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(TEMA 1-14)
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Repblica romana, se forma el concepto de ius civile vetus como resultado de la evolucin
del antiguo Derecho quiritario. La expresin del ius civile significaba para los romanos
derecho propio y peculiar de Roma, e inclua tanto lo que despus vino a denominarse con los
trminos Derecho pblico (instituciones de carcter penal, procesal y administrativas o
polticas), como gran parte de las relaciones jurdicas que formaban el contenido propio del
Derecho Civil (persona, propiedad, obligaciones, herencia). Al ius civile se contrapona, no el
Derecho pblico sino el ius gentium, que era el derecho que regulaba las relaciones entre los
ciudadanos romanos. Junto a ellos aparece el ius honorarium, que era el derecho creado por
el pretor, dirigido a ayudar, suplir o corregir el derecho civil. Se diferencia del ius civile en las
fuentes de produccin. Mientras que ste se origina por las Asambleas populares y por la
interpretatio de los juristas, el ius honorarium es el producto del Magistrado.
Con la cada del Imperio Romano de Occidente (ao 476 d. de J.C) el Derecho romano pierde
en aquella parte de Europa vigencia como norma directa aunque no comport la prdida del
Derecho Romano. Por otra parte, en Oriente, a lo largo del siglo V, florece el estudio del
derecho clsico que culmina con la compilacin justinianea.
-
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En cualquier caso, durante la Edad Media, el derecho civil equivale al Derecho Romano
(pblico y privado), contenido en el Corpus Iuris. En ese momento, el ius civile recogido
por Justiniano pasa a ser ius commune. Comn, en tanto el estudio y la aplicacin de este
Derecho se extendi por Europa Occidental en contraposicin con el derecho municipal o local
de cada uno de los territorios que haban constituido el Imperio Romano.
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codificacin que no llegaron a buen trmino. Todos estos proyectos tienen carcter
uniformista. Esta tendencia, a la que, se oponen las regiones con Derecho propio, y los
cambios polticos que se suceden en este periodo provocan su fracaso y hacen que
finalmente decaiga la labor codificadora y se inicie una nueva etapa.
b)
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c)
Gobierno presente a las Cortes las lneas o principio generales recortes de la materia, que una
vez aprobados, son desarrollados por la Comisin tcnica que redacta el texto articulado.
Cdigo Civil Espaol de 1889: 1976 arts.; 13 DT; i 3 DA
Ttulo preliminar i 4 libros:
-
cuarto:
obligaciones
contratos,
incluye
los
contratos
econmico-
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Tesis limitadora: entiende que la facultad legislativa de la CCAA solo puede proyectarse
sobre las Instituciones contenidas en su compilacin.
Tesis intermedia: sustenta que las competencias legislativas de las CCAA en materia civil
no se limitan a las Instituciones reguladas en las respectivas compilaciones, sino que se
extienden tambin a otras materias conexas con el DC propio vigente en el tiempo de la
entrada en vigor de la Constitucin.
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La primera pasa por la redaccin de la Ley 13/1984, sobre la compilacin del Derecho Civil
de Catalunya que adopta la compilacin de 1960, la integra en el OJ cataln y la adapta a
los principios constitucionales.
Despus el Parlamento de Catalunya utiliza las leyes especiales como instrumento para ir
actualizando un ordenamiento, y a partir de 1991 el DC cataln entra en una etapa de
codificaciones parciales que responden a la voluntad de ordenar y sistematizar la
regulacin de las diversas materias contenidas en las leyes especiales que se haban ido
promulgando, y completarla hasta conseguir la plenitud del ejercicio de las competencias
legislativas establecidas por la CE y el Estatuto de Autonoma.
De un lado, el contenido del Cdigo Civil Cataran tendr que limitarse al que se corresponde a
las competencias legislativas que la comunidad tiene atribuidas. De otro, ha de ser capaz de
permitir su continua adaptacin a las nuevas necesidades derivadas del progreso social y del
desarrollo cientfico y tecnolgico, y a las que infieren del proceso de europeizacin del
Derecho privado. Por todo ello, ha de tener una estructura que permita ir incorporando las
nuevas regulaciones o las modificaciones de las ya existentes sin que se resienta su
sistemtica.
La ley 29/2002, primera Ley del Cdigo Civil Cataln, inicia el proceso codificador. Dispone
expresamente en su Prembulo que responde bsicamente a dos objetivos: el primero es el
de establecer la estructura, el contenido bsico y el procedimiento de tramitacin del Cdigo
Civil Cataln; pues bien, el diseo del CCCat (arts. 2 a 6) El CCcat se estructura en 6 libros y
las disposiciones adicionales, transitorias y finales.
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caducidad.
Libro 2: Lo relativo a la persona y la familia.
Libro 3: Relativo a la persona jurdica, que incluye la regulacin de las asociaciones y de
las fundaciones.
Libro 4: Relativo a las sucesiones.
Libro 5: Relativo a los derechos reales.
Libro 6: Relativo a las obligaciones y los contratos.
En su distribucin interna los libros del CCCat se dividen en ttulos, captulos, secciones,
subsecciones. Las diversas leyes que han de aprobarse para completar el Cdigo se
correspondern con cada uno de los libros o partes de aquel. Todas ellas contaran con una
disposicin final que autorice al Gobierno a refundir, las modificaciones que se deriven con las
normas y las disposiciones que se mantengan sin alteracin. De acuerdo con la divisin
establecida en el art 3. (Art. 6)
-
Art. 111.1. CCCat: El derecho civil de Catalunya es constituido por las disposiciones de
este cdigo, las otra leyes del Parlamento en materia de Derecho civil, las costumbres i los
principios generales del derecho propio. La costumbre solo rige si no hay una ley aplicable
- Art. 1.1. CC: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y lo
principios generales del Derecho.
COMPETENCIA EN MATERIA DE FUENTES DEL DERECHO.
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gobierno del Estado, al impugnar una ley autonmica por inconstitucional provoca dicha
suspensin.
LA COSTUMBRE
Es la norma jurdica que procede de la prctica continuada de una conducta llevada a cabo
por persona o grupos no incluidos en el mecanismo estatal y a la que stos se someten
otorgndole valor normativo vinculante.
Dimana directamente de la sociedad y su creacin no se corresponde con unas normas dadas
de procedimiento. Es una norma no escrita, secundaria (est subordinada a la ley) y
subsidiaria (solo rige a falta de ley aplicable). Quien alega la costumbre delante de un Tribunal
lo tiene que probar, verificar y aceptar.
CLASES DE COSTUMBRE:
la ha creado
General: que alcanza un mbito mayor.
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- Informan el OJ: la ley y la costumbre se tienen que interpretar conforme los principios
generales del derecho.
- Integran el derecho civil de Catalunya: El art.111-2 CCCat otorga a los principios
generales del Derecho la funcin de auto integracin del derecho civil de Catalunya, para
evitar la heterointegracin a travs de un ordenamiento supletorio.
Art. 111.2.1 CCCat: En su aplicacin, el derecho civil de Catalua se tiene que interpretar y
se tiene que integrar de acuerdo con los principios generales que lo informan, teniendo en
consideracin la tradicin jurdica catalana.
LA JURISPRUDENCIA
Por jurisprudencia, entendemos la doctrina, que establecen los jueces y tribunales cuando
interpretan y aplican las fuentes del OJ.
En sentido amplio es la doctrina judicial derivada de todos los jueces y tribunales. En sentido
estricto es la del Tribunal Supremo en el esquema de los rganos jurisdiccionales y Tribunal
Superior de Justicia de Catalunya.
Para que pueda hablarse de jurisprudencia es necesario que se den los siguientes
requisitos:
- Que la doctrina sea reiterada (dos sentencias o ms), es decir, que se repita al menos
dos veces en una secuencia temporal. Lo que persigue es que se pueda considerar doctrina
consolidada. En el bien entendido que podr ser modificada por el Tribunal y cabe la
posibilidad de que exista doctrina contradictoria.
- Que la doctrina constituya la ratio decidendi de la sentencia: solo los argumentos
jurdicos
que
fundamentan
son
determinantes
del
Fallo
pueden
llegar
ser
jurisprudencia. Por el contrario los argumentos utilizados a mayor abundamiento y los que
se refieren a cuestiones marginales no constituyen jurisprudencia.
La jurisprudencia no es fuente del derecho. En el OJ Cataln, su funcin se reduce a
interpretar el derecho civil de Catalunya y a ser invocada como doctrina jurisprudencial a
efectos del recurso de casacin (anulacin).
El TS i el TSJ de las CA tienen atribuida la funcin de resolver los recursos de casacin con la
finalidad de unificar la doctrina judicial. Dichos recursos de casacin proceden cuando la
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El resultado de la preferencia del derecho cataln y la supletoriedad del derecho estala, tal y
como queda establecida en el nuevo CCCat se concreta en que el derecho estatal solo se
aplica en defecto de norma catalana i en el caso que no se oponga a las disposiciones del
derecho civil de Catalua i a los principios generales que lo informan.
En otro orden de ideas, el derecho estatal resulta de aplicacin general respecto de aquellas
materias del mbito civil que representan las competencias legislativas exclusivas del Estado,
de acuerdo con lo establecido en el art 149.1.8 CE.
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De una parte se ha de tener en cuenta que ciertas normas privadas forman parte de lo que se
denomina el estatuto personal de los individuos y les siguen mientras mantengan la
nacionalidad, as que se aplican ms all de nuestras fronteras. De otra, cabe que sean
aplicables a las relaciones jurdicas normas extranjeras para dirimir pleitos entre las personas
cuando no tengan la misma nacionalidad o no corresponda la aplicacin de la ley espaola.
Son las normas de resolucin de conflictos, que se contienen en los arts. 8 a 12 CC, y las
que determinan los criterios que indican cual es la ley aplicable son las normas de derecho
internacional privado
Conforme a la distribucin de la competencia en legislacin civil derivada del art. 149.1.8 se
ha de distinguir:
a) Las normas emanadas de las Cortes Generales (art.66.2 CE) y que regulen materias en
que la competencia es exclusiva del Estado, se aplican a todo el territorio espaol. Lo
mismo se extiende, tambin a aquellas normas en las que la competencia entre el
Estado y la Generalidad de Catalua es compartida, en lo que afecta a cada uno.
b) El derecho civil cataln tiene eficacia en el territorio de Catalua, y en general, en
materias de competencia exclusiva de la Generalidad.
No obstante, se pueden dar excepciones a la eficacia territorial, pues en el orden civil, la
sujecin al derecho civil resulta de la aplicacin de otro criterio que toma en consideracin la
condicin de la persona del que se deriva la eficacia extraterritorial del Derecho Cataln.
Las normas que resuelven los conflictos que puedan originarse entre las distintas
legislaciones civiles, en el momento de su aplicacin son las denominadas normas de
derecho interregional, en cuya delimitacin la ley ha seguido un criterio paralelo al de las
normas de derecho internacional privado.
Para determinar cul es la ley aplicable, en caso de conflicto, los criterios generales
establecidos (art 16 CC) son:
1. La ley personal, que es la que rige la capacidad, el estado civil, los derechos familiares
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la existencia de
proceso
de
elaboracin
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a) La derogacin expresa que es la que tiene lugar en los caso en que la nueva ley lo
indica, bien porque la norma se dicte especialmente para derogar la anterior, o bien
porque contiene la clusula derogatoria expresa en la que indica su alcance.
b) La derogacin tcita es la que deduce de la nueva regulacin y exige una labor de
interpretacin para determinar cuando existe y su alcance. Para que pueda hablarse de
este modo de derogacin es necesario que la nueva norma regule la misma materia que
la anterior y que la nueva regulacin sea incompatible con aquella, lo que puede suceder
bien por contradiccin manifiesta o por absorcin de la nueva ley.
Por el mbito que comprende la derogacin puede ser total o parcial. En general, una ley
especial no queda derogada por una ley general y a la inversa aunque habr de indagarse en
cada caso concreto para determinarlo.
LA RETROACTIVIDAD
La eficacia de la norma jurdica se produce en el momento en el que, conforme a los
estudiado adquiere vigencia y se proyecta desde aquel en adelante.
La retroactividad significa llevar la eficacia de ley nueva a un momento temporal anterior a
su entrada en vigor, no respetando, por lo tanto, la vigencia de la ley que ha quedado
sustituida o extinguida.
La regla general, que obedece a un principio de seguridad jurdica, es el principio de
irretroactividad que proclama la norma fundamental (art.93 CE) y la positiva: las leyes no
tienen efecto retroactivo, si no dispusieren lo contrario (art.2.3 CC), es decir, las normas
tienen la eficacia que en ellas se establezca. En principio, la retroactividad de la norma debe
estar dispuesta expresamente, pero tambin la doctrina se refiere a la retroactividad tcita,
que se ha de deducir individualmente de cada norma concreta, y que es la que se colige de su
finalidad o de su naturaleza.
Tambin, a fin de determinar su alcance, se acostumbra a diferenciar grados de
retroactividad. La distincin toma en cuenta las distintas circunstancias temporales que
pueden darse respecto del supuesto de hecho regulado y los efectos:
a) El grado mximo implica que la nueva ley se aplica a todo el supuesto de hecho y sus
efectos ya nacidos y consumados, de manera que la retroactividad supone la privacin
de los efectos ya producidos y se impone la readaptacin del supuesto de hecho a la
nueva situacin.
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Es comn opinin doctrinal la que entiende que el error de derecho se describe ya como el
desconocimiento o la falsa representacin del contenido de una norma jurdica, ya como la
creencia de que una determinada norma regula un supuesto hecho de la manera en que el
afectado piensa (equivocada). A ste se contrapone el error de hecho que es que recae sobre
las circunstancias de hecho del acto jurdico.
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La exclusin de la ley recogida en los dos preceptos indicados es voluntaria, esto implica, de
una parte que se vincula a un acto que deriva de la autonoma privada de las persona, de
manera que si no se produce la exclusin de la norma sta ser aplicada a la situacin o
relacin jurdica para la que est prevista; de otra la voluntariedad presupone un determinado
tipo de jurdico como dispositivas. La exclusin, a veces tambin denominada renuncia a la
ley no se puede predicar en general de todas las normas jurdicas. En la distincin entre las
normas imperativas, prohibitivas y dispositivas solo stas slo stas en las que se permite a
las partes modificar las reglas, pueden ser excluidas.
Excluida la aplicacin de una norma proceder la aplicacin, al supuesto concreto de la
regulacin que haya previsto la autonoma privada, la de la norma aplicable ser sustituida
por sta, excepto que se haya limitado a vetar un precepto concreto.
Un elemental principio de sentido comn sugiere que toda exclusin haya de ir acompaada
del rgimen correspondiente, si no es as no es eficaz (no logra excluir la norma), salvo que la
norma haya previsto un rgimen supletorio (lo que no siempre sucede).
La exclusin no se puede oponer a tercero que resulte perjudicado (art.111-6 CCCat); se
entiende por tercero a la persona que es ajena a la situacin a la que afecta la norma que se
excluye.
LA EFICACIA SANCIONADORA
Bajo la expresin eficacia sancionadora se hace alusin a la manera y los medios de reaccin
que el ordenamiento jurdico prev frente al incumplimiento o lesin de la norma jurdica,
para procurar el restablecimiento del ordena que se ha alterado. Junto a las normas que
disponen regla de ordenacin de un hecho, situacin o relacin jurdica, el ordenamiento,
como medida de proteccin y de seguridad jurdica ha de prever las consecuencias que deben
seguirse del incumplimiento de sus normas. La sancin, que se traduce en un determinado
rgimen jurdico, depende del tipo de supuesto de hecho concreto y de la materia jurdica, de
manera que en cada mbito la normativa propia contiene tambin las previsiones relativas al
tipo de sancin, lo que implica que se haya de estudiar en cada una de las materias
concretas.
La eficacia sancionadora de carcter general se contiene el art. 6 CC en el que se regula la
nulidad de los actos de contravencin y el fraude de la ley.
LA NULIDAD
Conforme el art. 6.3 CC los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son
nulos de pleno derecho, salvo que en ellos se establezca un efecto distinto para el caso de
contravencin.
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La nulidad es la institucin jurdica que priva la eficacia jurdica a los actos jurdicos, es decir,
que provoca que se desconozcan i no sean consideradas las consecuencias que derivaran de
los actos realizados, pese a que existan en la realidad social. Para que se produzca la sancin
prevista en este art. 6.3 CC han de concurrir una serie de datos:
1. Ha de tratarse de acto o actos humanos. Jurdicamente el concepto de acto se liga
siempre a la conducta humana y se distingue del hecho que es el acontecimiento que
tiene lugar sin intervencin del hombre. Slo los actos jurdicos son aptos para cumplir o
incumplir un mandato normativo.
2. El acto ha de ser contrario, implicar contraversin de la norma imperativa o prohibitiva, es
el acto contra la ley (contra legem). El art. 6.3 CC se refiere a la norma imperativa y a la
prohibitiva, lo que excluye a la dispositiva. La norma imperativa es aquella cuyo contenido
no puede eludirse por ser de aplicacin necesaria y obligada. El concepto de norma
prohibitiva alude, segn admite la doctrina mayoritaria, a la norma imperativa de
particular contenido: aquella en la que se impone un mandato que implica el deber de
abstenerse de hacer un acto jurdico.
La consecuencia de la contravencin es, la nulidad, que slo debe aplicarse a falta de una
previsin especial para el supuesto de hecho de que se trate.
La sancin que lleva a la nulidad determina que el acto que contraviene el mandato de una
norma imperativa o prohibitiva no es reconocido, no se admite por el ordenamiento la eficacia
que se busca.
En principio, la nulidad que se prev en la norma es radical, absoluta, originaria, el acto
jurdico nace ya nulo, es automtica se declara de oficio, no puede sanarse y la accin no
prescribe.
El efecto distinto de la nulidad depende de la norma, as lo es la sancin personal o la multa
administrativa y no tienen por qu llevar aparejada la ineficacia o invalidez del acto
contraventor.
EL FRAUDE A LA LEY
El concepto de fraude se puede extraer del art.6.4 CC: es la vulneracin de la ley que se
produce de manera oblicua y tiene lugar mediante la realizacin de uno o varios actos que
producen un resultado contrario a la norma jurdica por haberse amparado en otra norma
dictada con distinta finalidad. Mediante el fraude se pretende obtener un resultado jurdico
que, de manera directa, aplicando la regla que corresponde, no puede alcanzarse; la
actuacin fraudulenta supone, en consecuencia, dar un rodeo.
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Establece el art.6.4 CC que <<os actos realizados al amparo del texto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn
ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere
tratado de eludir>>
Son requisitos que permiten apreciar que existe fraude a la ley:
1. La realizacin efectiva de uno o ms actos jurdicos (voluntarios) que han de ser vlidos y
lcitos. En todo caso, han de ser realmente queridos como tales, dato que distingue el
fraude de ley del negocio simulado en el que se no existe autntica voluntad. Con todo, en
la realidad prctica a veces se hace difcil separar fraude y simulacin porque acostumbran
a darse conjuntamente.
a. El primer acto supone la utilizacin de la llamada norma de cobertura. Este acto ha
de existir jurdicamente, no ser una mera apariencia y ha de reunir los requisitos de
validez que se le exijan.
b. El segundo acto es de composicin compleja puesto que en el supuesto de hecho del
mismo se integra el efecto que se obtuvo con la realizacin del primero.
A travs de este segundo acto se produce la violacin de la norma en la que se contiene el
resultado prohibido (norma defraudada).
2. La consecucin de un resultado prohibido por el ordenamiento, contrario al mismo. Lo que
se sanciona no es el acto jurdico, que como se ha explicado es vlido sino el efecto
conseguido a travs de la combinacin entre ellos, que no se hubieran podido alcanzar de
no realizar la operacin fraudulenta.
Las consecuencias o efectos del acto en fraude a la ley: el art. 6.4 CC claramente seala que
<<no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir>>. Esto
significa que se produce siempre la aplicacin de la norma jurdica:
a) Respecto de la norma de cobertura, se mantiene, puesto que el acto permanece: pero
sus efectos se restringen: en aquello que serva como legitimador del segundo acto
que se declara fraudulento;
b) Respecto del segundo, se declara en fraude a la ley lo que supone la aplicacin de la
norma que se trat de eludir, precisamente porque se han invalidado los efectos del
primer acto que legitimaban la ausencia de prohibicin.
LA APLICACIN DE LAS NORMAS
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todos
los profesionales jurdicos tiene, en los textos legales, un significado estricto y concreto, se
refiere a la aplicacin judicial. Es decir, el concepto de aplicacin se predica de quienes tienen
asignado el deber jurdico de ponerla en prctica: los jueces y los tribunales.
La actividad de aplicacin est vinculada a la vigencia de la norma y es distinta segn la
fuente del ordenamiento jurdico que se haya de aplicar. Tambin de manera preferente, la
fuente material en la que se est pensando es la ley. La aplicacin de la ley, una vez
seleccionada e interpretada es, en cierto modo, casi automtica, entendiendo esta expresin
en el sentido de que el principio iura novit curia no exige, a los dems, una actividad
adicional. Diferentemente ocurre cuando de lo que se trata es de la aplicacin de la
costumbre. sta debe ser alegada por las partes y probada en la mayora de las ocasiones
(arts. 1.3 CC y 218.2 LEC), lo que pone en evidencia que su aplicacin se hace de manera
distinta de la de la ley. Finalmente la aplicacin de los principios generales del derecho
requiere de una labor adicional del juez. Existe el deber de acudir a los principios generales
del derecho cuando no haya otra fuente aplicable, pero estos principios han de formularse en
cada caso concreto como resultado del proceso lgico utilizado en su averiguacin.
Generalizando podra decirse que la aplicacin es la actividad mediante la que se
pone en funcionamiento la vigencia de la norma
LA INTERPRETACIN
La interpretacin es el conjunto de actividades que han de ser puestas en prctica para la
aplicacin del derecho, es un presupuesto previo a toda aplicacin, ya que toda norma ha de
ser interpretada. En sentido estricto, la interpretacin es la actividad tendente a la
averiguacin del significado de la norma que se ha de aplicar, es decir, del mandato
contenido en la misma, que ha de concluir con una valoracin jurdica acerca de ella.
OBJETO Y FINALIDAD
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norma.
En general, conforme a la configuracin de las fuentes del ordenamiento jurdico o que se
interpreta es la norma jurdica, en particular la escrita (la ley) ya que es la nica que puede
ser interpretada <<segn el sentido de sus palabras>> (art. 3.1 CC) y el intrprete que se
tiene en consideracin es el juez. Sin embargo, no cabe descartar de modo absoluto que se
interprete la costumbre (puede estar escrita), y en sentido genrico tambin otros
profesionales jurdicos realizar una labor de interpretacin.
Los conceptos de espritu y finalidad de la norma son dos manifestaciones de una misma idea,
en el fondo, la de finalidad: una de ella netamente jurdica (el espritu reflejado en la
norma) y otra social (la finalidad que se persigue). El espritu de la norma o finalidad de
carcter jurdico es la especfica regulacin que contiene; el social o finalidad hace referencia
a la concreta ordenacin social de los intereses que la ley persigue.
CLASES DE INTERPRETACIN
Las distinciones ms comunes de clases de interpretacin son las que toman como criterio, ya
el origen de la misma, ya el resultado. Por su origen la interpretacin puede ser:
1. Autntica: es la que da el propio legislador mediante una norma jurdica generalmente del
sistema, como es sabido el juez no puede crear normas jurdicas sino que tiene
encomendada la funcin de aplicar la norma.
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Es un mecanismo que permite la auto integracin del propio ordenamiento mediante el que
se aplica una norma prevista para un supuesto de hecho concreto, a otro caso semejante con
el que guarda una identidad de razn.
Se diferencia, as entre analoga iuris y analoga legis. La analoga iuris es la que procede en
el supuesto en el que para la resolucin del supuesto de hecho en concreto, ante un caso en
el que no existe una regulacin especfica se ha de acudir a los principios generales del
derecho. En cambio, la analoga legis supone la aplicacin de una norma jurdica a un
supuesto de hecho no contemplado expresamente.
