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Droit commercial : Notes

[2 heures]
Dautres mode dadoption des rgles : les mcanismes dautorgulation et de
corgulation ;
Autorgulation : Les acteurs conomiques eux-mmes vont prvoir des rgles
pour eux-mmes.
Ex. : Le conseil de la publicit et le juridique publicitaire (examine les diffrentes
publicits et peut prendre des mesures).
Avantages et inconvnients de lautorgulation par rapport la rgulation
traditionnelle :
- Adoption de rgles moins contraignantes que celles de lEtat vu que cest soimme que lon applique des rgles, un niveau infrieur par rapport aux rgles de
la Loi, au niveau des sanctions notamment qui peuvent tre moins svres.
- Adoption des rgles en autorgulation est plus rapide, on peut agir plus
rapidement.
- Critre dexpertise dans le chef des gens du mtier qui est plus lev dans le
cadre de lautorgulation.
- On est plus enclin respecter les rgles que lon sest soi-mme fix.
Mcanisme intermdiaire entre lautorgulation et la rgulation tatique
traditionnelle : On a une intervention la fois des autorits traditionnelles et des
acteurs concerns.
Gnralement, lautorit lgislative va fixer les objectifs atteindre et ce sont les
acteurs conomiques qui sont chargs de raliser ces objectifs, de les mettre en
uvre.
Ex. : Le CSA charg de la rgulation de laudiovisuel (rgi par un dcret de la
communaut franaise). Sapplique la RTBF et toutes les radios qui diffusent en
communaut franaise.
Le CSA est compos dun collge davis en matire audiovisuelle et aussi un
collge dautorisation et de contrle qui peut tre saisi de plaintes.
Ce collge est compos de membres du CSA, mais aussi de reprsentants des
secteurs de mdia tels les secteurs de la publicit, qui vont intervenir pour
donner leur avis.
Le CSA est lautorit administrative indpendante dans le domaine de
laudiovisuel.
Dcision de janvier 2013 : Emission The Voice sur la RTBF.
Rgles en matire de placement de produit, on ne peut le faire comme on le
veut. Les participants recevaient des Samsung. Le produit tait clairement
identifiable. Une sorte de publicit dguise ?
Exemple de corgulation avec le CSA donc.

Examen : Dfinir autorgulation et corgulation, donner les avantages et


inconvnients, exemple. Dfinir usage et coutume, donner un exemple.
Titre II : Les destinataires du droit de lentreprise
Llment cl tait le commerant, mais ce ne sont pas seulement les
commerants qui exercent une activit conomique, on va dclasser le centre de
gravit des textes des commerants vers la notion dentreprise.
Section 1 : La notion dentreprise
On a conserv dans le code conomique la notion de commerant. Il y a donc les
deux notions qui restent.

Entreprise : Art. I, 1, 1
LPMC2010 dfinissait dj lentreprise de la mme manire. Elle a t reprise par
le CDE.
Auparavant, LPCC1991 parlait de vendeur et non dentreprise.
Notion dentreprise influence par le droit europen, notamment de la
concurrence (art. 101-102 sur le TFUE qui sapplique aux entreprises). On peut
donc sinspirer et se rfrer moyennant quelques rserves de tous les
dveloppements qui ont pu tre fait sur la notion dentreprise, au niveau
jurisprudentiel aussi.
Personne physique ou morale, poursuivant une but conomique (entendu de
manire assez large, prestation, peu importe le mode de financement de
lentreprise, la structure de lentreprise, ) de manire durable.
On a mme admis que pouvait tre considre comme une entreprise une ASBL.
ASBL ne poursuit pas de but de lucre, mais on a considr quune ASBL pouvait
dans certains cas poursuivre un but conomique. Mme sil ny a pas de but de
lucre, on ne cherche pas son propre enrichissement, a nempche quon ne
puisse pas poursuivre des buts conomiques.
Ex. : Un club de foot amateur en ASBL, il y a une buvette, il y aura une activit
conomique dans le cadre du club de foot. Il ny a pas de but denrichissement,
on paie les entraineurs ce quil faut, le but est de permettre dentretenir le
terrain, linfrastructure, que les joueurs aient des maillots. Cest pour permettre le
fonctionnement de lASBL.
De manire durable. Il faut une certaine persistance dans le temps. Un souper
par an ou tous les deux ans nest pas une entreprise.
Il faut voir la persistance, la rptition ventuelle de ces actes.
Peuvent tre considrs comme une entreprise : les commerants, les artisans,
les professions librales (avocats, mdecins, ), les ASBL (certaines ASBL sont
des entreprises, dautres nen sont pas, cest au cas par cas).
Il faut bien faire la distinction entre les entits qui seront des entreprises et des
commerants ou des entits qui ne seront que des entreprises et pas de

commerants.
Les professions librales et les ASBL ne sont pas des commerants. Il y a moins
dobligations respecter que sils taient aussi commerants.
Y compris ses associations : Les associations dentreprises tels lordre des
architectes, lordre des avocats, lordre des mdecins. Critiquable : ont-ils un but
conomique ?

Manque de clart :
Trois raisons :
- Cette notion mme dentreprise na pas la mme porte selon les livres. LUE
na pas donn la mme interprtation pour la notion dentreprise selon la matire
concerne (concurrence dans livre 4 ou 6, ) .
- Il y a dautres dfinitions pour la notion dentreprises. Il y a une dfinition
gnrale et ensuite des dfinitions spcifiques.
- Il y a dautres dfinitions pour la notion dentreprises qui ne se retrouvent pas
dans le code conomique.
CJUE 3 octobre 2013 BKK Mobil :
Cest un litige qui oppose une caisse dassurance maladie allemande (BKK) une
association de lutte pour le droit la concurrence.
La caisse dassurance maladie allemande est constitue comme un organisme de
droit public.
Lassociation reproche la caisse dassurance de tromper les gens sur son site
internet et considre que cest une concurrence dloyale, contraire la directive
du 25/29/CE.
La question qui se pose est de savoir si BKK est soumis cette directive dans la
mesure o cest un organe de droit public qui poursuit une mission dintrt
gnral.
La directive sapplique aux professionnels (dfinis dans la directive) et aux
entreprises.
La Cour nous dit dans le point 31 que la notion dentreprise a un sens identique
la notion de professionnel qui nexclut pas les organismes de droit public qui
poursuit une mission dintrt gnral.
Deuximement, la cour va considrer quil faut interprter la notion dentreprise
et de professionnel par rapport la notion de consommateur. Point 33.
Point 37 : Le caractre priv ou public ou la mission dintrt gnral ou non ne
sont pas pertinents dans le cadre de la protection du consommateur.
Et donc BKK est considr comme une entreprise au sens de la directive
(transpose dans le livre VI qui interdit les pratiques commerciales dloyales).
Ca signifie quau sens du livre VI, lentreprise est aussi lorganisme de droit public
qui poursuit une mission dintrt gnral.
Jusque-l, on avait toujours considr que lentreprise ne couvrait pas les
organismes publics avec une mission dintrt gnral.

Si on est dans le livre IV, lorganisme de droit public qui poursuit une mission
dintrt gnral nest pas considr comme une entreprise par contre.
Ce nest pas un gage de grande clart, on doit nanmoins en tenir compte.
Dans le code, on va trouver dautres dfinitions de lentreprises applicables
certaines dispositions :
- Art I. 4, 1 CDE.
- Art. I.5, 1 CDE.

Dans certaines dispositions lgales, la notion dentreprise a encore un sens


diffrent.
Art. 2, 2 du 2 aot 2002, la loi du 20 septembre 1948.
Section 2 : Rgles encadrant laccs au march
Livre III considre les obligations gnrales des entreprises et leur libert
dtablissement.
TFUE : Libert dtablissement (art. 49) et libert de prestation de service (art.
56).
De manire gnrale, on va interdire les restrictions avec la libert
dtablissement et de prestation de service, lide est de crer un grand march
intrieur.
Il peut y avoir des restrictions pour des raisons dordre public, de sant.
En 2004, on a voulu tablir une directive sur les services avec un principe du
pays dorigine (chaque prestataire est soumis aux rgles du pays dans lequel il
est). Si on est tabli en France, on respecte le droit franais.
Il y a eu une grande opposition ce sujet, certains craignant quil y ait un
dumping entre les Etats, celui qui a t la victime de a, cest le plombier
polonais (il va envahir la France et il va pouvoir prester avec des tarifs plus
comptitifs).
Il ny a plus ce principe du pays dorigine et on a diminu le champ dapplication
de la directive.
Le champ dapplication semble large selon art. 1 1 er, mais il est soumis
beaucoup de limites (art 1, 2, 3 et 17).
Pour la libert dtablissement, mme raisonnement mis en uvre, interdiction
de restriction. On ne peut restreindre sauf si certaines conditions sont respectes
(art. III.2 et s.).
Mme raisonnement pour la libre prestation des services : Pas de discrimination
sauf si on respecte un certains nombres de critres (art. III.13).
A ne pas connatre de manire dtaille. Et limite ne pas connatre du tout :D
Inscription la Banque-Carrefour des entreprises

Registre de commerce : Information sur les commerants, les activits


commerciales. Plusieurs objectifs : Statistiques pour connatre la nature du tissu
conomique (beaucoup de bouchers l).
Intrt triple : Statistique, contrle fiscal et contrle administratif.
Banque-carrefour des entreprises a t introduite et encadre par une loi de
2003, remplace par lart. III 15 et s. CDE.
A quoi sert-elle ? Art. III 15 : Objectif est didentifier chaque entreprise avec un
numro unique, rpertorie dans cette banque-carrefour, comme cest un
numro unique, on peut facilement trouver toutes les informations sur une
entreprise, il ny a quun seul registre dans un but de centralisation et de
simplification administrative.
Qui doit se trouver dans la Banque-carrefour ? Ce nest pas lentreprise au sens
de la dfinition gnrale de lart. I. 1, 1. Mais au sens de lart. III. 16 CDE, 95%
pareil.
Art. III. 17 pour le numro dinscription.
Art. 49 pour linscription pralable.
Art. 31 pour la publicit de linscription. Chacun peut aller vrifier le cas chant
les donnes lies lentreprise, ce qui permet aux autorits publiques daccder
aux informations, mais tout le monde peut y accder via internet.
Autres exigences applicables aux entreprises :
Objectif de faire en sorte que les petites et moyennes entreprises (PME) aient des
comptences minimum en matire de comptences professionnelles
(lmentaires), afin de limiter les faillites. Si elle na pas les comptences de
grer, il faut quelle ait les comptences pour tablir une certaine exprience
dans le domaine entrepreneuriale. Loi du 10 fvrier 1998.
Il y a aussi des exigences pour les activits professionnelles des trangers, on
demande une carte professionnelle par la loi du 19 fvrier 1965. Ne sapplique
pas aux ressortissantes de lUE.
Ne pas faire lobjet dune interdiction judiciaire par lAR22 du 24 octobre 1934
permettant aux tribunaux de commerce dinterdire certaines activits, fonctions,
aux personnes qui ont commis des sortes de fraude, fausse monnaie, faux,
contrefaon,
Le tribunal de commerce peut galement dans le cas dune faillite interdire au
commerant de ne pas exercer pendant un dlai de 3 10 ans.
Droit des poux de sopposer lexercice de lactivit professionnelle de sa
moiti si contraire aux intrts moraux ou aux enfants mineurs.

