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Droit des affaires

La rglementation des contrats spciaux entre commerants (1re partie)


Par FARES Wafa | 0000-00-00
sous le numro 28

On parle de contrat commercial lorsque ce dernier a pour objet un acte de commerce ou quil est accompli par un
commerant pour les besoins de son commerce. Il est alors soumis la fois aux rgles commerciales et la thorie gnrale
du contrat.

Il convient de se rappeler qu'un contrat peut exister et obliger ses auteurs alors mme qu'il n'a pas fait l'objet
d'un crit, la preuve pouvant en tre rapporte par tous moyens[1] et par la personne qui sen prvaut. Or,
l'absence d'crit peut avoir des consquences non ngligeables car en cas de litige, le dsaccord sera tranch
par le juge et ce, quasi souverainement.
Autant de contrats qui permettent de rpondre aux diverses situations et aux divers besoins de l'Entreprise.
Aussi, il existe les contrats de distribution (section I) et les contrats de reprsentation (section II) que nous
allons prsenter ci-dessous lappui des textes de loi les consacrant.

Section I : La qualification commerciale des contrats de distribution


Les contrats de distribution sont des contrats rputs commerciales tant donn que lorganisation de la
distribution suscite des formes contractuelles originales plus adapte au contexte conomique actuel do sa
dnomination. Nous avons la vente commerciale (Ph1), le bail commercial (Ph2), le crdit-bail (Ph3) et enfin
le contrat de franchise (Ph4).

Ph 1 : La vente commerciale
Au terme de larticle 478 du DOC : La vente est un contrat par lequel lune des parties transmet la
proprit dune chose ou dun droit lautre contractant contre un prix que ce dernier soblige lui payer
Lors dun contrat de vente :
Le vendeur est crancier dune obligation de paiement et il est dbiteur dune obligation de dlivrance de la
marchandise.
Lacheteur est crancier dune obligation de dlivrance du bien de la part vendeur et il est dbiteur dune
obligation de paiement.
Le dbiteur de lobligation est astreint envers le crancier une prestation ou une abstention.

I- Conditions de validit du contrat de vente


La vente est en gnral un contrat consensuel, synallagmatique, titre onreux et commutatif
Lors dun contrat de vente, il faut :

un consentement : la vente est parfaite entre les parties ds quil y a consentement des parties
article 488 du DOC

une capacit de sobliger ou la reprsentation lgale la seule condition quils ne se rendent pas
cessionnaires des biens des personnes quils reprsentent

un prix payable au vendeur : le contrat est parfait ds que les parties ont convenues de lobjet et du
prix article 490

une chose licite dont la proprit peut tre transfre lacqureur.

La loi impose au vendeur de dfinir dans son contrat les conditions gnrales de vente, de prvoir les dlais et
modalits de paiement. Les pnalits en cas de retard de paiement et les rabais, remises, ristournes que le
vendeur est prt consentir ses acheteurs. Dautres clauses utiles, mais non obligatoires, peuvent y figurer
(clause de rserve de proprit).

II- Les Effets du contrat de vente

A- Le transfert de proprit
Le bien vendu change de propritaire ds que lacheteur et le vendeur se sont mis daccord sur la chose et le
prix payer. Le transfert de proprit a lieu en principe lors de lchange des consentements. Cependant, les
contractants peuvent convenir que le transfert de proprit sera retard jusquau complet paiement du prix
(clause de rserve de proprit).
Lacheteur supporte sil ny a pas de convention contraire les impts, contributions et toutes les charges
grevant la chose vendue et les frais de conservation de la chose.
B- Obligations du vendeur
Il a deux obligations principales : Celle de dlivrer et celle de garantir la chose quil vend :
Obligation de dlivrance par la remise matrielle de la chose ou des documents qui reprsente la
chose. Si le vendeur ne dlivre pas la chose convenue, lacheteur peut, aprs mise en demeure,
procder lachat auprs dun autre vendeur. Il peut aussi demander la rsolution de la vente et des
dommages et intrts sil subit un prjudice.
Obligation de garantie : Le vendeur, mme de bonne foi doit garantir la jouissance et la possession
paisible de la chose vendue et labsence de vices cachs. En cas de vice cach imputable au vendeur,
lacheteur peut se rfrer la garantie lgale qui oblige le vendeur rparer, changer ou
rembourser. Toute action rsultant des vices rdhibitoires ou du dfaut des qualits promises, doit tre
intente dans les 365 jours pour les choses mobilires et 30 jours pour les choses mobilires et les
animaux.
C- Obligations de lacheteur
Lacheteur a pour obligation de retirer la chose et de payer le prix convenu :
Obligation de payer : La principale obligation de lacheteur est de payer le prix au jour indiqu
dans le contrat. Si lacheteur ne paie pas, le vendeur peut, soit refuser de livrer la chose (droit de
rtention), soit demander la rsolution de la vente, soit poursuivre le dbiteur en justice.

