecho argentino. Casos. Diferencias con la
nulidad.
La inexistencia. Derecho francs y derecho argentino. Casos. Diferencias con la nulidad.
Sobre este tema ver el punto 3 de la Bolilla 7 (pgina 35).
Puede ser que el acto originariamente sea vlido pero por causas sobresalientes a ese acto puede disolverse el vnculo,
lo cual hace que las partes recuperen su aptitud nupcial, es decir, que van a poder volver a casarse, ya que el acto se va
a considerar inexistente.
Las diferencias entre inexistencia y nulidad son:
La inexistencia puede ser opuesta por cualquier persona interesada, incluso el juez de oficio puede privar a los actos de
sus efectos; en cambio, la nulidad debe ser promovida por accin judicial y solamente por los legitimados
expresamente en la ley.
La inexistencia no acarrea ningn efecto, es la nada jurdica; en cambio la nulidad acarrea efectos como ser en el caso
del matrimonio putativo.
La inexistencia no posee plazo de caducidad; en cambio la nulidad relativa posee determinados plazos de caducidad,
incluso el acto jurdico matrimonial puede llegar a confirmarse.
Diferencias con la Nulidad:
90 Art. 239 CC: La accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos
esposos.Uno de los cnyuges puede, sin embargo, deducir en todo tiempo la que le compete contra el
siguiente matrimonio contrado por su cnyuge; si se opusiera la nulidad del anterior, se juzgar
previamente esta oposicin.
El suprstite de quien contrajo matrimonio mediando impedimentos de ligamen puede tambin demandar la
nulidad del matrimonio celebrado ignorando la subsistencia del vnculo anterior.
La prohibicin del primer prrafo no rige si para determinar el derecho del accionante es necesario examinar
la validez del matrimonio y su nulidad absoluta fuere invocada por descendiente o ascendiente.
La accin de nulidad de matrimonio no puede ser promovida por el ministerio pblico sino en vida de
ambos esposos.
Ningn matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule dictada en proceso promovido por parte
legitimada para hacerlo.

59

a)

La Nulidad tiene una accin autnoma, y la inexistencia es declarada de oficio por el Juez durante el
proceso si la verifica.
b)
La Inexistencia priva al matrimonio de todos sus efectos, en cambio, la Nulidad deja subsistentes
algunos (como en el matrimonio putativo).
c)
La Inexistencia puede ser alegada por cualquier persona, en cambio, la Nulidad solo por los
legitimados. La Ley 2393 recepta la teora de la inexistencia, que hoy da mantiene la Ley 23515, as son causas de
inexistencia del matrimonio, las siguientes:
1) Identidad de Sexos entre los Contrayentes (si se casan dos hombres, mediante un documento que falsea el sexo de
uno de los contrayentes habra falsedad de instrumento publico, y en el caso de un hermafrodita, este siempre tiene un
sexo predominante de donde determinar con que sexo debe casarse).
2)

Ausencia de Consentimiento Personal (por ejemplo: por poder).

3) Ausencia de Consentimiento ante la Autoridad Competente (Oficial del Registro o Juez de Paz o Secretario de
Tribunal).
4. Ineficacia de matrimonios celebrados en el extranjero: impedimentos de orden pblico internacional.
Impedimentos de orden pblico internacional: No se habla aqu de la validez del matrimonio sino de la eficacia
extraterritorial del matrimonio, de modo que un matrimonio celebrado en el extranjero con algn impedimento
dirimente no tendr efecto en nuestro pas pero por ah en otro pas s.
As, en referencia a este tema, debemos invocar el art. 160 91 C.C. que establece que van a carecer de efectos los
matrimonios celebrados en el extranjero con los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del art. 166 67 C.C.
(parentesco, adopcin, ligamen y crimen, es decir no entran la minora de edad, le privacin de la razn y la
sordomudez). Esta ineficacia territorial no es una inexistencia.
Este artculo el 160 del C.C., no es un supuesto de inexistencia ni de nulidad del matrimonio, sino que establece cuales
son considerados impedimentos de orden pblico internacional, en concordancia con lo establecido en los Tratados de
Montevideo de 1.889 (art. 11) y 1.940 (art. 13).
Ni la ley 2.393 ni la 23.515 han reconocido como impedimentos la edad ni la privacin transitoria o permanente de la
razn, como tampoco la sordomudez, ya que no se los considera de orden pblico internacional. Tampoco considera los
impedimentos impedientes.
5. Ley aplicable a la validez del matrimonio: diversas posturas. Efectos.
Diversas posturas. Efectos: Segn el art. 15992 del CC se establece el principio de locus regit actum en cuanto a las
condiciones intrnsecas y extrnsecas de validez del matrimonio, es decir, que van a ser vlidos si estos renen los
requisitos establecidos por la ley del lugar de su celebracin, aunque este no coincida con el domicilio de los
contrayentes.
XII. MATRIMONIO: NULIDAD DEL MATRIMONIO.
1. Clasificacin de las nulidades matrimoniales: diversos supuestos.
91 Art. 160 CC: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren alguno de
los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del art. 166.
92 Art. 159 CC: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las
normas que en l rigen.
60