Je men fais pour droit des biens si je dois prendre tes notes :o
Comment je fais, je respire plus ? :D Je deviens tout rouge :p

Section 3 : Rgles encadrant lexercice de lactivit conomique


Obligation en termes dinformation, de transparence et de non-discrimination
Art. III. 74 et s. du CDE.
Directive 2006/123/CE transpose dans le champ dapplication limit (avec III. 1
et s. vu plus haut), mais pour les articles III. 75, le champ dapplication est large.
B2B Business to business.
B2C Business to consomateur.
Trois types dinformations : sur lidentit et coordonne de lentreprise, son
activit (prix, services, assurances, ), juridique (conditions gnrales, langues,
).
Lentreprise doit fournir tout a, par exemple, sur son site internet.
Lobligation de non-discrimination aux articles 80-81. Lide est que la libreprestation de service permet de fournir le principe librement mais aussi de
pouvoir recevoir ce service, (ce qui ne serait pas possible car venant dun autre
pays).
Obligation de tenir une comptabilit Pour mmoire.
Pourquoi ? Si lentreprise na pas une vision claire de ses comptes, elle avance
laveugle. Cest important pour lentreprise elle-mme, ses cranciers et pour le
personnel de lentreprise dans le cas dune faillite.
Section 4 : Comptences judiciaires
Avant, ctait le critre de la commercialit qui dterminait la comptence du
tribunal de commerce.
Aujourdhui, le critre est lentreprise. Les professions librales et ASBL peuvent
donc tre devant le tribunal de commerce.
Basculement de la commercialit vers la notion dentreprise.

Chapitre 2 : Le commerant
Section : Notions dacte de commerce et commerant
A ct du code conomique, il y a toujours le code du commerce qui na pas t
chang.
Les articles 2 et 3 du code de commerce : On y trouve des indications par rapport
ces notions (actes de commerce et commerant).
A lart. 2, on a une liste des types dacte qui sont considrs comme des actes de
commerce.
Autre moyen de regroupe les actes objectifs de commerce (la nature de lacte
est pris en compte) :

1)
2)
3)
4)
5)
6)

Ce
Ce
Ce
Ce
Ce
Ce

qui
qui
qui
qui
qui
qui

a
a
a
a
a
a

trait
trait
trait
trait
trait
trait

la distribution : la location, lachat pour revendre,


la production : lindustrie et les travaux.
aux services : la banque, assurance, spectacle, transport,
lintermdiation : commissionnaires, agents commerciaux.
aux fournitures : HORECA, fourniture deau, de gaz.
aux actes prparatoires : acquisition dun fonds de commerce.

Acte de commerce subjectif (la qualit de la personne est prise en compte).


[]
La prsomption peut tre renverse si le commerant veut passer dun rgime
lautre, sil montre quil ny a pas de but commercial.
Cass. 19 janvier 1973 : Une condition additionnelle doit tre prise en compte pour
savoir sil y a acte de commerce ou non, elle se trouve dans la farde de
documentation.
Dans lexercice des activits dun cur, il va faire construire un bassin de natation
et il va lexploiter. Il y a un problme avec linstallation de filtrage, il assigne donc
lentrepreneur de travaux.
Lentrepreneur va lui rpondre que pour lui, le cur est un commerant qui
accomplit des actes de commerce au sens de lart. 2 du code de commerce. Or, il
devait indiquer son numro dimmatriculation dans la requte et il ne la pas fait.
Problme de procdure. Question de savoir si le cur est un commerant et sil a
pos des actes de commerce ou non.
Est-on dans la liste des actes de commerce ?
Exploitation dun bassin de natation Etablissement de spectacle public, donc
acte par entreprises.
Mais il ne poursuit pas de but de lucre, donc il nest pas commerant (cest ce
que va dire la Cour dAppel).
La Cour de cassation va confirmer en droit que cest une prsomption rfragable,
on prsume que les actes lists lart. 2 sont des actes faits dans un but de
lucre, mais on peut en apporter la preuve contraire. Le cur a dmontr quil
navait pas de but de lucre, seulement pour rendre service la paroisse. Il nest
donc pas commerant dans le cadre de cette affaire.
Les activits exclues du droit commercial expressment : Actes des pharmaciens
(2bis), 2ter a t ajout rcemment concernant des gardes denfant.
Avocats, mdecins, les activits de lesprit et exploitations agricoles sont exclus
des actes de commerce aussi. Les sportifs non plus, raisonnement a contrario.
Dans certains cas, lacte peut tre commercial dans lesprit dune des parties et
non-commercial dans lesprit de lautre partie.
Un commerant vend des meubles un particulier. Obligation du commerant de
livrer le meuble, cest un type dacte commercial.
Obligation principale de lacheteur est de payer le prix, cest un type dacte civil.

Si le particulier doit prouver contre le commerant et doit contester certaines


choses, en matire de preuve, il doit prouver par rapport au rgime commercial.
Si cest le commerant qui doit prouver quelque chose, il faut respecter les rgles
du droit civil vu quil attaque quelquun se trouvant dans le rgime civil.
Art. 1 du code commercial : Les commerants sont ceux qui exercent un acte de
commerce. Mais lart. 2, lacte de commerce est lacte accompli par un
commerant. a tourne en rond.
Trois conditions de la lecture du texte :
1/ Accomplir des actes de commerce.
2/ A titre professionnel, titre principal ou dappoint. Il faut que les actes aient
t accomplis dans lobjectif den tirer des ressources, dans un but lucratif.
3/ Acte pos en son nom et pour son compte (pas dans le texte). Donc, pas les
actes poss pour le compte dautres personnes.
Socit commerciale On regarde dans les statuts.
Socit civile.
On perd la qualit de commerant quand on ne respecte plus les conditions. Par
exemple, on cesse nos activits ou en cas de dcs.
Important de pouvoir fixer prcisment quand on nest plus commerant, par
rapport aux rgles de faillite. Art. 2 al. 2 sur la loi de 97 sur les faillites.
Deux considrations :
- Peut-on poser des actes juridiques si on na pas la capacit dexercice ? Rgles
sur les incapacits dans le code civil. On doit savoir quelles existent.
- Il y a des incompatibilits entre le fait de poser des actes de commerce et
certains professions parmi les membres de lordre judiciaire, avocats, notaires,
Cest interdit par le code judiciaire (437, 3 CJ pour les avocats, 299 CJ pour les
notaires ou une loi (art. 6 de la loi Ventse pour membre de lordre judiciaire).
Section 2 : Rgles applicables aux commerants :
Droits et devoirs spcifiques aux commerants : Faillite (on ne voit pas) et
coutume et usage commercial (on voit).
Preuve en matire commerciale :
Par rapport la libert de preuve de lart. 25 du code commercial,
En matire civile, preuve par lcrit sign au-dessus de 375, on ne peut prouver
outre seulement par un autre crit,
double des originaux (1325CC), le bon pour (1326CC).
Si non-respect, pas dcrit valable, on ne peut normalement pas prouver par
prsomption et tmoignage sauf si exceptions (1347-1348 CC).
Ex. : Sil y a des tmoins lors de la vente orale dune voiture, tmoignages non
admis.
En matire commerciale, art. 25 code commercial,
Contrairement la matire civile, la preuve est libre.

Ex. : Sil y a des tmoins lors dune vente orale dune voiture, tmoignages
peuvent tre admis.
Quel est lobjectif ? Rpondre un besoin de rapidit. Les commerants ne vont
pas prendre le temps pour chaque contrat conclure de rdiger un crit, a
prendrait trop de temps, ce nest pas obligatoire. Nanmoins, il faut tre srieux,
si la valeur de lengagement est haute, il est plus prudent de rgler par un crit,
limitation des risques.
Libert de la preuve sapplique selon la conception objective, d la nature de
lacte. On se fout finalement de la qualit de commerant.
Limites la libert de la preuve :
- Pouvoir dapprciation important du tribunal qui apprcie la valeur probante des
lments de preuve.
- Lois spcifiques drogatoires, tel lart. 64 du 4 avril 2014.

Les deux modes de preuves spcifiques au droit commercial :


1/ Facture accepte. Art. 25 al 2.
Contrat conclu entre un commerant A et un commerant B. Lun sengage
livrer des ordinateurs, lautre lui payer le prix. Il va lui envoyer la facture, avec
les informations ncessaires au recto, au verso, il y a les conditions gnrales.
Si lautre ne paie pas, et ne conteste pas non plus. A veut se baser sur cette
facture accepte pour prouver quun contrat ait t conclu et quil y a bien une
somme payer. On peut le faire pour autant quon soit dans le champ
dapplication de lart. 25 al. 2..
Il faut que ce soit un acte de commerce ans le chef du destinataire de la facture.
Si A veut demander B le paiement des ordinateurs, est-ce que cette obligation
de paiement dans le chef de lacheteur est-il un acte de commerce ? Oui.
Si cest un particulier qui on a vendu les articles ? Non, il faut que ce soit un
acte de commerce dans le chef du destinataire e la facture.
Un arrt de la Cour de cassation du 6 novembre 2008 :
Faits : Ca concerne la vente de fourniture agricole, une facture est mise, pas de
contestation. La Cour dAppel a estim quil y avait donc acceptation de la
facture et des conditions gnrales. Dans ce cadre-l, elle a considr que la
clause de juridiction (disant que les juridictions de Namur taient comptentes)
tait OK.
Le demandeur va dire quil na pas la qualit de commerant.
La Cour va rappeler les principes en la matire : En vertu de lart. 25 al 1er, il
importe peu quune partie ne soit pas concerne ou ait cess de ltre, ce qui
compte cest donc la nature de lacte et la qualit des parties.
Il ny avait pas de contestation de la facture, quelle avait t accepte par
consquent et que les tribunaux namurois taient bien comptents.
Si cest un particulier, on ne peut pas invoquer lart. 25 al. 2, mais le fait que le
particulier nait pas contest la facture, il y a une prsomption. []

Si lacheteur a pay, mais conteste un certain nombre dlments. Le fait de


payer peut tre considr comme un aveu, pour lhypothse du particulier.
Rationae materiae : Il faut que a concerne des achats ou des ventes qui ne
peuvent se prouver quau moyen des factures acceptes.
Si cest un contrat de service entre commerants, on ne peut pas se baser sur
lart. 25 al. 2, la facture accepte vaudra comme une prsomption de lhomme
qui est recevable en matire commerciale, libert de la preuve.
Conditions respecter : Facture, et tre accepte de manire expresse ou tacite.
Le silence du destinataire peut valoir acceptation de la facture ? Silence
circonstanci : on va voir si ce silence peut tre admis comme une acceptation
de la facture, tant que cette acception est certaine.
Qui doit prouver que la facture a bien t envoye et reue par son destinataire ?
Cest A, celui qui a envoy la facture et qui doit montrer que lautre a prsument
reu la facture.
Dans lusage, il faut agir et ragir rapidement, quand on ne dit rien propos
dune facture, lautre peut considrer que son cocontractant la accept.
Cet article 25. Al. 2 cre une prsomption lgale de lexistence du contrat. Cette
facture a une force probante qui lie le juge.
Cette prsomption lgale est rfragable.
Dans larrt de 2008 : Cour dappel avait considr que ctait rfragable, mais le
demandeur considrait que ctait irrfragable, ce qui na pas t accept. La
majorit considre que cest une prsomption rfragable.
Quelle est la porte de cette prsomption ? Ca prouve lexistence et le contenu
du contrat, cela prouve-t-il que tout ce qui se trouve dans les conditions
gnrales fait partie du contrat, sachant quelles font parties du verso de la
facture ?
Pour que les conditions gnrales soient opposables : Il faut quelles aient t
portes sa connaissance et quil lait accept.
On pourrait contester ceci car on la reu en mme temps que la facture, aprs
conclusion du contrat. En droit commercial, on admet assez souvent les
conditions gnrales de ce type, tant quelles ne sont pas totalement hors de ce
quon pourrait trouver en droit commun, exorbitant, la limite de la validit.

2/ La comptabilit commerciale
Les entreprises et donc les commerants doivent tenir une comptabilit, ce qui
peut servir de preuve en justice, soit par le cocontractant, soit par lentreprise
elle-mme.
Dans ce cas-l, le juge a un pouvoir discrtionnaire pour accepter ou pas la
preuve par la comptabilit. La force probante nest jamais absolue, le juge peut
vraiment apprcier assez fort.

Premire hypothse : Comptabilit invoque contre celui qui la tenue.