El art. 111-2 del CCCat, indica que en la aplicacin del derecho civil de Catalua ste se ha de
interpretar e integrar conforme a los principios generales que le informar y que habr de
tener en cuenta la tradicin jurdica catalana. Es la analoga iuris, como se ha dicho, se trata
de los principios generales del derecho cataln, que auto-integran el ordenamiento, actuando
como clusula de cierre del mismo.
La aplicacin analgica de las normas, que es la analoga legis, supone la extensin de la
norma concreta, no el trasvase entre ordenamientos y procede, segn el art. 4.1. CC, cuando
stas no contemplan un supuesto especfico, pero regulan otro semejante entre los que se
aprecie identidad de razn. Los presupuestos para que pueda procederse a esta aplicacin
son:
a) Que exista semejanza entre los dos supuestos de hecho, el previsto en la norma jurdica
y un supuesto especfico no regulado.
b) Que concurra identidad de razn: que el espritu y finalidad de la norma, el elemento que
el legislado tom en consideracin para establecer la regulacin determinada,
fundamente la extensin de aplicacin de la norma.
El resultado inmediato de la utilizacin de la analoga culmina en la aplicacin, en definitiva,
de los principios generales del derecho. En la analoga iuris es el del principio informador,
mientras que el de la analoga legis es el que contiene en la norma concreta que se extiende
al supuesto hecho no explicitado en la misma y para que el no exista regulacin
Distinta de la analoga es la remisin, tcnica mediante la cual el legislador llama a una
regulacin ajena incluso que pertenece a otro OJ, generalmente para incorporarla a una
institucin jurdica, total o parcialmente. Se distingue entre remisin dinmica y la esttica. La
remisin dinmica supone que el llamamiento a la otra norma es a lo que en cada sta
disponga en cada momento, es decir que tambin alcanza a la modificacin que pueda
operarse en la misma, en cambio, la remisin es esttica cuando la incorporacin slo es de
una concreta regulacin y tal y como est cuando opera.
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En general, se puede contar el tiempo bien conforme a una computacin natural, o bien
siguiendo la computacin civil. En todo caso se identifica como da inicial el de comienzo del
periodo y da final es el de terminacin.
El cmputo natural del tiempo se mide momento a momento, de manera real. As, en un plazo
de 20 das desde las 12 horas del da 1, es el que transcurre desde la hora en que se empieza
a contar hasta la misma que corresponda del da de llegada (da 21 a las 12 horas).
Como regla general el modo de cmputo, en lo que se refiere a las relaciones de derecho civil,
es el civil. El cmputo de das se hace en das enteros y no se excluyen los das inhbiles; el
da inicial se excluye, de manera que empieza a contarse a partir del da siguiente, el da final
se ha de contar por completo. El cmputo de meses o ao se hace de fecha a fecha y si en el
mes de vencimiento no hay el da correspondiente se considera que el trmino acaba ltimo
da del mes (art 121-23.2).
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
En sentido amplio la prescripcin es la institucin jurdica que se refiere a la modificacin que
puede experimentar una determinada situacin o relacin jurdica como consecuencia del
transcurso del tiempo. En sentido estricto la prescripcin se configura como un lmite que
afecta al ejercicio de los derechos y facultades. Es la institucin que determina la extincin de
la pretensin que llevan aparejada, como consecuencia de no dar las adecuadas seales de
vida durante el trmino marcado por la ley.
Los requisitos para que se produzca el efecto son, as pues, dos: la inactividad o falta de
ejercicio de pretensin (el silencio); y deber ser prolongado e ininterrumpido durante el
espacio temporal (plazo de prescripcin) que marca la ley.
FUNDAMENTO Y OBJETO
Tradicionalmente se ha justificado el efecto que produce la prescripcin extintiva ya en
argumentos subjetivos ya objetivos. Desde la perspectiva subjetiva se razona que la extincin
que produce se funda en la presuncin de renuncia o abandono del derecho o facultad por su
titular. Tambin, se indica que la extincin acta como la sancin que se impone por falta de
diligencia del titular del derecho o facultad. Desde una concepcin objetiva el fundamento del
efecto de la prescripcin obedece a una necesidad y principio: el de seguridad del trfico,
criterio que tiene que ver con el de inters general de la sociedad en torno a la duracin de
los derechos y facultades y que, adems, est vinculado al principio de buena fe y lealtad que
presiden, siempre, todas las relaciones jurdicas. La seguridad jurdica reclama que los
derechos, las facultades, las acciones se ejerciten en el tiempo que les corresponde, es
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contrario a la buena fe, el ejercicio cuando se lleva a cabo tardamente. Ha de existir un lmite
temporal.
Una discusin clsica en este tema es la relativa al objeto de la prescripcin. Sobre qu
recae, el derecho, la accin judicial o extrajudicial? La tesis que considera que lo que
prescribe es el derecho mantiene, en esencia,
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posibilidad del ejercicio. En esta expresin se deben incluir las previsiones legales y las que se
derivan de la naturaleza y tipo de los derecho, constatacin que lleva, necesariamente a que
se deba diversificar, es decir, no existe un criterio uniforme.
A esto se ha de aadir un tercer dato de carcter subjetivo: el plazo empieza a computarse a
partir del conocimiento o la ignorancia inexcusable (puede conocer razonablemente), que
tenga titular de la pretensin de que concurren los requisitos de prescripcin (plazo
ininterrumpido + silencio) y del legitimado pasivo (frente a quien se ejercita la pretensin).
El resto del art. 121-23 CCCat, establece las reglas de cmputo algunas de las cuales son, de
aplicacin general.
En el cmputo de los plazos de prescripcin no se excluyen los das inhbiles ni los festivos y
el cmputo de das se hacer por das enteros. El da inicial se excluye y el final se ha de contar
por completo. El cmputo de meses o aos se hace de fecha a fecha, si el mes de
vencimiento no tiene da correspondiente al inicial, se considera que el termino acaba el
ltimo da del mes.
El transcurso del plazo beneficia o perjudica a quien suceda en la posicin activa o pasiva de
la relacin jurdica en la que se origin la pretensin (art. 121-7 CCCat). Es decir, el que
suceda a quien pueda alegar la prescripcin puede sumar al suyo el tiempo transcurrido del
anterior titular (beneficio).
INTERRUPCIN Y SUSPENSIN
INTERRUPCIN:
Para que se produzca el efecto extintivo que se predica de la prescripcin la inactividad debe
tener lugar de manera ininterrumpida durante el plazo que marca la ley.
La interrupcin de la prescripcin es el hecho de romper el silencio en el que se
encontraba la relacin por la concurrencia de una causa obstativa que impide la prescripcin
y obliga a volver a comenzar de nuevo. As que el tiempo de prescripcin que corresponda a
la pretensin torna a correr entero, desde el inicio, a partir de que haya cesado la causa
interruptiva, sin que se tenga en cuenta el anterior transcurrido hasta la interrupcin. Es
precisamente, este dato el que permite diferenciar la interrupcin de la suspensin.
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Las causas de interrupcin, como hechos que provocan la ruptura del silencio estn
enumeradas en el art.121-11 CCCat, y son las siguientes
a) El ejercicio de la pretensin ante de los tribunales, aunque sea desestimada por defecto
procesal. Lo que se toma en consideracin es el dato de ejercicio. En el caso de
desestimacin se est, entonces, ante una manifestacin de ejercicio extrajudicial.
b) El inicio del procedimiento arbitral relativo a la pretensin o la interposicin de la
demanda de formalizacin judicial del arbitraje.
c) La reclamacin extrajudicial de la pretensin (mediante una carta, trucada, fax...). En
este mbito la reclamacin se identifica al acto mediante el que el titular de la
pretensin
se
dirige
al
legitimado
pasivo
requirindole
para
que
adopte
el
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Es una paralizacin del plazo de prescripcin por la concurrencia de una causa, que detiene
el transcurso del plazo, de manera que cesada la causa de suspensin se reanuda la
prescripcin teniendo en cuenta el tiempo transcurrido. El tiempo durante el que est en
suspenso la prescripcin no se computa (Art. 121-19 CCCat).
La suspensin de la prescripcin solo puede operar cuando concurre una de las causas
establecidas en la ley. Se distinguen dos grupos de stas:
La prescripcin se suspende cuando existe una causa de fuerza mayor en los 6 meses
inmediatamente anteriores a la finalizacin del trmino de prescripcin, que impide que el
titular de la pretensin pueda ejercitarla ya por s mismo, ya mediante representante (art.
121-15 CCCat). En este caso, los efectos de suspensin no se inician nunca antes de los 6
meses, aunque la fuerza mayor preexista (Art.121-15 CCCat).
Junto a esta causa general, se relacionan otros dos grupos causas particulares cuya
justificacin se halla ya en razones de ndole personal o familiar (art.121-16 CCCat), ya de la
situacin del patrimonio hereditario (Art.121-17 CCCat).
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f) Las pretensiones que existan entre quien ejerce los cargos de tutor, curador,
administrador patrimonial, defensor judicial y acogedor y el menor de edad o incapaz
mientras se mantiene la funcin correspondiente.
g) Las pretensiones entre la persona protegida y el apoderado.
La suspensin ha de ser alegada por la parte a quin beneficia, ya que los tribunales no la
pueden apreciar de oficio. Sin embargo, si ha de apreciarse de oficio la suspensin de las
pretensiones de las que sea titular un menor de edad o incapaz mientras no tengan
nombrado un representante legal (Art 121-18 CCCat).
La interrupcin y la suspensin del tiempo de prescripcin benefician o perjudican a quien
suceda en la posicin activa o pasiva de la relacin jurdica en la que se origin la pretensin
(Art.121-7 CCCat).
LA RENUNCIA
La renuncia es el acto unilateral por el cual se desiste de un derecho o una facultad. En
general es posible la renuncia, siempre con los lmites generales que se predican de la
renuncia del no perjuicio de terceros (Art. 111.6 CCCat) a los que les es inoponible la renuncia
a la prescripcin consumada, salvo que haya recado sentencia firme (Art.121-5 b CCCat)
En particular, en lo que afecta a la renuncia a la prescripcin es necesario distinguir, tngase
en cuenta que estamos ante una institucin ligada al transcurso del tiempo lo que propicia
distintos momentos posibles de renuncia:
A. La renuncia anticipada es nula: es la que se efecta antes de que haya empezado a
transcurrir el periodo de prescripcin y es la que tiene por objeto la prescripcin futura.
No se admite esta renuncia por su carcter abstracto. (Art. 121-10.1 CCCat).
B. La renuncia debe efectuarse mientras transcurre el trmino: en este caso la renuncia lo
es al plazo que lleva transcurrido de prescripcin, de ah que tenga la calificacin y
eficacia de acto interruptivo de la misma (Art. 121-10.1 CCCat).
C. La renuncia a la prescripcin consumada, renuncia a la prescripcin en sentido propio,
que es la que tiene lugar cuando ya ha discurrido el tiempo por completo. Esta renuncia
puede ser expresa o tcita (Art. 1201-10.2 y 3 CCCat)
D. La renuncia a la prescripcin consumada, hecha vlidamente, impide el efecto extintivo
de la pretensin a la que deja subsistente. No obstante esto no es obstculo para que se
pueda volver a iniciar el plazo de una prescripcin futura respecto de la misma
pretensin (Art. 121-10.4 CCCat).
LA CADUCIDAD
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Pese a que la caducidad se asemeje a la prescripcin existen diferencias entre una y otra
institucin:
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a. En el objeto: pues mientras es la pretensin la que prescribe, son las acciones y los
poderes de configuracin jurdica los que caducan.
b. En la reiteracin o no de plazo, que s se cuenta de nuevo en la prescripcin cuando
ha cesado la interrupcin, pero que es imposible volver a contar, en todo caso en la
caducidad.
c. En la interrupcin del plazo: que s puede darse en la prescripcin pero no en la
caducidad que no puede interrumpirse
d. En la renuncia que es posible en la prescripcin pero no en la caducidad
e. En el efecto extintivo: en la caducidad es definitiva la extincin del poder de
configuracin jurdica ya que el trmino afecta a aqul porque el plazo fijado es de
existencia no de ejercicio.
RGIMEN JURDICO
La actual normativa, dispone un doble rgimen jurdico de la caducidad en la que toma como
punto de partida un dato relativo a la naturaleza de los poderes jurdicos, segn sean o no
disponibles. As frente a la distincin tradicional entre la caducidad legal (poderes
indisponibles) y la convencional (pacto entre las partes), en la normativa catalana actual se
diferencia por razn de la relacin jurdica, ya que la convencional la reconduce la normativa
que afecta a las relaciones jurdicas disponibles.
Cuando se trata de relaciones jurdicas indisponibles, la caducidad acta de manera
automtica, de oficio, no puede suspenderse el trmino y no se tiene en cuenta la
ejercitabilidad o no del poder o de la accin. Responde, en general, a un inters pblico.
En las relaciones jurdicas disponibles, la caducidad responde a un inters privado, no opera
de manera automtica sino que ha de alegarse por la persona legitimada (Art.122-3.2 CCCat).
El plazo de caducidad, en este caso, se suspende en los mismos supuestos en que se puede
suspenderla prescripcin (Arts.121-15 a 121-19) o por acuerdo expreso de las partes. La
suspensin se levanta cuando se ha agotado el trmino pactado, si no existe a partir de
momento en que cualquiera de las partes denuncie fehacientemente el acuerdo.
El mismo rgimen previsto para las relaciones jurdicas disponibles se aplica a la caducidad
convencional que se rige, a falta de pacto en contra, por las disposiciones sobre la caducidad
en las relaciones jurdicas disponibles establecidas en el Cdigo (arts.122-4 CCCat)
Por lo que se refiere al cmputo, salvo que exista una norma especial, que es la que ha de
tenerse en cuenta, en los dems supuestos, indica el art. 122-5 CCCat que el plazo se inicia
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cuando nace la accin o cuando el titular puede conocer razonablemente las circunstancias
que fundamenten la accin y la persona contra la que se puede ejercitar.
LA PRECLUSIN
Es otro de los efectos derivados del transcurso del tiempo que tiene en cuenta el OJ y que se
aplica tanto a las pretensiones (Art. 122-5.1 CCCat) como a los poderes jurdicos y que influye
en el ejercicio de aquellas: es el plazo mximo de ejercitabilidad desde su nacimiento.
Cualquier pretensin que pueda prescribir se extingue por el transcurso de 30 aos desde su
nacimiento, aunque se haya producido causas de suspensin o la falta de ejercicio sea debida
a que las personas legitimadas no la hayan conocido o no hayan podido conocer los datos o
circunstancias que se tienen en cuenta para el cmputo de los plazos (los del Art. 121-23
CCCat) y lo mismo se aplica a las acciones y poderes jurdicos de configuracin susceptibles
de caducar (arts.121-24 y 122-5.1 CCCat).
Son dos son los hechos que se tienen en cuenta en la preclusin: la inactividad del titular de
la pretensin y el transcurso del tiempo que marca la ley, tiempo que acta como lmite
mximo. Los 30 aos se computan cronolgicamente, sin que influyan ni los hechos
suspensivos ni los interruptivos aunque se hayan producido. El efecto de la preclusin es,
segn la ley, <<la extincin de la pretensin>> o de las acciones y poderes de configuracin
jurdica, expresiones que tienen el mismo significado que en la prescripcin y en la caducidad.
TEMA 5: LA PERSONALIDAD
LA PERSONALIDAD
Es la condicin que atribuye al ordenamiento jurdico a la persona para que sea considerada
sujeto de derecho y, por tanto, titular de derechos y deberes jurdicos, de relaciones jurdicas.
Adems es uniforme, idntica y general para todo el que la ostenta que no admite matices, y
se reconoce al ser humano por el mero hecho de serlo.
CLASES DE PERSONAS
Todo individuo, persona fsica o natural goza, de personalidad. Pero no slo el ser humano es
sujeto de derecho: el OJ reconoce tambin personalidad a determinadas entidades o
agrupaciones, denominadas personas jurdicas, a las que atribuye una personalidad jurdica
independiente de los miembros que las componen y con ello, admite la posibilidad de que
stas, como tales, sean titulares de derechos y obligaciones (art. 35 CC, art. 311-2, 311-3
CCCat)
CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR
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En otros casos, en cambio, el ordenamiento prohbe que ciertas personas que se encuentran
en unas concretas circunstancias o una determinada situacin, que realicen un concreto acto
jurdico que de no mediar una prohibicin podran efectuar eficazmente. As, por ejemplo, el
art.1459.1 CC prohbe a quienes desempean un cargo tutelar adquirir por compra los bienes
de la persona que est bajo su guarda o proteccinlos otros apartados del mismo
establecen prohibiciones paralelas con relaciones a otras personas que se hallan en las
situaciones contempladas.
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- Son
derechos
personalsimos
y,
por
tanto,
por
norma
general
suelen
resultar
Una de las posibles clasificaciones de las que pueden ser objeto los derechos de la
personalidad, tal vez, las ms extendida, es la que distingue entre los derechos relativos a la
esfera corporal o fsica de la persona, dentro de los cuales estn el derecho a la vida y a la
integridad fsica; y los derechos relativos a la esfera moral o espiritual de la persona, entre los
que se cuentan los derechos al nombre, al honor a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen, a la rectificacin, a la proteccin frente al tratamiento informtico de los datos
de carcter personal, y los derechos morales de autor.
DERECHOS EN LA ESFERA FSICA
EL DERECHO A LA VIDA
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paciente
Los derechos a la informacin concerniente a la salud y a la autonoma del paciente
constituyen un aspecto fundamental del respeto y la garanta de la dignidad de la persona y
la libertad individual. Tambin guardan una estrecha relacin con el derecho a la integridad
fsica. En este sentido se ha afirmado que cualquier atentado a la salud de la persona
procedente de una agresin exterior supone un atentado a su integridad.
El parlamento cataln fue el primero que, en el mbito nacional, aprob una ley especfica
para la regulacin de estos derechos: se trata de la Ley 21/2000, de 29 de diciembre, sobre
los derechos de informacin concernientes a la salud y la autonoma del paciente,
reconocindole, incluso, la posibilidad de elaborar documentos de voluntades anticipadas, y
de otra, el tratamiento de la documentacin clnica (que ha sido modificada por la Ley
16/2010, de 3 de junio).
Tambin el Libro II del Cdigo Civil de Catalua se ocupa de regular la autonoma de la
persona en el mbito de la salud en sus arts. 211-1 a 212-3.
EL DERECHO A LA AUTONOMA DEL PACIENTE
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informacin obtenida sobre su salud, aunque se debe respetar la voluntad de una persona de
no ser informada. La informacin asistencial deber ser verdica y ha de proporcionarse de
forma comprensible y adecuada a las necesidades y requerimientos del paciente, para
ayudarle a tomar decisiones de forma autnoma.
A pesar de todo, si el paciente, a criterio del mdico responsable de la asistencia, no es
competente para entender la informacin, porque se halla en un estado fsico o psquico que
no le permita hacerse cargo de su situacin, se debe informar tambin a los familiares o las
personas a l vinculadas (art.3).
Sin embargo, la Ley 21/2000 contempla en el artculo 7 una serie de excepciones a la
exigencia del consentimiento y enumera los casos en que procede el otorgamiento del
consentimiento por sustitucin. Establece, en su prrafo primero que son situaciones de
excepcin de la exigencia del consentimiento:
a) Cuando haya riesgo para la salud pblica, si as lo exigen razones sanitarias de acuerdo
con lo que establece la legislacin que resulte aplicable.
b) Cuando en una situacin de riesgo inmediato grave para la integridad fsica o psquica del
enfermo no es posible conseguir la autorizacin de ste o de sus familiares o de las
personas a l vinculadas. En estos casos, la ley prev desde el punto de vista clnico a
favor de la salud de la persona afectada.
Por el contrario, como situaciones de otorgamiento del consentimiento por sustitucin se
contempla:
a) Que el enfermo, a criterio del mdico responsable de la asistencia, no sea competente
para tomar decisiones, porque se halla en un estado fsico o psquico que no le permite
hacerse cargo de su situacin.
b) Los casos de incapacidad legal, en los que el consentimiento ha de prestarlo el
representante legal del incapacitado, previa, la oportuna autorizacin judicial cuando los
tratamientos mdicos a los que deba someterse puedan poner en peligro su vida o su
integridad fsica o psquica.
c) Los supuestos de personas internadas por trastornos psquicos. El consentimiento deben
prestarlo los familiares de la persona internada previa autorizacin judicial en los mismos
caso que se recogen en el apartado anterior;
d) El caso de los menores de edad no emancipados y menores de 16 aos, que no sean
competentes
intervencin sobre su propia salud. Los padres o tutores, en este caso, prestarn el
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consentimiento, aunque los menores deben ser odos sea cual sea su edad, cuando
tengan suficiente juicio y siempre a partir de los doce aos.
Tambin el CCCat trata el consentimiento informado. En este caso, los arts. 212-1.4 y 212-2.2
concretan en mayor medida a quien debe proporcionarse la informacin cuando el paciente
no est en condiciones de recibirla o de comprenderla que sern la persona designada en el
documento de voluntades anticipadas, el asiste legalmente designado, el representante legal,
el guardador, los familiares o las personas vinculadas al paciente, segn corresponda.
LOS DOCUMENTOS DE VOLUNTADES ANTICIPADAS
Una de las principales novedades que introduce la Ley 21/2000 es la regulacin del
documento de voluntades anticipadas. Se trata de documentos en los que se hace
constar los valores y deseos de una persona, para poder influir en las decisiones asistenciales
futuras que le afecten, y de manifestar su voluntad ms concreta ante una enfermedad
determinada o una intervencin mdica, para el caso de que en un momento no se halle en
situacin de expresarla.
En este sentido el art. 8.1 de la Ley define el documento de voluntades anticipadas como
<<el documento, dirigido al mdico responsable, en el cual una persona mayor de edad, con
capacidad suficiente y de manera libre, expresa las instrucciones a tener en cuenta cuando se
encuentre en una situacin en que las circunstancias que concurran no le permitan expresar
personalmente su voluntad. En este documento, la persona tambin puede designar un
representante, que es el interlocutor vlido y necesario con el mdico o el equipo sanitario,
para que la sustituya en el caso de que no pueda expresar su voluntad por ella misma>>.
Para que surta efectos, debe constar fehacientemente que el documento ha sido otorgado en
las condiciones antedichas y, a estos efectos, la ley requiere que se formalice mediante uno
de los siguientes procedimientos (art. 8.2 Ley 21/2000):
a. Ante notario. En este supuesto no se precisa la presencia de testigos, o
b. Ante tres testigos mayores de edad y con plena capacidad de obrar de los cuales dos,
como mnimo no han de tener relacin de parentesco hasta el segundo grado ni estar
vinculados por relacin patrimonial con el otorgante.
Con todo, se establecen unos lmites a la autonoma de la voluntad. As, las previsiones
contenidas en el documento de voluntades anticipadas no pueden resultas contrarias al
propio OJ, como lo es, en nuestro ordenamiento la eutanasia activa. Tampoco pueden ser
contrarias a la lex artis, por lo que habr que ponderar en cada caso las exigencias
deontolgicas. En ltimo lugar, es necesario que la situacin o estado del enfermo
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implicados
tendrn
accesos
la
historia
clnica
correspondiente,
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de nombre con previa autorizacin del Juez de Primera Instancia, Encargado del Registro
cuando (art. 59 LRC y 209 RRC): el nombre haya sido impuesto con infraccin de las normas
establecidas; se sustituya por el nombre usado habitualmente; o se traduzca el nombre
extranjero.
En los dems casos, el cambio del nombre ha de responder a justa causa y no producir
perjuicio de tercero (art. 60 LRC), y precisa autorizacin de la Direccin General del Registro y
del Notariado, previa instruccin de expediente gubernativo (art. 57 LRC). Las autorizaciones
de cambio de apellidos no surten efecto mientras no se inscriban al margen de la
correspondiente inscripcin de nacimiento.
