Consumidor - Material de Apoio - 2o Semestre

Reviso de Informativos do STF e STJ 2 Semestre de 2013
Material de apoio complementar ao aluno

Prof. Mrcio Andr Lopes Cavalcante
DIREITO DO CONSUMIDOR
1. CONCEITO DE CONSUMIDOR
1.1 DEFINIO DO CONCEITO DE CONSUMIDOR
Teoria finalista
O art. 2 do CDC prev o seguinte:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio final.
Em regra, a jurisprudncia do STJ afirma que o art. 2 deve ser interpretado de forma restritiva
e que deve ser considerado destinatrio final to somente o destinatrio ftico e econmico
do bem ou servio, seja ele pessoa fsica ou jurdica.
Com isso, em regra, fica excludo da proteo do CDC o consumo intermedirio, assim
entendido como aquele cujo produto retorna para as cadeias de produo e distribuio,
compondo o custo (e, portanto, o preo final) de um novo bem ou servio (Min. Nancy
Andrighi).
Para ser considerada uma relao de consumo, o bem ou servio no pode ter sido adquirido com
finalidade lucrativa ou para integrar a cadeia de produo (atividade negocial).
Essa a aplicao da concepo finalista.
Teoria finalista mitigada, abrandada ou aprofundada
Embora consagre o critrio finalista para interpretao do conceito de consumidor, a
jurisprudncia do STJ tambm reconhece a necessidade de, em situaes especficas, abrandar o
rigor desse critrio para admitir a aplicabilidade do CDC nas relaes entre os adquirentes e os
fornecedores em que, mesmo o adquirente utilizando os bens ou servios para suas atividades
econmicas, fique evidenciado que ele apresenta vulnerabilidade frente ao fornecedor. Diz-se
que isso a teoria finalista mitigada, abrandada ou aprofundada.
Em suma, a teoria finalista mitigada, abrandada ou aprofundada consiste na possibilidade de
se admitir que, em determinadas hipteses, a pessoa, mesmo sem ter adquirido o produto ou
servio como destinatria final, possa ser equiparada condio de consumidora, por
apresentar frente ao fornecedor alguma vulnerabilidade.
Nesse sentido: REsp 1.195.642/RJ, Min. Nancy Andrighi, 3 Turma, julgado em 13/11/2012.
Portanto, saber se um destinatrio final de um produto ou servio se enquadra no conceito de
consumidor compreender, alm da sua destinao, se a relao jurdica estabelecida
marcada pela vulnerabilidade daquele (pessoa fsica ou jurdica), que adquire ou contrata
produto ou servio diante do seu fornecedor (Min. Villas Bas Cueva).
Em que consiste essa vulnerabilidade?
Segundo lio da Min. Nancy Andrighi (REsp 1.195.642-RJ), existem quatro espcies de
vulnerabilidade: a) tcnica; b) jurdica; c) ftica; d) informacional. Vejamos cada uma delas com
base na teorizao.

Vulnerabilidade tcnica
Significa a ausncia de conhecimento especfico acerca do produto ou servio por parte do
adquirente.
A vulnerabilidade tcnica presumida no caso do consumidor no-profissional (ex: uma
famlia que adquire uma geladeira).
O consumidor profissional pode, excepcionalmente, ser considerado tecnicamente vulnervel
nas hipteses em que o produto ou servio adquirido no tiver relao com a sua formao,
competncia ou rea de atuao. Ex: uma escola de idiomas que contrata uma empresa para o
desenvolvimento e instalao de um sistema de informtica.
Vulnerabilidade jurdica (ou cientfica)
A vulnerabilidade jurdica ou cientfica pressupe falta de conhecimento jurdico, contbil ou
econmico.
A vulnerabilidade jurdica presumida no caso do consumidor no-profissional.
Por outro lado, se a pessoa que adquiriu o produto ou servio for profissional ou uma pessoa
jurdica, a presuno de que no vulnervel juridicamente, uma vez que pratica os atos de
consumo ciente da respectiva repercusso jurdica, contbil e econmica, seja por sua prpria
formao (no caso dos profissionais), seja pelo fato de, na consecuo de suas atividades,
contar com a assistncia de advogados, contadores e/ou economistas (no caso das pessoas
jurdicas). Obviamente, essa pessoa poder provar que, no caso concreto, ela era vulnervel
juridicamente.