La nica clasificacin que nos interesa es aquella que la distingue a la nulidad en relativa y absoluta.
Las dems clasificaciones son ajenas al Derecho de Familia.
Primero debemos aclarar que acto nulo es aquel que tiene el vicio patente, que es visible, en cambio en el acto anulable
el vicio no esta visible, por lo tanto va a ser necesaria una investigacin judicial para poder declararlo nulo y siempre a
travs de una sentencia.
La diferencia fundamental entre nulidad relativa y nulidad absoluta es que esta ltima afecta al orden moral y al orden
pblico por lo cual los actos que posean esta clase de nulidad no van a poder ser confirmados, en cambio los de nulidad
relativa pueden ser confirmados, ya sea esta de forma expresa o tcita.
La ley 23.515 solo incorpor explcitamente la distincin entre nulidad absoluta (art. 219 C.C.) y nulidad relativa (art.
220 C.C.).
El art. 239 C.C. establece como principio que ningn matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule,
dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo. Toda nulidad de matrimonio es siempre dependiente
de juzgamiento.
Esto es as, fuere o no manifiesto el vicio que presenta el acto jurdico matrimonial produce efectos hasta el da en que
se declare la nulidad, es decir, que si aplicamos la nomenclatura clasificada que efecta el Cdigo Civil respecto de los
actos jurdicos en general, debemos concluir que se est siempre ante matrimonios anulables y no nulos, que como
tales slo se los tendr por nulos desde el da de la sentencia que los anulase.
2. Nulidad absoluta del matrimonio. Nulidad relativa del matrimonio. Ejercicio de la accin y prueba de las
causales. Caducidad de la accin. Prescripcin de la accin. La caducidad de la accin por muerte de los
cnyuges.
Nulidad absoluta del matrimonio: Segn el art. 21993 C.C. es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con
alguno de los impedimentos establecidos en los incisos 1 a 4, 6 y 7 del art. 166 67 C.C. que son:
-Impedimento de parentesco por consanguinidad entre ascendiente u descendiente; hermano y medio hermano.
-Impedimento de parentesco con parientes afines en lnea recta en todos los grados.
-Impedimento de parentesco adoptivo en la adopcin plena y simple.
-Impedimento de ligamen.
-Impedimento de crimen.
Son los mismo impedimentos que el art. 160 del Cdigo Civil considera de orden pblico.
Nulidad Relativa del Matrimonio: Segn el artculo 220 del Cdigo Civil habr nulidad relativa del matrimonio en
cuatro casos:
1) La Minora de Edad (caduca la accin de nulidad relativa en este caso si los cnyuges o el cnyuge menor de edad
llega a la mayora de edad, o, sin importar la edad la mujer hubiera concebido).
La edad de la mujer debe ser de 16 aos y la del varn de 18 aos para contraer matrimonio, y tambin los que tienen
autorizacin de los padres o estn emancipados.
2) Privacin de la Razn (caduca cuando el incapaz luego de recobrar la razn prosigue con la cohabitacin, o cuando
el cnyuge sano prosigue la cohabitacin luego de conocer el impedimento).
Belucio dice que hay que establecer los supuestos de demencia donde se presume que no hay intervalos lucidos, de los
otros supuestos donde hay relativa incapacidad.
Si se peticiona la nulidad del matrimonio y hay una sentencia de interdiccin, no tenemos que probar nada; si no hay
una sentencia de interdiccin quien ataca la validez del matrimonio debe probar que el otro conyuge es incapaz.
93 Art. 219 CC: Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos
en los inc. 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del art. 166. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cnyuges y
por los que pudieren podido oponerse a la celebracin del matrimonio.
61

3) Impotencia: Es la posibilidad que tiene uno o ambos contrayentes de realizar la copula.