Por su parte, los apellidos quedan determinados por la filiacin. Si la filiacin est
determinada por el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el orden e transmisin
de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral. En cualquier caso, el orden
de los apellidos inscritos para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de nacimientos
posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.
Cuando slo se ha reconocido una filiacinpaterna o maternasta determina los dos
apellidos, pudiendo el progenitor que reconozca su condicin de tal determinar, al tiempo de
la inscripcin, el orden de los mismos.
Por ltimo, si no hay ninguna determinacin legal de filiacin, el encargado del Registro
impondr un nombre y unos apellidos de uso corriente al nacido.
Sin embargo, cuando se determine judicialmente una filiacin contra la oposicin del
progenitor, o ste haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la
generacin, el hijo no ostentar sus apellidos ms que si lo solicita l mismo o su
representante legal (art. 235-14 CCCat).
En caso de adopcin la persona adoptada por dos personas lleva los apellidos de los
adoptantes. Y el adoptado por una sola persona, lleva los apellidos de sta salvo que el
adoptante sea el cnyuge o pareja estable del progenitor cuya filiacin se halla determina, en
cuyo caso conserva el apellido de padre o de la madre, segn corresponda. Con todo, las
personas adoptadas mayores de edad o emancipadas pueden conservar los apellidos de
origen, si as lo solicitan en el momento de la adopcin (art. 258-48-4 CCCat).
El cambio de los apellidos puede venir motivado por la determinacin o modificacin de la
relacin de filiacin de la que dependen por el ejercicio de la facultad de inversin de los
apellidos, y que puede derivar tambin, de la autorizacin judicial acordada por el Juez de
primera instancia, por la otorgada por la DGRN, en los casos previstos por la legislacin del
Registro civil.
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As, el Juez de primera instancia puede autorizas, previo expediente, siempre que exista justa
causa y ausencia de perjuicio de tercero (art. 59 LRC):
1. El cambio del apellido expsito u otros anlogos, indicadores de origen desconocido, por
otro que pertenezca al peticionario o, en su defecto, por un apellido de uso corriente.
2. El cambio de los apellidos impuestos con infraccin de las normas establecidas.
3. La conservacin por el hijo o sus descendientes de los apellidos que vena usando antes de
la determinacin de su filiacin, siempre que inste el procedimiento dentro de los dos
meses siguientes a la inscripcin registral de aquella determinacin o, en su caso, a la
mayora de edad.
4. La adecuacin grafica a las lenguas espaolas de la fontica de apellidos extranjeros.
5. Que el apellido en la forma propuesta constituya una situacin de hecho no creada por el
interesado.
6. Que el apellido o apellidos que se tratan de unir pertenezcan legtimamente al peticionario.
7. Que los apellidos que resulten despus del cambio no provengan de la misma lnea.
En todos estos casos, la nica posibilidad de oposicin al cambio de apellidos es la que se
funda en el incumplimiento de los requisitos exigidos.
EL DERECHO AL HONOR, A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR Y A LA
PROPIA IMAGEN
El art. 18.1 garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen. Adems estos derechos han sido desarrollados por la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de
mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen frente a todo de tipo de injerencia o intromisiones ilegitimas.
El honor est integrado por dos aspectos. Uno subjetivo, que representa el sentimiento, que
una persona tiene de su propia dignidad y otro objetivo, que supone este mismo sentimiento
de uno mismo referido a los dems
El derecho a la intimidad personal y familiar reconoce el derecho a una esfera privada
constituida por todas las manifestaciones de la propia vida que no se desea que sean
conocidas por los dems. Por su parte, el derecho a la propia imagen supone una
manifestacin del derecho a la intimidad. Es el derecho que tiene cada individuo a que los
dems no reproduzcan los caracteres esenciales de su figura. Aun as, no se considera
contraria al derecho a la imagen la reproduccin de la imagen de una persona que ejerce un
cargo pblico o una profesin de gran proyeccin o notoriedad, ni la reproduccin de la
imagen de una persona que no se halla en esta situacin.
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En lneas generales cabe afirmar que LO 1/1982 define estos derechos como irrenunciable,
inalienables e imprescriptible, si bien admite que su titular prese autorizaciones y
consentimientos disponiendo as, en cierta medida, de los mismos. En este sentido el art. 2 de
la Ley seala que el mbito de proteccin de estos derechos viene determinado por la Ley y
por los usos sociales de una parte, y por la conducta del interesado, de otra, quien con sus
propios actos determina qu esfera de su vida personal y familiar reserva para s mismo o su
familia y en cuales tolera actos de intromisin.
EL DERECHO A LA RECTIFICACIN
La Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo, regula el ejercicio del derecho de rectificacin. Esta
norma posibilita que cualquier persona natural o jurdica pueda <<rectificar la informacin
difundida, por cualquier medio de comunicacin social, de hechos que le aluden, que
considere inexactos y cuya divulgacin pueda causarle perjuicio.
Se halla legitimado para el ejercicio este derecho el perjudicado o, en su caso, su
representante legal. En caso de haber fallecido el interesado podrn ejercitarlo sus herederos
o sus representantes.
El derecho se ejercita mediante la remisin del escrito de rectificacin al directo del medio de
comunicacin dentro de los siete das naturales siguientes al de la publicacin o difusin de la
informacin que se desea rectificar, de forma que permita tener constancia de su fecha y de
su recepcin. La rectificacin deber limitarse a los hechos de una informacin, sin alcanzar a
los contenidos u opiniones que en ella se viertan y es compatible con el ejercicio de las
acciones civiles o penales correspondientes tendentes a la reparacin del perjuicio causado.
El TC ha interpretado que el art. 18.4 CE dispone que <<La ley limitar el uso de la
informativa para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el
pleno ejercicio de sus derecho>>, establece un derecho instrumental, el de la libertad
informtica, manifestacin del derecho a la intimidad, como garanta de la proteccin de otros
derechos de la persona.
La proteccin al tratamiento informtico de los datos de carcter personal fue abordada, en
un primer momento, por la Ley Orgnica 5/1992, de 29 de Octubre, de regulacin del
tratamiento automatizado de los datos de carcter personal, pero con posterioridad, la
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La doctrina ha definido el estado civil como una cualidad de la persona que determina su
posicin ante el Derecho, o lo que es lo mismo, su consideracin por el ordenamiento
jurdico.
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En algunos casos, los estados civiles afectan a la capacidad de obrar de la persona, y todos
ellos son determinantes para fijar el conjunto de derechos y deberes que corresponde a cada
sujeto. Ello sin prejuicio del principio de igualdad ante la ley que rige nuestro ordenamiento
jurdico. Por ejemplo: quien ha contrado vlidamente matrimonio tiene los derechos y
deberes que dimanan de la condicin de casado; quien tiene hijos, los que derivan a la
relacin de filiacin
Aunque se requieres de las condiciones personales consideradas estado civil que posean un
cierto carcter de permanencia o estabilidad, es evidente que pueden cambiar con el paso del
tiempocambia el estado civil. De hecho, algunas condiciones pueden variar, como la
minora y mayora de edad, y otras, pueden modificarse con independencia de este dato,
siendo resultado de un acto realizado en virtud del ejercicio de la autonoma de la voluntad de
la propia persona, como el estado de casado que se adquiere contrayendo matrimonioo
ajeno a la misma como la incapacitacin por enfermedad que impide el autogobierno de la
persona.
En cuanto a los caracteres del estado civil, cabe decir, en primer lugar que la regulacin de
los estados civiles es una cuestin de orden pblico, por lo que:
a) Las normas que regulan el estado civil son imperativas. Se sustraen, por este motivo, del
mbito de la autonoma de la voluntad, est prohibido contratar sobre el estado civil, y
son indisponibles.
b) Se establece la necesidad de que intervenga el Ministerio Fiscal en todos los pleitos que
versan sobre el estado civil: el Ministerio Fiscal tomar parte en defensa de la legalidad y
del inters pblico o social. Adems, los procesos sobre el estado civil no pueden dirimirse
ni mediante transaccin ni mediante arbitraje (art. 1814 CC y art. 1 y 2 Ley de Arbitraje).
c) Tiene eficacia erga omnes. Para propiciar su eficacia general se posibilita el conocimiento
del estado civil a cualquier interesado ordenndose su inscripcin y regulndose su
publicidad y prueba mediante el Registro Civil; y
d) El ataque o desconocimiento del estado civil implica un ilcito civil (art. 1902 CC), y, en su
caso un ilcito penal. En este sentido, el art. 401 CP establece que "el que usurpare el
estado civil de Otro ser castigada con la pena de Prisin de Seis mesas a tres aos".
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No existe en nuestro ordenamiento jurdico una relacin de las condiciones de la persona que
se consideran estados civiles. Tradicionalmente se han considerado como tales:
a) La nacionalidad y la vecindad civil: la nacionalidad determina la ley que ha de regir la
capacidad de la persona (art.19.1 CC); y la vecindad civil determina el sometimiento al
Cdigo Civil o a alguno de los ordenamientos civiles propios de las Comunidades
Autnomas.
b) El matrimonio y la filiacin: el estado de casado confiere derechos y deberes respecto del
otro cnyuge y del hogar familiar. La relacin paterno filial tambin tiene un contenido
determinado por la ley y confiere derechos y deberes a los sujetos ligados por este
vnculo.
c) La edad: en funcin de la edad de la persona se regulan los estados de menor de edad, de
menor emancipado, y de mayor de edad, que determinan la capacidad de obrar de la
persona.
d) La incapacitacin: o situacin de limitacin de la capacidad de obrar constituida por
sentencia judicial que determina los lmites de la capacidad y establece el sistema de
proteccin de la persona ms adecuado en cada caso concreto.
De otro lado, la doctrina es prcticamente unnime al sealar que la situacin de ausencia y
los estados de insolvencia no constituyen estados civiles.
Con todo, hoy pueden aadirse a los estados civiles tradicionalmente reconocidos, otras
condiciones personales emergentes que toman en consideracin otras circunstancias cuya
transcendencia social ha originado la formulacin de normas especiales que establecen una
particular proteccin de la persona y conforman autnticos estatutos personales. En esta
lnea se sitan un creciente nmero de leyes que otorgan importantes efectos civiles a
distintos tipos de relaciones de convivencia entre las personas:
Numerosas leyes de mbito autonmico, entre las que se cuenta el CCCat (arts. 234-1 a 23414), regulan las consecuencias jurdica de la convivencia estable en pareja heterosexual y
homosexual, durante su vigencia y tras su disolucin por muerte de uno de sus componentes
o por ruptura de la relacin. Tambin otras situaciones de ayuda mutua, regula en el CCCat
(arts. 240-1 a 240-7) originan una posicin determinadas de sus integrantes en el
ordenamiento, por cuanto les confieren algunos derechos y deberes recprocos en el momento
de la disolucin de la relacin.
La ltima de las relaciones de convivencia que ha sido tomada en consideracin por el
legislador cataln es la del acogimiento de personas mayores. La ley 22/200, de 29 de
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diciembre, regula el pacto celebrado con esta finalidad y otorga a las partes un conjunto de
derechos y deberes derivados de esta situacin.
Por ltimo, hay que tener en cuenta que, adems de las diversas formas de convivencia
distintas al matrimonio, tambin aparece como condicin personal emergente la de la
dependencia de la persona definida como el estado en que se encuentran las personas que,
por motivo de alguna discapacidad fsica, psquica, sensorial o mental, necesitan la ayuda de
otra persona para llevar a cabo las actividades bsicas de la vida diaria (art. 4 Ley cataln
18/2003, de 4 de julio, de apoyo a la familias).
Algunas normas de mbito estatal y autonmico aprobadas recientemente con el nimo de
proteger a este colectivo comienzan a configurar un estatuto personal propio de la condicin
de dependiente.
Todava con relacin al estado civil emergente de <<persona dependiente>> hay que
apuntar que las nuevas tendencias legislativas pasan por plantear nuevos instrumentos para
la tutela y proteccin de las personas adultas que padecen alguna enfermedad o discapacidad
fsica o psquica impeditiva de su autogobierno. En esta lnea se sitan la Ley 39/2006, de 14
de diciembre, de Promocin de la Autonoma Personal y Atencin a las personas en situacin
de dependencia y el Anteproyecto de ley cataln de creacin de la Agencia para la Tutela y
Proteccin de Personas Adultas.
LOS TTULOS DE ESTADO CIVIL
Se distinguen dos tipos de ttulos de estado: el ttulo de adquisicin y el ttulo de legitimacin.
El ttulo de adquisicin es la causa por la que se tienen un determinado estado civil. El ttulo
de legitimacin, en cambio, es el que permite a una persona actuar como titular de un
determinado estado sin necesidad de demostrar la causa en virtud del cual se ha adquirido.
Hay dos tipos de ttulos de legitimacin:
a) El ttulo de legitimacin por excelencia, que prueba el estado civil, son las actas del
Registro Civil. En ese sentido el art. 327 CCE establece que Las actas del Registro sern
prueba del estado civil, la cual slo podr ser suplida por otras en el caso de que no hayan
existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del registro, o cuando ante los
Tribunales se suscite la contienda.
b) Otros medios de prueba, entre los que destaca la posesin de estado como medio de
prueba del estado civil subsidiario a las actas del Registro (art. 327 CC y 2 LRC).
Representa el ejercicio pblico, pacfico y continuado del conjunto de derechos y
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facultades que configuran un determinado estado civil. Es, en definitiva, la apariencia del
estado civil.
Tradicionalmente se ha afirmado que la posesin de estado requiere la presencia de tres
elementos: nomen, tractatuts, y reputatio. El primero consiste en que una persona utilice el
nombre de otra con relacin a la cual se predique para la primera un determinado estado
civil; el segundo se refiere al trato entre las personas que afecta a un estado civil; y el tercero
implica que exista una comn opinin que tenga por indubitada la existencia del estado en
cuestin. De este modo, puede afirmarse que se posee un estado cuando se ejercitan las
facultades y derechos que se derivan del mismo de forma pblica, constante o habitual, y sin
oposicin por parte de nadie.
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se haga en otras secciones del Registro >>. Tambin se inscribirn cuantos hechos
afectan a la patria potestad, salvo la muerte de los padres (art. 46 LRC).
2. Matrimonios: La inscripcin principal es la celebracin del matrimonio y, al margen de la
misma se inscriben (inscripcin marginal) las sentencias y resoluciones sobre el divorcio,
la nulidad o la separacin matrimonial (arts. 69 y 76 LRC). Tambin pueden anotarse, por
nota marginal, los pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el
rgimen econmico, as como la presentacin de la demanda de la nulidad, separacin o
divorcio.
3. Defunciones: se inscribe el fallecimiento de la persona (art.81 LRC)
4. Tutelas y representaciones legales: se inscriben las resoluciones judiciales sobre los
cargos tutelares y dems representaciones legales, as como sus modificaciones. Por nota
se harn constar los hechos y circunstancias que, conforme al Cdigo Civil, constituan el
Registro de Tutelas y el Central de Ausentes (arts. 288 a 292 y 198 CC), siempre que no
hayan de ser objeto de inscripcin con arreglo a la LRC (art. 88 LRC).
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Las inscripciones en el Registro Civil se practican, por norma general, a instancia de parte,
aunque cabe la posibilidad que se practiquen de oficio por el encargado cuando tenga en su
poder los ttulos suficientes (art. 94.1 RRC).
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Estn facultadas para promover la inscripcin las personas que presenten ttulo suficiente
(art. 92 RRC). Y estn obligados a promoverla los designados en cada caso por la ley, aquellos
a quienes se refiere el hecho inscribible, o sus herederos, y el Ministerio Fiscal. Por su parte
las autoridades y funcionarios estn obligados a comunicar al Ministerio Fiscal los hechos no
inscritos que conozcan por razn de su cargo (art. 24 LRC).
El encargado del Registro competente calificar los hechos cuya inscripcin se solicite por lo
que resulte de las declaraciones y documentos presentados o del mismo Registro,
comprobando la capacidad e identidad del declarante o, en su caso, la competencia y clase
de procedimiento seguido (art. 27 LRC). Despus extender los asientos o dictar resolucin
razonada denegndolos (art.28 LRC). Las decisiones del encargado son recurribles en
apelacin ante la DGRN en el plazo de 30 das naturales, contados desde la notificacin o, en
su caso, desde la inscripcin (art.32 LRC). La decisin de este rgano pone fin a la va
administrativa, sin perjuicio de que quepa acudir a la va judicial ordinaria (art. 29 LRC).
LA RECTIFICACIN DE LOS ASIENTOS DEL REGISTROS
En principio y como resultado del procedimiento registral visto, el contenido del Registro ser
conforme a la realidad. De hecho, se presume que el Registro es exacto e ntegro, pero cabe
la posibilidad de que no lo sea. As, cuando no se haya inscrito un hecho inscribible, o cuando
habindose inscrito falte algn dato obligatorio; o cuando se ha inscrito un hecho que no
debiera haber tenido acceso al Registro; o cuando el acto inscrito es nulo
El propio encargado del Registro es el primer obligado a procurar que la realidad registral
coincida con la extra-registral.
La regla general en ordena a la rectificacin de los asientos del Registro es que los asientos
nicamente pueden rectificarse por sentencia firme recada en juicio ordinario (art. 92 LRC), y
solo excepcionalmente procede la rectificacin mediante expediente gubernativos en los
casos de error evidente.
Las rectificaciones que pueden obtenerse mediante expediente gubernativo son, de acuerdo
con los arts. 93 y 94 LRC:
1. Las menciones errneas de identidad, siempre que sta quede indudablemente establecida
por las dems circunstancias de la inscripcin;
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2. La indicacin equivocada del sexo cuando igualmente no haya duda sobre la identidad del
nacido por las dems circunstancias as como la mencin registral relativa al sexo de las
personas en los caso de desforia o de gnero.
3. Cualquier otro error cuya evidencia resulte de la confrontacin con otra u otras
inscripciones que hagan fe del hecho correspondiente;
4. Aquellos errores cuya evidencia resulte de la confrontacin con los documentos en cuya
sola virtud se ha practica la inscripcin; y
5. Los errores que proceden de documento pblico o eclesistico ulteriormente rectificado.
Con bien entendido que en estos dos ltimos casos es requisito indispensable el dictamen
favorable del Ministerio Fiscal.
EL CAMBIO DE NOMBRE Y SEXO
Conviene hacer una especial referencia a la rectificacin del nombre y del sexo en el Registro.
La cuestin de la rectificacin registral de la mencin relativa al sexo ha sido expresamente
abordada por el legislador en la Ley 3/2007, de 15 de marzo reguladora de la rectificacin
registral de la mencin relativa al sexo de las personas. El texto tiene por objeto regular los
requisitos necesarios para acceder al cambio de la inscripcin relativa al sexo de una persona
en el Registro Civil, cuando dicha inscripcin no se corresponde con su verdadera identidad de
gnero. Para ello dispone que el Habr de acreditarse mediante informe de mdico o
psiclogo colegiado en que conste el diagnstico de disforia de gnero y que la persona ha
sido trata medicamento durante al menos dos aos para acomodar sus caractersticas fsicas
a las correspondientes al sexo reclamado. Prescinde, de este modo, de la exigencia, hasta
ahora planteada por la jurisprudencia de que el solicitante haya sido intervenido
quirrgicamente en el cambio de sexo. Este es, sin lugar a dudas, el principal cambio que se
introduce respecto el estado actual de la cuestin.
La resolucin que acuerde la rectificacin de la mencin registral del sexo tendr efectos
constitutivos a partir de su inscripcin en el Registro Civil. La rectificacin registral permitir a
la persona ejercer todos los derechos inherentes a su nueva condicin. El cambio de sexo y
nombre acordado no alterar la titularidad de los derechos y obligaciones jurdicas que
pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la inscripcin del cambio registral.
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TEMA 7: LA EDAD
LA EDAD: TRASCENDENCIA JURDICA
La edad es el tiempo que media desde el nacimiento de una persona hasta el momento de la
vida de la misma que se toma en consideracin.
La capacidad de obrar de una persona debera estar de acuerdo con su capacidad natural de
conocer y entender, es decir, con su grado de madurez y discernimiento, de forma que en
cualquier momento de su vida la eficacia jurdica de sus actos estuviera de acuerdo con esta
madurez. Esto implicara que cada persona tuviera una capacidad de obrar distinta en funcin
de su discernimiento, lo que dificultara las relaciones y las situaciones jurdicas.
Lo anterior ha sido sistematizado por el OJ en base al criterio objetivo de la edad.
Efectivamente, el OJ ha tomado en consideracin la edad de las personas para determinar la
eficacia jurdica de sus actos, es decir, su capacidad de obrar, y tambin para configurar su
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situacin jurdica personal. Sin embargo, la actual normativa tambin toma en consideracin
el criterio subjetivo de la capacidad natural para determinados actos (de los menores).
En los ordenamientos jurdicos actuales se establece dos categoras: la minora de edad y la
mayora de edad en funcin de una edad determinada. Esta ltima implica la plena capacidad
de obrar de las personas. El art. 12 CE establece que <<los espaoles son mayores de edad a
los 18 aos>>.
Al respecto caben varias puntualizaciones:
- Primera: los menores de edad no son incapaces, sino que tienen una capacidad de obrar
limitada, para atender a su proteccin y en su propio beneficio (art. 133.3 CF, ya
derogado).
- Segunda: en nuestro OJ se regula la figura de la emancipacin, que permite al menor regir
su persona y bienes como si fuera mayor de edad. Esta situacin puede producirse a partir
de los 16 aos, si concurren determinadas circunstancias, o de los 14 aos por matrimonio.
- Tercera: la mayora de edad determina la plena capacidad de obrar, aunque para realizar
determinados actos sta no sea suficiente y deba concurrir alguna otra circunstancia.
- Cuarta: la plena capacidad de obrar, se mantiene a partir de la mayora de edad durante
toda la vida de la persona, a no ser que sta sea incapacitada.
EL CMPUTO DE LA EDAD
El cmputo del tiempo puede realizarse de dos forma. El cmputo natural i el cmputo civil.
El cmputo natural supone tener en cuenta el transcurso del tiempo momento a momento. En
cambio en el cmputo civil se toma como base el da entero. El que sigue es el civil, segn el
cual, el cmputo de das se hace en das enteros y no se excluyen los das inhbiles; el da
inic8ial se excluye de modo que el cmputo deber empezar al da siguiente y si los plazos
estuvieran fijados por meses o por aos, se computarn de fecha a fecha.
Finalmente, hay que destacar que para el cmputo de la edad de las personas se aplicar el
cmputo civil para la determinacin de cualquier edad de forma que, si una persona naci a
las 10h del da 1 de enero del 2000, cumpli un ao a las 0 horas del da 1 de enero del 2001.
LA MAYORA DE EDAD
La mayora de edad se produce a los 18 aos, momento en que se presume que las personas
han alcanzado el grado de madurez necesario para gobernarse por s mismas.
sta implica la adquisicin de la plena capacidad de obrar, y la extincin de los sistemas de
guarda a los que se hallan sometidos los menores. Ello no quiere decir que a partir de la
mayora de edad puedan realizarse todos los actos y negocios jurdicos que posibilidad la ley,
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Los titulares de la potestad o de la tutela del menor tienen su representacin legal (arts. 23618, 222-47 CCCat). La actuacin de los padres o tutores supone sustituir al menor en el acto
correspondiente, recayendo los efectos jurdicos del mismo en la esfera jurdica del menor.
Esta actuacin disminuir a medida que el menor adquiere ms autonoma, de forma que las
actuaciones sern realizadas por el menor y slo necesitar la asistencia de sus padres o
tutores, los cuales en sentido estricto ya no sern sus representantes legales, tan slo las
personas que deben complementar la falta de capacidad plena del menor.
El mbito de la representacin legal est referido a todos aquellos actos que el menor no
puede realizar por s mismo (arts. 236.18.1 y 222.47.1 CCCat). El representante legal tiene
limitada legalmente su actuacin para los actos (arts. 236. 18.2 y 222-47.2 CCCat).