Vulnerabilidade ftica (ou socioeconmica)
A vulnerabilidade ftica ou socioeconmica abrange situaes em que a insuficincia
econmica, fsica ou at mesmo psicolgica do consumidor o coloca em desigualdade frente
ao fornecedor.
Vulnerabilidade informacional
Trata-se de uma nova categoria, antes enquadrada como vulnerabilidade tcnica. A
vulnerabilidade informacional ocorre quando o consumidor no detm as informaes
suficientes para realizar o processo decisrio de aquisio ou no do produto ou servio.
Precedente que destoa da posio majoritria explicada acima
Em 2013, a 4 Turma do STJ proferiu um julgado que se afasta do entendimento majoritrio da
Corte acima explicado (teoria finalista aprofundada).
No caso examinado pelo STJ, um fornecedor de mquinas de xerox de grande porte e uma
sociedade empresria de pequeno porte firmaram um contrato para utilizao das copiadoras.
Aps uma divergncia empresarial, a empresa de pequeno porte ingressou com ao contra a
fornecedora e pediu para ser considerada consumidora, invocando o art. 29 do CDC:
Art. 29. Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores todas as
pessoas determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.
A 4 Turma do STJ no concordou com a tese e afirmou que a empresa de pequeno porte no
poderia ser considerada vulnervel, de modo a ser equiparada figura de consumidor (art. 29

do CDC), uma vez que o fornecedor no teria violado quaisquer dos dispositivos previstos nos
arts. 30 a 54 do CDC.
Para o Min. Relator, o art. 29 est inserido nas disposies gerais do Captulo V do CDC, que se
refere s Prticas Comerciais, e faz meno tambm ao Captulo VI (captulo seguinte), que
trata da Proteo Contratual.
Assim, para o reconhecimento da situao de vulnerabilidade, o que atrairia a incidncia da
equiparao prevista no art. 29, seria necessria a constatao de que a fornecedora violou
algum dos dispositivos previstos nos arts. 30 a 54, que correspondem aos Captulos V e VI, do
CDC.
Nesse contexto, afirmou o Relator, caso no tenha se verificado prticas abusivas na relao
contratual examinada, a natural posio de inferioridade do destinatrio de bens ou servios
no possibilita, por si s, o reconhecimento da vulnerabilidade.
Resumindo:
Em uma relao contratual avenada com fornecedor de grande porte, uma sociedade
empresria de pequeno porte no pode ser considerada vulnervel, de modo a ser
equiparada figura de consumidor (art. 29 do CDC), na hiptese em que o fornecedor no
tenha violado quaisquer dos dispositivos previstos nos arts. 30 a 54 do CDC.
STJ. 4 Turma. REsp 567.192-SP, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 5/9/2013 (Info 530).
importante que voc conhea esse julgado da 4 Turma porque algumas vezes o CESPE cobra
apenas um precedente isolado. No entanto, preciso ressaltar que ele no reflete a
jurisprudncia prevalecente no Tribunal. Isso porque, conforme explicado acima, o STJ adota a
teoria finalista mitigada, por meio da qual mesmo a pessoa jurdica no tendo adquirido o
produto ou servio como destinatria final, pode ser equiparada condio de consumidora
por apresentar frente ao fornecedor alguma vulnerabilidade.
Desse modo, no necessrio invocar o art. 29 do CDC para que a pessoa jurdica seja
considerada consumidora. Basta o art. 2 do Cdigo, com a interpretao mitigada que
conferida pelo STJ.
1.2 APLICAO DO CDC NO CONTRATO DE ADMINISTRAO IMOBILIRIA

possvel aplicar o CDC relao entre proprietrio de imvel e a imobiliria contratada por
ele para administrar o bem. Em outras palavras, a pessoa que contrata uma empresa
administradora de imveis pode ser considerada consumidora.
STJ. 3 Turma. REsp 509.304-PR, Rel. Min. Villas Bas Cueva, julgado em 16/5/2013 (Info 523).
Imagine a seguinte situao:
Joo, proprietrio de um apartamento, contrata uma empresa administradora de imveis para
que ela alugue o bem, receba os aluguis do locatrio e fiscalize o contrato.

Que espcie de contrato foi celebrado entre Joo e a empresa?
Um contrato de administrao de imveis (contrato de administrao imobiliria).