Obligation de retirer la chose : Lacheteur doit prendre livraison de la chose dans les dlais et
conditions fixes par le contrat. Si le dlai est dpass, la vente est annule de plein droit sans mise en
demeure.
D- Recours des parties
- Recours du vendeur : Il peut conserver la chose jusqu' ce que lacheteur paye le prix convenu.
- Recours de lacheteur : Il peut soit retarder son paiement, soit dnoncer le contrat de vente, soit demander la
mise en possession du bien.

Ph 2- Le bail commercial
Au Maroc, le bail commercial est rgi par le statut des baux commerciaux rsultant du dahir du 2 chaoual
1374 (25 mai 1955). Le bail commercial prsente certains avantages pour le locataire, en particulier le droit au
renouvellement de son bail.

I- Prsentation du bail commercial


Un bail commercial est un contrat qui unit le propritaire dun local et un locataire qui loccupe dans le cadre
dune activit commerciale, industrielle ou artisanale.
Les dispositions du dahir sont applicables aux baux des immeubles ou locaux dans lesquels un fonds de
commerce est exploit, que ce fond appartienne un commerant, un industriel ou un artisan. Elles
sappliquent aussi sur les baux dimmeubles ou de locaux accessoires dpendant du fonds, la condition
quils soient indispensables lexploitation de ce dernier et, en outre, dans le cas o ils appartiennent un
propritaire diffrent, la condition que les locaux accessoires aient t lous en vue de lutilisation jointe que
leur destinait le preneur et que cette destination ait t connue du bailleur desdits locaux au moment de la
location. Le dahir sapplique galement aux terrains nus sur lesquels ont t difies, soit avant, soit aprs la
conclusion du bail, des constructions usage industriel, commercial ou artisanal, la condition que ces
constructions aient t leves ou exploites avec le consentement du propritaire et dans la limite
indispensable cette exploitation[2]. En somme, le statut protecteur des baux commerciaux ne sapplique
quaux propritaires dun fonds de commerce et mme au locataire la seule condition dtre immatricul au
registre de commerce.
Le bail commercial doit tre constat par crit pour loccupation dun local ou dun immeuble destin
lexploitation dun fonds de commerce et doit respecter toutes les conditions de droit commun et les
formalits de publicit.

II-

Caractristiques du bail commercial

Les principales caractristiques du bail commercial sont les suivantes :


A- Le loyer
Le montant du loyer est librement fix par les parties contractantes par rapport la valeur locative des lieux
semblables de sa destination et de son tat. Il revient au locataire de ngocier le prix avec le bailleur quil
devrait payer rgulirement. En change de ce paiement, le propritaire est tenu du respect de certaines
conditions au mme titre que le locataire[3].
1. Les obligations du bailleur
Dlivrance des locaux au jour convenu et en bon tat dentretien,
Obligation de garantie : le bailleur, mme de bonne foi doit garantir la jouissance et la possession
paisible de la chose vendue et labsence de vices cachs,

Non immixtion dans lactivit exerce dans le local,


Rglement de tous les impts et charges pouvant grever le local.