- Que afecten a los derechos de la personalidad
- Los que el menor pueda hacer por s mismo, de acuerdo con la ley.
- Lo que el menor pueda hacer por s mismo, segn su grado de madurez.
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Respecto a la familia de la de depender, el menor deber ser odo tenido en cuenta respecto
de todas aquellas medidas que puedan tomar los titulares de la potestad o de la tutela que
puedan afectarle.
El juez deber dar audiencia al menor si tiene suficiente juicio y siempre a partir de los 12
aos, antes de dictar las medidas definitivas en las sentencia de nulidad, separacin o
divorcio; en la separacin de hecho de los padres (art. 236-11 CCCat), en caso de
desacuerdos reiterados entre los titulares de la potestad o de la tutela (arts. 236-11 y 222-28
CCCat); remocin del tutor (arts. 222-33.3 CCCat), y cuando decida sobre la rendicin de
cuentas (art.222.31.1 CCCat). El menor deber ser convocado a la formalizacin del
inventario de los bienes (art.222-21.3 CCCat).
Los hijos mayores de 16 aos podrn dar su consentimiento manifestado en escritura pblica
(art.236-30 a) CCCat), en sustitucin de la autorizacin judicial, para que sus padres puedan
realizar los actos establecidos en el art.236-27.1 CCCat).
Respecto a la propia familia, ha de tomarse en consideracin el carcter personalsimo de los
actos que implican la constitucin o el reconocimiento de una situacin familiar que dependen
del propio menor, de forma que queda excluida la representacin. Esta situacin se pone de
manifest en varios supuestos:
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o Para la constitucin del acogimiento preadoptivo ser necesario que el menor sea odo si
tiene suficiente uso de razn y a partir de los 12 aos ser necesario su consentimiento
(art. 129 LDOIA).
o
o Requisito de validez del matrimonio es ser mayor de edad o emancipado (art. 46.1 CC),
por tanto es nulo el matrimonio del menor no emancipado (art. 73.2 y 75 CC).
o Tienen capacidad para reconocer la paternidad los menores mayores de catorce aos y
para la maternidad, la madre desde que acredite el hecho del parto sea cual sea su edad,
pero en ambos casos es necesario que tengan capacidad natural.
o Los progenitores menor de edad ejercern la potestad sobre sus hijos de acuerdo con
establecido en el art. 236-16 CCCat. Si estn casado con persona mayor de edad sin
necesidad de asistencia, y en los dems supuestos con asistencia de los progenitores o en
su caso del tutor o curador.
b.
El menor puede intervenir sobre determinada condicin jurdica para alterarla y sobre los
derechos de la personalidad. En efecto, el menor tiene que consentir la emancipacin cuando
sta se produce por concesin de los titulares de la potestad o de la tutela (art. 211-9 CCCat),
o por resolucin judicial. En la emancipacin judicial (art.211-10 CCCat), corresponder al
menor, mayor de 16 aos, tomar la iniciativa.
El menor a partir de los catorce aos, asistido por su representante legal, puede optar por una
vecindad civil, y el menor extranjero, cuando la adquiera por opcin, por carta de naturaleza y
por residencia.
El menor puede realizar actos relativos a los derechos de la personalidad, y aquellos que por
sus caractersticas estn excluidos de la representacin legal, sin embargo, en algunos
supuestos de ley permite como medida de proteccin al menor, prestar su consentimiento.
c.
mbito negocial-patrimonial
La capacidad general para contratar supone la plena capacidad de obrar. Los menores tienen
una capacidad de obrar limitada y en consecuencia no pueden prestar su consentimiento para
obligarse, de forma que los negocios elaborados por el menor sern anulables.
Los menores pueden otorgar testamento a partir de los 14 aos, excepto testamento olgrafo,
pero no pueden actuar como testigos del testamento de otro. Tambin pueden aceptar
donaciones por s, excepto las que sean condicionales u onerosas. El menor que puede
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contraer vlidamente matrimonio, ya sea emancipado o con dispensa de edad, puede otorgar
captulos matrimoniales, pero necesitar en su caso, el complemento de capacidad
correspondiente. Adems, los menores pueden adquirir la posesin, pero necesitarn de sus
representantes legales para actuar su contenido.
Para los contratos que impliquen prestaciones personales el art. 236-19 CCCat, establece que
ser necesario el consentimiento de los hijos si tienen suficiente uso de razn y siempre a
partir de los doce aos. La legislacin laboral exige la mayora de edad para formalizar el
contrato de trabajo, sin embargo el mayor de 16 aos puede realizarlo con autorizacin de
sus representantes legales.
Los menores de catorce aos, de acuerdo con lo establecido en el art. 361.2 LEC, podrn
declarar como testigos si, a juicio del tribunal, poseen discernimiento necesario para conocer
y para declarar verazmente.
Asimismo, los menores podrn actuar siempre que tengan capacidad natural en todos
aquellos actos que slo requieran de sta.
RESPONSABILIDAD DEL MENOR
El hecho de que el menor no tenga plena capacidad de obrar no implica que sea irresponsable
civilmente.
El menor es responsable de todos aquellos negocios jurdicos que haya realizado con la
capacidad necesaria (art. 1911 CC). En cambio, son anulables los actos realizados por el
menor sin suficiente capacidad o sin la intervencin de su representante legal, cuando sea
necesaria.
La responsabilidad extra-contractual no deriva de una relacin jurdica previa, por tanto la
capacidad de obrar no es el factor determinante de esta responsabilidad. Segn el art. 1902
CC, est obligado a reparar el dao causado el que por accin u omisin causare dao a otro,
interviniendo culpa o negligencia. Cuando el agente que produce el dao es un menor el art.
1903, 2 y 3 CC establece que el padre y la madre son responsables de los perjuicios causados
por los hijos menores de edad que se encuentran bajo su guarda, y los tutores son
responsables de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su
autoridad si habitan en su compaa.
De los daos causados por sus hijos respondern los padres, a no ser que prueben que
emplearon toda la diligencia para evitar el dao. En conclusin, la responsabilidad civil por
actos del menor corresponder al progenitor que tena bajo su custodia en el momento de la
produccin del dao.
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Por otra parte, en los casos de daos producidos por menores emancipados, la
responsabilidad de los padres debera mantenerse, a pesar de que la emancipacin extingue
la potestad, al menos en los supuestos de emancipacin por concesin de los padres, por la
negligencia que supone haber emancipado o unos hijos que no estn preparados para vivir de
forma independiente.
La funcin tutelar es parecida a la potestad y los destinatarios de este sistema de guarda son
los menores que no se hallan sujetos a potestad y los incapacitados. Las obligaciones del
tutor sin similares a las de los progenitores, de ah que tambin sean responsables por las
conductas de las personas sujetas a su guarda.
La responsabilidad civil tambin puede ser consecuencia de la comisin por el menor de un
ilcito penal. Se trata de la responsabilidad civil derivada de delito o falta. Segn el art. 19 CP,
los menores de 18 aos no son responsables criminalmente. Cuando un menor de dicha edad
cometa un hecho delictivo slo podrn ser responsables de acuerdo con la Ley que regule la
responsabilidad penal del menor.
De lo anterior se derivan varias situaciones:
1. Responsabilidad civil del menor de 14 aos se regular por lo establecido en el art. 1903
CC, de acuerdo con el art. 2 LRPM, segn el cual cuando el autor de los delitos tipificados
en el CP sea menor de catorce aos, no se le exigir responsabilidad con arreglo a la
presente LEY, sino que se le aplicar lo dispuesto en las normas sobre proteccin de
menores prevista en el CC y dems disposiciones vigentes.
2. Responsabilidad de los mayores de 14 aos, pero menores de 18 cuando el responsable
de los hechos cometidos sea un menor de 18 aos, respondern solidariamente con l de
los daos y perjuicios causados, sus padres, tutores, acogedores y guardadores legales o
de hecho, por este orden.
3. Menores imputables en los que concurra alguna causa de exencin o extincin de la
responsabilidad
criminal
prevista
en
el
CPen
los
supuestos
de
exencin
de
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La emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor, pero
para la realizacin de determinados actos establecidos por la ley (art. 211-12 CCCat),
necesitar un complemento de capacidad (art. 211-7 CCCat). Se trata de una nueva situacin
en la que el menor emancipado tiene plena capacidad de obrar y slo a los efectos de la
realizacin de determinados actos que pueden perjudicar su patrimonio precisa del citado
complemento.
Es un paso previo a la mayora de edad, pero no es un requisito necesario, es decir, se puede
pasar de la minora a la mayora de edad sin haber estado en situacin de emancipado. A
pesar de todo, es necesario que el menor haya cumplido 16 aos excepto en el supuesto de
emancipacin por matrimonio a partir de los 14 aos con dispensa de edad. De hecho la
situacin de emancipacin es transitoria y dura generalmente como mximo dos aos dado
que la mayora es a los 18 aos.
CAUSAS DE EMANCIPACIN
A la emancipacin puede accederse a travs de distintas causas (art. 211-8 CCCat):
o Matrimonio del menor.
o Por consentimiento de los que ejercen la potestad parental o tutela.
o Por resolucin judicial.
EMANCIPACIN POR MATRIMONIO:
El art. 211-8 CCCat establece que la emancipacin tiene lugar por matrimonio. Por otra parte
el art. 46.1 CC dice que no pueden contraer matrimonio los menores no emancipados, y esta
falta de capacidad est sancionada con la nulidad del matrimonio segn reza el art. 73.2 CC.
La solucin la aporta el art. 48.2 CC que determina que el Juez de Primera Instancia podr
dispensar, con justa causa y a instancia de parte, el impedimiento de edad para contraer
matrimonio a partir de los 14 aos.
Lo anterior deber tenerse en consideracin en dos mbitos: el de la capacidad matrimonial y
el de la validez del matrimonio. En cuanto a la capacidad matrimonial pueden presentarse
tres supuestos:
- Menor emancipado que tiene capacidad para contraer matrimonio vlidamente.
- Menor, mayor de 16 aos no emancipado. Para contraer matrimonio deber obtener la
dispensa que establece el art. 48.2 CC, si bien en sentido estricto ms que una dispensa de
edad, ser una dispensa de emancipacin previa, ya que a los 16 aos ya podra estar
emancipado.
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- Menor a partir de los 14 aos que contrae matrimonio. Este matrimonio slo ser vlido
con dispensa y en este caso se trata exactamente de una dispensa de edad, no de
emancipacin, ya que con catorce aos no cabe en ninguno de los supuestos contemplador
por la ley la posibilidad de emancipacin.
La validez del matrimonio es un requisito indispensable para que ste provoque la
emancipacin, de forma que la falta de dispensa o la denegacin de la misma provocan la
nulidad del matrimonio y en consecuencia la falta de emancipacin.
EMANCIPACIN POR EL CONSENTIMIENTO DE LOS QUE EJERCEN LA POTESTAD
PARENTAL O LA TUTELA
El art. 211-9 CCCat la regula. Permite o los padres o tutores hacer dejacin de la potestad
sobre sus hijos o tutelados si concurren los siguientes requisitos:
- Que el menor tenga 16 aos cumplidos es una edad fijada de forma arbitrariase
considera que el menor ha asumido un grado conveniente de madurez.
- Que el menor consienta su emancipacin se trata de un requisito de eficacia. El menor no
es parte en el negocio jurdico de emancipacin que es unilateral.
Para el supuesto de emancipacin por consentimiento del tutor sern necesarios dos
requisitos ms: la autorizacin judicial para la emancipacin del menor y el informe del
Ministerio Fiscal.
Para todos el requisito de forma es <<ad solemnitatem>. La falta de forma implica la
ineficacia de la emancipacin. La forma puede ser notarial, mediante escritura pblica, o bien
por comparecencia ante el Juez Encargado del Registro, en el que se encuentre inscrito el hijo
a emancipar. La emancipacin deber inscribirse en el Registro Civil, no produciendo entre
tantos efectos frente a terceros. La inscripcin no es constitutiva. La emancipacin ha de ser
concedida por aquellos que ejerzan la potestad o la tutela. Los titulares de la potestad deben
adems ejercerla. La potestad es dual y en la mayora de los casos la titularidad y el ejercicio
coincidir, pero en otros casos el ejercicio puede ser individual. En estos supuestos hay que
diferenciar si la atribucin del ejercicio de la potestad ha sido puntual o transitoria, o bien si
se trata de un ejercicio individual de la potestad debido a que la filiacin no ha sido
determinada respecto del otro progenitor, o bien ste ha fallecido, o ha sido privado de la
misma; etc. El ejercicio individual de la potestad en estos supuestos permite la concesin de
la emancipacin por el progenitor que la ejerce.
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El Juez puede conceder la emancipacin tanto al hijo de familia como al menor sometido a
tutela. Los requisitos comunes para ambos supuestos son:
a) La edad, que en ambos casos ser de 16 aos.
b) La existencia de causas que hagan imposible la convivencia con los progenitores o con el
tutor, o que dificulten gravemente el ejercicio de la potestad parental o de la tutela.
Partiendo de que el menor ya tiene 16 aos, y por tanto la situacin de dependencia y
sometimiento a los titulares de la potestad o de la tutela ya no es absoluta, es ms, el
menor puede ser ya econmicamente autosuficiente, pueden darse razones objetivas que
ante la negativa de los padres o tutores de conceder la emancipacin, el menor pueda
acudir al Juez, para solicitarla.
c) La solicitud, que debe realizar el menor. Se trata de un procedimiento de jurisdiccin
voluntaria en el que la iniciativa es del menor que quiere ser emancipado y que deber ser
odo a lo largo del mismo.
d) La concesin judicial de la emancipacin requiere audiencia previa de las personas que
ejercen la potestad parental o la tutela. La concesin de la emancipacin por parte del Juez
siempre se dar previa audiencia a los padres o tutores, cuya opinin no es vinculante,
pero es un requisito del que no se puede prescindir para la validez de la emancipacin.
e) Tanto para la emancipacin de los hijos como para la de los tutelados es necesario el
informe del Ministerio Fiscal.
EL MENOR DE VIDA INDEPENDIENTE
El menor de edad goza en determinados supuestos de una autonoma e independencia que la
propia le y le reconoce, especialmente en supuesto de representacin legal y para aquellos
actos de administracin referidos a bienes adquiridos por su propio trabajo o industria.
Los requisitos para esta emancipacin son los siguientes:
- La edad de 16 aos
- La vida independiente del menor, entendida como independencia econmica y personal
respecto a la familia sin que sea necesario un domicilio distinto
- El consentimiento de los padres puede ser expreso o tcito. Se puede tratar de una
situacin simplemente tolerada, pero que cobra fuerza al estar contemplada expresamente
por la ley. El consentimiento, igualmente, deber ser de ambos progenitores.
El consentimiento puede ser revocado en cualquier momento, pero no de forma arbitraria ya
que ello sera contrario al correcto ejercicio de la potestad, que se mantiene, aunque
renunciado a su ejercicio.
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con
sus
facultades
mentales
disminuidas
podr
desarrollar
libremente
su
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En cuanto a la responsabilidad civil del incapacitado hay que distinguir entre contractual y
extracontractual. En la responsabilidad contractual el incapacitado no puede prestar
consentimiento, en los actos para los cuales la sentencia de incapacitacin legitima la
actuacin del titular del sistema de guarda. En determinados supuestos, deber actuar por
sustitucin el tutor o los titulares de la potestad, o bien, prestar su asistencia el curador. En
los casos en que haya actuado el incapacitado los actos sern anulables, a no ser que sean
confirmados por su representante legal o curador. El incapacitado no puede ser obligado a
cumplir lo pactado que podr ser impugnado por su representante una vez hayan cesado las
causas que provocan la incapacitacin.
La responsabilidad extracontractual derivada del dao producido por el incapacitado por ilcito
civil, corresponde al tutor, a los titulares de la potestad, o al propio incapacitado si se halla
bajo un rgimen de curatela.
En cuanto a la responsabilidad civil derivada de delito o falta cometido por el incapacitado,
habrn de tenerse en cuenta varios factores. Estn exentos de responsabilidad criminal los
que:
- Al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin
psquica, no pueden comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa compresin.
- El que por sufrir alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia,
tenga alterada gravemente la conciencia de la realidad.
MODIFICACIN Y EXTINCIN.
La exencin de la responsabilidad criminal no comprende la de la responsabilidad civil que se
har efectiva de acuerdo con el art 20 CP.
La incapacitacin no establece una situacin ni inamovible ni definitiva. Corresponde iniciar el
procedimiento al cnyuge o pareja de hecho, los descendientes, ascendientes, hermanos,
personas tutelares o tuvieran bajo su guarda al incapacitado, al MF y al propio incapacitado,
que en su caso deber obtener una previa autorizacin judicial.
La sentencia de modificacin puede aumentar o disminuir la capacidad de obrar de
incapacidad y modificar el sistema de guarda establecido. La extincin de la incapacitacin
implicara la recuperacin por parte de la persona de la plena capacidad de obrar. Si la
incapacitacin hubiera sido de un menor y este recuperase la capacidad correspondiente apra
su edad, la sentencia dejara sin efecto la incapacitacin, pero se mantendra la potestad
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otras pruebas.
- Si la persona que se pretende internar no est incapacitada, tanto si se autoriza el
internamiento como si no, el Juez que conozca el caso deber ponerlo en conocimiento del
Ministerio Fiscal por si los hechos pudieran ser determinantes de incapacitacin.
- El internamiento de menores se realizara siempre en un establecimiento de salud mental
adecuado a su edad, previo informe de los servicios de asistencia al menor.
- En la resolucin en que se acuerde el internamiento se expresara la obligacin de los
facultativos que atiendan a la persona internada a informar peridicamente al tribunal
sobre la necesidad de mantener la medida.
- Cuando los facultativos que atiendan a la persona internada consideren que no es
necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo y lo comunicaran al
tribunal competente.
- En los supuestos en los que la persona internada voluntariamente se encuentre en
situacin de no poder decidir libremente por si misma la continuacin del internamiento,
el centro habr de comunicarlo al Juez competente que deber autorizar o no su
continuidad.
LA LIMITACIN DE CAPACIDAD POR PRODIGALIDAD: CONCEPTO
La declaracin de prodigalidad afecta a aquellas personas que debido
a su conducta
econmica habitual crean una situacin de riesgo y ponen en peligro de manera injustificada
su patrimonio en perjuicio de su familia.
La prodigalidad no es una causa de incapacitacin, sino una limitacin a la capacidad de
obrar. No se trata de proteger al presunto prodigo sino de asegurar el cumplimiento de la
obligaciones que este tiene con su familia, de forma que el objeto de proteccin es la familia.
En la prodigalidad coinciden dos elemento, una conducta y un resultado de esa conducta que
es perjudicial para la familia. Ambos elementos deben concurrir para la declaracin de la
misma.
La actividad debe suponer que de forma habitual e injustificada se ponga en riesgo el
patrimonio. Adems la conducta debe perjudicar los intereses familiares de forma que si el
derrochador no tiene familia no podr ser declarado prodigo.
La prodigalidad supone un comportamiento econmico desordenado e irregular de que al
poner en peligro los intereses de la familia se hacen merecedores de una sancin jurdica. No
incluye los hechos puntuales.
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pueda incluir entre las instituciones de proteccin quede, sin embargo, sistemticamente
situada en el mbito del derecho familiar.
Las resoluciones judiciales sobre los cargos se han de inscribir en el Registro Civil y no son
oponibles a terceros mientras no se hayan inscrito.
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El cnyuge en pareja estable del progenitor puede participar en la prenda de decisiones que
afecten a la vida diaria (art. 236-14 CCCat). Adems, puede llegar a tener la guarda y otras
responsabilidades parentales (art. 236-15 CCCat).
Los progenitores menores necesitan, por regla general, para ejercer la potestad la asistencia
de sus progenitores respectivos (art. 236-16 CCCat).
CONTENIDO
Respecto el contenido personal (art. 236-17 CCCat), hay que destacar que, los padres han
de tener cura de sus hijos, prestarle los alimentos convivir con ellos, educarlos y
proporcionarles una formacin integral, deciden donde viven los hijos, tanto ellos como los
hijos se han de respetar mutuamente, pero igualmente los hijos han de obedecer a los
progenitores, los progenitores pueden corregir a los hijos, y finalmente stos pueden solicitar
excepcionalmente la asistencia y la intervencin de los poderes pblicos. Respecto del
contenido patrimonial los progenitores han de administrar los bienes de los hijos (art. 23621 CCCat). stos no tienen derecho a remuneracin
cuentas si el hijo se lo pide (art. 236-24 CCCat). A pesar de todo, los hijos contribuirn
proporcionalmente en les despensas familiares (art. 236-22 CCCat). Hay que destacar
tambin que quedan excluidos de la administracin de los progenitores (art. 236-25 CCCat;
los adquiridos por donacin, herencia o legado con la administracin de los progenitores
excluida, los adquiridos a ttulo sucesorio si los progenitores han estado declarados
desheredados y los adquiridos por el hijo mayor de 16 aos por su trabajo. Los progenitores
necesitan la autorizacin judicial para realizar actos que pueden tener una importante
trascendencia por el patrimonio del hijo (art. 236-27 CCCat).
Respecto la representacin legal de los padres, se excluyen los siguientes actos (art. 236-18
CCCat); los actos relativos a la personalidad del menor, los que se puedan hacer de acuerdo
con su capacidad natural o con los usos sociales, los que provoquen un conflicto de intereses
con los dos progenitores o entre el progenitor que ejerce la potestad y el hijo los relativos a
los bienes excluidos de la administracin de los progenitores.
Cualquier acto que implique alguna prestacin personal de los hijos requiere un cierto
consentimiento se han cumplido doce aos o si tenan menos de doce, tienen suficiente
conocimiento (art. 236-19 CCCat).
SUSPENSIN DE LA POTESTAD
Es la exclusin temporal de uno o de ambos progenitores del ejercicio de todo o parte del
contenido de la misma. Segn el art. 236-5 CCCat, la autoridad judicial puede denegar o
suspender el derecho de los progenitores al tener relaciones personales con los hijos, y
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tambin puede variar las modalidades del ejercicio si se incumplen ciertos deberes o si la
relacin puede perjudicar el inters de los hijos o hay otra cosa justa (abusos sexuales,
violencia familiar).
PRIVACIN DE LA POTESTAD
Es la exclusin de los padres de su titularidad y de su ejercicio por la concurrencia de una de
les causas previstas a la ley. Segn el art. 236-6 CCCat son causas de privacin de la potestad
el incumplimiento grave o reiterado de ciertos deberes, la falta de inters por parte del menor
o el incumplimiento del rgimen de relaciones personales durante seis meses.
La privacin se ha de decretar en un proceso civil o penal y es efectiva desde que la sentencia
es firme. Si se ha solicitado la tutela, se puede constituir en el mismo procedimiento. Adems,
sta no exime los progenitores de cumplir todo lo que haga falta para asistir los hijos ni la de
prestarle los alimentos
Respecto de la recuperacin de la potestad, cabra decir que, la potestad se recupera si la
autoridad judicial lo dispone, en inters de los hijos cuando cesa la causa que haba motivado
la privacin (art. 236-7 CCCat).
EXTINCIN DE LA POTESTAD
La potestad se extingue segn el art. 236-32 CCCat, por muerte o declaracin de muerte de
ambos progenitores o de los hijos, adopcin de los hijos, llevado que sean del cnyuge o de la
persona con la que el adoptante convive en pareja estable, por emancipacin o mayora de
edad de los hijos, o finalmente por declaracin de ausencia de los progenitores o de los hijos.
POTESTAD PRORROGADA Y REHABILITADA
La potestad se prorroga al llegar el menor a la mayora de edad si antes ha estado
emancipado (art. 236-33 CCCat). La declaracin judicial de incapacidad de los hijos mayores
de edad o incapacitados comporta la rehabilitacin de la potestad, si no ha designado tutor o
curador (art. 236-34 CCCat). Si al cesar la potestad substituye la incapacitacin, se ha de
constituir tutela o curatela.