A a invoqu une livraison de marchandise pour une livraison dtermine dans le
livre.
B veut invoquer les livres commerciaux de A. Art. 1330C. B peut tre commerant
ou particulier pour invoquer les livres commerciaux, il agit en matire en matire
civile. Le livre commercial est considr comme un aveu extrajudiciaire de sa
part.
Deuxime hypothse : Comptabilit invoque par celui qui la tenue.
A peut le faire uniquement sil sagit dun autre commerant. Art. 20 du code de
commerce. Pas pour un non-commerant.
Pour accder cette comptabilit, il y a deux moyens obtenir la comptabilit en
justice : la reprsentation (on ne produit en justice que ce qui est ncessaire pour
faire bonne justice) ou la communication (on produit toute la comptabilit en
justice dans certains cas trs prcis).

Dcision du tribunal de commerce de Mons du 4 janvier 2007 :


Faits : 2003 : Une socit DF Habitation va virer une somme de 6000 Frep.
Promo, ensuite un deuxime versement de 25 000.
Ces informations sont enregistres dans la comptabilit, dans un compte courant
au nom de lautre entreprise. Chez Frep., cest enregistr autrement.
Les versements ne sont pas renseigns de la mme manire dans les 2 autres
socits.
Le liquidateur en 2005 de la socit DEH (mise en liquidit) va tenter de
rcuprer autant dargent que possible et va demander le remboursement des 31
000, considrant que ctait un prt fait par DFH Frep. Il demande
remboursement du prt.
Frep. Va dire que ce ntait pas un prt et quil ny a pas dobligation de
remboursement dans son chef.
En matire de preuve, qui doit prouver ?
DFH doit prouver que ctait bien un prt et donc une obligation de
remboursement des 31 000. Elle va vouloir se fonder sur sa propre comptabilit
en invoquant lart. 20 du code de commerce.
Le tribunal va dire que DFH ne donne que sa propre comptabilit comme preuve,
ce qui est en soi suffisant selon art. 20. Mais le tribunal ajoute que la force
probante de cet lment nest jamais absolue, le juge garde un pouvoir
dapprciation.
Dans le cas prsent, le juge observe quil y a une contradiction dans la
comptabilit des deux parties. Ce nest pas clair, pas rfrenc de la mme
faon, pas rgulirement tenu, il y a donc un manque de rigueur vidant.
Le juge a limpression que la comptabilisation na pas t faite correctement, le
tribunal nest pas convaincu, dcidant de naccorder aucune foi ces mentions
dans la comptabilit.
Il conclut que cest sur DFH qui a la charge de la preuve, les obscurits se

retournent contre elle, vu quelle ne peut prouver par sa comptabilit (seul


lment de preuve quelle avanait) car le juge ne lui donne pas une force
probante.

3 Coutume et usages commerciaux


Retenir ce quon voit en cours.
Coutume importante qui a t ensuite consacre par la cour de cassation : la
solidarit de droit en matire commerciale.
Il faut faire la distinction entre ce qui existe en matire civile et ce quon prvoit
en matire commerciale (spcificits commerciales explique les rgles diffrentes
par rapport au droit civil) :
- En matire civile, le principe est 1202CC : Normalement, il sagit dobligations
conjointes et non solidaires.
Ex. : Un crancier qui prte 3000 trois dbiteurs, si rien nest stipul, on va
considrer que chacun est tenu pour sa part, d 1000 chacun. Ce sont des
obligations conjointes.
Conventionnellement ou lgalement, on peut trouver des rgles de solidarit.
Ex. : Location dappartement plusieurs personnes, le bailleur demande
plusieurs de signer le bail et ils sont tenus solidairement.
- En matire commerciale, il ny a pas besoin de prvoir des clauses, cest prvu
de droit entre les commerants. Solidarit.
Consquences ? Le crancier peut demander nimporte quel dbiteur la somme
entire.
Pourquoi a-t-on mis cette solidarit entre commerants ?
Afin de rassurer, il sait que si un tombe en faillite, tant quil reste un dbiteur
solvable, il peut en demander la totalit de la somme. On dplace le risque de
linsolvabilit vers le codbiteur qui aura pay la somme, le crancier est rassur,
il prtera de largent donc plus facilement. Ce qui rpond au besoin de crdit en
matire commerciale.
Les codbiteurs sont tenus une mme obligation contractuelle.
Il y a un certain nombre de conscrations lgales de ce principe, pas besoin de
retenir les dispositions, juste important de retenir que cest un principe important
quil a t consacr dans la loi.

La mise en demeure est dpourvue de formalisme en matire commerciale. Elle


se ralise par la seule chance du terme. Compte tenu des risques et des
enjeux, il reste prfrable de se mnager une preuve, et donc le faire par crit.
Commerce Lige 14 dcembre 2007 :
Faits : Litige entre prestataire informatique et une entreprise de construction.

Lentreprise demande au prestataire informatique de raliser un logiciel de suivi


de chantiers. Et le prestataire va lui faire une offre de prix, va envoyer une
premire facture dacompte qui va tre paye, ensuite, elle va livrer
progressivement un certain nombre dlments de cette solution logicielle. Elle
va chaque fois le faire avec un bon de livraison sign par lentreprise.
Tout la fin, elle va envoyer la facture finale avec la demande de paiement de la
somme de 3600, lautre partie ne paie pas. Il y a des rappels et finalement
laffaire est porte devant le tribunal de commerce de Lige.
Argument dentreprise de construction ? Pas de contrat qui a t conclu selon
elle. Il ny a eu quune offre, on est dans la phase prcontractuelle.
Cet argument de convainc pas car lentreprise de construction a pay lacompte,
sign les bons de livraison sans rien dire. Le tribunal considre que le principe de
lexcution de bonne foi des conventions et lusage en matire commerciale de la
rapidit des transactions veut quil faut un refus cette offre rapide. Usage en
matire commerciale est que lorsquon nest pas daccord, il faut contester
rapidement.

4 Prescription libratoire
Actions personnelles se prescrivent par 10 ans, retrouv lart 2262bis CC.
Dans certains cas, il existe des prescriptions plus courtes qui varient entre 6 mois
et 2 ans pour toute une srie de crance dordre professionnelle.
Notamment, ce dlai abrg de lart. 2272 al 2 CC pour les marchands qui se
prescrit par un an.
Cest ce quon appelle une prescription prsomptive de paiement car dans cette
hypothse-l (pour les marchands avec leurs marchandises), on suppose
gnralement que ce sont des crances qui sont payes rapidement et pour
lesquelles on ne dlivre pas forcment dcrit pour dmontrer quil y a bien eu un
paiement/livraison.
On veut finalement viter les abus des marchands qui viennent demander leurs
dbiteurs de payer une dette, dbiteurs incapables de prouver quil a
effectivement pay. Pour viter ce type de comportement, on va faire des
prescriptions abrges dun an, on suppose que cest normalement pay
directement. Lide, au-del dune volont dviter les fraudes, est dencourager
le marchand tre relativement prompt dans la manire dont il suit ses affaires
afin dviter que les choses durent trop longtemps, cest mieux pour lui et mieux
pour le dbiteur.
Champ dapplication personnel de la disposition :
Cest entre un marchand et un particulier non-marchand de lautre.
Dans la jurisprudence, on considre le marchand comme le vendeur
professionnel (pas ncessairement le commerant, car il peut sagir aussi
dentreprise publique conomique).

Un dbiteur non-marchand quon assimile gnralement au consommateur au


sens de la loi sur la LPMC, dsormais larticle I, 1, 2 CDE.
Ce qui est dterminant est le vendeur professionnel et de lautre ct un
consommateur qui va acheter des biens des fins non professionnelles.
Champ dapplication matriel : Il faut un contrat de vente (au sens du code civil
qui implique la livraison dune chose contre le paiement du prix). Que fait-on des
contrats mixtes o il y a la fois de la vente, mais aussi des prestations de
service ? Ex. : Contrat conclu avec des garagistes. Vente des pices, mais aussi
services pour la main duvre. Ce nest pas seulement de la vente de
marchandise, applique-t-on de manire gnrale le dlai ?
Il y a des discussions dans la jurisprudence, a va dans les deux sens. Selon prof,
dterminer si lopration de vente est lopration principale ou accessoire.
Sur des marchandises : bien corporels susceptibles dappropriation prive. On
vise les biens de consommation courante auquel on a ajout le gaz et
llectricit.

Sil y a interversion de la prescription, art. 2274, sil y a un crit qui prouve quil y
a bien une dette de la part du dbiteur, dans ce cas-l, il y a interversion de la
prescription, on va passer de prescription dun an au rgime de droit commun,
d celle de 10 ans partir de lacte qui opre linterversion. Une reconnaissance
(crite) du dbiteur par exemple.
La facture envoye par le prestataire, le marchand et qui nest pas conteste par
le dbiteur peut-elle valoir interversion de la prescription car acceptation de sa
part, d reconnaissance crite finalement du dbiteur ?
Si la facture a clairement t accepte, par signature du dbiteur ou autre, sil
ny a aucun doute quant la reconnaissance du dbiteur, cest accept. Dans les
autres cas, non.
Une acceptation tacite, d le simple fait de ne rien faire dans le chef du
dbiteur, ne vaut donc pas pour linterversion de la prescription. Il faut quelle
soit claire et univoque.
Dcision Civ. Verviers 10 septembre 2007 :
Problme de paiement de facture dun garagiste. Des prestations ont t
effectues en 2002 sur une voiture de M. WM.
Lacheteur non-marchand invoque la prescription dun an. La dcision reprend la
ratio legis de lart. 2272 al.2 CC.
Il y a aussi dans cette dcision la question de savoir si on vise la fois les
prestations de service et les ventes. Ici, on estime quil y a bien application,
mme sil y a fourniture de service. On ncarte pas la vente parce quil y a
prestation de services.
Au final, la prescription va tre constate par le juge.

Reprend les diffrents principes quon vient de voir.

Livre II : Introduction au droit des socits


Titre 1.
Chapitre 1 : Fondements et sources du droit des socits.
Section 1 : Les fondements du droit des socits
Pourquoi un droit des socits ?
Une socit est une structure qui permet de travailler en commun, on rgle
finalement ce qui est fait dans la socit, qui a le pouvoir de dcision, par rapport
aux actions, distribution des bnfices,
Stakeholders : Tous les dtenteurs dintrts, denjeux, qui gravitent autour de la
socit, des personnes avec lesquelles la socit va conclure des contrats, des
investisseurs, des actionnaires, le personnel de lentreprise.
Ce sont les personnes dont il faut tenir compte au moment de prendre des
dcisions.
Contrler le conseil dadministration. Procds, mcanismes permettant de
garantir le contrle de ceux qui prennent des dcisions afin de veiller la
prservation des intrts de tous.
Contribuer une allocation optimale des ressources.

Thorie pour expliquer ce quest une socit commerciale : Aucune nest


vritablement satisfaisante, on prend en compte toutes les thories.
1/ Thorie contractuelle : Socit est un contrat entre les diffrents associs, on
met en avant lautonomie de la volont qui a voulu ce contrat.
La thorie contractuelle nexplique pas que la socit soit dote de la
personnalit juridique.
2/ Thorie institutionnelle : Surtout pour la socit anonyme. On laisse de ct la
volont des fondateurs, a nest pas mis en avant. Cest la socit en tant
quorganisation, en tant quinstitution qui est mis en avant, on dplace le centre
de gravit de la volont vers la socit elle-mme. Son existence propre qui a
une organisation bien dtermine avec des rgles de fonctionnement gnral, du
conseil dadministration. Ce nest plus la volont des fondateurs qui est
dterminante.
Cette thorie nest pas suffisante car on tient compte quand mme de
mcanismes issus du droit des contrats. La socit est un peu des deux thories.