2. Les obligations du locataire


Obligation de payer le loyer et les charges affrentes son activit,
Lentretien du local et la bonne utilisation du local en bon pre de famille.
Une rvision du loyer peut tre demande tous les 3 ans.
B- Le droit au renouvellement du bail
Le droit au renouvellement ne peut tre invoqu que par les locataires, leurs cessionnaires ou ayants droits qui
justifient, par eux-mmes ou par leurs auteurs, soient dune jouissance conscutives de deux annes en vertu
dun ou plusieurs baux crits successifs, soit dune jouissance conscutives de quatre annes en vertu dun ou
plusieurs baux verbaux successifs, ou bien de baux crits ou verbaux successifs.
La demande de renouvellement doit tre faite par le locataire dans les six mois qui prcde soit lexpiration
soit tout moment, au cours de sa continuation due au dfaut du cong.
En outre, et dans les trois mois de la notification de la demande en renouvellement, le bailleur doit faire
connatre au demandeur sil consent au renouvellement, et dans quelles conditions ou sil refuse le
renouvellement en prcisent le motif de ce refus, dfaut de cette notification, le bailleur et rput avoir
accept tacitement le renouvellement aux clauses et conditions du bail prcdent.
Si le bailleur refuse le renouvellement du bail lexpiration de son dlai, dans ce cas celui-ci est tenu de
verser au locataire une indemnit d'viction ; cette indemnit est variable en fonction des consquences de ce
refus de renouvellement pour le locataire (perte de clientle ou non). Dans la plupart des cas, l'indemnit
correspond la valeur marchande du fonds, la fixation de cette indemnit est laisse lapprciation du juge.
Toutefois, le bailleur peut tre dispens de cette indemnit, sil justifie dun motif grave, lgitime et
convaincant, ou sil est tabli que limmeuble doit tre totalement ou partiellement dmoli comme tant en
tat dinsalubrit reconnue par lautorit administrative, ou sil est tabli quil ne peut plus tre occup sans
danger en raison de son tat dinscurit.
C- La rsiliation du contrat
Les parties sont libres de fixer la dure du bail commercial. Il peut tre dure dtermine ou dure
indtermine. Si rien nest stipul dans le contrat de bail, la dure est celle de lusage des lieux, cest--dire 3
ans. Les parties fixent de mme librement les formalits et les dlais de rsiliation. En cas de silence du
contrat en ce qui concerne le dlai de rsiliation, ce dernier est de six mois.
Les deux parties sont lies pour la dure du bail. Lune des parties ne saurait mettre fin au contrat de bail,
moins que lautre ny marque son accord (rsiliation lamiable), ou que lautre partie ait commis des faits
tellement graves dans lexcution du bail quils rendent impossible sa poursuite. La victime de ces
agissements peut alors demander au tribunal sigeant en matire commerciale la rsiliation du bail.
Toute clause insre dans le bail prvoyant la rsiliation de plein droit dfaut de paiement du loyer aux
chances convenues ne produit effet que 15 jours aprs une mise en demeure de payer reste infructueuse.
Cette mise en demeure doit, peine de nullit, mentionner ce dlai par lettre recommande avec accus de
rception.

Le lgislateur a donn un caractre obligatoire au droit de bail, quelle qu'en soit la forme des clauses, les
stipulations et arrangements qui auraient pour effet de faire chec au droit de renouvellement institu par le
statut des baux commerciaux sont nuls et de nul effet.

Ph 3- Le crdit-bail
Le crdit-bail couramment appel leasing est un contrat par lequel une personne, le crdit-bailleur (socit
de financement ou banque) achte un bien et le met la disposition dune autre personne le preneur (locataire)
moyennant le payement dun loyer qui ne dtient dun droit dusage et de jouissance.
Ce contrat est rglement par les articles 431 442 du code de commerce.

I-

Prsentation du contrat

Le crdit-bail est un contrat synallagmatique, solennel, titre onreux, commutatif, de gr gr et successif. Il


doit tre rdig par crit et respecter les conditions de droit commun. Il est stitu entre la location et le rachat
de la chose loue.
Constitue un contrat de crdit-bail :
-

toute opration de location de biens dquipement, de matriel ou doutillage qui, quelle que soit sa
qualification, donne au locataire la possibilit dacqurir, une date fixe avec le propritaire, tout ou
partie des biens lous, moyennant un prix convenu tenant compte des versements effectus titre de
loyers ;

toute opration de location de biens immobiliers usage professionnel, achets par le propritaire ou
construits pour son compte.