La potestad se extingue segn el art.236-36 CCCat, por las causas generales mencionadas en
el artculo 236-32 CCCat, por declaracin judicial de cesacin de incapacidad del hijo, por
constitucin posterior de tutela a favor de cnyuge, pareja establece o descendientes, por
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matrimonio del incapaz con una persona mayor de edad y finalmente por solicitud de los que
ejercen la potestad si la situacin impide el cumplimiento de la funcin
LA TUTELA ORDINARIA
La tutela es la institucin de guarda y proteccin de menores e incapacitados que comporta la
existencia de un rgano permanente, de actuacin y cuyo rgimen es el ms extenso e
intenso ya que excluye cualquier otro. El Cdigo la delimita de manera paralela a la potestad
de los padres, como institucin subsidiaria y sustitutiva de la misma. Por su contenido alcanza
tanto a la esfera personal como a la patrimonial de la persona sometida y la proteccin se
manifiesta en el dato de representacin legal.
PERSONAS SUJETAS Y RGANOS DE TUTELA
El Cdigo slo regula la institucin de guarda, no las causas que la originan. Segn el art. 2222 CCCat, estn sujetos a tutela; los menores no emancipados que estn bajo la potestad de
los padres, los incapacitados cuando la sentencia lo establezca, los sujetos a la potestad
prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela y finalmente los menores que se
hallen en situacin de desamparo.
DELACIN Y CONSTITUCIN
En el sistema de tutela familiar recogido en el Cdigo se confiere una especial importancia a
la autonoma privada a la hora de designar la persona que ser el tutor y los dems cargos
que se quieran establecer, facultad que sin embargo no supone merma de la intervencin del
juez, que cumple una importante funcin en la tutela. La ley distingue modalidades de
delacin de tutor: la delacin voluntaria (arts. 222-4 a 222-9 CCCat y la delacin dativa).
Tienen obligacin de promover la constitucin de la tutela ordinaria los parientes llamados a
ella, el cnyuge, la pareja establece y la persona o institucin bajo cuya guarda se encuentre
el menor o el incapacitado desde el momento en que conocieren el hecho que la motiva y son
responsables de los daos y perjuicios causados por la falta de promocin. Asimismo, tambin
el Ministerio Fiscal ha de solicitarla y el juez de oficio, desde que conoce que en el mbito de
su jurisdiccin existe una persona que la ha de ser sometida a tutela. La entidad pblica
competente en materia de proteccin de desamparados tambin tiene esta obligacin.
Finalmente, hay que destacar que tambin tiene la obligacin de promover la constitucin,
aquellos que conozcan las circunstancias, tal y como nos lo seala el art. 222-14 CCCat.
La designacin de tutor puede provenir de la autonoma privada en dos casos:
a. Delacin de los padres (arts. 222-5 a 222-7 CCCat): los padres que no estn privados de la
potestad pueden, en escritura pblica, testamento o codicilo, designar tutor, la persona
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Adems el tutor, en
segundo lugar, ha de hacer inventario de los bienes del tutelado en el plazo de dos meses
desde que tome posesin del cargo prorrogable por el juez en resolucin motivada si
concurre causa.
En lo que se refiere al contenido de la tutela se ha de distinguir entre el general que
comprende a todos los supuestos y el especial.
2. El contenido comn abarca:
a. Respecto la esfera personal, cabra decir que el tutor est obligado a velar por el
tutelado y en particular a procurarle alimentos, si los recursos de su patrimonio no son
suficientes y a educarse y procurarle una formacin integral y, si procede procurar todo lo
que sea necesario para la recuperacin de la capacidad y su mejor insercin en la
sociedad. Hay que destacar tambin que los sujetos a tutela, salvo que el juez disponga de
manera distinta, tienen el domicilio del tutor, cuando hubiere ms de un tutor, el domicilio
del tutor con el que conviva y deben respeto y obediencia al tutor.
b. Respecto la esfera patrimonial, cabra decir que el tutor nico y en su caso el
administrador patrimonial es el administrador legal del patrimonio del tutelado y est
obligado a ejercer la administracin con la diligencia de un buen administrador. En general,
anualmente han de rendir cuentas de la administracin que se han de deposita en el
Registro Civil en los plazos que estable la ley y en las que han de constar el estado
detallado de los ingresos y gastos.
Para determinado actos el tutor o el administrado patrimonial necesita de autorizacin judicial
previa, son los relacionados con el art. 222-43 CCCat. No es necesaria la autorizacin para
aquellos actos relativos a bienes adquiridos por donacin, herencia o legado, cuando el
donante o causante la ha excluido expresamente.
c. La representacin legal (art. 222-47 CCCat): el tutor es el representante legal, acta en
sustitucin del menor o incapacitado. Se exceptan los actos relativos a los derechos de la
personalidad, salvo que la ley establezca otra cosa; los que puedan realizar actos por s
mismos los menores e incapacitados conforme a la ley; aquellos en los que existe un
conflicto de intereses; los que afectan a la administracin de bienes que ha sido
encomendada a otras personas; los relativos a los bienes que el menor de 16 aos ya ha
adquirido con su trabajo.
LA EXTINCIN
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Segn el artculo 222-48 CCCat la tutela se extingue, por la mayora de edad del tutelado
salvo que hubiere sido incapacitado con anterioridad, por adopcin del tutelado, por la
extincin del incapacitacin o por modificacin de la incapacitacin en la que se sustituya la
tutela por la curatela, y finalmente por la muerte o la declaracin de ausencia o de
fallecimiento de la persona tutelada.
El tutor y el administrador patrimonial al cese en sus funciones deben rendir cuenta general
justificada de su administracin ante la autoridad judicial en el plazo de seis meses,
prorrogables judicialmente por causa justo, por un periodo mximo de tres meses.
LA CURATELA
Es la institucin de guarda y proteccin de menores e incapacitados, que comporta la
existencia de un rgano, el curado, cuya funcin es la de asistir a aquellos complementando
su capacidad de obrar. Es un rgano estable pero no de intervencin contina e incluso puede
no llegar a constituirse nunca, segn la clase que sea, pese a que concurra el hecho que la
origina.
El curado, a diferencia del tutor no ostenta nunca la representacin legal, de ah que la
proteccin sea parcial, conforme a la premisa de la que se parte: los supuestos de curatela
presuponen capacidad de las personas sometidas a la misma, o una situacin temporal de
determinados bienes (art. 223-4.1 CCCat)
Se delimita como institucin subsidiaria y sustitutiva de la potestad de los padres, de la
intervencin de los padres, ya sea en funcin de potestad prorrogada o rehabilitada ya en la
de asistencia al menor emancipado o habilitado de edad y como institucin de proteccin de
quienes tienen limitada judicialmente su capacidad de manera parcial o por causa de
prodigalidad.
Se aplican al curador las normas sobre nombramientos, incapacidad excusa y remocin de los
tutores y tambin las reglas relativas a la responsabilidad en la medida que corresponda (art
223- 10 CCCat).
La curatela se extingue, por la mayora de edad y el matrimonio del emancipado; la adopcin;
la muerte, la declaracin de muerte o ausencia de la persona bajo curatela; por resolucin
judicial cuando se trata de la curatela del prdigo y del incapacitado (art. 223-9 CCCat).
EL DEFENSOR JUDICIAL
Es una institucin tutela de carcter temporal, de permanencia provisional y adems
subsidiaria, que puede coexistir con otras instituciones. Una nota especfica de este cargo es
que nicamente puede existir en aquellas situaciones particulares y determinadas que
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La regulacin que se hace de esta institucin persigue legitimar la actuacin del guardador de
hecho y determinar su legalizacin a travs de su control judicial. Con esta finalidad se
impone la obligacin de poner en conocimiento del organismo competente (organismo de
proteccin de menores, Ministerio Fiscal o Juez) de la situacin de guarda de hecho para que
ste adopte las medidas que estime convenientes para proteger a la persona y sus bienes y
establezca y designe, en su caso, un defensor judicial mientras se decida acerca de la
situacin definitiva (art. 225-2 CCCat).
Pese a que la norma no lo prev no cabe descartar que el juez pueda atribuir la guarda legal,
como tutor o curado, a quien fue guardado de hecho, una vez que se regulariza la situacin.
La situacin de guarda de hecho se extingue en particular (art.225-5 CCCat):
a. Cuando desaparece la situacin que la provoc. Se incluyen en esta causa aquellos casos,
generalmente de ndole transitoria y provisional que, en la mayor parte ni siquiera se
comunican a la autoridad, pese a que en puridad si debera hacerse.
b. Por el acogimiento de la persona; lo que sucede respecto de los menores de edad a los que
se declara en situacin de desamparo
c. Porque se constituye la tutela o la curatela
EL ADMINISTRADOR PATRIMONIAL
Los administradores son aquellas personas que, designadas por quien ha atribuido al menor o
incapacitado bienes son las encargadas de la gestin de esos determinado bienes del menor
o incapacitado. Esta administracin es eficaz desde el momento de la aceptacin de la
donacin o de la herencia y si no se repudia el legado (art. 222-41 CCCat)
Asimismo, es especial la administracin
discapacitadas o dependientes que tiene un rgimen propio (art. 227-3 y 227-4 CCCat).
LA ASISTENCIA
La asistencia se regula en los arts. 226-1 a 226-7 CCCat como una institucin que permite, de
manera permanente y ms efectiva, la proteccin de personas en las que concurre una causa
de incapacitacin o una deficiencia o situacin de dependencia que les dificulta el desarrollo
de su vida corriente, sin necesidad de acudir al procedimiento de incapacitacin.
Respecto de las funciones que tiene que ejercer el asistente son las personas que se delimiten
en la resolucin judicial y pueden afectar tanto al mbito personal como al patrimonial, en
todo caso se ha de tener en cuenta los intereses y necesidades de la persona asistida (art.
226-2 CCCat). Por una banda, el mbito personal comprender el deber de velar por el
bienestar de la persona asistida, siempre con pleno respeto a su voluntad y opciones
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personales, y por lo que se refiere al mbito patrimonial el asistente acta junto a la persona
asistida para la realizacin de los actos jurdicos a los que se refiere la asistencia.
LOS MENORES EN SITUACIN DE DESAMPARO
LA DECLARACIN DE DESAMPARO
Haciendo una ordenacin de las previsiones legales, se puede definir el desamparo como
aquella situacin de hecho en la que el menor carece de los elementos bsicos para el
desarrollo integral de su personalidad o causa de que faltan las personas encargas de su
guarda (padres, tutores) o porque, aun existiendo, sta ponen en peligro al menor debido al
incumplimiento de los deberes propios de las potestades (art. 228-1 CCCat y 105 LDOIA).
El desamparo provoca la necesaria intervencin de la entidad pblica que tiene funciones de
proteccin (DGAI). El desamparo se aprecia por el organismo competente que ha de
declararlo en resolucin motivada, que tiene carcter administrativo. Esta declaracin y las
medidas acordadas se han de comunicar al Ministerio Fiscal en el plazo mximo de 2 das y se
han de notificar a los padres, al tutor, al guardado o a los familiares con los que haya
convivido ltimamente el menor, quienes han de ser informados de los derechos que les
asiste y de cmo pueden formular oposicin a la declaracin. El juez ha de confirmar o dejar
sin efecto la declaracin de desamparo (art. 106.6 LDOIA)
Los efectos de la declaracin de desamparo son:
a. La asuncin por el organismo competente de las funciones tutelares sobre el menor con
carcter temporal. Cuando al situacin de desamparo se debe a fuerza mayor de carcter
transitorio, la entidad pblica slo asume la funcin de guarda.
b. La suspensin de la potestad de los padres o la de tutela ordinaria durante el tiempo de
aplicacin de la medida
c. La entidad pblica puede solicitar la privacin de la potestad (art.228-3.3 CCCat).
LAS MESURAS DE PROTECCIN DE UN MENOR DESAMPARADO
La entidad pblica est obligada a tomar las medidas necesarias para logar la proteccin
efectiva de los menores desamparados. Estas medidas se han de acordar teniendo en cuenta
el inters del menor y previo informe de los equipos tcnicos competentes (art. 120 LDOIA).
Las medidas a adoptar pueden ser (art. 120 LDOIA):
o La atencin en la propia familia del menor a travs de ayuda de apoyo psquico social, de
carcter persona o econmico, de la administracin
o El acogimiento del menor en familia, simple o permanente
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EL ACOGIMIENTO
Por ste se entiende la introduccin de la persona a la que se protege en un determinado
ncleo que sustituye al familiar (art. 120.2 y 3 LDOIA).
Se distinguen varias modalidades de acogimiento:
o Acogimiento simple: consiste en confiar el menor a una persona o familia que haga
posible el desarrollo integral de su personalidad. Inicialmente se configura como una
situacin transitoria en previsin de que, solventadas las circunstancias que dieron lugar a
la situacin de desamparo, el menor pueda retornar a su familia, pero tambin procede
cuando no se ha podido constituir un acogimiento preadoptivo. Respecto ste, cabra
distinguir entre el acogimiento residencial, que es aqul que cuando se hace necesario se
procura evitar que el ingreso en un centro implique el desarraigo del menor de su entorno,
y el acogimiento familiar, que es el que se ejerce por la persona o personas que determine
la entidad pblica o por el responsable del hogar funcional.
o Acogimiento preadoptivo: ste se configura como una fase previa a la adopcin y que a
la vez que permite la adaptacin del menor a la nueva familiar, implica el desarraigo de su
familia por naturaleza.
El acogimiento preadoptivo, como medida de proteccin del menor desamparado procede
acordarlo por la entidad pblica competente cuando no es posible que se integre en otra
familiar biolgica y atendido su inters lo mejor es que se integre en otra familia a travs de
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LA FILIACIN
La regulacin de la filiacin en el Derecho Civil de Catalua se encuentra en los arts. 235-1 a
235-52 CCCat. Se entiende por filiacin la relacin jurdica que se establece entre padremadre e hijo derivada de la procreacin o generacin, del hecho biolgico de que ste
desciende de aquellos. Sin embargo, en la filiacin adoptiva se prescinde de este dato
biolgico o gentico y se constituye judicialmente entre quienes cumplen los requisitos que
establece la ley.
En principio, pues, hay que distinguir dos clases de filiacin, la filiacin por naturaleza, y
la filiacin adoptiva aunque se advierte ya que esta clasificacin no implica ninguna
discriminacin, pues en todo caso la filiacin tiene el mismo contenido. En este sentido,
establece el art. 235-2.1 dispone que <<Toda filiacin produce los mismos efectos civiles, sin
perjuicio de los efectos especficos de la filiacin adoptiva.
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A su vez, la filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial, pero esta
distincin tampoco comporta discriminacin
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medios
de
determinacin
extrajudicial
de
la
filiacin
no
matrimonial
son;
el
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apellidos,
alimentos,
derechos
sucesorios
comporta
la
asuncin
de
responsabilidades parentales respectos los hijos menores y los otros efectos establecidos por
las leyes.
Sobre la base del principio del favor filli el art. 235-14 CCCat establece la eficacia limitada de
la filiacin en determinados supuestos. As los efectos de la declaracin de la filiacin se
limitan a la mera determinacin de este estado a peticin de los hijos mayores de edad o
emancipados o del representante legal de los menores de edad o incapacitados, cuando; a) el
progenitor ha sido condenado por sentencia firme en procedimiento penal por causa de las
relaciones que han dado lugar a la filiacin; b) la filiacin reclamada ha sido realizado con
mala fe o abuso de derecho. En todos estos casos la filiacin no produce ningn efecto civil a
favor del progenitor, que queda obligado a velar por el hijo y a prestarle alimentos.
LA ADOPCIN (ART. 235-30 A 235-52 CCCAT)
Es una clase de filiacin en el que se prescinde del dato biolgico y gentico, que se
constituye mediante una resolucin judicial motivada, teniendo en cuenta el inters del
adoptado y a travs del expediente correspondiente cumpliendo los requisitos que establece
la ley.
CONSTITUCIN
Para poder adoptar se exige; gozar de plena capacidad de obrar, ser mayor de edad de 25
aos, llevado que se trate de la adopcin del hijo del cnyuge o pareja estable o de pariente
hurfanos y tener como mnimo 14 aos ms que la persona adoptada. nicamente cabe la
posibilidad de adopcin conjunta cuando los adoptantes son cnyuges o pareja estable. En
estos casos es suficiente con que uno de los adoptantes tenga 25 aos. En cambio, diremos
que no podrn adoptar; el padre y la madre que hayan sido suspendidas o privadas de la
potestad o removidas de un cargo tutelar mientras estn en esta situacin, pero tampoco
podr adoptar el tutor/a su tutelado hasta que no hayan sido aprobadas las cuentas finales de
la tutela.
En cuanto a quien puede ser adoptado y quien no puede ser adoptado, diremos que pueden
ser adoptados; Los menores desamparados que estn en situacin de acogimiento
preadoptivo, los hijos del cnyuge o de la pareja estable, los hurfanos que son parientes del
adoptante hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, las personas tuteladas para
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quien quiere adoptar, una vez aprobado el cmputo final de la tutela, y finalmente tambin
podrn ser adoptadas las persona mayores de edad o emancipados si han convivido
ininterrumpidamente con el adoptante desde antes de haber cumplido 14 aos o si ha estado
en situacin de acogimiento preadoptivo, al menos durante los 6 meses inmediatamente
anteriores a la mayora de edad o emancipacin, y hayan continuado despus conviviendo sin
interrupcin. Sin embargo, no podrn ser adoptados; los descendientes, hermanos, los
parientes de segundo grado de la lnea colateral por afinidad, mientras dura el matrimonio
que originan este parentesco.
En general, dado que la adopcin genera un vnculo de parentesco, una persona solamente
puede ser adoptada una vez. Como es sabido, la adopcin constituye la filiacin y establece
una relacin de parentesco entre el adoptante y el adoptado.
PROCEDIMIENTO
La adopcin se constituye mediante una resolucin judicial motivada, teniendo en cuenta el
inters del adoptado.
El procedimiento judicial de adopcin sigue los trmites de la jurisdiccin voluntaria. En el
mismo intervienen, adems de los interesados, adoptante o adoptantes y adoptado, las
entidades administrativas que tienen a su cargo la proteccin de los menores desamparados
y el Ministerio Fiscal.
Los arts. 235-39 a 235-43 CCCat regulan los consentimientos asentimientos y audiencias que
deben practicarse en el procedimiento de adopcin: deben consentir la adopcin, los
adoptantes y adoptado mayor de 12 aos, y deben asentir a la adopcin el cnyuge del
adoptante y los progenitores del adoptado salvo que estn privados legalmente de la
potestad o incurran en una causa de privacin de sta, o en caso de acogimiento preadoptivo,
que la resolucin que lo concedi haya sobrevenido firme. Adems, deben ser odas las
siguientes personas: los progenitores de los mayores de edad o menores emancipados y las
personas de las que no se precisa asentimiento, salvo los que estn privados de potestad; los
tutores, curadores o guardadores de hecho del adoptado; el adoptado menor de 12 aos, si
tiene suficiente juicio; y los hijos de los adoptantes, si conviven con ellos, en su caso, los hijos
del adoptado si tienen suficiente conocimiento.
El procedimiento de adopcin internacional, regulada entre los arts. 235-44 a 235-46 CCCat,
dispone de normativa especfica adaptada a sus peculiaridades. En general, se denomina
adopcin internacional aquella en la que interviene algn elemento de extranjera. La
adopcin internacional tiene que respetar los principios de los convenios de los derechos
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fundamentales relativos a los infantes, las normas convencionales y las normas de derecho
internacional que sean aplicables.
Estos artculos mencionados anteriormente, se refieren a la intervencin de la Administracin
catalana en los supuestos de adopcin de menores extranjeros que se encuentran en
Catalua en situacin de desamparo y a la adopcin de menores desamparados extranjeros
residentes en un pas extranjero por personas residentes en Catalua. Estas normas deben
ponerse en relacin con los arts. 14 a 31 de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de adopcin
internacional, y con el Convenio de la Haya relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin
en materia de adopcin internacional, del 29 de mayo de 1993.
Las fases del procedimiento administrativo de la adopcin internacional son las mismas que
en la adopcin nacional a las que se aaden las particularidades que se establecen en los
arts. 87 a 92 RPMA.
EFECTOS DE LA ADOPCIN
La regla general es la de la equiparacin de los efectos civiles entre la filiacin por naturaleza
y la adoptiva. Con todo, la ley dispone una serie de efectos especficos para esta ltima, y
hacen referencia a:
1. La adopcin origina relacin de parentesco entre el adoptante y su familia y la persona
adoptada y sus descendientes, y produce los mismos efectos que la filiacin por
naturaleza. A su vez, extingue la relacin de parentesco entre el adoptado y su familia
biolgica excepto en los casos en que se adopte un hijo del cnyuge o pareja estable o el
adoptado resulte pariente hasta el cuarto grado del adoptante. Excepcionalmente, la
autoridad judicial, puede disponer que se mantengan las relaciones personales del
adoptado con la familia de origen en los supuestos de adopcin internacional, o cuando
existan vnculos afectivos cuya ruptura sea gravemente perjudicial para el menor.
2. En la adopcin conjunta, el adoptado lleva los apellidos de los adoptantes en el orden
legalmente establecido o en el orden que estos acuerden en la inscripcin del primer hijo
comn o si no tienen ningn hijo en comn ni han acordado el orden de los apellidos, la
autoridad judicial lo decide dentro del procedimiento de adopcin. En cambio, en la
adopcin unilateral, cuando el adoptante es nico, el adoptado lleva los apellidos del
adoptante, y si se trata de los supuestos del adopcin del hijo del cnyuge o pareja
estable, el adoptado conserva el apellido del madre o de la madre.
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EL MATRIMONIO
El matrimonio es una institucin que origina un vnculo jurdico en el que se produce una
comunidad de vida entre los cnyuges. Con las modificaciones del CC de julio de 2005 sobre
esta materia, el matrimonio pasa a caracterizarse como una institucin jurdica que permite la
realizacin de la vida en comn de dos personas con independencia de su orientacin sexual.
En esta lnea, el art. 44 CC establece que << El hombre y la mujer tienen derecho a contraer
matrimonio conforme las disposiciones de este Cdigo>>.
El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando los dos contrayentes sean del
mismo o diferente sexo.
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
En todo caso, para que el matrimonio sea vlido, los contrayentes deben gozar de capacidad
matrimonial al tiempo de contraer matrimonio, deben prestar su consentimiento libremente, y
lo deben de hacer conforme las formalidades establecidas a tal efecto.
LA CAPACIDAD MATRIMONIAL (ARTS. 46 Y 47 CC)
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El art. 46 CC establece que <<no pueden contraer matrimonio los menores de edad no
emancipados>>, por lo que resulta necesaria a tal efecto la mayora de edad o la
emancipacin. Tambin, considera incapaces para contraer matrimonio a los que se hallen
ligados por un vnculo matrimonial anterior no disuelto por muerte o divorcio.
Por otro lado, el art. 47 CC establece los impedimiento por parentesco y por condena por
muerte dolosa del cnyuge. As, de una parte, prohbe contraer matrimonio a los parientes en
lnea recta por consanguinidad o adopcin sin lmite de grado y a los colaterales por
consanguinidad hasta el tercer grado, si bien el parentesco de tercer grado por
consanguinidad se entiende dispensable por la autoridad judicial. Adems prohbe contraer
matrimonio a los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de
cualquiera de ellos. En este caso cabe dispensa por parte del Ministerio de Justicia.
EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
La ley exige que los contrayentes manifiesten su voluntad especifica de realizar entre si los
fines asignados a la institucin matrimonial. En este sentido, no hay matrimonio sin
consentimiento matrimonial. Se trata de una declaracin de voluntad pura, que no puede
someterse a condicin, trmino o modo de aceptacin del contenido predeterminado
legalmente en cuanto a los derechos y deberes personales dimanantes del matrimonio.