3/ Thorie fonctionnelle : Pourquoi la socit ? On va se baser sur la finalit, la


fonction de la socit qui peut tre par exemple une optimisation des ressources,
la maximisation du profit, la socit est l pour maximiser le profit, que les
ressources soient le mieux dispatches. Maximisation du profit, mais vers qui ?
Possibles de tension.
Socit est un moyen qui permet datteindre un objectif, cest un outil pour
atteindre son but
4/ Socit comme structure : Avec des mcanismes plutt institutionnels, des
mcanismes contractuels, pour permettre de ravir tous les stakeholders
(gnralement, cest le but).
Rappel que la socit est compose dintrts divergents et elle doit sefforcer de
trouver une voie qui satisfasse tout le monde.
Coporate governance : Aprs la crise de 29 aux USA, on sest rendu compte que
les organes dirigeants, les managers avaient une grande libert et parfois ne
visaient pas les intrts long terme des autres, mais simplement leurs propres
intrts court terme, quitte faire courir la faillite de la socit (dans lesquels
dautres avaient investi). On va voir se dvelopper les principes de corporate
governance avec des administrateurs indpendants dans le conseil
dadministration, avec des comits spcialement mis en place pour rgler le
salaire, parachute dor, des rgles pour les conflits dintrts.
Gouvernance dentreprise Sur webcampus, pour savoir comment les socits
sont gres et contrles. Si lentreprise adhre ce code de gouvernance
dentreprise, elle se soumet un certain nombre de rgles qui peut rassurer les
investisseurs.

Section 2 : Sources du droit des socits


Chapitre 2 : Dfinition de la socit et taxinomie
Section 1 : Dfinition
Socit se trouve lart. 1 du code des socits. 4 lments :
Contrat (droit des obligations contractuelles).
- Deux ou plusieurs personnes. Il y a une exception : Il peut ny avoir quune
seule personne pour une socit (art. 1 al.2) : la socit prive responsabilit
limite unique (SPRLU). Intrt de passer en socit ? Pour bnficier de la
responsabilit limite, permet de distinguer les patrimoines.
- Mettre quelque chose en commun.
- Activits dtermines.
- Bnfice patrimonial direct ou indirect, sauf si, art. 1 al 3 CS, il sagit dune
socit finalits sociale. Ex. MicroStart : socit qui donne des micro-crdits,
lobjectif nest pas dobtenir un bnfice patrimonial.
ASBL nest pas une socit, mais une association.

Section 2 : Socits commerciales, civiles et associations


Socit civile et socit commerciale :
Socit civile/commerciale On vise la socit objet civil ou de nature civile ou
objet commercial ou de nature commerciale.
Distinction retrouve dans le code des socits lart. 3 1 et 2.
Ex. : Socit davocats est une socit civile, lobjet est civil, la nature est civile.
Comme les mdecins.
Intrt de faire distinction entre les deux ? Le rgime applicable. Au niveau de la
preuve, on applique le rgime des preuves en matire civile ou non. Lapplication
en rgle de faillite. La socit davocats ne pourra pas tre dclare en faillite.
Comment savoir si on est dans une catgorie ou dans une autre ?
Art. 3 2 : Par lobjet de la socit.
On va examiner les actes que la socit peut accomplir conformment son
objet social. Voir les statuts de la socit, les actes quelle dit accomplir.
Sauf si fraude/ambigut, on ne va pas voir la nature rellement de ce qui est fait
dans lentreprise.

Distinction ne pas confondre avec les socits forme civile ou forme


commerciale :
A forme civile : les socits qui ne sont pas dots de la personnalit juridique (il y
en a de trois types).
On renvoie aux anciennes socits dans le code civil.
A forme commerciale : les socits qui ont une personnalit juridique, telle la
SPRL.
Distinction avec les associations, ASBL :
Critre de distinction est le but de lucre.
LASBL ne cherche ni son propre enrichissement, ni celui de ses membres.
Contrairement la socit qui recherche son propre enrichissement ou celui de
ses membres.
Avec la nuance concernant les socits finalit sociale, certaines socits
peuvent ne pas poursuivre un but de lucre
Critre de but de lucre nest pas trs ais : On admet que les ASBL peuvent faire
des activits conomiques, mais jusqu o peut-on considrer quelle nagit pas
dans un but de lucre comme le ferait une socit ? Tout est examin au cas par
cas.
LASBL peut exercer une activit conomique, mais les revenus quelle va
gnrer, elle doit les affecter au financement de son but dsintress.

Cour dappel de Bruxelles du 11 mai 2005 :


Litige opposant un atelier social qui cre des jobs pour des travailleurs moins
favoriss et qui produit dans ce cadre des bougies avec le projet de dvelopper
des activits et de vendre des bougies de dcoration. Attaqu en justice par une
organisation professionnelle de vendeurs de bougies qui y voit une attaque sur le
march des bougies et souhaite linterdiction de certains cierges.
Tout a est lie des autorisations administratives pour exercer cette activit, on
nentre pas dedans.
La question se pose de savoir si latelier social nest pas aller au-del de ce
quelle pouvait faire ?
Le prsident du tribunal de travail ( ?) a dcid quil y avait effectivement un
problme dans ce cadre-l. Mais la Cour dAppel va au contraire donner raison
latelier social.
Lunion professionnelle (point 15) considre que ce sont des activits qui
engrangent un profit et que finalement lactivit nest l que pour faire un profit.
La cour au point 16 considre quil nest pas important de savoir le montant du
revenu gnr, mais est de savoir ce quon en fait. Tout est ici rinvesti par
rapport lobjet social, d crer de lemploi.
Ce qui est autoris, no problemo selon cour dappel.
Spcialit lgale : Dans les socits, lune des caractristiques du contrat de
socit est de poursuivre un but de lucre.
Question est de savoir quelle est la consquence qui peut rsulter du fait quune
ASBL poursuivrait un but de lucre (et donc, violation du principe de spcialit
lgale), aurait donc pour objectif denrichir ses membres ou elles-mmes. Quelles
sont les consquences qui peuvent en rsulter ?
- Soit la violation rsulte des statuts.
Cest interdit par lart. 2, quatrimement et art. 3bis et 3ter.
Sil apparait que ce nest pas conforme la loi, lassociation peut tre frappe de
nullit (3bis).
- Soit la violation rsulte de lactivit de lASBL.
On constate quen ralit, lASBL dans ses activits, poursuit une activit qui vise
senrichir elle ou ses membres.
Sanction se trouve lart. 18,2 sur la loi sur les ASBL : Dissolution de lASBL.
Tribunal du commerce de Bruxelles du 7 novembre 2000 :
Affaire qui oppose lONSS et une ASBL. ONSS demande que lASBL soit dclare
en faillite, ce qui lavantagerait (ONSS bnficie dun statut privilgi de
crancier) car ASBL a des dettes auprs de lONSS. ASBL soccupe dune maison
de repos pour personnes ges.
On constate que dans les paiements que lASBL, elle doit payer un loyer une
autre socit du mme nom.
Une partie des revenus gnre par lASBL se retrouve dans le patrimoine dune

entreprise, une socit anonyme qui a les mmes personnes sa tte que
lASBL. Socit qui gagne de largent
ONSS demande la faillite (qui sapplique quau commerant, et non aux ASBL).
Le tribunal va dire que les ASBL ne peuvent pas rechercher un but de lucre. On
constate que lobjectif de lactivit nest pas exactement lobjectif indiqu. La
seule sanction dans ce cas-l est la dissolution de lASBL et non la faillite. Ce
nest pas la requalification de lASBL (qui permettrait finalement la faillite), mais
bien la dissolution pure et simple.

Distinction entre socit sans et avec personnalit juridique :


Trois socits nont pas la personnalit juridique : socit de droit commun,
socit momentane et socit interne. Ce qui compte dans ces socits est le
contrat, la figure contractuelle. On na pas de personnalit juridique distincte de
celle des diffrents associs.
Pour les autres types de socit, on a plusieurs associs et une socit avec
personnalit juridique distincte de ses associs.
[] On peut limiter les dgts ce que les parties ont apport.

Diffrence entre socit de personnes et socit de capitaux :


Dans les socits de personnes, on a des socit responsabilit limite ou
responsabilit illimite.
Caractris par la personne des associs. Des avocats dcident de crer une
cooprative dans le cadre dune socit, ils veulent savoir qui seront leurs
associs, ils ne vont pas accepter nimporte qui dans la socit, ils vont vouloir
choisir les personnes avec lesquels ils vont sassocier.
Socit de personnes responsabilit illimite est la socit en nom collectif :
Responsabilit illimite signifie que si un crancier de la socit sadresse celleci pour le paiement dune dette, la socit nest pas capable de payer la somme,
le crancier pourra se retourner contre les diffrents associs et leur demander le
paiement de la somme dure.
[]
Si un meurt, socit est finie.
Pour modifier les rgles du jeu de la socit, il faut laccord de tout le monde.
Les diffrents associs ne peuvent faire concurrence la socit, ce nest pas
conforme lexigence de bonne foi qui doit prvaloir.
Cest ce qui se dduit globalement du fait quil sagit dune responsabilit
illimite.

Pour ce qui est des socits responsabilit limite (SPRL),


Dans ce type de socit, responsabilit limite ce que les associs ont apport.
Rgles moins strictes : on peut modifier plus facilement les statuts (pas besoin de
laccord de tous), non dissoute si un des associs meurt.
La socit de capitaux : Ce qui compte, cest largent, les capitaux quils vont
apporter. Exemple le plus marquant : Socit anonyme.
Responsabilit est toujours limite ce que les personnes apportent.
Pour le reste, on peut cder les actions assez librement, on peut modifier les
statuts assez librement.
Section 5-6 : On ne voit pas.

Chapitre 3 : Le contrat de socit


Section 1 : La forme
[]
Section 3 : Elments caractristiques ou conditions spcifiques
Le but de la socit est quil y ait des bnfices.
Gagner de largent et le cas chant, ponger les dettes. a ne ressort pas de la
dfinition du contrat de socit, on ne voit que le ct positif des choses. On peut
aussi imaginer quil y ait des pertes, et qui va supporter les pertes.
Pour les bnfices, il nest pas ncessaire de prvoir que la rpartition des
bnfices se fait en fonction des apports faits par les associs. Ce nest pas
automatique.
Si on ne prvoit rien, a sera la rgle. Art. 30 prvoit la rgle si rien dautre nest
dit.
Mais on prvoit dautres manires de rpartir les bnfices.
Pas ncessaire de prvoir une relation de proportionnalit entre les bnfices et
lapport, et pas non plus ncessaire de prvoir dautres rgles pour participer aux
bnfices ou aux pertes.
Lexistence de perte ventuelle : La socit ne fonctionne pas, elle ne gnre pas
de bnfice. Les dettes saccumulent, qui doit supporter les pertes ? Comment
rpartir les pertes entre les diffrents associs ? Si rien nest prvu, cest en
fonction de la mise de dpart. On peut prvoir une autre rpartition.
a ne peut nanmoins pas aller jusqu dispenser totalement un associ des
pertes, prvu lart. 32, autant pour les bnfices que pour les pertes dailleurs.
Un pacte lonin : Lun se prend la part du lion en participant la socit, mais
uniquement pour le volet bnfice. Cest expressment interdit par lart. 32 du

code des socits. Quelquun ne peut avoir tous les bnfices, sans avoir les
pertes.
En ce qui concerne les oprations de portage, une partie va acqurir des actions,
les conserver pendant un certain temps (porteur), aprs un certain dlai, il les
transfre un tiers, il va le faire pour un prix prdtermin lavance.
Dcision de la cour dAppel de Bruxelles du 3 dcembre 1986 (non interrog
dessus) :
Dans les annes 70, une socit dans la sidrurgie a besoin dune augmentation
de capitale, augmentation souscrite par deux socits, HS hauteur de 70% et
CCB hauteur de 30%.
Ces 30% correspondent 20% que CCB peut rellement apporter et 10% qui sont
apportes par un holding, SNI. Mais SNI accepte dintervenir que sil assur de les
revendre au plus tard 5 ans avec un intrt qui est calcul + une commission.
Cest la crise dans le secteur sidrurgique et CCB ne va pas bien. La SNI veut
quon lui rachte ses actions avec les intrts et la commission. Elle va vouloir se
retourner contre la Codepa (qui soccupait de la relation CCB et SNI), les actions
de CCB ne vaut pratiquement plus rien.
Est-ce normal que la SNI ne supporte aucune perte et puisse se retirer daucune
perte compte tenu de la situation relle ?
La cour a dit que tout le montage ntait que pour supprimer les risques, comme
une clause lonine et que donc, ctait nul. On remet donc tout en place.
Par la suite, on considre que ce qui compte, le critre dterminant est lintrt
social. On va voir si en mettant en place ce type de montage, on va contre
lintrt de la socit.
Cest illustr dans un arrt de la cour dappel de Lige du 14 fvrier 2013 (pas
dans la farde de doc, mais sur webcampus). Litige Dexia contre socit Fipas,
Dexia demande que Fipas soit condamne lui racheter les actions quelle
dtient dans une autre socit, Lambdatech. Dexia a des actions dans
Lambdatech et demande que Fipas les lui rachte conformment ce que les
parties avaient convenu dans une convention dactionnaire de 1997.
Les parties ont sign une convention de portage dans lequel les parties se sont
entendues pour racheter les actions pour un prix dtermin dans un temps
dtermin.
Fipas va dire quelle ne va pas racheter les actions parce que notamment cest un
pacte lonin contraire lart. 32 du pacte des socits.
La cour dappel va examiner cet argument et va dvelopper les critres,
notamment par rapport au besoin de la socit, si lopration sert lintrt du
besoin social.
Elle estime que cest dans lintrt social de la socit Lambdatech car elle avait
besoin de fonds ce moment-l.
Donc, pas de clause lonine.