Hay dos tipos de Impotencia:
a) Impotencia Coeundi (coito) Incapacidad de tener relaciones sexuales).
b) Impotencia Generandi (Incapacidad de Procrear).
Esta impotencia Generandi no esta contemplada en la ley. El Derecho Cannico busc distinguir los supuestos de
impotencia coeundi y generandi. Ya que en el Derecho Cannico es el fin primario del acto y no el consentimiento.
Esto importa un vicio que no afecta los fines del matrimonio sino que hacen al inters de los cnyuges, y tampoco los
cnyuges manifiestan al prestar el consentimiento es la voluntad de tener descendencia sino que manifiestan la
conformidad de contraer matrimonio.
El Papa Gregorio IX para hablar de las Nulidad matrimonial las divide a las Impotencias:
a)
Coeundi Natural (irreparable por el arte medico).
b)
Y aquella que si poda superarse por la medicina.
Esto pasa a ser parte del Art. 1.068 del Cdigo Cannico del 17 y del 83).
Para pedir la nulidad hasta el ao 1.987 la impotencia deba ser absoluta (no poder tener relaciones sexuales con
cualquier persona). Deba ser Absoluta o Manifiesta (cuando carece del rgano sexual).
La Ley 2.393 autoriza a ambos cnyuges a pedir la nulidad del matrimonio.
En el Derecho Romano la Impotencia no constituy causa de nulidad del matrimonio pero s caus el divorcio. Para los
Romanos clasificaban a los impotentes en Spadones (no podan realizar la copula) y los Castrati (eran absolutamente
incapaces).
4) Vicios del Consentimiento.
Ejercicio de la accin: En un principio la ley 2.393 haba expresado en su art. 84 que el ejercicio de la accin de
nulidad se encontraba en cabeza de los cnyuges, pero luego de la reforma de la 23.515 al Cdigo Civil nos
encontramos que en la 2 parte del art. 219 CC se establece que la nulidad puede ser mandada por cualquiera de los
cnyuges, y por cualquiera de los que hubieran podido oponerse a la celebracin del matrimonio segn el art. 177 CC.
Es importante resaltar que el art. tambin expresa que la nulidad no puede ser declarada por el juez de oficio sino que
tiene que haber una accin intentada por parte interesada para que tenga lugar la sentencia que declare la nulidad.
Prueba de las causales: Debemos aclara que de acuerdo al impedimento van a ser las pruebas.
A saber las pruebas van a ser:
-Para probar el parentesco se van a acompaar partidas, testimonios, certificados o libretas de familia expedida por el
Registro Civil, y si no se puede probar el parentesco porque carecemos de los elementos necesarios para ello vamos a
tener que probarlo por medio de una cuestin prejudicial
-Para probar la adopcin plena ser necesaria la sentencia firme que acuerda la adopcin plena o la inscripcin de la
adopcin en el registro, y en el caso de la adopcin simple ser necesaria la sentencia de adopcin ms la prueba de
parentesco de que existe el impedimento
-Para probar el ligamen sern necesarias las dos actas de celebracin, o testimonio, o copia certificada, o la libreta de
familia, adems de la identidad del cnyuge del primer y segundo matrimonio, lo cual va a probar que al momento de
contraer el matrimonio subsista el primero, siempre que no haya nota marginal de que el primer matrimonio fue
anulado o disuelto.
La prueba de la existencia del matrimonio se va a realizar por medio de un oficio al registro civil donde tuvo lugar su
celebracin para que se informe de su respectivo asentamiento en el acta matrimonial que va a probar su veracidad y se
va a considere que no haya ninguna anotacin marginal en dicha acta que le declare nulo para que este sea considerado
plenamente vlido.
-Para probar el impedimento de crimen ser necesaria la sentencia penal que declare culpable como autor o cmplice
doloso del homicidio del primer cnyuge de su cnyuge
Caducidad de la accin: Debemos recordar antes de comenzar que la prescripcin es la extincin de la accin por el
transcurso del tiempo y que la caducidad es la perdida del derecho por el transcurso del tiempo.
62