Existe falta de consentimiento, que convierte nulo el matrimonio celebrado, en todos aquellos
casos en los que, por la circunstancia y causa que sea no tiene lugar la concurrencia de las
declaraciones de voluntad que lo forman o el consentimiento matrimonial que se manifiesta
no coincide con la autntica voluntad de uno o ambos contrayentes. Concretamente se
produce: a) cuando la persona no tiene capacidad de entender y querer en el momento de
contraer matrimonio por cualquier causa y con independencia de si se trata de una situacin
habitual o transitoria; b) cuando se ha extinguido el poder, antes de la celebracin del
matrimonio; y c) en los supuestos de discordia consciente entre la declaracin y la voluntad
que son; la reserva mental, que se produce cuando uno de los dos contrayentes emite la
declaracin de querer contraerlo pero bajo la que se amaga la voluntad real de no quererlo; y
la simulacin, que se produce cuando ambas manifestaciones de voluntad no son queridas.
En caso de vicio del consentimiento, el cnyuge que lo ha sufrido podr ejercitar la accin de
anulabilidad en el plazo de un ao despus de que el vicio desaparezca.
LA FORMA DEL MATRIMONIO
El matrimonio puede celebrarse en forma civil o en forma religiosa. El matrimonio en forma
religiosa es celebrado de acuerdo con los ritos de una confesin religiosa. Para que el
matrimonio celebrado en forma religiosa goce de efectos civiles se precisa el reconocimiento
de la confesin religiosa por parte del Estado, y la inscripcin en el Registro Civil. En este
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error, miedo grave o coaccin, si los cnyuges hubieran convivido un ao tras desaparecer el
vicio de la voluntad.
La nulidad debe ser declarada en sentencia judicial y su declaracin significa, que el
matrimonio no ha existido nunca y, por tanto, no ha producido efectos jurdicos. Sin embargo,
esta declaracin no invalidad los efectos producidos respectos de los hijos ni respecto del
contrayente de buena fe.
LA SEPARACIN MATRIMONIAL
Es la ruptura de la convivencia de los cnyuges que no afecta al vnculo matrimonial. Se
distingue as del divorcio en que los cnyuges separados siguen unidos en matrimonio y no
pueden contraer nuevas nupcias. La separacin puede ser legal, que la decretada por la
autoridad judicial a instancia de uno o ambos cnyuges, o de hecho, que es la situacin
fctica de ruptura de la convivencia no tramitada judicialmente.
La nueva redaccin del art. 81 CC dada por la Ley 15/2005 establece que se decretar
judicialmente la separacin cualquiera que sea la forma de celebracin del matrimonio: 1 A
peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez transcurridos
tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una propuesta
de convenio de regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo; 2 A peticin de
uno solo de los cnyuges, un vez transcurridos tres meses desde la celebracin del
matrimonio
La sentencia de separacin produce la suspensin de la vida en comn de los casados, y cesa
la posibilidad de vincular bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
Consecuencia del hecho de que la separacin no rompa el vnculo matrimonial es l posibilidad
de reconciliacin de los cnyuges. En esta lnea el art. 84 CC prev que la reconciliacin pone
trmino al procedimiento de separacin iniciado y deja sin efecto lo resulto en l, pero ambos
cnyuges separadamente deberan ponerlo en conocimiento del juez que entienda o haya
entendido el litigio.
EL DIVORCIO
El divorcio fue reconocido en nuestro ordenamiento, como causa de disolucin del matrimonio
junto a la muerte y la declaracin de muerte de uno de los dos cnyuges. A diferencia de la
separacin, rompe el vnculo matrimonial. Sin embargo, la sentencia de divorcio, por lo que su
eficacia opera ex nunc. A diferencia de la nulidad matrimonial, el divorcio nicamente priva
de efecto al matrimonio a partir de firmeza de la sentencia. El art. 86 CC establece que se
decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del
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matrimonio, a peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento
de otro, cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el art. 81 CC.
La accin del divorcio se extingue por la muerte de uno de los dos cnyuges, y a diferencia de
la separacin, la reconciliacin de los cnyuges despus del divorcio no produce efectos
legales, aunque ellos pueden volver a casarse entre s. La disolucin del matrimonio por
divorcio slo podr tener lugar por sentencia as lo declara y producir efectos a partir de su
firmeza. No perjudicar a terceros de buena fe sino a partir de su inscripcin en el Registro
Civil.
EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO
La demanda de separacin o divorcio presentada de mutuo acuerdo o pro cnyuge con el
consentimiento del otro debe acompaarse de una propuesta de convenio regulado que
habrn acordado ambos y que debe contener; un plan de parentalidad, donde dispongan la
forma en que ambos progenitores ejercen de las responsabilidad parentales y los
compromisos que asumen respecto de guarda, el cuidado y la educacin de los hijos, y
tambin deben decidir sobre la procedencia y cuanta de los alimentos a favor de los hijos u
otras prestaciones econmicas por razn del trabajo, la atribucin o distribucin de la
vivienda familiar, y la liquidacin del rgimen econmico matrimonial. ste debe ser aprobado
por la autoridad judicial.
En los procedimientos matrimoniales contenciosos, a falta del ste, ser la autoridad judicial
quien acordar las medidas definitivas sobre estas mismas cuestiones atenindose a las
normas establecidas en los arts. 233-8 a 233-25 CCCat referentes al cuidado de los hijos, la
prestacin compensatoria y a la atribucin o distribucin de la vivienda familiar, as como a la
relativas a la liquidacin del rgimen econmico matrimonial correspondiente. En todo caso,
las medidas definitivas establecidas en sentencia podrn ser modificadas, en atencin a
circunstancias sobrevenidas, mediante resolucin judicial posterior.
LA CONVIVENCIA ESTABLE EN PAREJA
De acuerdo con el art. 234-1 CCCat, dos personas que conviven en una comunidad de vida
anloga a la matrimonial se consideran pareja estable; si la convivencia dura ms de dos aos
ininterrumpidos, si durante la convivencia tienen un hijo comn, y si formalizan la relacin en
escritura pblica.
El art. 234-2 CCCat dispone los requisitos personales que se deben reunir los miembros de las
parejas estables, aunque hace la referencia en sentido negativo relacionando las personas
que no pueden constituir una pareja estable, que son, los menores de edad no emancipados,
las personas relacionadas por parentesco en lnea recta o en lnea colateral dentro del
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segundo grado, las personas casadas y no separadas de hecho y las personas que convivan
en pareja con una tercera persona.
El art. 234-3.1 CCCat dispone que las relaciones de la pareja estable se regulan
exclusivamente por los pactos de los convivientes, mientras dura la convivencia.
Las causas de extincin de las parejas estables son; el cese de la convivencia con el fin de la
comunidad de vida; la muerte o declaracin de muerte de uno de los convivientes, el
matrimonio de cualquiera de los convivientes; el comn acuerdo de los convivientes
formalizado en escritura pblica, y la voluntad de uno de los dos notificada al otro. Desde
luego que dicha remisin debe hacerse teniendo en cuenta las diferencias de base entre las
relaciones matrimoniales y no matrimoniales, cosa que implica que dichos pactos, no pueden
celebrarse en captulos matrimoniales ni someten su validez al requisito de que en 30 das
desde su otorgamiento se contraiga matrimonio. Finalmente, hay que destacar que, los
convivientes pueden pactar los efectos de la extincin de la pareja. Las cuestiones a resolver
son prcticamente las mismas que en las crisis matrimoniales. A falta de acuerdo entre los
dos convivientes ser la autoridad judicial quien decidir de acuerdo con las normas
establecidas entre los arts. 234-7 a 234-14 CCCat.
EL DOMICILI
Precisa, llavors, el domicili, que la residencia presenti la nota dhabitualitat; aix s, que es
tracti duna residncia normal, de presumible continuaci en un futur prxim.
Domicili i residencia habitual no sempre coincideixen i en ocasions lOJ es refereix a ells
precisament amb lnim de significar coses diferents.
El concepte de domicili civil es completament independent del de resident al que atn el Dret
administratiu tot i que normalment coincideixen.
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Tampoc el concepte de domicili civil pot identificar-se amb el de domicili objecte de protecci
constitucional que saproxima al dhabitatge o espai en el que habita una persona protecci
de la vida privada de la persona dret a la intimitat.
El domicili, apart de localitzar a la persona per a lexercici dels seus deures i el compliment de
les seves obligacions civil, compleix altres funcions:
a) Determina els beneficiaris en les institucions hereditries a favor de sufragis piadosos i a
favor de pobres; i determina a qui ha dafavorir la successi intestada en els casos en que
hagi dheretar lEstat.
b) Punt de referencia en la definici de labsncia.
c) Determina el jutge competent.
Respecte a les persones jurdiques quan ni la llei que les ha creat o reconegut ni els estatuts
fixin el domicili, sentendr que el tenen en el lloc en que es trobi establerta la seva
representaci legal, o on exerceixin les principals funcions del seu institut.
CLASSES DE DOMICILI:
-
Real o voluntari per a fer referencia al lloc de residencia habitual determinat per la
General: quan es considera per a tots els actes i situacions relatives a una persona.
Especial: quan sestableix als sols efectes dun determinat negoci o un conjunt dactes
de la mateixa ndole.
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EL DOMICILI ELECTIU.
s el fixat lliurement per una o varies persones que intervenen en una relaci jurdica, al
marge de la qual sigui la residencia habitual de cada una delles. s un domicili fictici i no
afecta per a res al domicili real.
LA PLURALITAT DE DOMICILIS.
La doctrina permet la possibilitat de que una persona pugui tenir ms dun domicili real
sempre que es donin en cada cas les notes dhabitualitat de la residencia.
LA RESIDENCIA I EL PARADOR.
Residencia lloc en el que es troba una persona de manera ocasional amb cert carcter de
permanncia per sense habitualitat. A vegades la llei utilitza aquest terme com a sinnim de
domicili.
Parador lloc on la persona es troba en un moment determinat, sense estabilitat alguna en el
mateix.
EL DOMICILI FAMILIAR.
s objecte de regulaci especfica per part de lOJ. Per una part estableix normes en ordre a la
seva determinaci (fixaci) i a latribuci del seu s i, per una altre, disposa mesures especials
de protecci del mateix relatives als actes de disposici.
Cnjuges (obligats a viure junts) han de compartir domicili familiar fixat de com acord i
normalment coincideix amb la residencia habitual daquests, tot i que es permet que visquin
separats sense que impliqui el cessament de la convivncia.
Domicili familiar sol identificar-se amb un real, tamb pot tractar-se dun legal en cas de
desacord dels cnjuges en quant a la fixaci del mateix aquest es du a terme per lautoritat
judicial.
Domicili familiar aquell en que conviuen habitualment els cnjuges o un dells i la major part
de la famlia. Tamb s el lloc de residencia habitual dels fills sotmesos a potestat, encara que
els progenitors poden (motiu suficient) decidir que resideixen en un lloc diferent al domicili
familiar pares separats el que te la potestat necessita el consentiment per a variar el
domicili dels fills menor de forma que laparti del seu entorn habitual.
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Domicili del tutelat persona titular. Si hi ha ms dun tutor amb diferent domicilis, el
daquella amb la qui convisqui, excepte si sha disposat una altre cosa.
Rgim especial en relaci a la disposici de la vivenda familiar en cas de matrimoni i les
relacions de convivncia en parella estable els actes de disposici que afectin al us de la
vivenda habitual o sobre els mobles dus ordinari contin tamb amb el consentiment del
cnjuge o parella no titular del dret que es tracte de disposar o amb la corresponent
autoritzaci judicial. En cas contrari, lacte s anullable si el cnjuge o parella viuen en la
mateixa vivenda, en el termini de 4 anys a contar des de que tingui coneixement del mateix o
des de la seva inscripci en el Registre de la propietat. No hi ha anullaci quan ladquirent
actua de bona fe i a ttol oners i conta la manifestaci de que la vivenda no tenia el carcter
familiar. No hi ha bona fe si ladquirent coneixia o podia conixer raonablement en el moment
de ladquisici la condici de la vivenda. En tot cas, el cnjuge que hagi disposat de la
mateixa respon dels perjudicis que hagi causat.
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les
mesures
de
protecci
integral
contra
la
violncia
de
gnere
el
jutge
LABSNCIA.
CARACTERITZACI GENERAL.
Absncia = falta de presencia. Est absent qui en un moment determinat no es troba on
presumiblement hauria destar (domicili o lloc de residencia).
T rellevncia jurdica quan suneix a la incertesa de lexistncia de la persona o el lloc on es
troba. Aleshores es podr inst una declaraci judicial dabsncia que, sense modificar la
capacitat dobrar, sotmeti al patrimoni del mateix a un rgim especial dadministraci.
3 situacions:
1. Situaci de desaparegut: absncia presumpte o de fet. No s dubta de lexistncia noms
es persegueix protegir aquells interessos que no permetin demora i evitar que es
produeixin danys en el patrimoni de labsent es nombra un defensor judicial que actua
puntualment.
2. Situaci dabsncia legal: existeix dubte raonat sobre lexistncia perqu ha transcorregut
un perode dabsncia prolongat. Es prenen mesures de carcter estable i tenen un abast
ms gran es nombrar un representant legal del mateix.
3. Declaraci de mort: Les circumstncies fan pensar en la mort mateixa. Es permet lobertura
de successi per la falta de constncia de la mort obliga a adoptar mesures per si labsent
apareix o es prova lexistncia.
LA SITUACI DE DESAPAREGUT.
Partint del que sha anomenat anteriorment sobre la situaci del desaparegut, el precepte
segueix i parla sobre la NO necessitat de nombrar un defensor en aquells casos en els que la
persona es trobes en legtimament representada, per estar sotmesa a ptria potestat o tutela
i tenir un representant legal, o per haver deixat un apoderat o encarregat dadministrar els
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bens i tenir un representant voluntari -. Tot aix es permet dins duns lmits de facultats
etc... i si no s aix ha de procedir-se igualment al nomenament del defensor judicial que
defensa els interessos del desaparegut, per tamb el jutge pot adoptar les providncies
necessries per a la conservaci del patrimoni.
La falta de noticies es dona quan no es coneix el parador del desaparegut i quan coneixent-lo
no es possible contactar o comunicar amb ella. La dada fonamental per a que procedeixi el
nomenament del defensor es que en el moment que es necessiti no es pugui contactar amb
aquell i existeixi una necessitat de fer-ho.
El nomenament sefectua a instncia de qualsevol persona interessada (directa o
indirectament) pel segent ordre:
1.
2.
3.
4.
5.
A falta de parents, no presencia o urgncia el jutge nomenar una persona solvent i de bons
antecedents (prvia audincia del Ministeri Fiscal).
El defensor tindr les atribucions que li atorgui el jutge i la obligaci de realitzar inicialment
linventari dels bns mobles, amb descripci dels immobles i amb intervenci del Ministeri
Fiscal. La doctrina considera que el jutge podr assignar una remuneraci al defensor com a
mesura de protecci.
El nomenament sha dinscriure en el Registre Civil (Secci 4). En quant al rgim jurdic del
simplement desaparegut diferenciem entre:
a.
b.
Esfera patrimonial.
Ha de realitzar-se prviament un inventari dels bens del desaparegut.
Possibilitat de remuneraci de defensor (a criteri del jutge)
La analogia amb la tutela en quant a les causes dexcusa i inhabilitat del defensor.
El defensor ha de rendir comptes de la seva gesti quan acabi la seva gesti.
Esfera familiar.
Assumpci total de la ptria potestat per laltre progenitor, o si el desaparegut era viudo, la
constituci de la tutela per als fills menors no emancipats. El final daquesta situaci es
produeix per:
- Aparici del desaparegut.
- Comprovaci de la seva mort.
- Declaraci judicial de mort.
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LABSNCIA LEGAL.
CONCEPTE I PRESSUPSITS.
Succeeix quan la desaparici es prolonga i es comena a plantejar el dubte sobre si aquella
segueix amb vida o no. Daqu que es permeti instar la declaraci dabsncia i el nomenament
dun representant que socupi duna forma estable de la defensa del seu patrimoni.
Requisits:
-
Cnjuge no separat
Parents fins al 4 grau.
Ministeri Fiscal.
Ams daquests, que estan obligats, el CC permet que puguin demanar-ho persones que
consideren de forma racional tenir sobre els bens del desaparegut algun tipus de dret, ja sigui
en vida o arrel de la seva mort.
Per a obtenir la declaraci shaur dacreditar la concurrncia duna srie de requisits i les
proves que acordi el jutge. El procediment sacaba amb auto declarant labsncia daquestes
persones i nombrant un representant (o no).
LA REPRESENTACI.
Funcions del representants:
a.
b.
c.
d.
Representaci de labsent.
Buscada de la persona declarada absent.
Protecci i administraci dels seus bens.
Compliment de les seves obligacions.
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Esfera patrimonial.
La qesti es planteja de forma general quan ladquisici de drets per part de labsent, i en
particular, en relaci a la successi a la qual hagi estat trucat un absent.
Per a reclamar un dret en nom duna persona declarada absent legalment, es necessari
provar que aquesta persona existia en el oment que era necessari per a reclamar aquell dret.
En relaci a les successions obertes, si es dna la impossibilitat de saber si a la mort del
causant era viu el successor absent, produir, d'acord amb el 191 CC, que acreixin els altres
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cohereus. Aquest acreixement t certs lmits que tenen la finalitat de preveure el mnim
perjudici per l'absent en l'hipottic cas que torns. Aquestes limitacions sn la realitzaci d'un
inventari de la part corresponent a l'absent sota control del Ministeri Fiscal, reserva dels bns
fins l'eventual declaraci de defunci i la inscripci d'aquestes circumstncies en el RC.
b.
Esfera familiar.
Hi ha tres conseqncies:
- La ptria potestat passar a laltre progenitor en exclusiva, per si labsent sigues vidu,
aleshores els fills menors no emancipats sels sotmetria a tutela.
- Es donar la suspensi de la presumpci legal de paternitat des del moment en que
sestableixi linici de labsncia, que significar que els fills nascuts a partir dels 300 dies
des de aquell moment ja no seran legalment de labsent.
- En el rgim econmic matrimonial de guanys podr el cnjuge reclamar la separaci de
bens i la dissoluci de la societat de guanys.
FI I CONSTNCIA REGISTRAL.
El final de labsncia legal obeeix a:
- Que es provi lexistncia de labsent. Per a rectificar la situaci de labsent shaur dobrir
un nou procediment judicial.
- Prova de mort (sobre la successi de labsent).
- Passar a la situaci de declaraci de mort de labsent. Lextinci de la situaci dabsncia
legal suposar el cessament de la representaci, la rendici de comptes per part dels que
estan obligats i lentrega del patrimoni al ex absent o els seus hereus.
En qualsevol cas pot tant el ex absent com els seus hereus reclamar la responsabilitat per
danys causats pel representant si aquest va incomplir les seves obligacions o va gestionar
malament el patrimoni. La declaraci dabsncia legal ha dinscriures en el RC al marge de la
inscripci de naixement.
LA DECLARACI DE MORT.
CONCEPTE SUPSITS I EFECTES.
Declaraci de mort qualifica a una persona desapareguda com a morta i obre la seva
successi.
Es
fonamenta
en
una
desaparici
prolongada
produda
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en
ocasions
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Esfera familiar:
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La ptria potestat passa en exclusiva a l'altre cnjuge, i si era vidu, s'establir tutela
per als fills menors no emancipats.
Prova de la mort en data igual o diferent a la fixada en la declaraci, la qual cosa pot
variar la successi.
- Trobar viu al qual es va declarar mort. En aquest cas, si es presenta, automticament
queda sense efecte l'acte de declaraci de defunci, un cop verificada la identitat. Si no
es presenta i s'arriba a provar la seva existncia, es dictar una nova sentncia revocant
l'anterior de mort, s a dir, ja no estarem davant d'una revocaci automtica, sin que es
necessitar una nova sentncia i un nou procediment judicial.
La revocaci de la declaraci suposa la restituci dels bns a l'estat en qu es troben, sense
possibilitat de reclamar fruits ni interessos, llevat que hagi hagut mala fe en els hereus. Els
llegats i donacions, passats 5 anys no estan obligats a tornar-los.
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Venatge local constitueix un concepte propi del dret civil catal, es el que determina la
subjecci de les persones al dret local, escrit o consuetudinari propi dalguns territoris o
poblacions.
El venatge civil es distingeix del venatge administratiu de ciutad duna determinada
poblaci i de la condici poltica de pertnyer a un CCAA. Ambdues son situacions del Dret
pblic en el que estan regulades i faculten per lexercici de drets pblics.
Venatge administratiu condici de la persona com a ve dun municipi i a ms est regulada
per la legislaci administrativa arts 39 a 45 del decret legislatiu 2/2003 del 28 dabril.
La condici de ve es constitueix amb referncia a un determinat municipi, sadquireix en el
mateix moment en el que es produeix la inscripci dalta en el patr municipal (cens)
corresponent. Les persones estan obligades a inscriures en el padr del municipi en el que
resideix habitualment. El venatge administratiu comporta la condici poltica de catal. Els
dos venatges solen coincidir encara que podria no ser aix.
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Saplica a la filiaci per naturalesa i no es distingeix a aquests efectes entre la dada de que
sigui matrimonial (pares casats entre si) o no (filiaci no matrimonial).
Els menors adoptats hem de tenir en compte, que ells ja tenen un venatge civil abans de ser
adoptats. Tot i que es preveu que una vegada perfeccionada la adopci del menor que no
aquest emancipat, aquest adquireixi el venatge civil dels adoptants segons les regles
comunes del CC. (14.2,2 CC).
1. Si els pares tenen diferent venatge civil i segons el "principi d'autonomia", els pares de
com acord, o b, qui tingui atorgada la ptria potestat poden atribuir al nen el venatge civil
de qualsevol d'ells.
2. Si no s'ha exercitat aquesta facultat de consens entre els pares. Entren una srie de criteris
subsidiaris;
- El menor adquirir el venatge civil d'aquell dels pares respecte del qual s'hagi determinat la
filiaci en primer lloc.
-La filiaci s'ha determinat per igual entre el pare i la mare. Per tant, el menor adquireix el
venatge civil corresponent al lloc de naixement.
-En el cas que fallin els criteris anteriors, al menor se li atribueix el venatge civil com. s a
dir, la regulada pel CC.
La privaci o suspensi en lexercici de la potestat o el canvi de venatge civil dels pares no
afecta a la dels fills (14.3,3 CC)
CANVI O MODIFICACI.
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Pot tenir el seu origen en la concurrncia duna dada objectiva o a la intervenci personal. Els
canvis estan tesats son els que diu la llei. La modificaci del venatge local el regeix les
mateixes regles que el del venatge civil (14.4 CC i 111-3 CCCat).
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anys amb la assistncia del seu representant legal (14.3.4 CC). T lloc a partir de la
inscripci al registre civil que correspongui (14.5.2 i 65 LRC).
b) Simple residencia o residencia desenal: sadquireix per residencia continuada durant 10
anys sense declaraci de lo contrari durant aquest termini (14.5.2 CC) si no hi ha una
declaraci en contrari sadquireix automticament. Shaur desperar a que el menor
adquireixi capacitat per comenar a contar el termini (a partir dels 14 sembla ser que es
podria iniciar el cmput dels 10 anys)
La declaraci en contra produeix efecte de evitar la modificaci del venatge a partir de la
inscripci al registre civil.
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Quan la adquisici de la nacionalitat es faci per declaraci o petici del representant legal la
autoritzaci haur de determinar el venatge civil pel qual sopta (15.1.2 CC), quan hagi sigut
per carta de naturalesa ser la que determini el Real Decreto de concessi en el que es t en
compta la opci de la persona i les seves circumstncies.
Els pares atribueixen al fill el venatge civil dun dells en els 6 mesos segents al
CONCEPTO Y REGULACIN
La caracterstica
a ciertas
colectividades-
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jurdica (no en contraste a la persona fsica), en concreto para destacar que carece de una
base o soporte corporal (fsico).
Se puede definir a la persona jurdica como la organizacin permanente o estable
encaminada a la consecucin de un fin digno de proteccin, que constituye una entidad
independiente y separada de sus miembros y de quien la cre y que tiene la condicin de
sujeto de derecho (posiciones jurdicas activas y pasivas).