Les apports :
Le quelque chose en commun dans la dfinition de socit, ce sont les
apports qui seront mis la disposition de lensemble des associs. Sagissant de
lapport, on va distinguer la souscription et la libration.
La souscription consiste promettre dapporter quelque chose la socit.
La libration est quand on ralise effectivement cette promesse et donc quon
fait le virement qui passe de notre patrimoine lautre.
__________________________________________________________________________________
Cet apport va tre mis la disposition de la socit en tant que telle puisquelle a
la personnalit juridique, morale, ou bien la disposition de tous les associs si
pas de personnalit juridique.
Cet apport va tre soumis aux alas de la socit.
Souscription dun apport : Engagement/promesse apporter quelque chose.
Libration dun apport : Excution de la promesse.
Pour les socits anonymes, lart. 439 du code indique que le capital ne peut tre
infrieur une certaine somme. Diffrence est faite entre la souscription et la
libration du capital. Art. 448 et s. traitent de la libration.
Pour renforcer cette exigence de lapport, on peut citer lart. 19 al.2 : chaque
associ doit apporter quelque chose la socit. Vis aux arts. 22 et suivants
aussi.
Lapport doit avoir une valeur objective, ce qui ne serait pas le cas sil sagit par
exemple dune crance quon a vis--vis dune personne qui serait insolvable.
La socit gnrale avait connu des pertes de plusieurs milliards deuros, le
trader avait t condamn payer ces milliards deuros. La socit gnrale
crancire de ces milliards ne peut mettre sa crance dans une socit.
Le trader ne pourrait tre solvable pour une telle somme.
Apport est irrvocable et inconditionnel.
Capital social minimum (61. 000 ou 18. 000 ), mais pourquoi ?
Lide est davoir une solvabilit minimale, a a un ct rassurant pour les
cranciers de trouver une telle somme, do lapport qui doit tre irrvocable et
inconditionnel.
a peut causer un certain nombre de soucis :
Mais pas sil sagit dun apport en espce.
Si on sengage faire un apport en industrie ou en nature.
Apport en nature est un apport autre quen numraire, comme un camion, un
immeuble, un entrept. Si on survalue lapport, le capital minimum semblait
atteint alors quil ne lest pas.
Des procdures ont t mises en uvre pour pouvoir valuer et vrifier quil y

avait bien un apport de ce montant-l. Ex. lart. 218-9 du code des socits par
rapport aux SPRL.
Apport en industrie : Lorsquon dcide dapporter/engager accomplir des
actions de nature intellectuelle ou manuelle. Sengager faire un rapport,
apporter nos connaissances
Cest un peu difficile de quantifier nos connaissances, il ny a normalement pas
de titre reprsentatif du capital en change de cet apport en industrie
Compliqu valuer. Possible si responsabilit illimite.

Apporter en pleine proprit : On transfre la proprit du bien, de largent, la


socit. On ne peut plus le revendiquer puisquon nen a plus la proprit. On doit
fournir les garanties habituelles lors du transfert de proprit (garantie dviction
et contre les vices cachs).
Apport en
Apport en usufruit ou en nue-proprit, selon que lassoci soit en usufruit ou en
nue-proprit.

Affectio societatis : Ius fraternitatis


Lide est quand les socits, il y a cette volont des diffrents associs de
collaborer entre eux sur pied dgalit la ralisation du but commun qui
constitue lobjet de la socit, en supportant les alas de la socit.
Ce nest pas une notion dfinie lgalement. Quest-ce quelle recouvre ?
Ca a t dvelopp surtout par la jurisprudence : Certains estiment que ce nest
pas une caractristique essentielle de la socit, dautres considrent que cest
un lment en plus de la socit qui permet de la distinguer dautres contrats.
Dautres vont estimer que cest une synthse de tous les autres lments de la
socit.
Cest une notion qui na pas un contenu particulirement fixe. Cest utilis en
fonction des cas despce.
a implique un renforcement de lobligation de bonne foi.
Cour dAppel de Lige du 14 fvrier 2013 : Ca concernait un portage daction,
avec la clause lonine.
Lun des arguments de dpart qui est invoqu et sur lequel la cour va se baser
est laffection societatis, comme une synthse des conditions dexistence de la
socit, sans rien ajouter.
Contrairement aux autres contrats o il y a des intrts antagonistes, o il ny a
pas toujours une galit entre cocontractants (contrat de travail par exemple),
cest ici une autre considration qui est plus importante ici : la notion dgalit.

Tout le monde doit contribuer aux pertes, certains peuvent en prendre plus que
dautres, mais aucun ne peut en tre dispos compltement.
Organisation conomique ayant un intrt propre :
Lintrt social, lintrt de la socit. Art. 19 al. 1 du code : Toute socit doit
avoir un objet licite et tre contract pour lintrt commun des parties.
Dans lhypothse dune socit avec personnalit juridique, lintrt commun est
lintrt de la socit en tant que telle. Lintrt de la socit, est-ce lintrt des
actionnaires qui veulent voir leur profit maximiser ou est-ce lintrt des autres
stakeholders (ceux qui ont un intrt plus ou moins grand dans la socit : les
clients, les travailleurs de la socit, les pargnants, )
Quel intrt privilgier ? Trouver un compromis pour que la socit continue ses
activits dans lintrt des uns et des autres.
Intrt social est le critre pris en considration pour savoir si le portage tait
acceptable ou pas, on avait vu que lopration tait dans lintrt de la socit,
intrt social car a permettait la socit davoir du capital frais, de se
dispenser de faire un prt pour avoir de largent, a correspondait donc lintrt
social de la socit.
Intrt de la socit qui doit videmment squilibrer et tre considr par
rapport aux droits des diffrents associs.
*Le droit, lorsquils sont associs, de rester associ de la socit, de ne pas tre
vinc pour un oui ou pour un non. Il y a des procdures pour en exclure en
fonction dhypothses particulires, mais la rgle est quon a le droit dy rester.
*En tant quassoci, on a le droit de contrler la socit. a se fait notamment
dans le cadre de lassemble gnrale des associs, on peut demander des
comptes. Droit de contrle de gestion de la socit.
*Droit aux bnfices sil y en a. On nest pas oblig den distribuer tous les ans
(en fonction des investissements), mais on ne peut ne jamais en donner.
*Droit dtre trait de manire gale, droit lgalit de traitement. Avec
quelques nuances, mais le principe est lgalit de traitement entre associs,
consacr lart. 551bis et 612 du code.

Section 4 : Nullit de la socit.


On va limiter les hypothses dans lesquels la socit pourra tre annule,
notamment dans les cas des socits anonymes (art. 454) et les socits prives
responsabilit limite (art. 227).
Ne pas confondre lengagement des fondateurs et lobjet en tant que tel de la
socit. Lobjet social ne doit pas tre illicite ou contraire lordre public, on vise
lobjet social de la socit, et non lobjet de lengagement des fondateurs.

Si lobjet de lengagement des fondateurs est illicite, et quil ny a pas de [], on


pourra aussi annuler.
Limitation des causes de nullit de manire stricte : Hypothses limitatives afin
dassurer la scurit juridique, avoir une certaine certitude.
Socit cooprative responsabilit limite : Diffrence quant aux nombres de
fondateurs valablement engags, il en faut minimum trois. Art. 403.
Pour les autres types de socits, celle sans personnalit juridique, snc ou scs
(socit en commandite simple) : Ce sont les rgles de nullit du droit commun, il
ny a pas de disposition dans le code des socits qui vont dterminer dans quel
cas il y a nullit.
Les dispositions gnrales vont sappliquer. Cest le cas si lobjet de la socit est
illicite, contraire lordre public (si socit a pour objet de supprimer limpt par
exemple).
Les formes accomplies le sont dans un but probatoire.

Nullit peut tre prononce en cas de non-respect des rgles de forme qui se
trouvent lart. 66.

Lintitue personnae est important, on constitue la socit en vertu de la personne


des associs, si lun deux ne devrait plus tre l, si son engagement est annul
pour une raison ou pour une autre, on considre quil peut y avoir annulation de
la socit.
Annulation possible galement en cas de clause lonine (art. 32). Dans certains
cas, la clause lonine est considre comme non-crite dans certaines socits
(228, 455 et 404).
Cette nullit doit tre prononce par le juge.
Effets : Important de savoir partir de quand la nullit va tre de mise, sil y a un
effet rtroactif ou non.
Pour celles dotes de la personnalit juridique, la nullit opre ex nunc (sans effet
rtroactif), tous les actes accomplis avant lannulation de la socit reste valable.
Entraine la dissolution et la liquidation de la socit.
Dans les socits qui ne sont pas dotes de la personnalit juridique, on verra
que laspect contractuel est vraiment important, le contrat va tre prdominant
par rapport linstitution mis en place, la nullit opre ex tunc (avec effet
rtroactif), le contrat de socit na jamais exist. On revient la situation avant,
par application du droit des obligations.
Cette action en nullit va se prescrire par 5 ans (art. 1981, 5).

Chapitre 4 : La personnalit morale


Soit la socit nest pas dote de la personnalit juridique et donc cest un
contrat entre les diffrents associs, soit la socit est dote de la personnalit
juridique cr par les associs.
La socit avec personnalit juridique va rpondre sur son patrimoine, de ses
engagements, tre titulaire de droits et dobligations. Art. 22 : Liste de socits
qui peuvent avoir personnalit juridique : SPRL, SA,
Certains administrateurs, pour se protger (leurs patrimoines eux),
interviennent en socit qui sera administrateur dune autre socit, cest
possible art. 612).
Par la loi du 11 avril 1994, elle peut consulter des documents administratifs.
Elle peut se plaindre dune atteinte lhonneur et la rputation et donc
demander rparation pour cette atteinte.
Section 1 : Acquisition de la personnalit morale
A partir de quand la socit dispose de la personnalit morale :
Auparavant, on appliquait la thorie des cadres lgaux obligatoires, on y a mis fin
en 1995.
Art. 24 : Acte dpt vis lart. 67-68.
Cela suppose quil y ait un acte dpt, cest le dpt en tant que tel qui constitue
le dbut de la personnalit morale, ce nest pas la publication aux annexes du
moniteur.
Imaginons que la socit prenne fin, il y a une priode de liquidation, on va tenter
dapurer le passif et rcupration de lactif. Pendant cette priode de liquidation,
on considre que la socit a toujours la personnalit morale. Cest lorsquon a
tout clt que la socit perd la personnalit juridique.
Tempraments lacquisition de la personnalit morale :
Un projet de socit, a peut prendre du temps mrir, on hsite. La priode de
temps o la socit est en formation, on doit parfois quand mme poser des
actes, acqurir certains biens, louer un immeuble, conclure le bail commercial, il
faut prendre un certain nombre dengagements alors mme que la socit nest
pas constitue en tant que telle.
Qui va devoir assumer ces actes sil apparait quil y a un problme ? Celui qui a
pris lengagement au nom de la socit, la socit en tant que telle ? Rsolu par
lart. 60 du code des socits.
Un engagement pris un moment donn (achat de 500 bouteilles de champagne
pour la socit en formation). Il faut que dans les deux ans doit tre fait un dpt
au greffe pour que la socit puisse assumer ces engagements.
Dans les deux mois suivants ce dpt, la socit doit reprendre les engagements
son compte. Cest la condition pour que lon considre que lengagement est
rput avoir t pris par la socit depuis le dbut (depuis lengagement initial).