Adems, no debemos confundir estas acciones con las acciones de estado que lo nico que buscan es consolidar un
determinado estado de familia.
En principio la accin de nulidad absoluta no caduca, si, en cambio, algunos supuestos de nulidad relativa.
El problema de la caducidad es si acontece la muerte de uno de los cnyuges que queda disuelto el vnculo, entonces
nos preguntamos si existe la posibilidad de plantear la nulidad.
En el original art. 224 del Cdigo Civil Vlez Srsfield haba establecido que la accin de nulidad deba ser establecida
en vida de ambos esposos. Este artculo tuvo como fuente el Cdigo Cannico de Graciano y su fundamento era la
aplicacin del principio favor matrimonis.
Posteriormente el art. 86 de la ley 2.393 amplia este espectro y da la posibilidad de ejercer la accin de nulidad post
mortem, otorgndole la posibilidad a la cnyuge suprstite de intentar la accin de nulidad de un 2 matrimonio
contrado por su esposo. Pero todava la 2da. esposa no tena accin autnoma, solamente poda actuar al contestar la
demanda, y no estaba la posibilidad del ejercicio de la accin por un 3.
Finalmente el tema queda solucionado con la modificacin del art. 239 CC por la ley 23.515 el cual establece:
-En su 1 prrafo el principio general que expresa que no puede intentarse la accin sino en vida de ambos esposos
-En su 2 prrafo marca una excepcin al principio general ya que le permite al 1 cnyuge establecer la accin de
nulidad contra el 2 matrimonio; por ejemplo cuando muere uno de los cnyuges y a la sucesin se presenta, adems de
la esposa legtima la 2 mujer, la cual contrajo matrimonio con impedimento de ligamen, por lo tanto le da la
posibilidad de plantear a la 1 la nulidad del 2 matrimonio y si la 2 esposa responde y dice que es nulo el 1
matrimonio el juez deber primero analizar la validez del 1 matrimonio
-En su 3 prrafo deja abierta la va de la accin a la 2 esposa de buena fe, es decir, aquella que no conoca la
existencia del 1 matrimonio, de modo que va a poder intentar la accin de nulidad de su propio matrimonio, ya que
por ser ella de buena fe va a tener algunos beneficios
-En el 4 prrafo da la posibilidad de accionar a otros interesados, que son los ascendientes y descendientes, que
pueden ser, por ejemplo, los padres del difunto que pueden tener un inters especial por los derechos hereditarios que
les corresponden
-En el 5 prrafo se marca un lmite al Ministerio Pblico ya que este solamente puede actuar en vida de los esposos,
como as tambin los parientes y los terceros (segn Zannoni) pero esta exigencia de la vida de los cnyuges no se
exige para los parientes del prrafo anterior
-En el 6 prrafo establece que el juez no va a poder dictar la nulidad del matrimonio de oficio, solamente va a poder
dictar sentencia si el proceso fue promovido por parte legitimada para hacerlo y recin cuando este dicte sentencia se
va a considerar el matrimonio nulo
Prescripcin de la accin: Este tema no esta legislado expresamente en el Cdigo Civil por lo cual, a lo largo del
tiempo, la doctrina y la jurisprudencia han dado su opinin y la misma ha variado.
En un comienzo la jurisprudencia (que es toda de Cmara, nunca lleg a la Corte) ha expresado que es imprescriptible
la accin si se funda en impotencia de uno o de ambos cnyuges o si mediaron vicios del consentimiento, si en cambio,
prescribe a los 2 aos la accin fundada en la privacin permanente o transitoria de la razn o el impedimento de edad.
Para Spota y Borda la prescripcin se da a los 10 aos menos en el caso de los vicios del consentimiento que es bienal.
Para Zannoni y Belluscio el ejercicio de la accin es desvalioso a los 10 aos.
Caducidad de la accin por muerte de los cnyuges: La Caducidad de la Accin por Muerte de los Cnyuges: El
principio general es que la accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos, en
pos del favor matrimonio.
Las excepciones son:
* El cnyuge suprstite puede solicitar en todo tiempo la nulidad de un segundo matrimonio del otro cnyuge
premuerto, y el demandado poda decir que el primer matrimonio era nulo, y all se deba investigar en primer termino
el primer matrimonio.
* Si lo demandan los descendientes o ascendientes para determinar sus derechos.
* El cnyuge que contrajo matrimonio con una persona que tenia impedimento de ligamen.
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3. Nulidad absoluta: diversos supuestos. Anlisis legal.