Datos que permiten identificar a una posible persona jurdica:
-
prolongado.
Independencia personal y patrimonial.
La separacin de la persona jurdica con sus miembros supone que, en el trfico jurdico,
acta aquella y que stos no cuentan.
Existe una diversidad en lo que se refiere a la normativa que las regula. Se ha de
distinguir, por una parte, el rgimen general o mnimo junto a los regmenes especiales.
El rgimen general que afecta a las personas jurdicas que ejercen fundamentalmente sus
funciones en Catalua y a las delegaciones constituyen el derecho comn sobre la persona
jurdica en Catalua y se aplican directamente a las personas jurdicas que regula y
subsidiariamente a todas las dems que tengan normativa propia.
El rgimen especial se comprende en las leyes especiales o normas que regulan, de manera
concreta, a las diferentes personas jurdicas y stas a su vez, en funcin del tipo de persona
jurdica pueden ser leyes estatales o leyes autonmicas. La Generalitat de Catalua tiene
competencia exclusiva sobre
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actuar como personas en el mbito privado. Son un ejemplo las que tienen base territorial, las
Administraciones territoriales (Estado, CCAA, Provincias, Municipios), etc.
Las personas jurdicas de Derecho Privado son aquellas que se crean por iniciativa privada ya
por un negocio o contrato y estn sometidas a los requisitos que seale en cada caso, la ley. A
stas, cuando acten como personas jurdicas privadas le son de aplicacin las reglas
privadas.
- En el seno de las personas jurdicas privadas, se diferencia por la naturaleza de los fines
que persiguen entre las de inters pblico y las de inters particular.
El inters pblico se corresponde a la persecucin de fines que extravasan los particulares de
los individuos, pueden coincidir con los que estn llamados a cumplir por las Administraciones
Pblicas pero no se cien, en exclusiva, a estos. Son los intereses generales, aunque puede
existir una pluralidad en los mismos.
El inters particular se identificaba a una determinada finalidad econmica y estructura: el
lucro, la obtencin de una ganancia que se ha de repartir entre los socios, finalidad que es la
que persiguen las sociedades civiles y mercantiles; personas jurdicas de finalidad econmica.
Se permite el ejercicio de actividades econmicas por todas las personas jurdicas siempre
que, en lo que se refiere a las asociaciones los beneficios que se obtengan se reinviertan en
las misma personas jurdica y no entre los asociados. Como ejemplo tenemos las cooperativas
y mutualidades.
- Por su estructura: diferenciamos entre personas tipo asociativo o colectivo y
personas tipo fundacional.
Las primeras el sustrato es personal, donde se incluyen las corporaciones, las asociaciones y
las sociedades. Implican, necesariamente, una pluralidad de personas, fsicas o jurdicas, que
son sus miembros, cuya presencia y permanencia es decisiva en el desarrollo y subsistencia
de la persona jurdica.
Las segundas, cuyo sustrato es una organizacin dotada unilateralmente de recursos
econmicos adscritos a un fin. Pertenecen a esta categora las fundaciones.
administrativa
judicial-
que
tiene
un
mayor
menor
margen
de
personalidad
jurdica.
Se
distinguen
dos
modalidades:
el
mero
libre
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CAPACIDAD
El otorgamiento de personalidad, como sucede en las personas fsicas, comporta, la
capacidad jurdica y la capacidad de obrar de las personas jurdicas.
Las personas jurdicas tienen capacidad jurdica, es decir aptitud para ser titulares de
derechos, de obligaciones y relaciones jurdicas (sujeto activo y pasivo), siempre y cuando
sean compatibles con su naturaleza.
De la capacidad jurdica se sigue que las personas jurdicas, por lo tanto pueden ser titulares
de toda clase de derechos y no slo los de contenido patrimonial (derechos reales y de
crdito). Precisiones:
- Atendiendo que la persona jurdica no tiene una base material (cuerpo) es lgico que
carezca de aquellos derechos que la necesiten, como la integridad fsica, o los
relacionados con el matrimonio, etc.
- Respecto de determinados derechos que tradicionalmente se han considerado exclusivos
de la persona fsica, ahora se han admitido para las personas jurdicas. En las esfera
familiar se reconoce, hoy, la capacidad para ocupar cargos tutelares, tambin derechos
corporativos y la libertad en alguna de sus manifestaciones (religiosa o para la creacin
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apoderado, realiza una actuacin jurdica por cuenta y en nombre de otra, denominada
representado o principal, de tal forma que los efectos jurdicos de la operacin realizada
recaen directamente en el representado, de igual manera que si ste hubiera actuado
personalmente, es decir, el hecho que se delegue la representacin de una persona a la hora
de actuar no exime de responsabilidad al representado. La representacin de las personas
jurdicas corresponde al rgano de gobierno y se hace efectiva mediante el presidente, de la
persona que lo sustituye o de los miembros que establecen los estatutos. La persona jurdica
responde por los daos que el rgano de gobierno y sus miembros hacen a terceros. Se
distingue dos tipos de representacin; la legal (en el supuesto de una empresa, su
representacin est a cargo del rgano administrativo) y la voluntaria (Las sociedades pueden
otorgar poder de representacin a otras personas para realizar operaciones determinadas).
La adopcin de acuerdos est directamente relacionada con la toma de decisiones, es decir,
con la actuacin de las personas jurdicas. Dicho de otro modo, las decisiones de una
sociedad se toman mediante acuerdos llevados a cabo en reuniones de los rganos dirigentes
de dicha sociedad. En el seno de una empresa, los acuerdos se adoptan mediante el
procedimiento de deliberacin y votacin que establezca la ley, los estatutos o las reglas de
funcionamiento interno. Si no existe una disposicin expresa, los acuerdos se adoptarn por
mayora simple de los asistentes a la reunin; en caso de empate, el voto de quien preside es
dirimente, es decir, que tiene la ltima palabra. Tambin, cabe la posibilidad de que el voto se
pueda emitir por correo.
En cada reunin de los rganos de gobierno de la persona jurdica, se tiene que realizar un
acta de dicha reunin, y sta tiene que contener los elementos bsicos, como por ejemplo, la
fecha, el lugar de reunin, los participantes, los asuntos tratados, y adems como hecho ms
importante, el dato de la votacin. Estos actos tienen que ser firmados por el secretario y
tiene que quedar constancia en la reunin.
En la mayora de los casos, los acuerdos que se adoptan en las reuniones, son ejecutivos de
pleno derecho, en el momento en el que se adoptan si ellos mismos no disponen un plazo
diferente o si los propios estatutos no lo indican. Adems las personas que pertenecen a la
persona jurdica y a los rganos pueden pedir un certificado de los contenidos del acta.
Respecto el conflicto de intereses, destacar que no todo el mundo puede intervenir en la toma
de decisiones de la persona jurdica, por ello existe el rgano de gobierno. Si existiera
cualquier tipo de conflicto entre las personas miembros y la persona jurdica, stas lo han de
comunicar al rgano de gobierno, pero tambin han de presentar la informacin antes de que
el rgano adopte cualquier tipo de gobierno que afecte o bien, a los intereses de la persona
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jurdica o a los intereses de sus miembros. El inters personal afectado puede ser tanto de la
persona fsica o de la persona jurdica.
Los acuerdos adoptados por los rganos colectivos, las decisiones y los actos ejecutivos que
sean contarios a la ley o a los estatutos o que vayan en contra de la persona jurdica se
pueden impugnar de acuerdo con el procedimiento que diga la legislacin procesal. Si la
impugnacin afecta a la ley puede ser llevada a cabo por las personas que forman el rgano
que los ha adoptado, por el rgano de gobierno de la persona jurdica y por las personas
interesadas, pero si afecta a los estatutos, las personas legitimadas a hacer la impugnacin
son; las que forman parte del rgano que ha adoptado el acuerdo, el rgano de gobierno y las
personas que tengan un rgano deliberante, y en este ltimo caso, los estatutos pueden pedir
un mnimo de personas para hacer la imputacin.
La accin de impugnacin de los actos, decisiones y acuerdos en contra de la ley caducan en
6 meses y en 40 das si van en contra de los estatutos. El plazo de la caducidad comienza
cuando se inicia la accin, y en el caso de que las personas que impugnen no fueran
presentes cuando se hiciera acto, se contar desde el da en que se les comunica, y si el
acuerdo es de inscripcin obligatoria, el plazo se cuenta a partir del da de inscripcin.
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EXTINCIN
El rgimen general de extincin de las personas jurdicas se explica en el art. 39 CC donde se
ven las causas de extincin. Estas causas pueden ser legales, o voluntarias.
-
constitucin de la persona jurdica, entre las que est el cumplimiento del plazo para el que
fue constituida y, entre las que pueden pactarse, el cumplimiento de la condicin, o la
voluntad de los miembros, etc.
Causas legales: Enumeradas en el art. 39 CC:
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LAS ASOCIACIONES
Se trata de un tipo de persona jurdica formada por una pluralidad de personas que se
agrupan para crear una organizacin dirigida a la consecucin de determinados fines lcitos,
comunes, de inters general o particular.
se
proyecta
sobre
la
totalidad
del
fenmeno
asociativo
en
sus
muchas
manifestaciones y modalidades. Dicho artculo es, por tanto, una norma comn a toda
manifestacin asociativa y, por ello mismo, contiene tambin el rgimen jurdico bsico de
toda asociacin.
La Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo regula el derecho de asociacin, desarrolla el
precepto constitucional y establece las normas generales al mismo que son de aplicacin en
todas las CCAA. El derecho de asociacin en lo referido al estudio de la persona jurdica
privada comprende: la libertad de asociarse o crear asociaciones sin necesidad de
autorizacin previa, la libertad de eleccin de las personas que la conforman, de permanencia
e integracin en la asociacin o declaracin de pertenencia, la libertad de organizacin de la
estructura de la asociacin que ha de ser democrtica y no puede tener carcter paramilitar,
la libertad de actuacin y desarrollo de la vida de la misma.
Se presenta ante dicho aspecto un panorama legislativo complejo dada la pluralidad de
normas
mismas.
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Son normas de aplicacin general y directa en todo el territorio espaol aquellas cuya
Esta ley acta como supletoria de las autonmicas, caso de que existan lagunas en
stas y tambin de las especiales de ciertas asociaciones. Los mbitos de competencia
autonmica son los relativos a la creacin del ente y a la personalidad jurdica, que estn
reservados a la legislacin ordinaria.
En el Ttulo II del libro III del CCCat. Se regulan las asociaciones que tienen domicilio y
desarrollan sus actividades en Catalua. Se trata de una ley general que se aplica a los
regmenes especiales y acta como supletoria respecto a las dems. El CCCat. Regula el
rgimen interno y externo de las asociaciones y no el derecho a asociarse (regulado
por la ley estatal).
CONCEPTO Y REQUISITOS
La asociacin es la entidad creada mediante la unin, libre y voluntaria, de una pluralidad
de personas que se unen para conseguir, sin afn de lucro, una finalidad comn de inters
general o particular y se dotan de las reglas que rigen su funcionamiento y se
comprometen a poner en comn sus conocimientos, actividades o recursos econmicos con
carcter temporal o indefinido.
Hay diversos aspectos inherentes de la existencia de la asociacin:
-
que sirve como criterio para tipificar la asociacin es la finalidad que persigue y los requisitos
o datos que se le exigen y se delimitan:
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Las asociaciones que persiguen el inters particular pueden ser de cualquier ndole siempre
que no busquen el lucro. La actividad econmica que desarrollen debe destinarse nicamente
al cumplimiento de la finalidad de la asociacin.
prolongado e incluso indefinido. Est dotada de una estabilidad que justifica la nueva
personalidad jurdica.
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En los estatutos, que son obligatorios y forman parte del acto constitutivo, constan las
reglas de organizacin y funcionamiento interno y externo de la asociacin. Deben acompaar
el acta constitutiva pero son dos documentos distintos. Su contenido mnimo viene impuesto
por la ley (art 7 LODA y art. 321-4 CCCat.)
La denominacin de la asociacin no podr incluir trmino o expresin que induzca a error
o confusin sobre su propia identidad, o sobre la clase o naturaleza de la misma, ha de hacer
referencia a las finalidades que persigue o al objeto principal. Tampoco puede ser
exclusivamente la referencia a un territorio y no puede coincidir con el de otra asociacin
preexistente. No sern admisibles las denominaciones que incluyan expresiones contrarias a
las leyes o que puedan suponer vulneracin de los derechos fundamentales de las personas
(art. 8 LODA)
En cuanto al domicilio las asociaciones que se constituyan con arreglo a la presente Ley
tendrn su domicilio en Espaa, en el lugar que establezcan sus Estatutos, que podr ser el
de la sede de su rgano de representacin, o bien aqul donde desarrolle principalmente sus
actividades. Debern tener domicilio en Espaa, las asociaciones que desarrollen actividades
principalmente dentro de su territorio. Las asociaciones extranjeras para poder ejercer
actividades en Espaa, de forma estable o duradera, debern establecer una delegacin en
territorio espaol (art. 9 LODA).
Respecto a la inscripcin en el registro, el art. 10 LODA determina que las asociaciones
debern inscribirse en el correspondiente Registro, a los efectos de publicidad y la inscripcin
registral hace pblica la constitucin y los Estatutos de las asociaciones y es garanta, tanto
para los terceros que con ellas se relacionan, como para sus propios miembros. Por otra parte
es el domicilio el que determina la competencia del registro de asociaciones: en el registro
Nacional se han de inscribir las asociaciones que no cian su actividad a una Comunidad
Autnoma y en los registros Autonmicos se inscriben las que desarrollan sus actividades en
stas.
El actual sistema de adquisicin de personalidad jurdica es el de atribucin genrica de
personalidad. Para las asociaciones generales el acuerdo de constitucin, que incluir la
aprobacin de los Estatutos, habr de formalizarse mediante acta fundacional, en documento
pblico o privado. Con el otorgamiento del acta adquirir la asociacin su personalidad
jurdica y la plena capacidad de obrar.
La asociacin se ha de inscribir en el Registro de Asociaciones correspondiente (Nacional o
Autonmico) slo a efectos de publicidad por lo que la falta de inscripcin no repercute en su
existencia jurdica sino que afecta al rgimen de la responsabilidad. As, sin perjuicio de la
responsabilidad de la propia asociacin, los promotores de asociaciones no inscritas
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RGANOS Y FUNCIONAMIENTO
La estructura y competencia de los rganos de gobierno, sus cargos, la composicin y las
reglas que afectan al ejercicio de las funciones, estn regidas por el principio de la
democracia.
Todas las asociaciones han de tener dos rganos: la Asamblea General y un rgano de
gobierno, adems se pueden crear otros, ya unipersonales ya colegiados.
-
Asamblea General: es el rgano soberano y supremo, que est por encima, controla y
supervisa los dems rganos. Forman y participan en ella todos los asociados, que se han de
reunir como mnimo una vez al ao y pueden hacerlo con carcter extraordinario.
Asume las funciones que no estn asignados a un rgano concreto, ya que es el mximo
rgano de gobierno. La ley hace una enumeracin de las funciones:
-
carcter ejecutivo.
Aprobar la gestin del rgano de gobierno, el presupuesto y las cuentas anuales.
Elegir y separar los miembros de los rganos de gobierno.
Acordar la forma y el importe de las contribuciones de financiacin de la asociacin.
Acordar la transformacin, fusin, escisin, o disolucin de la asociacin.
Acordar el ingreso y baja en federaciones y confederaciones.
Solicitar la declaracin de utilidad pblica.
Aprobar el reglamento de rgimen interno.
Acordar o ratificar la baja disciplinaria de los asociados.
Resolver las cuestiones que no estn atribuidas a otro rgano.
Las convocatorias las efecta el rgano de gobierno, han de tener como mnimo el orden del
da, fecha y hora. En cada reunin actan como presidente y secretario las personas que
ocupen estos casos en el rgano de gobierno.
Cada asociado tiene un voto en la asamblea. El derecho se puede ejercitar por delegacin, por
correo o por medios telemticos si los estatutos lo prevn. En cuanto a los acuerdos se han de
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tomar por mayora simple de los asociados, aunque los estatutos pueden determinar
mayoras cualificadas para ciertas cuestiones.
-
junta directiva, ha de ser colegiado. Los estatutos han de establecer su estructura, la duracin
del cargo, la posibilidad de reeleccin, el sistema electoral y los procedimientos de eleccin y
separacin. Los miembros de este rgano han de ser asociados. Es la Asamblea la que
nombra a los miembros y quien puede acordar su separacin. El nmero de miembros del
rgano de gobierno que sean contratados y perciban remuneracin no puede ser superior a la
mitad de los que componen el rgano. El cargo tiene una duracin mxima de 5 aos. Este
rgano es el que gobierna, gestiona y representa en juicio y fuera de l a la asociacin. No se
pueden delegar los actos que necesiten autorizacin de la Asamblea general o que sean
competencia de sta.
Este rgano de gobierno puede establecer las reglas acerca de su funcionamiento, cargos,
funciones, reuniones, maneras de deliberar, etc.
Todos los miembros del rgano directivo tienen derecho y deber participar en el ejercicio del
cargo que les corresponda.
En cuanto a la responsabilidad los miembros responden frente a la asociacin, a los asociados
y frente a terceros de los actos y omisiones contrarios a la ley o a los estatutos y tambin los
daos causados dolosamente o negligentemente cometidos en el ejercicio de sus funciones.
En las asociaciones juveniles, infantiles y de alumnos y las que estn integradas por menores
de edad, el rgano de gobierno ha de ser ejercido por los miembros que tengan capacidad de
obrar.
LOS ASOCIADOS
Los asociados o socios son la base o fundamento fsico colectivo de la asociacin. La
adquisicin y prdida de cualidad de asociado se ha de regular en los estatutos de la
asociacin y en su determinacin se han de respetar los principios de libertad y
voluntariedad.
La capacidad para ser asociado es la misma que se exige para constituir la asociacin. Se
exceptan las asociaciones infantiles, juveniles y de alumnos y las dems integradas por
menores para los que es suficiente la capacidad de obrar. Los menores de 14 aos pueden
adquirir la condicin de asociados por medio de sus representantes legales. Las personas
jurdicas, pblicas y privadas, pueden ser asociadas si no lo excluyen la ley o los estatutos.
El estatuto jurdico de los asociados se compone por el conjunto de derechos y deberes que
se les atribuyen. La condicin de asociado es personal pero no no necesariamente
personalsima, es posible en la actualidad la transmisin de la cualidad de asociado siempre
que los estatutos o la ley por la que se rija la asociacin lo permita.
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RGIMEN ECONMICO
En los debe constar el rgimen econmico de la asociacin. Se incluye la administracin, la
contabilidad y la documentacin y las reglas relativas al patrimonio inicial de la asociacin y
a los recursos econmicos con los que cuenta para el desarrollo de sus actividades y el
cumplimiento de sus fines.
Pese a la estructura personal de la asociacin y a la finalidad no lucrativa de sus fines, toda
asociacin ha de contar como mnimo con un patrimonio. ste es necesario para el adecuado
desarrollo y cumplimiento de los fines que se propone.
El patrimonio de la asociacin est formado por el conjunto de titularidades activas y pasivas
que pertenecen a la misma mientras tiene personalidad jurdica.
El patrimonio inicial se integra con las aportaciones que efecten los asociados que fundan
la asociacin; no se requiere de unos mnimos, como sucede en las sociedades mercantiles.
Este patrimonio se ir incrementando a lo largo de la vida de la asociacin. Durante la
permanencia de la asociacin los asociados estn obligados a contribuir a los gastos de
mantenimiento de la misma y al pago de las cuotas, derramas y dems contribuciones
econmicas.
Las aportaciones se pueden devolver a los asociados cuando se produzca la baja de la
asociacin o sta se extinga. El derecho a reembolso es posible en la medida que no
comporte que la asociacin quede en situacin de patrimonio neto negativo.
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asociaciones.
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Cumplimiento del plazo establecido en los estatutos, salvo que la asamblea general
acuerde una prrroga.
La realizacin del fin para el que fueron constituidas, ya que entonces desaparece uno
de los elementos necesarios de la asociacin.
LAS FUNDACIONES
La fundacin es un tipo de persona jurdica cuya estructura es una organizacin dotada
unilateralmente de recursos econmicos adscritos a un fin de inters general.
CUESTIONES GENERALES
El concepto actual de fundaciones, en contraste al de las asociaciones, puede decirse que es
relativamente reciente y es un fruto directo de una determinada poltica sobre la propiedad
llevada a cabo durante el siglo XIX, directamente relacionada con los principios del Estado
liberal de la poca.
Las fundaciones se identificaban entonces con diversas instituciones jurdicas; patronatos,
capellanas, obras pas, etc...Que suponan la vinculacin de un patrimonio (bienes) al
cumplimiento de un fin, tanto de ndole privada como de ndole pblica (salud, educacin...).
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La poltica del Estado liberal llevada a efecto a travs de las leyes desvinculadoras y
desamortizadoras, supuso, de una parte, la eliminacin de las manos muertas y la entrada en
el mercado de los bienes vinculados, de otra la prohibicin de nuevas vinculaciones,
particularmente de las de inters particular, privado o familiar y su admisin solo de manera
restrictiva, lo que puso en peligro ciertas instituciones de larga tradicin. El Estado no poda
hacer frente a todas las necesidades de sus ciudadanos de manera completa y altruista. En
este sentido la Ley General de Beneficencia de 20 de junio de 1849, salv los
establecimientos particulares "que se costeen exclusivamente con fondos propios, donados o
legado por particulares, cuya direccin y administracin est confiada a Corporaciones
autorizadas por el Gobierno para estos efectos, o a patronos designados por el fundador", lo
que iba dirigido a los establecimientos pblicos de beneficencia general, provincial y
municipal.
Consecuencia de esto, es el principio restrictivo y delimitador de la fundacin que se contiene
en la legislacin.
La actual regulacin sobre las fundaciones ha dulcificado la restriccin, al simplificar y facilitar
su constitucin ante la importancia y relevancia que han alcanzado para el logro de fines en
determinados mbitos en los que ha desarrollado y sigue cumpliendo una labor. As lo ha
declarado el Parlamento Europeo que declar el merecimiento de apoyo especial de las
fundaciones que participen en la creacin y desarrollo de respuestas e iniciativas, adaptadas
a las necesidades sociolgicas de la sociedad contempornea.
NORMAS REGULADORAS
El Cdigo Civil espaol recogi, y sigue recogiendo, la admisin de la persona jurdica
fundacin y remiti su rgimen a la legislacin especfica que se dictara sobre cada una de las
concretas fundaciones, lo que origin una multiplicidad de disposiciones de distinto rango y
tipo y dio lugar a una situacin normativa catica.
La Constitucin de 1978 modific este panorama; de una parte mediante la admisin del
derecho a construir fundaciones (art. 34 CE); de otra por la organizacin del Estado de la
Autonoma que ha supuesto, en lo que nos concierne, el reconocimiento de competencia
legislativa a las Comunidades Autnomas sobre esta materia.
El derecho de fundacin radica en el art. 34 CE, en el que se dispone que: 1. Se reconoce el
derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley. 2. Regir tambin
para las fundaciones lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del art. 22.
El derecho de fundacin, en contraste al de asociacin, no tiene la categora de derecho
fundamental sino que pertenece al grupo de los derechos de los ciudadanos; pero s existe
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reserva de ley para su regulacin, que en todo caso, en su desarrollo debe respetar su
contenido esencial (art. 53.1 CE).
Los lmites generales del derecho a constituir fundaciones se cien a la necesaria vinculacin
estrictamente para fines de inters general y la prohibicin de las que persigan fines o utilicen
medios tipificados como delitos. Si bien se mantiene, por lo tanto, la restriccin heredada de
la poltica desvinculadora, en cuanto al fin, en cambio parece que se ha matizado en lo que
afecta a su duracin, es decir que son posibles las vinculaciones perpetuas, por supuesto
siempre que los fines sean de inters general.