Si ce nest pas le cas, celui qui assume ces engagements est la personne qui la
pris, sils sont plusieurs, ils sont tenus solidairement et personnellement (sur leur
patrimoine propre donc, pas par la socit).
Imaginons que cest repris par la socit (elle a ratifi lacte), dpt a eu lieu
dans les deux ans, les conditions sont donc respectes. Mais la socit devient
insolvable juste aprs, que peuvent faire les cranciers ?
Peuvent-ils se retourner contre celui qui a pris lengagement initialement ou
non ? Non, cest tant pis pour les cranciers, ils ne peuvent que se retourner
contre la socit.
Il faut galement que celui qui prend lacte le prenne au nom de la socit en
formation.
Art. 60 est la rgle suppltive qui sapplique dfaut dautre chose.

Section 2 : Attributs de la personnalit morale


Les actes poss par la socit doivent tre dans le respect des principes de
spcialit lgale et de spcialit statutaire.
Spcialit lgale : Les personnes morales ne peuvent accomplir que des actes en
fonction du but de la socit, d selon le lgislateur, poursuivre un but de lucre.
Cest ce qui permettait de les distinguer des ASBL.
Une socit ne peut faire une donation car a ne va rien leur apporter a priori,
cest plutt un appauvrissement. Peut-elle le faire ? Doit-on interdire tout acte de
donation ?
Les socits peuvent faire ce type de donation dans la mesure o a lui procure
un avantage patrimonial la socit, indirectement ou directement.
Faire un don permet de donner une image positive de la socit, a participe au
bnfice qui va par la suite lui tre sans doute attribu, difficilement quantifiable,
on imagine des retombes positives.
On exclut seulement les actes qui ne vont apporter ni directement ni
indirectement la socit.
Spcialit statutaire : Les personnes morales ne peuvent accomplir que ceux qui
sont dfinis dans les statuts.
Certains statuts sont dfinis gnralement de manire trs large pour ne pas de
difficults, tant entendu que ce principe de spcialit statutaire est l pour
dterminer ce que peuvent faire les organes de la socit.
Le principe de spcialit statutaire sadresse plus aux organes qu la socit
elle-mme, pour savoir ce que peut faire lorgane de manire prcise.
Les organes sont ceux qui posent les actes pour la socit, leur pouvoir va tre
dlimit par ce quil y a crit dans les organes.

Intrt davoir une socit est galement davoir un patrimoine propre, distinct
de celui des associs. Pour limiter la responsabilit.
Si responsabilit illimite, cranciers peuvent se retourner contre la socit et
dans un second temps, agir contre les associs, dans leurs patrimoines propres.
La plupart du temps, on opte souvent pour la responsabilit limite.
Quant aux cranciers des associs, leur pouvoir daction est limit au patrimoine
des associs eux-mmes, ils ne peuvent aller chercher ce qui manque dans la
socit dont ils seraient les associs.
Titre I : Chapitre 4 : La personnalit morale
Donner trois diffrences entre les socits qui ont la personnalit morale et celles
qui ne lont pas.
Les socits avaient un patrimoine, un capital minimum.
La reprsentation par les organes :
La socit qui est dote de la personnalit juridique doit pouvoir poser des actes
juridiques, dans ce cadre, on doit savoir qui doit prendre les dcisions et si les
organes comptentes engagent ou non la socit dans leurs actes.
Art. 61 1 code ces socits (commune aux personnes morales) : Objet social de
la socit, le code et les clauses statutaires (ce quon peut trouver dans les
statuts qui ont t tablis).
Selon les socits, les organes peuvent diffrer. Globalement, on retrouve un
certain nombre dorganes habituels : Dans le manuel, on donne un certain
nombre dexemples selon quil sagisse dune SPRL,
- Organes de dlibration : Assemble gnrale qui va rassembler tous les
associs et qui va prendre des dcisions avec des effets dans lordre interne,
mais aussi des effets extrieurs.
Pour les socits anonymes (et autres ?), art. 531,
Cet assemble gnrale nest pas convoque toutes les semaines.
- Organes de gestion : le conseil dadministration qui soccupe de la gestion
quotidienne.
Art. 517 et s. pour les socits anonymes.
- Organes de reprsentation :
Au moment de conclure un contrat, le contrat va tre ngoci par le service
juridique de lentreprise, mais un moment donn, quelquun doit sengager au
nom de la socit, cest celui qui a le pouvoir de reprsenter la socit, son
mandataire.
En gnral, les organes de reprsentation sont les mmes que les organes de
gestion.
- Organes de contrle :
Il est important de pouvoir contrler ce quil se passe dans la socit. Les
administrateurs, les membres du conseil dadministration roulent parfois pour

eux et pas pour la socit en tant que tel.


Des commissaires vont sassurer de ce type de contrle, art. 130 et s. du code
des socits.
- Organes de liquidation :
Hypothse de dissolution de la socit, elle ne met pas fin directement la
socit, il y a une priode de liquidation durant laquelle la socit est toujours en
vie, rpute existante, et les organes de liquidation accompagnent la fin de vie
de la socit.

La question de la reprsentation de la socit par les organes :


Dans quel cas la socit est engage par les actes de ses organes, dans quel cas
elle ne lest pas ? Quand peut-on engager la responsabilit des organes sil
apparait que ceux-ci ont commis des fautes, des dcisions quils ne pouvaient
pas prendre ? La socit peut-elle se retourner contre ladministrateur fautif ? Le
tiers peut-il se retrouver contre un organe en particulier ?
Le principe : La socit doit intervenir par ses organes. Cest une ncessit
compte tenu de la nature de la socit, celle-ci doit agir ncessairement agir par
lintermdiaire dune personne physique.
La personne physique va poser lacte juridique, dans quel cas la socit sera
engage par lacte juridique pose par la personne physique ?
Principe se trouve lart. 61 :
Thorie de labsorption : lacte de lorgane va tre lacte de la socit. Lorgane
va conclure un contrat au nom de la socit, ce nest pas lorgane en tant que
personne physique qui va tre engage, mais bien la socit. Il y a une sorte de
transparence de lorgane, on fait comme si lorgane nexistait pas (on nen tient
pas compte), la socit est seule engage et doit assumer ces engagements pris
par lorgane.
Dans ce cadre, elle peut engager sa responsabilit contractuelle, sa
responsabilit extracontractuelle.
On part du principe que lorgane est rest dans les limites de ses pouvoirs et
pour la socit.
Nanmoins, cest une erreur, le contractant choisi ntait pas le plus opportun par
exemple, la socit est engage.
Lorgane doit rester dans les limites de ses pouvoirs. La socit peut se sentir
non engage cause dun dpassement des limites de comptences de lorgane.
En gnral, le code des socits tend protger les tiers qui ont contract avec
la socit par lintermdiaire des organes, mme si lorgane est all au-del des
pouvoirs qui lui avaient t donns.
Si lorgane, le CA, a accompli un acte rserv lassemble gnrale, la socit
ne sera pas tenue.
Le code des socits prvoit une rpartition claire des tches entre les organes

de la socit.
Par ailleurs, on ne peut faire dautres organes, sans assemble gnrale par
exemple.
Si un tiers contracte avec la socit et il apparait que le CA pose des actes
rservs lassemble gnrale, la socit nest pas engage, on considre que
le tiers devait chercher qui tait comptent (cest dans la loi).
Si non-respect de la rpartition des rles des organes, pas dengagement de la
socit.
Si les statuts spcifiques de la socit rpartissent autrement les rles que ce qui
est dit dans la loi, si lorgane ne respecte pas les limitations prvues dans les
statuts, on va estimer que cette limitation est inopposable au tiers de bonne foi.
Art. 522 1.
Un rattrapage est possible : un acte pos alors quil ne pouvait pas tre pos par
lorgane. La socit peut ratifier lacte.
On peut aussi invoquer la thorie de lapparence : une croyance lgitime du tiers
dans celui qui a pos lacte au nom de la socit.
Principe est que lacte pos par lorgane est lacte de la socit, lorgane est
considr comme transparent. On peut imaginer que lorgane na pas respect ce
que la loi ou les statuts prvoient :
Si dans le cadre de la loi, la socit nest pas engage. Si dans le cadre des
statuts, si le tiers de bonne foi, statuts inopposables et socit sera engage.
Rem. : Il peut y avoir une signature lectronique dune personne morale. Mais
non.
Nouveau rglement europen n910/2014 : la signature lectronique est la
signature dune personne physique. On exclut ipso facto la signature lectronique
dune personne morale.
De nouvelles rgles sont prvues qui concernent le cachet lectronique qui
concerne les personnes morales. On ne doit pas retenir a.

Art. 527 et s. pour les SA : Responsabilit des administrateurs et grants pour les
fautes commises dans le cadre de la gestion de la socit.
Responsabilit contractuelle de lorgane :
Immunit de lorgane, on applique pleinement et totalement la thorie de
labsorption. Au niveau des tiers, cest seulement la responsabilit de la socit
qui est engage, lorgane est transparent.
La socit peut ensuite se retourner contre son organe.
Le tiers ne peut agir que contre la socit sil veut engager sa responsabilit
contractuelle.

Responsabilit extracontractuelle de lorgane :


Arrt de 2001 de Cassation qui pose un principe, sur lequel Cassation va revenir
par la suite.
Cassation 7 novembre 1997 : Application des rgles du concours de
responsabilit.
Dmontrer que le dommage nest pas purement contractuel et la faute pas
purement contractuelle non plus. Ce nest pas vident. Quasi-immunit.
Cassation 16 fvrier 2001 : Vritable immunit pour la faute de lorgane (en cours
de ngociation, puisque extracontractuelle, avant le contrat). Seulement contre
la socit, contre le mandant.
Cassation 20 juin 2005 : La cour va admettre que dans lhypothse de faute
extracontractuelle en cours de ngociation, on nexclut pas la responsabilit des
organes.
Faits : Socit commerciale qui ngocie par lintermdiaire de son grant, voulant
cder une branche dactivit. Le grant ngocie. Par la suite, les cessionnaires
(ceux qui ont acquis la branche dactivit) sont mcontents car il y a un manque
de consistance de la clientle, laffaire ne va pas si bien quon leur avait dit. Ils
exercent leurs activits dans un btiment quils louent. Le cdant (la socit)
savait que le proprio du btiment voulait que lactivit cesse et na pas donn
cette information.
Culpa in contrahendo. Art. 1382.
Organes disent que selon Cass. 2001, pas de responsabilit.
La cour dAppel va dire que la responsabilit dune personne morale nexclut pas
la responsabilit des organes.
Confirm ensuite par la Cour de cassation. Coexistence des responsabilits, on
admet la responsabilit personnelle des organes (pour autant que les conditions
soient remplies bien sr :p ).
Au-del de la responsabilit civile, on peut envisager la responsabilit pnale de
la personne morale.

Dnomination sociale : Art. 65, code des socits.


Nom doit tre diffrent dautres socits.
Cette dnomination sociale ne doit pas tre confondue avec le nom commercial
choisi par la socit, dans ses relations avec les clients. Elle bnficie dune
protection en vertu de lart. 65.
Nom commercial VI. 104 CDE : Parfois on prend un nom trs semblable un
autre nom commercial. Cette pratique est rgule, a peut tre considr comme
un acte de concurrence dloyale comme prvu dans VI.104.
Si acte de concurrence dloyale, on peut demander la cessation devant le
prsident du tribunal du commerce de la pratique, lacte incrimin. On demande
lentreprise de ne plus utiliser le nom en question.