Em que consiste esse contrato?
um contrato de prestao de servios, por meio do qual o proprietrio do imvel (ou o
condomnio) confere a um administrador (pessoa fsica ou jurdica), por meio de mandato ou
autorizao, o poder de gerir o imvel ou de dirigir seus interesses, mediante o pagamento de
uma contraprestao.
Nessa relao jurdica firmada com a imobiliria, Joo pode ser considerado consumidor? Esse
contrato poder ser regido pelo CDC?
SIM. A 3 Turma do STJ decidiu que possvel a aplicao do CDC relao entre proprietrio
de imvel e a imobiliria contratada por ele para administrar o bem. Isso porque o proprietrio
do imvel , de fato, destinatrio final ftico e tambm econmico do servio prestado.
Ademais, existe uma presuno de que o contratante vulnervel por fora de trs fatores:
o contrato firmado de adeso;
trata-se de uma atividade complexa e especializada;
e o mercado imobilirio se comporta de forma diferenciada e especfica em cada lugar e
perodo, de modo que o contratante no detm esse conhecimento tcnico.
Ao tratar sobre o tema, Cludia Lima Marques afirma que, no caso de contratos de
administrao imobiliria, o contratante consumidor porque apresenta vulnerabilidade
ftica, tcnica, informacional e jurdica. Isso fica ainda mais claro nas hipteses em que a
pessoa s possua um imvel para alugar (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 5
ed., So Paulo: RT, 2005, p. 430-431).
Natureza jurdica complexa do contrato de administrao imobiliria
O contrato de administrao imobiliria possui natureza jurdica complexa, em que convivem
caractersticas de diversas modalidades contratuais tpicas - corretagem, agenciamento,
administrao, mandato -, no se confundindo com um contrato de locao, nem
necessariamente dele dependendo.
No cenrio caracterizado pela presena da administradora na atividade de locao imobiliria
se sobressaem pelo menos duas relaes jurdicas distintas: a de prestao de servios,
estabelecida entre o proprietrio de um ou mais imovis e essa administradora, e a de locao
propriamente dita, em que a imobiliria atua como intermediria de um contrato de locao.
Na primeira, o dono do imvel ocupa a posio de destinatrio final econmico daquela
serventia, vale dizer, aquele que contrata os servios de uma administradora de imvel
remunera a expertise da contratada, o know how oferecido em benefcio prprio.
A atividade da imobiliria, que normalmente desenvolvida com o escopo de propiciar um
outro negcio jurdico, uma nova contratao, envolvendo uma terceira pessoa fsica ou
jurdica, pode tambm se resumir ao cumprimento de uma agenda de pagamentos (taxas,
impostos e emolumentos) ou apenas conservao do bem, sua manuteno e at mesmo,
em casos extremos, ao simples exerccio da posse, presente uma eventual impossibilidade do
prprio dono, tudo a evidenciar a sua destinao final econmica em relao ao contratante.

2. RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO OU DO SERVIO
2.1 VIOLAO DO DEVER DE INFORMAO E REAO ALRGICA CAUSADA PELO PRODUTO
No caso em que consumidor tenha apresentado reao alrgica ocasionada pela utilizao
de sabo em p, no apenas para a lavagem de roupas, mas tambm para a limpeza
domstica, o fornecedor do produto responder pelos danos causados ao consumidor na
hiptese em que conste, na embalagem do produto, apenas pequena e discreta anotao de
que deve ser evitado o "contato prolongado com a pele" e que, "depois de utilizar" o
produto, o usurio deve lavar e secar as mos.
STJ. 4 Turma. REsp 1.358.615-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 2/5/2013 (Info
524).
Imagine a seguinte situao adaptada:
Maria adquiriu determinado sabo em p para lavar suas roupas e tambm para lavar os
cmodos da casa e, aps certo perodo de tempo, comeou a sentir coceira e queimao nas
mos, tendo o desconforto evoludo para vermelhido e grandes bolhas at se diagnosticar
que estava com dermatite de contato causada pelo produto.
Diante disso, ajuizou ao de indenizao por danos materiais, morais e estticos, alegando
que a fabricante possui responsabilidade objetiva em virtude da ocorrncia de fato do
produto, nos termos do art. 12 do CDC:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador
respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados
aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem,
frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
1 - O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se
espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:
I - sua apresentao;
II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
III - a poca em que foi colocado em circulao.