Son causales de nulidad absoluta las establecidas en el art. 219 del Cdigo Civil, las cuales son:
-El parentesco por consanguinidad entre ascendiente u descendiente sin lmites.
-El parentesco por consanguinidad entre hermanos y medio hermanos.
-El parentesco por afinidad en lnea recta en todos los grados.
-El parentesco adoptivo en la adopcin plena y simple, segn el vnculo de los contrayentes.
-El matrimonio anterior.
-El crimen, la complicidad o la instigacin del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
4. Nulidad relativa: diversos supuestos. Anlisis legal.
Las causales de nulidad relativa las encontramos en el art. 220 del Cdigo Civil que expresa las mismas en sus 4 inciso,
que a saber son:
-El impedimento de edad, el cual puede ser invocado por el menor (que puede intervenir directamente en el proceso sin
representacin judicial y junto a l va a actuar el Ministerio Pblico) o por los que en su representacin podran haberse
opuesto a la celebracin del matrimonio, que son los del art. 177 CC, adems, se debe aclarar que no podr demandarse
la nulidad despus que el cnyuge o los cnyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen continuado la
cohabitacin, es decir, que se presume que hubo convivencia y dbito conyugal (Borda exige que haya una prueba
cierta de que ha mediado cpula entre los esposos, otros autores no exigen esto) o, cualquiera fuese la edad, cuando la
esposa hubiere concebido (no necesariamente tiene que nacer el hijo, basta con la concepcin del mismo), ante estas
situaciones la accin caducar, queda saneada la nulidad y se confirma el acto.
-El impedimento configurado por la privacin transitoria o permanente de la razn por cualquier causa (Ej: Por
alienacin mental), en el cual son legitimados activos quienes podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio,
el mismo incapaz cuando recupera la razn y el otro cnyuge para lo cual deber probar que ignoraba el estado de
demencia de su cnyuge, y la accin caducar si el incapaz recupera la razn y continua la cohabitacin, y si el otro
cnyuge que ignor la carencia de razn al tiempo de la celebracin del matrimonio, toma conocimiento de ella y
contina haciendo vida marital despus de conocida la incapacidad (para Zannoni no es importante la capacidad ac
sino la prueba de la incapacidad al tiempo de la celebracin del matrimonio).
-El impedimento por impotencia de uno de los cnyuges o de ambos que en realidad no es un impedimento sino una
causal de nulidad, que si lo era en el Derecho Cannico -, que impida absolutamente las relaciones sexuales, es decir,
que no puedan copular y no que no puedan concebir, y la accin le va a corresponder al cnyuge que alega la
impotencia del otro, o a ambos, adems, hay que aclarar que ante este impedimento no hay plazo de prescripcin
debido a que puede ser invocada en cualquier momento esta causal de nulidad, pero para el Cdigo Civil no hay
caducidad mientras dure la impotencia (encontramos un antecedente jurisprudencial muy conocido en esta materia que
era un fallo en el cual al esposo de Sonia Ins Maza se le aplic la prueba del Congreso en la cual se lo obligaba al
hombre a tener relaciones sexuales con otra mujer delante del juez, pero esto se descart y se dijo que lo importante es
que no pueda copular con su esposa, para Zannoni la prueba debe realizarse pero si uno de ellos se niega a ella el otro
tambin puede negarse, adems no se admita en un principio la prueba de confesin pero con la ley 23.515 se admiti
como prueba supletoria).
-El matrimonio fue celebrado mediando alguno de los vicios sobre el consentimiento, que son el dolo, la violencia y el
error en la persona, y en estos casos la nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya sufrido el vicio de
error, dolo o violencia, y si no hubiese cesado la cohabitacin dentro de los 30 das de haber conocido el error o de
haber sido suprimida la violencia, ya que si continan cohabitando la accin caduca para aquel que sufri el vicio.
5.Efectos de la nulidad del matrimonio: anlisis general, matrimonio putativo, diversas posturas. Presuncin o
prueba de la buena fe, excusabilidad del error. Supuestos. Anlisis legal. Daos y perjuicios.