II- Caractristiques du crdit-bail


Un contrat de bail comprend en principe les clauses suivantes :
le crdit bailleur reste le propritaire, le preneur acquiert un droit dusage et de proprit temporaire,
le preneur est tenu de verser le loyer la signature du contrat,
au terme de la priode de location, le preneur loption dacheter le matriel, de renouveler le bail ou de
restituer lquipement au crdit bailleur.
Le crdit-bail est un moyen de financement qui permet de financer aussi bien des quipements mobiliers
quimmobiliers.
le crdit-bail mobilier qui porte ncessairement sur les biens ncessaires lactivit de lentreprise qui
cherche squiper mais ne dispose pas des fonds ncessaires le faire auprs du fournisseur de biens,
et ce pour une priode dtermine
le crdit-bail immobilier est une opration par laquelle une socit de crdit-bail donne en location un
bien immobilier une entreprise qui peut devenir propritaire de ce bien. Ce type de contrat porte sur
les btiments dentreprise, plateaux de bureaux, immeubles de bureaux etc.
Le crdit-bail s'impose comme un moyen de financement de plus en plus sollicit en raison des avantages
mutuels aux parties contractantes ainsi que des inconvnients :
Ces avantages sont multiples et peuvent tre ramens, pour l'essentiel, aux lments suivants :
un financement intgral des investissements : le crdit-bail permet un financement intgral des
investissements l o le crdit classique ncessite un apport initial ;

une trsorerie prserve : en offrant un financement total de l'investissement, le crdit-bail permet de


prserver la trsorerie de l'entreprise qui conserve ses fonds propres pour les affecter au financement
des besoins de son exploitation ;
des garanties rduites : le crdit-bail ne ncessite gnralement pas de garanties lourdes supporter par
le client. La socit de crdit-bail peut s'en tenir la proprit du bien financer, qu'elle dtient jusqu'
l'expiration du contrat ;
une fiscalit attrayante : le crdit-bail a t dot par le lgislateur d'un rgime fiscal appropri[4] ;
une grande souplesse : le crdit-bail se distingue par sa souplesse dans la mise au point du contrat de
location. Grce des barmes personnaliss, il permet d'adapter au mieux le financement aux
caractristiques de l'activit professionnelle de l'entreprise et au cycle de vie du matriel financer.
Quant aux inconvnients, ils se rsument :

Le cot lev du contrat et de sa rsiliation se ressemblent aussi bien pour les petits que les grands
preneurs,

Les biens objet du contrat sont standards et inchangs et ne peuvent servir comme garantie,

Le preneur peut, tout moment retirer la chose pour dfaut de paiement

Au terme de la dure de location du bien, le preneur peut :

soit racheter le bien un prix convenu davance,

soit continuer la location

soit mettre fin au contrat et restituer la chose

ngocier une prolongation du contrat aprs expiration

Les droits des parties ;

Les droits de ltablissement financier : En cas de non paiement des loyers, elle peut se faire restituer
le bien avant tous les autres cranciers,

Les droits de lutilisateur : Il a les mmes droits quun locataire. En gnral le contrat interdit au
locataire de sous louer le bien.

Les obligations des parties :

Obligation de ltablissement financier : Il doit mettre le bien la disposition de lutilisateur et le faire


jouir paisiblement de la chose loue pendant la dure du bail.

Obligation de lutilisateur : Il doit jouir du bien baill en bon pre de famille comme sil allait en
devenir le propritaire. Il doit le maintenir en tat et garantir son entretien. Il doit restituer le bien en
fin de location. Il doit payer les loyers, en cas de non-paiement dune chance, le contrat prvoit
gnralement sa rsiliation immdiate et la restitution du bien lou ltablissement financier et titre
de clause pnale il prvoit aussi le versement dune indemnit qui est souvent gale au montant des
loyers restant dus.