Argumentos da r
A fabricante defendeu-se apresentando dois argumentos principais:
a) A consumidora fez o uso inadequado do produto, considerando que usou o sabo em p
no apenas para lavar roupas, mas tambm para limpar os cmodos da casa (culpa
exclusiva da consumidora inciso III do 3 do art. 12 do CDC);
b) A consumidora possui hipersensibilidade ao produto, no se podendo dizer que este
apresente defeito (inciso II do 3 do art. 12).
Veja os dispositivos invocados pela fabricante:
3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado
quando provar:
(...)
5

II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste;
III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
A questo chegou at o STJ. O que decidiu a Corte?
1 argumento da fabricante: uso inadequado (culpa exclusiva da consumidora)
No foi aceito.
Segundo o STJ, a utilizao do sabo em p para limpeza do cho dos cmodos da casa, alm
da lavagem do vesturio, por si s, no representou conduta descuidada apta a colocar a
consumidora em risco, uma vez que no se trata de uso negligente ou anormal do produto,
sendo, inclusive, um comportamento de praxe nos ambientes residenciais.
2 argumento da fabricante (hipersensibilidade da consumidora):
Tambm no foi aceito.
O art. 12 previu trs modalidades de defeitos dos produtos:
a) defeito de concepo;
b) defeito de produo e
c) defeito de informao.
No caso em tela, no houve defeito de concepo nem de produo. Contudo, de se notar
que a responsabilizao da fornecedora no se deu por defeito intrnseco (o produto
realmente no apresentou falha material), mas ao contrrio, por defeito extrnseco, qual seja,
defeito de informao.
Para o STJ, houve violao ao direito da autora de ser devidamente informada, tendo em vista
a falta de informao clara e suficiente de que o produto s poderia ser utilizado na lavagem
de roupas, de que o contato com a pele deveria ser por um curto lapso de tempo, bem como
que o produto poderia vir a causar irritao ou qualquer outro problema alrgico.
Ressalte-se que, na embalagem do produto, havia dois avisos: Evite contato prolongado com
a pele e Depois de utilizar o produto, o usurio deve lavar e secar as mos. No entanto, o
STJ considerou que tais advertncias no eram suficientes para alertar os consumidores de
forma eficiente quanto aos riscos do produto.
A embalagem do sabo em p deveria conter advertncia destacada acerca dos riscos que o
produto poderia acarretar, bem como informaes sobre o modo e tempo de uso aconselhvel
do produto.
2.2 CONTAMINAO POR CAUSA DE TRANSFUSO DE SANGUE OCORRIDA EM HOSPITAL

O hospital que realiza transfuso de sangue observando todas as cautelas exigidas por lei
no responsvel pelo fato de o paciente ter sido contaminado com hepatite C, ainda que se
considere que essa contaminao ocorreu por conta do fenmeno da janela imunolgica.
STJ. 4 Turma. REsp 1.322.387-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 20/8/2013 (Info
532).

Imagine a seguinte situao adaptada:
Roberto realizou uma cirurgia e, aps o procedimento, precisou receber uma transfuso de
sangue.
Algum tempo depois, foi diagnosticado que ele contraiu o vrus HCV (hepatite C) por conta da
referida transfuso de sangue.
Diante disso, Roberto ajuizou ao de indenizao por danos morais contra o hospital, afirmando
que houve fato do servio (o servio foi defeituoso), nos termos do art. 14 do CDC:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Doador de sangue no tinha hepatite
Durante a instruo probatria, ficou comprovado que o doador do sangue utilizado na
transfuso no tinha hepatite C e que o hospital adotou todas as cautelas exigidas pelos
protocolos mdicos e hospitalares.
Janela imunolgica
Como os exames do doador, na poca, deram negativo, chegou-se a concluso de que, quando
ele foi fazer a doao do sangue, estava em um perodo de janela imunolgica.
Janela imunolgica um perodo em que a pessoa j est contaminada pelo vrus e pode
transmiti-lo a outras pessoas, mas, apesar disso, os exames feitos ainda no conseguem
detectar a doena.
Assim, se a pessoa est no perodo da janela imunolgica, o resultado do exame ser um falso
negativo.
Nesse caso concreto, houve defeito na prestao dos servios por parte do hospital?