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Los efectos de la nulidad del acto jurdico matrimonial no es igual a los efectos de la nulidad de los actos jurdicos en
general, ya que segn los arts. 1050 y 1052 del Cdigo Civil los actos tienen efecto retroactivo al da de su celebracin
una vez anulados, es decir, sus efectos son ex tunc; en cambio, el acto jurdico matrimonial va a ser vlido hasta el da
de la sentencia que lo declare nulo, de modo que va a tener efectos ex nunc.
Adems, para considerar los efectos de la nulidad del matrimonio debemos diferenciar la buena o mala fe de uno o de
ambos contrayentes.
En cuanto a este tema debemos aclarar que hay mala fe de parte de los cnyuges cuando estos (o uno de estos) conocen
la existencia de la causa de nulidad del matrimonio, en cambio hay buena fe cuando hay ignorancia o error sobre las
circunstancias que afectan la validez del matrimonio.
As vemos que se pueden dar las siguientes circunstancias:
* Buena fe de ambos contrayentes.
* Buena fe de uno y mala fe del otro contrayente.
* Mala fe de ambos contrayentes.
El principio general es que el matrimonio es celebrado de buena fe por ambos cnyuges, hasta que no se pruebe lo
contrario; es decir, que se presumen celebrados de buena fe. Pero debemos considerar que si el matrimonio es anulado
se tendr que considerar la buena o mala fe de los contrayentes para determinar el alcance de los efectos de la nulidad.
As vemos que el art. 221 94 C.C. establece el supuesto de la celebracin del matrimonio mediando buena fe de ambos
contrayentes, llamado matrimonio putativo como tambin cuando solamente fue celebrado de buena fe por uno de los
contrayentes- que es cuando se contrae ignorando la existencia de causas que determinan la nulidad.
Esta figura es tomada del derecho cannico, es ms, se encontraba en el Cdigo Cannico del 17 y del 83 (canon
1061).
Ante esta situacin el matrimonio se va a considerar vlido hasta la sentencia de nulidad y como efectos subsiguientes
se encuentran: la cesacin de los derechos y obligaciones emergentes del matrimonio, subsiste la obligacin de prestar
alimentos si hay un estado de necesidad de uno de los contrayentes (el fundamento de esto es que se haba constituido
un matrimonio de buena fe), y los bienes adquiridos por la sociedad conyugal se van a liquidar como si fuera un
divorcio; adems, si hubo emancipacin de los cnyuges, despus de la modificacin de la ley 17.711, estos van a
conservarla, como tambin van a continuar sin la patria potestad. En cambio, la mujer va a perder el derecho de llevar
el apellido del marido.
Segn estos supuestos la buena fe se presume siempre, la mala fe debe ser probada para que sea considerada. Rige el
principio favor matrimonis. Esta es la posicin mayoritaria, para la posicin minoritaria son los cnyuges los que
deben probar la existencia de la causa de nulidad del matrimonio.
En el art. 22295 C.C. se expresa la figura de la existencia de la mala fe de uno de los contrayentes, y en tal caso el
matrimonio va a surtir todos los efectos del matrimonio vlido pero solamente para el cnyuge de buena fe, y como
consecuencia despus de la sentencia que declare la nulidad del matrimonio el cnyuge de mala fe pierde el derecho a
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2.

Art. 221 CC: Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por ambos cnyuges
producir hasta el da en que se declare la nulidad todos los efectos del matrimonio vlido. No obstante,
la nulidad tendr los efectos siguientes: En cuanto a los cnyuges cesarn todos los derechos y
obligaciones que produce el matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de
toda necesidad conforme al art. 209.
En cuanto a los bienes ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto en el art. 1306 de este
cdigo.