Ex. : Arrt de la cour dAppel de Lige 26 avril 2007 (dans farde de


documentation) :
Affaire oppose un htel-restaurant Le Rouannais un groupe immobilier qui a
construire et mettre en vente proximit une rsidence quelle va appeler
Rouaneva , les deux rendent des services similaires, pas identiques.
La Cour va se prononcer sur la cessation du groupe immobilier. Le juge va
estimer quil fallait linterdire : la ressemblance phontique est indniable et les
activits sont proches. Le groupe immobilier pourrait tenir indment un avantage
de la prsence de lhtel-restaurant.
Pour la dnomination sociale, cest une analyse in abstracto, est-ce que a risque
darriver une erreur ?
Pour la dnomination commerciale, cest une analyse in concreto, on va regarder
au cas par cas, en fonction des circonstances de lespce.

Personne morale a un sige social, afin de la situer. Un certain nombre


dvnements doivent se drouler, lassemble gnrale par exemple. Cest l o
il faut accomplir les actes de procdure, et pour dterminer la comptence
territoriale des tribunaux.
Intrt de dterminer le sige social :
Le sige social indiqu dans les statuts doit normalement correspondre au sige
rel de la socit, d lendroit o elle exerce ses activits conomiques, o elle
prend les dcisions. Le risque tant de permettre un forum shopping pour
bnficier de rgles qui leur serait plus favorable selon le pays alors que
finalement ils nexercent pas dactivits relles l-bas.
CoDIP Pour mmoire.
Nationalit de la socit :
Ce qui importe est la loi applicable la socit, la lex societatis, qui va ragir la
constitution, le fonctionnement et la dissolution de la socit.
Critres ne sont pas les mmes entre la common law et la civil law.
Dans les pays de common law, ce qui va tre dterminant est le lieu de cration,
de constitution de la socit. Si la socit est cre au Royaume-Uni.
En civil law, ce qui est dterminant est le sige rel, le lieu o on prend les
dcisions, o on exercer les activits conomiques. Si la socit cre au
Royaume-Uni, mais exerce ses activits en Belgique. Problmes :D

Dissolution de la socit :
On se limite aux causes de dissolution communes toutes les socits.
Dissolution de la socit est suivie par une priode de liquidation. Durant cette
priode de liquidation, la socit est toujours rpute exister jusquau moment
o le liquidateur dit que tous les actes accomplir ont t accomplis.

Liquidation durant laquelle on va payer les dettes de la socit, on va apurer le


passif avec lactif. On espre de sorte quil y ait suffisamment dargent pour
rembourser les apports des associs, et mme plus.
1) Dissolution de plein droit vise lart. 39 du code des socits : une liste
dhypothses qui donne lieu la dissolution de la socit.
Par lexpiration du temps pour laquelle la socit a t contracte :
gnralement, les socits sont cres pour une priode illimite.
Parce que lobjet a t accompli ou est devenu impossible. Si lobjet social tait
dtermin par lexercice dune activit qui demande un agrment, si on retire
lautorisation, si cest le seul lment mentionn dans les statuts, la socit est
dissolue. Mais gnralement, les statuts sont crits de manire large.
2) Dissolution par la volont des associs vise lart. 39-5. On revient la
thorie contractuelle. Ce que la volont peut crer, la volont peut le dfaire. Art.
181.
3) Dissolution judiciaire pour justes motifs retrouve lart. 45. Si cest la guerre
entre associs, trop compliqu, plus possible de continuer, dans ce cas, le juge
peut dcider de dissoudre la socit pour de justes motifs. Le juge va toujours en
gnral trouver une solution, quelquun pour concilier les positions, maintenir la
socit. Mais si plus possible, ce sera la fin.
4) Dissolution des socits inactives. Elles ne remettent plus les comptes depuis
3 ans. Art.182.
5) Dissolution en tant que sanction pnale.
Pas section 2 et 3.

Titre II : Les socits sans personnalit juridique


Chapitre 1 : Dfinitions.
Art. 21 du code des socits.
Section 1 : Socit de droit commun (46).
Il ny a plus dacquisition involontaire de la personnalit juridique depuis 1995.
La socit peut avoir un objet civil ou commercial, avec les consquences qui en
dcoulent. Objet civil/commercial application des rgles propres au niveau des
commerants (au niveau des preuves notamment, solidarit) ou civils (pas de
faillite, art. 52 (part virile) )
De petites entreprises voudraient rassembler certains services communs entre
elles, mettre en commun des moyens de production par exemple. Elles ne
veulent pas dune structure complexe.
Juste pour se mettre daccord pour la gestion commune de ce secrtariat de
gestion commune, elles peuvent tablir une socit de droit commun.

Section 2 : La socit momentane (47)


Deux lments importants distinguer :
- Objet de commerce, donc pas civil.
Type de socit quon retrouve trs souvent dans la construction. Plus juste
dappeler a socit objet dtermine.
Section 3 : Socit interne (48).
Ex. : Grant qui apparaitra aux yeux des tiers, mais derrire lui existe un certain
nombre de participants dont on ne connait pas lexistence.
Le grant agit en son nom propre vis--vis des tiers. Des socits immobilires
prennent cette forme pour des raisons de confidentialit.
Les droits du grant quil va acqurir son dans son propre chef, mais les effets
seront rpercuts chez les autres.
Les diffrents participants nont pas poser dacte, rvler leur prsence.

Chapitre 2 : Caractristiques communes


Section 1 : Absence de capacit
Les associs peuvent dcider par le biais du mandat de donner mandat lun
deux pour poser les actes juridiques au nom de la socit et leur nom aussi. Il
faut la forme du mandat.
Tous les associs vont tre tenus de toutes les dettes de la socit, car il ny a
pas dtre juridique distinct dot dune personnalit juridique. Les dettes
contractes dans le cadre de lobjet social de la socit doivent tre assumes
par les diffrents associs.
Puisquil ny a pas un tre juridique distinct, les diffrents associs doivent
conjointement intervenir pour agir en justice. Chacun doit agir, au moins pour
donner un mandat. Il faut indiquer expressment quil y a cette clause de
reprsentation en justice et que cest ce titre quils agissent.
Il faut agir contre les associs si on veut agir contre la socit. Si la socit est
commerciale, le crancier pourrait dcider dagir contre un seul des associs, car
les associs sont de toute faon solidairement tenus.
Pour la socit interne, les tiers ne connaissent que le grant et ne peuvent donc
agir que contre le grant, les autres membres de la socit interne ntant pas
connu. Art. 54 du code des socits.

Section 2 : Absence de patrimoine social

Pas de patrimoine propre, ni dexigence dun capital minimum.


Les tiers restent bien protgs car les diffrents associs sont solidairement
responsables.
Cet absence de patrimoine, comment va-t-on grer la socit ? Cest une forme
dindivision qui est organise par les diffrents associs.
A la diffrence de lindivision du code civil (que lon subit gnralement), cest
une indivision prmdite, organise, on nest pas soumis aux rgles du droit
commun en la matire.
Les biens donns la socit ne sont pas plus absents du patrimoine des
associs (lol), ils restent dans le patrimoine des associs.
Droits des cranciers des associs et de la socit. []
Agissant par parts viriles, soit suivant la rgle de la solidarit.
Art. 52, 53, 54.
Situation des cranciers personnels des associs : les dettes non contractes
dans le cadre de lobjet social de la socit.
Ils peuvent agir contre les biens, le patrimoine qui nest pas affect lactivit
commerciale. Peuvent-ils agir contre nimporte quel bien, mme ceux qui sont
affects la socit.
Certains estiment que mme les biens apports par les associs dans lindivision
peuvent tre saisis, excuts par les cranciers personnels, car il ny a pas
transfert dans un autre patrimoine. Un arrt de la Cour de cassation.
Dautres estiment quil faut tenir compte du contrat de socit, partir du
moment o les associs ont dcid de mettre les biens dans lindivision, les
associs perdent des droits sur ces biens-l puisquils le mettent dans lindivision.
Les cranciers ne pourraient avoir plus de droits que les associs eux-mmes (qui
ne peuvent plus le reprendre, ils doivent respecter le contrat) dans le cadre du
contrat concernant ces biens. Prof prfre.

Section 3 : Absence de dnomination sociale


Pour la socit interne, on ne sait pas quil y a des participants derrire le grant,
donc pas de dnomination sociale.
Pour la socit momentane, chaque associ agit en son nom propre.
Pour la socit de droit commun, elle peut se choisir une dnomination sociale.
Une prsomption est institue : Sil y a une dnomination sociale et que lassoci
agit sous cette dnomination sociale, on prsume quil agit pour les autres
associs. Art. 2 4 al.2. Art. 204.

Section 4 : Absence de sige social et de nationalit

Pas de sige social.


Pour des raisons pratiques, faire des lections de domicile pour savoir poser
certains actes et pour la justice de savoir o se trouve la socit.
Pas de nationalit en tant que tel, cest le contrat qui prime.
Cest le lieu du sige effectif de la socit
On ne doit pas connatre la fin du chapitre.

Titre III : La socit en nom collectif


Chapitre 1 : Dfinition et caractristiques
Art. 201. La socit a la personnalit juridique, mais on va voir que finalement,
on ne tire pas toutes les consquences, tous les bnfices quant au patrimoine
distinct.
Par rapport la responsabilit qui est illimite. Do le fait que ce soit pas trop
souvent utilis :p
On doit mettre le nom des diffrents associs dans la dnomination sociale (pas
sr).
Cest une socit de personne dans laquelle lintuitu personae est important.
Cest la qualit de chacun des associs est importante, on se met ensemble
parce que les gens ont cette qualit-l. Puisque lintuitu personae est important,
il faut en tirer toutes les consquences : on ne peut en cder facilement les parts,
la cession des partes est interdite sauf sil y a accord de tout le monde. On ne
peut modifier les statuts qu lunanimit des associs et la socit peut tre
dissoute en cas de dcs dun des associs.
La socit a quand mme la personnalit juridique, mais a na pas grand intrt
car les cranciers de la socit peuvent agir aussi contre les associs.
Le seul intrt est de limiter les recours personnels des associs, ils ne peuvent
agir contre la socit. Ces cranciers nont aucun recours contre les biens de la
socit qui se trouvent effectivement dans un autre patrimoine.
La protection quapporte la personnalit juridique est si faible, si transparente
quon considre que si lobjet de la socit est commercial, on considre les
associs comme commerants avec les consquences qui en rsultent en termes
de faillite. Ce nest que parce que la socit est commerciale que les associs
sont des commerants.
Au niveau de la responsabilit, les cranciers de la socit peuvent se retourner
contre la socit. Sil ny a pas suffisamment, ils peuvent agir contre les associs.
Cest une responsabilit illimite. La seule limite est quils doivent dabord agir
contre la socit avant de se tourner contre les associs eux-mmes.
Selon que la socit est civile ou commerciale, si cest une socit commerciale,
on a en plus que les associs sont commerants, on applique donc les rgles de

la faillite contre les diffrents associs. Cest critiqu, mais la Cour de cassation
est trs claire en la matire.

Titre IV : La socit en commandite simple


Chapitre 1 2
La diffrence ici est quon a la structure de la socit en nom collectif, mais on va
rajouter une autre catgorie dassocis dont la responsabilit va tre limite. Art.
202. Ce sont des commanditaires.
On a la fois la responsabilit illimite pour les commandits et la responsabilit
limite pour les commanditaires.
La socit a la personnalit juridique. Socit de personnes avec les
caractristiques suivantes : la cession des parts, les causes de dissolution dj
vue plus haut. Mme rgime en terme de dnomination sociale cette diffrence
prs que lon ne met pas le nom du commanditaire dans la dnomination sociale.
Les cranciers ne peuvent agir que contre la socit de prime abord et ensuite
les associs commandits, sans pouvoir affecter le patrimoine des associs
commanditaires, une sorte de barrire les protge.
Mme rgime concernant lobjet commercial : si lobjet est commercial, les
commandits sont commerants et donc si la socit est dclare en faillite, les
commandits peuvent se voir dclarer en faillite.