NO. A 4 Turma do STJ entendeu que o hospital, para permitir a transfuso de sangue,
adotou todas as cautelas razoveis e possveis, de modo a garantir a segurana do paciente.
No se pode dizer que o hospital tenha incorrido em defeito na prestao dos servios se a
contaminao ocorreu em virtude da janela imunolgica.
A doutrina especializada esclarece que mesmo que se adotem todos os testes adequados
anlise sangunea, ainda assim no possvel a eliminao total dos riscos de transfuso de
sangue contaminado.
Desse modo, o consumidor, ao fazer um procedimento de transfuso de sangue, deve saber
que no h absoluta segurana no procedimento por conta de limitaes tcnicas. No se
pode responsabilizar o hospital caso ele adote todos os procedimentos recomendados e,
mesmo assim, haja a contaminao, uma vez que, segundo o estado atual da tcnica, no
existe possibilidade de se eliminar por completo os riscos na transfuso.
Em seu voto, o excelente Min. Luis Felipe Salomo traz a opinio de doutrina abalizada sobre o
tema, valendo a pena fazer aqui duas transcries:
(...) No se pode eliminar, aqui, o risco de transfundir sangue contaminado a um paciente
mesmo com a adoo das medidas adequadas anlise do sangue. Para minimizar essa
possibilidade, adotam-se medidas de triagem do doador, que no so todas infalveis, eis que
dependentes da veracidade e preciso das informaes por este prestadas.
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Trata-se, como se v, de um risco reduzido, porm no eliminvel. Parece correto sustentar,
assim, que aquilo que o consumidor pode legitimamente esperar no , infelizmente, que
sangue contaminado jamais seja utilizado em transfuses sanguneas, mas sim que todas as
medidas necessrias reduo desse risco ao menor patamar possvel sejam tomadas pelas
pessoas ou entidades responsveis pelo processamento do sangue. (FERRAZ, Octvio Luiz
Motta Ferraz. Responsabilidade civil da atividade mdica no cdigo de defesa do consumidor.
Rio de Janeiro: Elsevier, 2009, p. 156).
(...) embora haja especificidade e evoluo da tcnica, como vimos raramente ser o ato
transfusional 100% seguro, em face do nvel do conhecimento cientfico atual no afastar a
existncia de riscos como aqueles produzidos pela chamada janela imunolgica que produz
falsos resultados negativos nos testes a que submetido o sangue. Ademais, o mdico ao
receitar uma transfuso de sangue compromete-se a utilizar todos seus conhecimentos e
meios disponveis para obteno de um resultado: a preservao da vida e sade do paciente.
No se obriga ele a alcanar o resultado em si, mesmo porque no lhe dado o poder de
garantir o sucesso do ato. Assim, ensejando a transfuso de sangue uma obrigao de meio,
cumpre, em princpio quele que busca indenizao prova da culpa ou o dolo do
demandado. (MURIEL, Christine Santini. Aspectos juridicos das transfuses de sangue. So
Paulo: Revista dos Tribunais. Vol. 706. p. 30. Ago, 1994).
Em concluso, o STJ afirmou que no era devida a indenizao, considerando que o servio
prestado no foi defeituoso.
2.3 ROUBO OCORRIDO EM VALET PARKING DE RESTAURANTE
ATENO
Nesse julgado do STJ foram expostas duas concluses importantes:

I Na ao regressiva, devem ser aplicadas as mesmas regras do CDC que seriam utilizadas
em eventual ao judicial promovida pelo segurado (consumidor) contra o restaurante
(fornecedor). Isso porque, aps o pagamento do valor contratado, ocorre sub-rogao,
transferindo-se seguradora todos os direitos, aes, privilgios e garantias do segurado em
relao dvida contra o restaurante, de acordo com o disposto no art. 349 do CC.
II O restaurante que oferea servio de manobrista (valet parking) prestado em via pblica
no poder ser civilmente responsabilizado na hiptese de roubo de veculo de cliente
deixado sob sua responsabilidade, caso no tenha concorrido para o evento danoso.
STJ. 3 Turma. REsp 1.321.739-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 5/9/2013
(Info 530).
Carlos e sua esposa foram jantar em badalado restaurante da cidade.
Chegando at o local, Carlos deixou seu carro com o manobrista do servio de valet oferecido
pelo restaurante aos clientes.
Quando o manobrista estava estacionando o carro em uma rua que fica ao lado do
restaurante, foi abordado por um ladro, que, mediante grave ameaa com arma de fogo,
roubou o automvel.
