Diante do case acerca do reconhecimento da unio estvel

homoafetiva como entidade familiar,o Ministro relator Carlos Ayres Brito,se

valeu,em seu voto da Teoria da Argumentao e da Tpica
Jurdica,examinando problemas jurdicos de diversos ngulos,e diferentes
pontos de vista,buscando um consenso sobre o justo.

A norma consignada do artigo 1.723 do Cdigo Civil Brasileiro (

reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o
objetivo de constituio de famlia.) no diz respeito,ou faz sequer
referncia,de acordo com a Suprema Corte brasileira (STF), de que indivduos
do mesmo sexo possam ser reconhecidos como entidade familiar e deste
modo,receber todo um amparo estatal que o mesmo os possa
oferecer.Defronte,a lei cria uma lacuna de interpretao,uma vez que neste
mbito, omissa,e para dela excluir qualquer significado que impea o
reconhecimento da unio homoafetiva como entidade familiar.

O Ministro, interpretou conforme a Constituio Federal, e se equivale a

uma declarao de inconstitucionalidade,uma vez que a norma em questo
abordada, apresenta incompatibilidades no que dizem respeito as suas
mltiplas possibilidades interpretativas(carter plurissignificativo),seja por uma
lacuna (mais comum) ,seja por outro fator.Deste modo, para sobrelevar, devese levar em considerao para compreenso interpretativa a norma mais alta
hierarquicamente , no caso a Constituio Federal,como o Ministro a fez.

Por mais,Brito se utilizou de outros elementos constitucionais para

evidenciar e destacar que a prpria,veda e recrimina expressamente quaisquer
atos que se manifestem de maneira preconceituosa em virtude da cor da
pele,sexo,idade,religio, dentre outras formas de discriminao (Art. 3 da
C.F),haja vista que h um direito constitucional lquido,referente isonomia
fazer ou deixar de fazer uso da respectiva sexualidade.O relator alega ainda, a
inconstitucionalidade do artigo 1.723 do CC,sob a tica da transgresso dos
direitos e das garantias fundamentais a que so concedidas ao indivduos da
sociedade, tais como os direitos a liberdade(expresso sexual, que se
enquadra nas clausulas ptreas.),a igualdade(de tratamento e de
reconhecimento de homo afetivos como entidade familiar),a intimidade e a vida
privada, inerentes ao direitos da personalidade.

O Ministro, ao expor a viso da Constituio Federal propriamente dita,faz uma

anlise do artigo 226(Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a
unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei
facilitar sua converso em casamento),refutando a idia de que a famlia um
enlace afetivo,vocacionalmente amoroso,protetor,e respeitador,passvel de
constituio,no plano ideal de uma das relaes humanas mais solidrias.,por
mais,que se deveria extrair do sistema a concepo de que casais
heteroafetivos e pares homoafetivos s so susceptveis a ganhar plenitude
uma vez que a isonomia desaguar no campo dos direitos subjetivos,ao passo
que, a famlia seja entendida como ncleo domestico independentemente de
qualquer outra norma que se sobreponha.No h motivos para que casais
homoafetivos deixem de gozar de certos direitos .Para Chaim Perelman, o
Direito deve se adaptar ao tempo e espao da sociedade em que vigente,
pois os valores de nossa sociedade sempre esto em constante mudana,
logo, surge a necessidade de criar-se novas tcnicas de interpretao, para
continuar a sua eficcia.

Brito tambm usa a Tcnica da Argumentao, que se embasa em um

topoi. Essa tcnica seria a adaptar o Direito Positivo realidade social em
que vivemos. Para Theodor Viehweg, seria uma tcnica de pensar problemas.
Isto , um estilo de pensamento, uma tcnica de interpretao do direito cuja
finalidade indicar meios de como se agir diante de problemas, buscando
sempre encontrar uma soluo justa para qualquer caso.

Ressalta que o Estado oferece a proteo especial famlia

independentemente se integrado por indivduos de sexos diferentes ou no.
Ao trmino,frisou que a soluo apresentada solidifica os princpios da
igualdade,da dignidade da pessoa humana,da proteo s minorias,e da no
discriminao.

Para todos os fins de direito, as unies homoafetivas so iguais as

heteroafetiva. O Ministro aborda a questo do Casamento Civil (No a nica

forma de constituio de famlia legitima) e da Adoo (a opo sexual dos
adotantes no importa, desde que o adotado seja beneficiado), para
fundamentar sua deciso. Devemos, portanto, deixar esses nossos preceitos
de antigamente e ver que, para se formar uma famlia, basta a vontade e
perseverana das partes, mesmo diante de quais quer dificuldades
encontradas no caminho.