CLASES
Si se toma en consideracin el mbito territorial de la fundacin, se distinguen las del mbito
nacional de las autonmicas. Las fundaciones de mbito nacional son aquellas que
desarrollan su actividad en todo el territorio del Estado o principalmente en el territorio de
ms de una Comunidad Autnoma y se inscriben en el Registro de Fundaciones estatal. Las
fundaciones de mbito autonmico son las que desarrollan sus funciones principalmente en
una Comunidad autnoma y se inscriben en los Registros de Fundaciones Autonmicos sin
perjuicio de que conste, tambin, en el estatal.
Otro criterio de distincin es el que pone su acento en la persona que constituye la fundacin:
las creadas por personas jurdico pblicas, que se someten al rgimen general de las
fundaciones, excepto que la ley que las cree establezca lo contrario y las personas jurdicas
privadas que son la constituidas por los particulares.
De otra parte, tambin se diferencia entre las fundaciones del sector pblico estatal y las
dems. Aqullas son las que se constituyen con una aportacin mayoritaria, directa o
indirecta, de la Administracin General del Estado, sus organismos pblicos o dems
entidades del sector pblico estatal y su patrimonio est formado en ms de un 50% por
bienes o derechos aportados o cedidos por dichas entidades. Tienen un rgimen especial.
Segn el art. 331-2.2 CCCat, son fundaciones pblicas:
-
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FUNDACIN: CONCEPTO
La organizacin social a la que se otorga personalidad jurdica, en la fundacin, est
constituida por el conjunto de bienes que se destina de modo permanente a la realizacin de
fines de inters general. Se trata de una persona cuya estructura es patrimonial frente a la
persona jurdica tipo asociacin de base personalista.
NOCIN
La definicin legal que se hace en la normativa vigente de la fundacin manifiesta la
configuracin de esta entidad.
Conforme a lo que se sigue de la descripcin y las fundaciones privadas son entidades
organizadas, sin afn de lucro, en las que por voluntad de sus fundadores, ya personas fsica,
ya jurdica, manifestada en el acto de constitucin, afectan de modo duradero bienes o
derechos que constituyen su patrimonio, o la realizacin de fines de inters general.
En la estructura de la fundacin se debe distinguir entre: los sujetos que la crean, el fin y la
donacin: el patrimonio.
LOS SUJETOS
Son fundadores las personas fsicas o jurdicas que, en la carta fundacional constan como
aportantes, en concepto de dotacin, bienes o derechos evaluables econmicamente.
Pueden constituir fundaciones privadas las personas fsicas y las personas jurdicas ya sean
stas pblicas o privadas.
Dada la estructura de la fundacin y el carcter dispositivo del acto, se prevn reglas
especficas de capacidad para constituirla, distinguiendo entre las personas fsicas y las
jurdicas y el acto a travs del cual se constituye:
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Personas jurdicas: pueden constituir fundaciones siempre que las normas por las
que se rijan no lo prohban y el rgano de gobierno o el que sea competente haya acordado la
constitucin. En el acuerdo ha de constar la finalidad de inters perseguida.
A parte de las personas que constituyen la fundacin (los fundadores) otros sujetos que
existen en la vida de las mismas son los beneficiarios. Por tales se entienden las personas que
reciben o son destinatarias de las actividades que desarrolla la fundacin: el colectivo
genrico de personas ajenas a ella y a los familiares y a los allegados de los que la
constituyeron.
LA FINALIDAD
El mandato constitucional exige que el fin de las fundaciones sea de inters general, lo que se
reitera en la descripcin legal.
De la enunciacin que se contiene en las normas la finalidad a la que se encamina la
fundacin ha de ser: de inters general, impersonal, no lucrativo, permanente, determinado y
lcito.
-
amplia. Enuncia la ley los ms significativos sin que en ningn caso el listado implique un
numerus clausus. Entre otros son considerados de inters general los de defensa de los
derechos humanos, de las vctimas del terrorismo y actos violentos, asistencia social e
inclusin social, los cvicos, educativos, culturales, cientficos, de desarrollo de la sociedad de
la informacin, de desarrollo tecnolgico, etc.
Impersonal: la consecucin de la finalidad de la fundacin ha de beneficiar a
colectivos genricos de personas, es decir, a un nmero indeterminado de personas, lo que
no es incompatible con que se exija el cumplimiento de determinados requisitos o condiciones
a las personas (padecer una enfermedad, investigar sobre algo en concreto, el ser vctimas
del terrorismo, etc.).
El necesario carcter impersonal del fin excluye del mbito de las fundaciones las familiares:
las que pretenden beneficiar a una familia o parentela determinada.
-
beneficios econmicos, que se reparten entre quienes la componen. Este dato no excluye el
que la fundacin pueda ejercer actividades econmicas o participar en ellas. Tampoco excluye
que la fundacin pueda percibir una remuneracin por razn del servicio que presta en el
desarrollo de su actividad (ej. Puede cobrarse la entrada de una exposicin).
Permanente: La finalidad que se propone conseguir ha de tener carcter estable. La
permanencia excluye del mbito de la fundacin los fines transitorios, como los de las
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CONSTITUCIN
La constitucin de la fundacin es el negocio jurdico fundacional mediante el cual las
personas o personas fundadoras manifiestan su voluntad y destinan determinado bienes a los
fines de inters general que estiman convenientes.
Se trata de que intervenga una sola persona fsica o jurdica de un acto unilateral en el que se
contienen declaraciones de voluntad que no han de dirigirse a un destinatario concreto y que
no requieren de su aceptacin, sin perjuicio de la intervencin que la administracin
competente deba realizar.
MODALIDADES
Voluntad fundacional puede ser mortis causa o inter vivos.
La fundacin se constituye mediante acto inter vivos en aquellos casos en los que la
manifestacin de la voluntad de fundacin comporta la creacin de aquella que est llamada
a existir, en vida del fundador/es que la han creado. En caso tal, se pide adems de lo
estipulado en cualquier caso de constitucin, que la voluntad conste en escritura pblica.
331-1 y 331-4.
En la modalidad mortis causa se utiliza el testamento como negocio medio, de manera que
cuando el testamento se haga vlido, la fundacin de constitucin dar lugar. Se puede
diferenciar entre la fundacin por escritura en el testamento, y al fundacin por delegacin
del difunto en los herederos de fundar. En caso de que los herederos no hicieren lo debido e
incurrieren en omisin de cumplimiento, el protectorado se encargara.
LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
La fundacin de Constitucin requiere del documento de constitucin cuyo contenido mnimo
aparece delimitado por la ley, 331-4 CCCat, en caso Mortis causa establecido en testamento,
en caso inter vivos constituido va escritura pblica.
El otorgamiento de la Carta fundacional es un acto irrevocable. 331-4.2 CCCat.
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DOTACIN
La fundacin es un conjunto organizado de bienes destinados a una finalidad de inters
general, por ello debe estar dotada de los bienes y derechos a fin de cumplir el objetivo. La
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que
sean
de
carcter dinerario y solo si son llevadas a cabo pro personas fsicas o jurdicas privadas
cuando el compromiso sea de carcter ejecutivo. El desembolso inicial siempre ha de ser del
50%, el resto se har en 4 aos.
La existencia de un fondo en las fundaciones es algo permitido siempre y cuando los derechos
y bienes sean administrados distintamente del patrimonio principal y sean recogidas en la
memoria anual de las cuentas. La constitucin de este fondo, cuando se haga pro acto de
disposicin Mortis causa, de la aceptacin de la fundacin. Sea cual sea el acto, el fondo
debe formalizarse en escritura pblica en la que se ha de constar la denominacin del fondo,
los fines, los bienes y derechos destinados a financiarlo y la forma de la aportacin la
duracin o la mencin de su carcter indefinido, las causas especficas de extincin y el
destino que haya de darse cuando se produzca aquella.
En caso de constitucin, modificacin y extincin de los fondos especiales, estos han de
inscribirse en el Registro de Fundaciones. 334-1 a 334-8 CCCat.
ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD
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RGIMEN
El rgano de representacin y gobierno que lleva a cabo el patronato, la vigilancia y control
que asume la administracin a travs del protectorado y las reglas relativas a la realizacin de
actividades de las fundaciones.
En las fundaciones que cuenten con ms de 25 trabajadores y cuyo activo supere los
6.000.000$ o el volumen anual de ingresos sea superior a 3.000.000$ ha de haber una o ms
personas que ejerzan funciones de direccin de la gestin ordinaria de la fundacin y de
ejecucin de los acuerdos del patronato que les asignen los estatutos o delegue el patronato,
son personas designadas por el patronato que no podrn ser patronos pero si ir a las
reuniones.
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Las personas fsicas que sean miembros del patronato tienen capacidad plena de obrar, y
deben aceptar el cargo formalmente ya mediante escritura pblica, en la carta fundacional o
en una certificacin del secretario, adjunto del presidente, con la firma legitimada y por ltimo
mediante comparecencia del secretario o de la persona que acepta el cargo ante el
Protectorado.
El carcter vitalicio, temporal o indefinido de los cargos depende del presidente y de sus
preferencias.
Las funciones el patronato comprenden la de velar para que la finalidad para la que la
fundacin ha sido creada se cumpla, y para ello pueden llevar a cabo toda clase de actos
jurdicos siempre dentro del marco de la ley.
Respondern ante la fundacin de todos aquellos actos que hayan causado un perjuicio ya
sea por la falta de concordancia de stos con la ley o por no seguir los estatutos de la
fundacin misma.
Si no existe un responsable nico o no est claro, se culpa a todos los patronos de forma
solidaria exceptuando a aquellos que se opusieron a la decisin en cuestin.
El cargo de patrono no s retribuido, sin embargo los patronos tienen derecho a solicitar un
anticipo y a que se les reembolse los gastos debidamente justificados y a cobrar la
indemnizacin por los daos que hayan sufrido por razn del ejercicio del cargo. Los patrono
de fundaciones que cuenten con ms de 25 trabajadores y cuyo activo supere los 6.000.000$
o el volumen anual de sus ingresos sea superior a 3.000.000$, no pueden tener ningn tipo
de relacin con la fundacin, laboral o profesional retribuida.
El nmero de patronos con relacin laboral o profesional no puede ser en ningn caso
superior al nmero de patronos previsto para la constitucin vlida del patronato. 332-10
CCCat.
El patronato puede delegar en uno o ms patronos las facultades que le competen sin que la
delegacin suponga la exencin de la responsabilidad, y ha de establecer si la actuacin de
los delegados ha de ser colegiada o no. Son indelegables:
-
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fundaciones.
Autorizar los actos para los cuales la ley exija intervencin del Protectorado.
Suplir la falta de actuacin de los fundadores o de los ejecutores de la voluntad
fundacional.
El Protectorado debe tener conocimiento de actos de enajenacin y gravamen de los bienes y
derechos de fundacin. Asimismo es el que ha de autorizar previamente la adquisicin
onerosa por una fundacin de acciones o participantes que le otorguen una posicin
mayoritaria en la sociedad.
El Protectorado a partir de la denuncia de un patrono, de las personas destinatarias de la
actividad o de oficio puede solicitar al juez la intervencin temporal de la fundacin cuando
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aprecie que existe una gestin gravemente irregular que pueda poner en peligro la
continuidad de la fundacin. Antes de solicitar dicha intervencin temporal ha de requerir al
Patronato, sealando las medidas que ste considera convenientes y el plazo de las mismas.
Si se autoriza, el Protectorado es el que asume las funciones legales y estatuarias del
patronato.
RGIMEN ECONMICO
La regulacin del rgimen econmico de la fundacin se contiene en en el captulo III del
Libro II del Cdigo Civil de Catalua. A ello hay que sumar las reglas generales a toda persona
jurdica referentes al rgimen contable y documental (que en teora estn en el tema anterior,
libros de actas y registros)
El Patronato ha de hacer inventario al cierre del ejercicio econmico anual as como presentar
las cuentas. Ha de constar el patrimonio, la situacin financiera y los resultados; si la
fundacin es la entidad dominante de un grupo ha de ajustarse a la legislacin mercantil.
Estas cuentas han de presentarse en los 30 das siguientes a su adopcin y han de ser
aprobadas por el Protectorado en los seis meses siguientes al cierre del ejercicio. Las cuentas
se someteran a auditora externa si durante al menos dos aos seguidos el total del activo de
la fundacin supera los 6.000.000, si el importe del volumen anual de ingresos ordinarios
supera los 3.000.00 o si el nmero de trabajadores es superior a 50.
En lo referente a la aplicacin de los ingresos procedentes de sus actividades las fundaciones
estn obligadas a destinar como mnimo el 70% de sus ingresos y su renta netos al
cumplimiento de sus finalidades, el resto han de dedicarlo o bien al cumplimiento diferido de
las finalidades o a incrementar la dotacin. No se cuentan dentro de ese 70% los donativos o
los resultados obtenidos por enajenacin de bienes, por ejemplo. Los gastos derivados del
funcionamiento del patronato y de sus rganos no puede superar el 15% de los ingresos
obtenidos en un ejercicio (sin contar funciones de direccin o gerencia).
En cuanto a las actividades econmicas que pueden desarrollar las fundaciones la legislacin
vigente admite ampliamente la posibilidad de desarrollo de las mismas. Su realizacin se
justifica porque los beneficios se han de destinar precisamente al cumplimiento de sus fines,
el concepto de fundacin impide que se destinen, por ejemplo, al reparto.
Pueden realizar explotaciones econmicas cuando: a) El ejercicio de la actividad constituya el
cumplimiento del fin fundacional o de una parte (hospital o escuela) b) Cuando se trata de
una actividad accesoria, complementaria o subordinada en relacin al fin fundacional o a una
parte de l.
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finalidad.
Si se produce una causa de extincin y no se acuerda la disolucin el protectorado, de oficio o
a instancia de quien tenga inters legtimo puede requerir al patronado para que acuerde lo
que estime oportuno. La extincin determina un proceso de liquidacin que se ha de llevar a
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LA MUERTE
Con la muerte de una persona se producen muchas transformaciones en el mundo que le
rodea. De una parte, la persona pierde sus titularidades que sern objeto de transmisin
mortis causa cuando no tengan por objeto derechos personalsimos, o hayan sido constituidas
voluntariamente de este modo en cuyo caso se extinguen con la muerte. Tambin se
extinguen algunas posiciones jurdicas, que tienen como presupuesto necesario la existencia
de la persona, como el matrimonio, la pareja estable, la potestad sobre los hijos, la tutela, la
curatela, la asistencia o el patrimonio protegido.
De otra parte, determina la eficacia de algunas disposiciones, como las donaciones por causa
de muerte o las disposiciones testamentarias o las instituciones contractuales de heredero.
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LA PRUEBA DE LA MUERTE
La inscripcin en el Registro Civil es la prueba oficial de la muerte de una persona, y hace fe
de la fecha, hora y lugar en que acontece. La inscripcin se practica en virtud de declaracin
de quien tenga conocimiento cierto de la muerte (art. 82 LRC). Estn obligados a promover la
inscripcin por la declaracin correspondiente los parientes del difuso hasta el cuarto grado
de consanguinidad o el segundo de afinidad y los habitantes de su misma casa, o en su
defecto, los vecinos. Si el fallecimiento ocurre fuera de casa, estn obligados tambin el jefe
de establecimiento o cabeza de familia de la casa en que hubiera ocurrido o la autoridad
gubernativa.
La declaracin ha de formularse en el cuestionario oficial impreso, con carcter inmediato a la
muerte y debe ir acompaado de certificacin medica de defuncin en, la que, adems del
nombre, apellidos, carcter y numero de colegiacin del que lo suscribe, constar que existen
seales inequvocas de muerte, su causa y, fecha hora y lugar del fallecimiento y menciones
de identidad del difundo indicando si es conocido de ciencia propia o acreditada. En los casos
en lo que el certificado mdico sea incompleto o resulte contradictorio, el mdico forense
emitir dictamen sobre la causa de la muerte, incluso mediante examen del cadver por s
mismo.
Finalmente destacar que ser necesaria sentencia firme, expediente gubernativo u orden de
la autoridad judicial, que afirmen sin duda el fallecimiento, para inscribir ste cuando el
cadver hubiese desaparecido o se hubiese inhumado antes de la inscripcin
COMORIENCIA Y PREMORIENCIA
En algunos casos tiene trascendencia jurdica determinar cul de dos o ms persona ha
fallecido primero. Esto sucede siempre que entre ellas puedan transferirse derecho o que
sobreviviente pueda adquirir derecho de premuerto, pues, como es sabido, en la sucesin
mortis causa es requisito indispensable que el sucesor sobreviva al causante. Tambin en el
supuesto de la donacin con clusula de reversin puede establecerse voluntariamente esta
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condicin, que donante sobreviva al donatario. La misma exigencia funciona en los contratos
de seguro, que el beneficiario sobreviva al contratante del mismo.
En la actualidad, el art. 211-2 CCCat establece que la llamada a una sucesin o la transmisin
de derecho a favor de una persona que dependen del hecho que haya sobrevivido a otra
solamente tienen lugar si sta ha vivido al menos 72 horas ms que la persona a quien tena
que sobrevivir. La norma que dispone este precepto no se trata de una presuncin de
comoriencia en sentido tcnico, porque no invierte la carga de la prueba, sino que aplica el
principio segn el cual quien alega una cosa concerniente a su derecho debe probarla y, por
este motivo, si no se consigue probar los momentos de las dos muertes y el transcurso de las
72 horas entre una y otra, no operar la transmisin de ningn derecho sucesorio entre ellas.
Igualmente esto significa que tampoco pueden transmitir derecho derivados de seguros,
adquisiciones con pacto de supervivencia, fideicomisos u otros derechos.
En todo caso, la norma del art. 33 CC resultaba aplicable cuando se dudaba del momento de
las muertes, supuesto en que se presuma la comoriencia; mientras que el art. 211-2 CCCat
no resuelve la cuestin de la determinacin del momento de la muerte en caso de duda, sino
que solamente dispone que es preciso que transcurran 72 horas entre las muertes, para que
puedan transmitirse cualquier tipo de derecho.
CLASES DE SUCESIN
La sucesin voluntaria es aquella en la que rige la autonoma privada. En general, este tipo
de sucesin es la regla. En nuestro sistema sucesorio priman las previsiones del causante, de
modo que nicamente proceder nombrar un sucesor legal cuando el causante no haya
hecho uso de la facultad de nombrarlo. Esta sucesin voluntaria se puede ordenar por: a)
pacto sucesorio o sucesin contractual (acuerdo en el que dos o ms personas convienen la
sucesin por causa de muerte de cualquiera de ellas mediante la institucin de uno o ms
herederos y la realizacin de atribuciones a ttulo particular); b) el testamento, en cuyo caso
el causante, mediante un negocio jurdico unilateral instituye al sucesor o sucesores de
manera libre.
La sucesin intestada (legal) slo puede tener lugar a falta de heredero instituido y es
incompatible con el heredamiento y con la sucesin testamentaria universal. La sucesin legal
es la que se defiere por la disposicin de la ley, tambin se denomina sucesin abintestato o
sucesin intestada y tiene carcter subsidiario.
PRINCIPIOS DEL DERECHO SUCESORIO CATALN
El Cdigo Civil de Catalunya organiza la sucesin por causa de muerte con base en los
siguientes principios generales:
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incompatibilidad
de
ttulos
sucesorios.
Como
consecuencia
del
principio
de
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casos concretos; as, por ejemplo, para suceder como heredero fideicomisario o como
legatario. Tambin las personas jurdicas gozan de capacidad sucesoria siempre que se hallen
legalmente constituidas al tiempo de la apertura de la sucesin.
El objeto de la sucesin es la herencia que constituye el patrimonio, entendido como el
conjunto de relaciones jurdicas, activas y pasivas que corresponden a una persona y tienen
contenido econmico que se encuentra en trnsito entre el causante y el sucesor. La herencia
se ha configurado como una universalidad o pluralidad de bienes y elementos pasivos
materialmente diferenciados.
El caudal hereditario comprende todas las relaciones jurdicas transmisibles que activa o
pasivamente correspondan al causante de la sucesin. No abarca, en cambio, las relaciones
jurdicas que gozan del carcter de personalsimas y por tanto, no se tramiten mortis causa.
Forman parte del activo de la herencia todos los bienes y derechos susceptibles de una
evaluacin econmica. As, el patrimonio hereditario comprende derechos reales, derechos de
crdito y derechos y facultades de mbito sucesorio. Tambin comprende situaciones de
hecho, como la posesin. En cambio, se excluyen del objeto de la herencia los derechos y
bienes de la personalidad, como el honor, la propia imagen, el derecho a la vida, entre otros.
El pasivo hereditario abarca una situacin ms amplia que la de las deudas del causante
puesto que se extiende, en general, a las obligaciones que se originan a raz, precisamente
del proceso de sucesin. Comprende las deudas y obligaciones del causante que an
permanecen en el momento de la muerte, las cargas hereditarias y las obligaciones
constituidas al abrirse la sucesin, donde se incluye a aquellas que tienen su origen en la ley
o en la voluntad del causante, pero que no tienen efectividad hasta su muerte.
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liquidacin. En el rgimen del cdigo civil cataln esta adquisicin de la herencia se produce
en el momento de la aceptacin y en virtud de ella.
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solemnidades externas que los testamentos. Con todo, la accesoriedad del codicilo implica
que la nulidad del testamento comporta la de todos los codicilos otorgados por el testador
salvo que sean compatibles con un testamento anterior que deba subsistir por la nulidad del
posterior.
La memoria testamentaria es un acto de disposicin por causa de muerte de contenido
limitado y tipificado que complementa un testamento otorgado con anterioridad respecto del
que tambin resulta accesorio. Deben cumplir bsicamente dos requisitos de forma; a) deben
expresarse por escrito y firmarse en todos folios por el testador; y b) deben hacer alusin a un
testamento anterior.
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matrimonial o de pareja estable. Las personas llamadas a la sucesin intestada del causante
son, de acuerdo con lo que establece el art. 441-2 CCCat; los parientes del causante por
consanguinidad o por adopcin y el cnyuge viudo el conviviente en pareja estable.
El CCCat establece el orden de suceder en la sucesin intestada:
- Primero: la herencia se defiere a los hijos del causante por derecho propio y a sus
descendientes por derecho de representacin, sin perjuicio de los derechos que puedan
corresponderle al cnyuge viudo o al conviviente en pareja estable superviviente.
- Segundo: si el causante muere sin hijos ni otros descendientes sucede el cnyuge
superviviente o el conviviente en pareja estable superviviente. En este caso, los padres del
causante conservan el derecho a legtima.
- Tercero: si el causante muere sin hijos, ni descendientes, ni cnyuge ni conviviente en
pareja estable superviviente, sucedern los progenitores a partes iguales, si slo sobrevive
uno, la delacin a ste se extender a toda la herencia. Si faltan los padres sucedern los
ascendientes de grado ms prximo. Si hay dos lneas de parientes del mismo grado, la
herencia se divide por lneas y, dentro de cada lnea por cabezas.
- Cuarto: si el causante muere sin hijos ni descendientes, sin cnyuge o conviviente, y sin
ascendientes, sucedern los parientes colaterales de la siguiente forma: en primer lugar los
hermanos por derecho propio y los hijos de los hermanos por derecho de representacin,
en segundo lugar, si no hay hermanos, los sobrinos suceden al causante por derecho propio
y por cabezas, y en tercer lugar a falta de hermanos e hijos de hermanos sucedern los
otros parientes de grado ms prximo en lnea colateral hasta el cuarto grado, por cabezas,
y sin derecho de representacin ni distincin de lneas.
- Quinto: si faltan las personas sealadas ms arriba suceder la Generalitat de Catalua,
que debe destinar los bienes heredados a su producto o valor a establecimiento de
asistencia social o a instituciones de cultura, preferentemente del municipio de la ltima
residencia habitual de causante en Catalua. Si no los hay en dicho municipio, se deben
destinar a los establecimientos o a las instituciones de la comarca o, si tampoco lo hay en
la comarca, a los de carcter general a cargo de la Generalitat.
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