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Suponha que Carlos ajuze uma ao contra o restaurante. Qual o tipo de responsabilidade
que ser analisada nessa demanda?
O juiz analisar se o restaurante tem ou no o dever de indenizar o cliente com base no regime
da responsabilidade objetiva. Isso porque o cliente consumidor e o restaurante caracterizase como fornecedor do servio de manobrista.
Assim, o pedido de indenizao ser baseado na existncia de uma relao de consumo e a
deciso ser tomada tendo como anlise o art. 14 do CDC, que trata sobre o fato do servio:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios,
bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
(...)
3 - O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:
I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Suponha agora uma situao diferente. Imagine que Carlos tivesse seguro e a seguradora
pagou a ele o valor do automvel. Aps indenizar o lesado, a seguradora ajuza ao de
regresso contra o restaurante cobrando o valor pago a Carlos. Qual o tipo de
responsabilidade que ser analisada nessa demanda?
Tambm se trata de responsabilidade objetiva e a anlise da procedncia ou no do pedido
ser feita com base no art. 14 do CDC.
Segundo decidiu o STJ, na ao regressiva devem ser aplicadas as mesmas regras que seriam
utilizadas caso o segurado (consumidor) tivesse proposto a ao contra o restaurante
(fornecedor). Isso porque, aps o pagamento do valor contratado, ocorre sub-rogao,
transferindo-se seguradora todos os direitos, aes, privilgios e garantias do segurado, em
relao dvida, contra o restaurante, de acordo com o disposto no art. 349 do CC:
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e
garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores.
Em outras palavras, a seguradora, aps pagar a indenizao, passa a ter os mesmos direitos
que o segurado tinha. Logo, como o segurado poderia ter cobrado o restaurante com base no
art. 14, a seguradora tambm ter esse direito.
Vamos, ento, agora questo de fundo. O restaurante, que ofereceu o servio de valet dever
indenizar o cliente pelo roubo do veculo, fato que ocorreu quando o manobrista encontrava-se
estacionando o carro em uma via pblica?
NO. O restaurante que oferea servio de manobrista (valet parking) prestado em via pblica
no poder ser civilmente responsabilizado na hiptese de roubo de veculo de cliente deixado
sob sua responsabilidade, caso no tenha concorrido para o evento danoso.
Mesmo no regime da responsabilidade objetiva, nem sempre o fornecedor ser condenado a
indenizar a vtima. O art. 14, em seu 3, prev causas de excluso da responsabilidade.
Assim, no caso concreto, o fato de o veculo ter sido roubado caracteriza fato de terceiro
(culpa exclusiva de terceiro), afastando o dever de indenizar, nos termos do inciso II do 3 o
art. 14 do CDC.
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O roubo, embora previsvel, inevitvel, caracterizando, nessa hiptese, fato de terceiro apto
a romper o nexo de causalidade entre o dano (perda patrimonial) e o servio prestado.
Ressalte-se que, na situao em anlise, inexiste explorao de estacionamento cercado com
grades, mas simples comodidade posta disposio do cliente. certo que a diligncia na
guarda da coisa est includa nesse servio. Entretanto, as exigncias de garantia da segurana
fsica e patrimonial do consumidor so menos contundentes do que aquelas atinentes aos
estacionamentos de shopping centers e hipermercados, pois, diferentemente destes casos,
trata-se de servio prestado na via pblica.
E se tivesse ocorrido um furto (ex: o manobrista estacionou o carro e, quando voltou para o
restaurante, o ladro, sem ser percebido, conseguiu subtrair o veculo)?
Nesse caso, o restaurante deveria ser condenado a indenizar a vtima.
Conforme pontuou o Min. Paulo de Tarso Sanseverino, nos servios de manobristas (valets)
ofertados por restaurantes nas grandes cidades, deve-se estabelecer uma distino entre a
ocorrncia de furto ou roubo de veculo para efeito de responsabilidade civil.
Nas hipteses de roubo, caracteriza-se o fato de terceiro ou a fora maior, podendo-se discutir
apenas eventual concorrncia do demandado, mediante uma prestao defeituosa do seu
servio, para o evento danoso (fato exclusivo ou concorrrente).