95 Art. 222 CC: Si hubo buena fe solo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el da
de la sentencia que declare la nulidad todos los efectos del matrimonio vlido, pero solo respecto al esposo de
buena fe. La nulidad, en este caso, tendr los efectos siguientes:
1. El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos.
2. El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio hizo al de mala fe.
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los alimentos como tambin la emancipacin, si esta ha tenido lugar, y el de buena fe no pierde ninguno de estos dos
derechos y va a poder revocar las donaciones que haya hecho por causa del matrimonio, pero no podr ser a la inversa,
es decir, que el de mala fe no las va a poder revocar, y en cuanto a los bienes a la hora de la liquidacin de la sociedad
conyugal, segn el rgimen actual, estos pueden optar por la conservacin de cada uno de los cnyuges de sus bienes
propios y de los adquiridos por ellos en el matrimonio de modo que cada uno se va a adjudicar sus bienes propios, o
que se liquiden los bienes como en una sociedad conyugal, o que se liquiden como en una sociedad de hecho. Segn el
Dr. Mazzinghi el cnyuge de mala fe tiene solamente los dos primeros supuestos en cuanto a la distribucin de los
bienes.
Otro supuesto es el matrimonio contrado mediando mala fe de ambos contrayentes, figura establecida en el art. 223 96
C.C., el cual va a ser reputado concubinato y los bienes van a ser repartidos como si fuera esta una sociedad de hecho,
la emancipacin va a cesar para ambos contrayentes, como tambin la obligacin de prestar alimentos, y las
convenciones matrimoniales quedan sin efecto. Otro de los derechos que pierde la mujer es al uso del apellido del
marido. Una caracterstica importante de esta modalidad es que la sentencia que declare nulo a este matrimonio va a
ser retroactiva al da de la celebracin del matrimonio.
Con referencia a este tema no podemos dejar de mencionar la importancia del art. 257 del C.C. que establece que hay
una presuncin de hecho que los hijos son matrimoniales por mas que caiga el matrimonio por nulidad, en caso
contrario habra que probarlo.
Debemos aclara que el concepto de mala fe de los cnyuges expresado en el art. 224 97 CC es el mismo que se ha
considerado para los actos jurdicos en general de modo que se le aplican las mismas pautas y se considera inexcusable
el error de derecho. En esta materia la mala fe ha sido definido a contrario sensu del concepto de buena fe, ya que el
mismo dice que para determinar la mala fe toma como referencia el conocimiento que hubiere tenido o debido tener al
da de la celebracin del matrimonio del impedimento o de las circunstancias de nulidad, y no habr buena fe en la
ignorancia o error de derecho, como tampoco en el error de hecho, salvo en el caso de dolo.
Tambin hay que tener en cuenta el art. 225 98 C.C. el cual le da la posibilidad al cnyuge de buena fe a llevar adelante
una reclamacin por los daos y perjuicios ocasionados por el cnyuge de mala fe, el cual va a dar lugar a una
obligacin resarcitoria por el dao causado.
Y, por otro lado, el art. 22699 C.C. que marca el lmite de los efectos hacia los terceros, ya que a los mismo no puede
perjudicar la nulidad del matrimonio si estos han contratado con los cnyuges. Este ltimo artculo tiene como
3.

El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin, por cada uno de los cnyuges, de los bienes por
l adquirido o producidos antes y despus del matrimonio, o liquidar la comunidad integrada con el de
mala fe mediante la aplicacin del art. 1315, o exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge a
efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de una sociedad de hecho.

96 Art. 223 CC: Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges no producir efecto
civil alguno.La nulidad tendr los efectos siguientes:
1. La unin ser reputada como concubinato
2. En relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una sociedad de hecho, si se
probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales
97 Art. 224 CC: La mala fe de los cnyuges consiste en el conocimiento que hubieren tenido, o debido tener,
al da de la celebracin del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habr
buena fe por ignorancia o error de derecho.Tampoco lo habr por ignorancia o error de hecho que no sea
excusable, a menos que el error fuere ocasionado por dolo.
98 Art. 225 CC: El cnyuge de buena fe puede demandar, por indemnizacin de daos y perjuicios al de mala
fe y a los terceros que hubiesen provocado el error incurrido en dolo o ejercido la violencia.
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fundamento la seguridad jurdica que debe existir para los terceros; segn el Dr. Mazzinghi la carga de la prueba de la
mala fe de los terceros le corresponde a los cnyuges, no a los terceros.

99 Art. 226 CC: En todos los casos precedentes, la nulidad no perjudica los derechos adquiridos por terceros
que de buena fe hubiesen contratado con los supuestos cnyuges.
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