Lopration de crdit-bail donne lieu llaboration de deux contrats : le contrat de crdit-bail et le contrat de
vente de la chose loue qui, au terme du premier contrat, devient sans valeur.

Ce contrat constitue une source de financement mise la disposition des entreprises leur permettant de raliser
parfaitement leurs investissements.

Ph 4- Le contrat de franchise
La franchise commerciale ou franchise de distribution est un contrat temporaire et exclusif de
commercialisation
de
produits
ou
de
services
sur
un
territoire
dfini.
Par le contrat de franchise, le franchiseur concde un franchis le droit exclusif, sur une zone gographique
dfinie, d'utiliser certains droits de proprit industrielle tels que nom commercial, enseigne
commerciale, marque, logo, dessins et modles, droits d'auteurs, ...
Le franchiseur apporte galement son savoir-faire commercial, forme le franchis avant le dmarrage de
l'activit et fournit une assistance commerciale et technique continue (aide la vente, aide la mise en place
du service aprs-vente, assistance dans la recherche et l'amnagement du point de vente, fourniture de
documentation, conseils en gestion administrative et financire, ...). Le franchiseur a galement une obligation
d'approvisionner le franchis.

I-

Prsentation du contrat

Cest un contrat par lequel le fournisseur met la disposition du franchis des signes distinctifs, un savoirfaire et une assistance,
La franchise ou franchisage, galement connue sous le nom de franchising, Le franchisage (franchising)
est un contrat du droit commercial par lequel un commerant dit " le franchiseur", concde un autre
commerant dit " le franchis ", le droit d'utiliser tout ou partie des droits incorporels lui appartenant (nom
commercial, marques, licences), gnralement contre le versement d'un pourcentage sur son chiffre d'affaires
ou d'un pourcentage calcul sur ses bnfices. En contrepartie, le franchis doit financer lui-mme son
magasin, le grer et payer au franchiseur une redevance sur son chiffre d'affaire. De plus, il s'engage,
gnralement, payer un droit d'entre et s'approvisionner chez le franchiseur.
Le droit marocain ne prvoit aucun texte pour ce type de contrat de distribution. Le contrat de franchise[5] est
rgi au Maroc par le DOC et plus spcialement les rgles de droit commun pour llaboration dun contrat
ainsi que les rglementations spcifiques pour chaque secteur dactivit.

II-

Caractristiques du contrat

Ce contrat prend en considration la personne du franchiseur et se caractrise par trois lments :


o

le droit dutiliser une enseigne, un nom commercial ou une marque,

la communication dun savoir-faire,

et une assistance technique permettant la mise en uvre de ce savoir-faire.

Le franchisage peut s'adapter toutes les activits :

Franchise de production : les franchiss coulent les produits fabriqus par une entreprise sous une
mme enseigne,

Franchise de distribution : le franchiseur est un distributeur qui apporte un savoir-faire commercial et


joue un rle de centrale d'achat,

Franchise industrielle : les industriels franchiss fabriquent des produits sous licence, sous la marque et
suivant les techniques du franchiseur (Coca-Cola par exemple).

Franchise de service : le franchiseur est un prestataire de service qui apporte la dfinition d'un service
original et des mthodes de gestion (Mc Donalds par exemple).

La formule de la franchise permet :

Le franchiseur pourra se dvelopper sur son march sans investissement, d'accrotre son activit et sa
notorit tout en percevant une redevance et, ventuellement, un droit d'entre.

le franchis bnficie de conditions d'approvisionnement parfois avantageuses, de la caution, du


savoir-faire et des conseils du franchiseur, ainsi que d'une exclusivit gographique et des retombes
des campagnes publicitaires nationales du franchiseur.

permet un dveloppement de l'activit et une diffusion des produits et de la marque rapides au niveau
international.

protection de la proprit industrielle par la recherche de partenaires tout en conservant la marque et


lassistance technique et commerciale, ...) le risque support par l'exportateur est moindre car il en
reporte une partie sur les franchiss.

l'exportateur conserve le contrle de la politique commerciale et des conditions de commercialisation


jusqu'au point de vente.