Titre V : Les grandes caractristiques des socits responsabilit limite


Chapitre 1 : Les dfinitions
Grands traits distinctifs entre SA, SPRL et SCRI-SCRL :
Socit anonyme : Art. 437. Responsabilit limite ce que les actionnaires
apportent. La seule perte quils pourraient avoir est la mise quils ont mise.
SPRL : Responsabilit limite, uniquement la somme apporte est engage.
Contrairement la SA, il y a une importance du caractre intuitu personae, on va
organiser, limiter les hypothses dans lesquels on peut cder les parts. Cest
moins compliqu que dans les socits de personne, mais plus compliqu que
dans une SA.
SCRI-SCRL : On peut faire changer le nombre dassocis, on peut changer une
partie du capital, sans devoir modifier les statuts. Cest une structure de
coopration qui est plus souple permettant une modification plus rapide.
Responsabilit peut tre limite ou illimite selon SCRI ou SCRL.

Chapitre 2 : Constitution de la socit


Pour constituer ces diffrentes socits, il faut chaque fois un acte authentique.
Les fondateurs peuvent voir leur responsabilit engage dans le cas de fonds
insuffisant.
Pour SA, on peut avoir la qualit de souscripteur mieux que la qualit de
fondateur.
[] Art. 440 : Plan financier justifiant le capital. Si la socit tombe en faillite
dans les trois ans, on ira voir ce quil y avait dans le plan financier, si le plan
financier tait viable ou non. Ex. : Socit anonyme de roulage, on met 61500
alors que le camion lui seul cote plus cher, plan financier non viable.
Souscription est lengagement dapporter quelque chose. Libration est le fait
dexcuter cet engagement.
La SPRL : Tous les constituants sont considrs comme fondateurs.
Mme exigence du plan financier.
[]
SPRLU et SPRL-S. Un seul euro de capital minimum.
Pourquoi a-t-on prvu un capital si faible ? Financirement plus accessible avec
une responsabilit limite, lide est de susciter lentreprenariat sans devoir
mettre trop de flouze ds le dpart dans laffaire. Avec 1, ils peuvent dj
lancer leur socit.
Pour la SPRL-S : on exige en plus la prsence dun tiers qui va assister le
fondateur pour rdiger le plan financier. Art. 215 al.2. Si par la suite, on reproche
au fondateur son faible cot, on peut aussi voir la responsabilit du tiers
engage ? Selon conditions prvues dans larticle.

Chapitre 3 : Titres et transfert


Pour les socits anonymes, il y a plusieurs catgories de titres. Tout a est rgl
dans le code, on doit savoir que a existe.
Principe est la facilit de les ngocier et de les cder, la libre transmission et
cessibilit des titres.
Ce qui distingue la socit anonyme de la SPRL.
Pour la SPRL, uniquement des parts et obligations nominatives, la cession nest
pas aussi simple que dans les SA.
Pour la SCRL, pour mmoire.

Chapitre 4 : Gestion de la socit

Dans la socit anonyme, cest le conseil dadministration qui gre la socit. Il


faut au moins 3 membres. Art. 518.
Conseil dadministration qui peut se faire assister dun comit de direction.
Les administrateurs peuvent tre en principe nomms et rvocables sans pravis
et sans motivation.
Le conseil dadministration est transparent et engage la responsabilit de la
socit vis--vis des tiers, on a vu a la fois passe.
[]
Livre IV : Les principaux contrats de lentreprise
Titre I : Partie introductive
Section 1 : Les contrats civils et commerciaux
Lentreprise est au centre de nombreux contrats. Dans le cadre dune
chocolaterie, il peut y avoir un bail commercial, contrat de vente avec les clients,
contrat de travail sil y a des employs, contrat de fourniture. Contrat de
franchise avec une franchise, des contrats avec des institutions de crdits pour
obtenir des financements.
Contrat civil oppos au contrat commercial est un contrat conclu par un noncommerant ou soit par un commerant en dehors de toute finalit
professionnelle. Lobjet du contrat commercial est commercial, dans le cadre
dune activit commerciale du commerant.
Contrat de coopration galitaire Contrat de coopration ingalitaire.
En droit de lentreprise pure, d dans les relations entre entreprises, B2B, il peut
y avoir des contrats de coopration ingalitaires.
Soit on a un contrat de coopration galitaire o les cocontractants sont
conomiquement et juridiquement indpendants, sur un pied dgalit o les
parties vont mettre en commun des comptences complmentaires, elles se
concentrent dans ce quelles font de mieux. Elles dcident de collaborer
ensemble histoire de ne pas devoir tout faire tout seul. a permet de faire des
conomies. Se lancer dans un domaine quon ne connait que peu demande un
investissement, du temps,
Soit on a un contrat de coopration ingalitaire. [].
Commenter une dcision de jurisprudence de contrats commerciaux, faire le
lien/comparer entre les rgles quil y a dans les relations entre entreprises et les
rgles quil y a dans les relations entre entreprise et consommateurs. Diffrences
et ressemblances.
Contrat de situation, doccasion, contrats relationnels, transactions discrtes
Pour information. Pas pour lexamen.
Qualification du contrat :
Quelles sont les rgles applicables cette relation contractuelle ? On est dans

une relation entre professionnelle et le principe qui sapplique est le principe de


la libert contractuelle, les parties vont dterminer le contenu des obligations
contractuelles quils veulent voir dans le contrat, des obligations spcialement
adapts la situation.
Dans certains cas et notamment pour protger des entreprises dans une position
de faiblesse par rapport lautre, il peut exister des lois impratives ou dordre
public auxquelles les parties ne peuvent droger.
Dans ce cadre-l, le juge pourrait tre amen requalifier le contrat.
Ex. : Dans les contrats de distribution, dans le livre X, rgles pour protger
lentreprise la plus faible.
Requalification devra tre faite par le juge, qui doit tenir compte des principes du
contradictoire, des droits de la dfense et de la foi d aux actes.
[]
Premirement, savoir comment qualifier le contrat avec une possible
requalification du contrat.
Deuximement, savoir toutes les rgles que lon peut appliquer.
Si on est dans une relation entre une entreprise et un consommateur, on trouve
bien plus de rgles respecter quentre deux entreprises.
Ex. : Socit vend des voyages par des sites internet. Pour encadrer cette relation
contractuelle entre lentreprise qui fournit le voyage et le consommateur, quelles
sont les rgles qui vont sappliquer ?
- Livre VI et livre XII.
- Loi de fvrier 94 sur le contrat de voyage.
- Le droit commun des contrats. En matire de preuve, de consentement,
Toute une srie de textes doivent tre respects, nous de les articuler dans le
contrat. a donne parfois un rgime juridique assez complet.
Titre II. Chapitre 1 : Les contrats relatifs la production
Section 1 : Cadre gnral
On part de ce schma-ci :
Production
Distribution

Consommateur/client final

Dans ce titre, on va voir certains contrats conclus au stade de la production, d


entre entreprises. Ensuite, dautres contrats conclus entre producteur et
distributeur (qui doit ensuite parfois vendre un autre distributeur).
On ne voit pas dans cette partie les rgles qui sappliquent spcifiquement aux
consommateurs.
Les contrats relatifs la production :
Il y a assez peu de contraintes au niveau lgislatif qui imposerait un type de
contrat plutt quun autre. La plupart des dispositions lgales concerne la
distribution.

Contrats de prestations de service : on les retrouve assez souvent. Imaginons


quau stade de la production, un producteur fasse appel une socit
informatique le systme (ncessit de logiciels qui vont devoir faire lobjet de
maintenance), on retrouve comme clauses :
- limites de responsabilit,
- paiement et facturation, (comment payer, comment on peut contester une
facture)
- clause de confidentialit,
- varia (clause des 4 coins : mettre de ct les documents prparatoires quon
dcide dexclure, seul le contrat a force),
- clause de dure et fin du contrat (clause rsolutoire expresse),
- procdure dacceptation, garantie,
- proprits intellectuelles.
Section 2 : Les accords de coopration galitaire
La cotraitance et loutsourcing
Lide de loutsourcing est de confier un tiers, un prestataire extrieur qui est
spcialis, indpendant par rapport nous, qui lon donne certaines tches, le
tiers est en dehors de lentreprise. Cest gnralement un type de contrat conclu
pour une longue dure, dans le domaine de linformatique.
Pendant tout un temps, lentreprise dcide de grer en interne, et puis elle
grandit et va confier a un tiers qui est spcialis dans cette matire, pour 10,
20 ans,
Ex. : Nettoyage du btiment.
Contrat long terme qui se ngocie longuement. Pas de cadre lgal, libert des
parties.

Avantages ou risques de loutsourcing pour lentreprise qui dcide de donner des


tches des tiers extrieurs ?
Avantage : Cest mieux fait, les tiers sont plus spcialiss. Meilleur qualit.
Ca diminue les cots de lentreprise.
Risque : Si prestataire fait faillite, aprs 10 ans, il faut faire appel un nouveau
ou refaire a en interne.
Perte de contrle, de maitrise (dlocalisation par exemple des appels).
Confidentialit des donnes auquel le tiers pourrait avoir accs.
On revient dans ce type de contrat la thorie gnrale des obligations :
On retrouve la plupart des clauses cites dans la page au-dessus.
SLA : Service level agreement : Accord sur le niveau de service.
Comme cest un contrat de longue dure, on prvoit des clauses qui peuvent
faire voluer techniquement la solution, faire du benchmarking (on va comparer
les prix qui sont pratiqus dans le contrat avec ceux pratiqus dans le march, si
on voit que le prix du march est moins lev, on force le prestataire baisser

les prix).
En cas de faillite ou si les parties ne sentendent plus, on prvoit des clauses de
rversibilit, d revenir en arrire.
Clauses sur confidentialit,
Exam : Dfinir le contrat doutsourcing, donner les principales caractristiques et
de citer deux clauses qui sont importantes de faire figurer dans le contrat
(clauses sur lvolutivit et clauses sur la rversibilit).
Section 3 : La coopration ingalitaire : lexemple de la sous-traitance
Ca arrive assez souvent que dans une relation contractuelle entre un client et un
prestataire, le prestataire nait pas forcment toutes les comptences pour
raliser les prestations et face appel un sous-traitant qui va accomplir un
certain nombre de prestations pour le client.
Il y aura un contrat entre le prestataire et le client qui prvoit des choses sur la
sous-traitance, par rapport la possibilit de la sous-traitance mme. Demander
laccord du client car si cest intuitu personae, a peut ne pas convenir quil
sous-traite quelquun dautres. Il pourrait aussi y avoir des problmes de
concurrence, si le sous-traitant est un concurrent sur la march qui pourrait
connatre des informations sur la socit qui demande la sous-traitance.
Attention lart. 1382 qui prvoit que le dommage et la faute ne doit pas tre
totalement dans le contrat, quasi-immunit.
Le prestataire doit se porter responsable pour ses sous-traitants. Clause qui doit
le prvoir.
Sous-traitance dans le domaine des traitements de donnes caractre
personnel : Une loi du 8 dcembre 1992 qui encadre la protection de la vie
prive. Art. 16. Prvoit un contrat crit qui doit rgler la responsabilit des
parties, les obligations en termes de scurit. Pas pour lexam.

Chapitre 2 : Contrats relatifs la distribution


Section 1 : Le contrat de courtage
Considrations gnrales
Courtier : Un intermdiaire indpendant qui se charge de mettre en relation deux
ou plusieurs personnes de sorte que ces personnes concluent entre elles un
contrat dans lequel le courtier ne fait pas partie.
Ex. : Contrat entre compagnie dassurance et un client, le preneur. Pour mettre
en relation cette compagnie dassurance et le client, un courtier va intervenir. Le
contrat est conclu entre la compagnie et le preneur et le courtier va rapprocher
lun et lautre, mais sans faire partie du contrat en tant que tel. Loi du 4 avril
2014.
Section 2 : Le contrat de commission :

Commettant --- Commissionnaire --- Tiers.


Commissionnaire agit vis--vis des tiers en son nom mais pour le compte du
commettant.
Contrat que lon trouve dans le domaine des oprations de change, dans le
domaine de transport, rgime fiscal particulier.
Le rgime du contrat de commission est un rgime de mandant non
reprsentatif, d que le commissionnaire agit en son propre nom, mais il nagit
pas pour son propre compte, mais pour le compte dautrui.