Le franchiseur demeure propritaire de la marque et du savoir-faire commercial.

L'exportateur, par le retour d'informations des franchiss, acquiert une bonne connaissance du march
et de la clientle. Sa capacit ragir leurs besoins et leurs exigences est donc importante.

Quant aux inconvnients :


il est assez complexe d'organiser, de grer, de contrler et d'animer un rseau de franchiss, surtout sur
des marchs loigns. Si sur les marchs lointains, les rseaux de franchiss sont constitus d'une
multitude de points de vente, la surveillance et le suivi permanents par l'exportateur seront difficiles
mettre en uvre et les tches administratives (facturation) et logistiques (approvisionnement) seront
alourdies.
la slection de franchiss est difficile.
l'exportateur court le risque d'tre imit et concurrenc par les anciens franchiss au terme du contrat
mais aussi de perdre le march si le suivi qu'il met en uvre n'est pas suffisant.
Le franchis est un commerant indpendant qui gre le fonds de commerce et l'exploite ses risques. Il doit
remplir un certain nombre d'obligations :

financer la cration du point de vente et prendre en charge une partie des frais de commercialisation ;

payer la rmunration prvue au contrat;

veiller aux intrts et l'image de marque du franchiseur ;

respecter la politique commerciale dfinie par le franchiseur (produits, mthodes, marques,


assortiments, garanties, ...);

s'approvisionner exclusivement auprs du franchiseur ou d'autres fournisseurs agrs ;

informer le franchiseur qui dispose d'un droit de regard ;

ne pas commercialiser de produits et de marques concurrentes pendant et un peu aprs la dure du


contrat ;

garantir la confidentialit des informations financires, techniques et commerciales fournies par le


franchiseur. Celui-ci restant propritaire de la marque et du savoir-faire commercial, le franchis doit
lui rendre toute la documentation technique et commerciale en fin de contrat.

L'excution du contrat s'accompagne d'une obligation, de la part du franchiseur de faire bnficier le franchis
de son exprience technique, de ses mthodes commerciales ou industrielles, et de ses campagnes publicitaires
A la charge du franchis le contrat inclut l'obligation d'acheter au franchiseur lui-mme ou un fournisseur
que ce dernier lui dsigne, des matires ou des marchandises qui sont fournies au franchis selon un tarif
dtermin l'avance mais rvisable priodiquement. Nanmoins, le franchis assure seul les risques de son
entreprise.

[1]- Les moyens de preuve reconnus par la loi : laveu, la preuve littrale ou crite, la preuve

testimoniale, la prsomption, le serment et le refus de le prter


[2]- Titre premier du dahir du 02 chaoual 1374 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous
usage commercial, industriel ou artisanal (BO du 10 juin 1955).
[3]- le dahir relatif aux baux commerciaux prvoit que le loyer pourra tre dtermine, notamment, d'aprs:
- La surface totale relle affecte la rception du public ou l'exploitation en tenant compte, d'une part, de l'tat et de l'quipement
des locaux mis la disposition de l'exploitant par le propritaire et, d'autre part, de la nature et de la destination de ces locaux, de
leurs accessoires et de leurs dpendances.
- La surface totale relle des locaux annexes ventuellement affects l'habitation de l'exploitant ou de ses prposs.
- Les lments commerciaux ou industriels en tenant compte, d'une part, de l'importance de la ville, du quartier, de la rue et de
l'emplacement et, d'autre part, lorsqu'il s'agit de locaux qui, par leur structure, ont une destinationdtermine, de la nature de
l'exploitation et des commodits offertes pour l'entreprendre. Il sera galement tenu compte des charges imposes au locataire.
[4]- exonration de la TVA et des droits denregistrement
[5] La franchise qui n'est ni un contrat de vente, ni un contrat de location, ni un contrat d'adhsion

mais qui peut englober plusieurs contrats la fois, dont les rgles se juxtaposent : contrat d'achat
de produits ou services, contrat de concession de marque et/ou d'enseigne, contrat de licence de
savoir-faire et/ou de brevet, etc.

crit par FARES Wafa


Professeur de Droit la FSJES Mohammedia
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