Nas hipteses de furto, em que no h violncia, permanece a responsabilidade, pois o servio
prestado mostra-se defeituoso, por no apresentar a segurana legitimamente esperada pelo
consumidor.
Se o restaurante ficasse dentro de um shopping, ele responderia mesmo em caso de roubo?
SIM.
A ocorrncia de roubo no constitui causa excludente de responsabilidade civil nos casos em
que a garantia de segurana fsica e patrimonial do consumidor inerente ao servio prestado
pelo estabelecimento comercial.
Assim, haver responsabilidade mesmo em caso de roubos, se o evento ocorrer em
supermercados, bancos, shopping centers, enfim, empresas que fornecem estacionamentos
aos seus consumidores como tcnica para captao de clientela, no apenas em face do
conforto, mas tambm da segurana oferecida, que se torna uma legtima expectativa do
pblico consumidor. Nesse sentido:
(...) De acordo com os ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor, os shoppings, hotis e
hipermercados que oferecem estacionamento privativo aos consumidores, mesmo que de
forma gratuita, so responsveis pela segurana tanto dos veculos, quanto dos clientes.
Aplicao, ainda, da inteligncia da Smula 130/STJ. (...)
(EREsp 419.059/SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Segunda Seo, julgado em 11/04/2012)
(...) dever de estabelecimentos como shoppings centers e hipermercados zelar pela
segurana de seu ambiente, de modo que no se h falar em fora maior para eximi-los da
responsabilidade civil decorrente de assaltos violentos aos consumidores; (...)
(REsp 582.047/RS, Rel. Min. Massami Uyeda, Terceira Turma, julgado em 17/02/2009)
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2.4 PRAZO PRESCRICIONAL PARA RESSARCIMENTO DECORRENTE DE CAUSADOS POR QUEDA
DE AERONAVE
O prazo prescricional para que moradores de casas atingidas por queda de avio ajuzem
ao de indenizao contra a companhia area de 5 anos (art. 27 do CDC).
Os moradores, embora no tenham utilizado o servio da companhia area como
destinatrios finais, equiparam-se a consumidores pelo simples fato de serem vtimas do
evento. So conhecidos como bystanders (art. 17 do CDC).
No se aplica o prazo prescricional do Cdigo Brasileiro de Aeronutica quando a relao
jurdica envolvida for de consumo.
STJ. 3 Turma. REsp 1.202.013-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 18/6/2013 (Info 524).
Em 1996, um avio da empresa TAM caiu em uma regio residencial de So Paulo (SP),
atingindo inmeras casas.
Qual o prazo prescricional para que os moradores das casas atingidas ajuzem uma ao de
indenizao por danos morais e materiais contra a companhia area?
5 anos.
Qual o fundamento?
Houve, nesse caso, um fato do servio, aplicando-se, portanto, o prazo prescricional previsto
no art. 27 do CDC:
Art. 27. Prescreve em 5 (cinco anos) a pretenso reparao pelos danos causados por fato do
produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a
partir do conhecimento do dano e de sua autoria.
Por que se aplica o CDC? Os moradores das casas atingidas so considerados consumidores
mesmo no tendo celebrado nenhum tipo de contrato com a empresa area?
SIM. Os moradores, embora no tenham utilizado o servio como destinatrios finais,
equiparam-se a consumidores pelo simples fato de serem vtimas do evento. o que prev o
art. 17 do CDC:
Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do
evento.
Os moradores, nesse caso concreto, so consumidores por equiparao, tambm chamados
pela doutrina de bystanders.
O que significa bystanderes?
Trata-se de uma expresso utilizada pela doutrina norte-americana para designar os
consumidores por equiparao. Desse modo, se um acidente de consumo proporciona outras
vtimas, alm daquelas que haviam contratado o produto ou servio, estas tambm sero
consideradas consumidoras, nos termos do art. 17 do CDC.
Em uma traduo literal, bystanders significa espectadores.
11

O exemplo tpico de bystanders dado pelos livros justamente o do acidente areo que atinge
os moradores das casas. No entanto, possvel imaginar inmeras outras situaes. Vejamos
alguns exemplos de bystanders j cobrados em provas:
Em razo de falha no sistema de freios do automvel de sua propriedade, recm-adquirido
e com poucos quilmetros rodados, Fbio atropelou Silas. Nessa situao, Silas pode
acionar a montadora do veculo, sob o argumento de que ocorreu acidente de consumo,
em virtude de ser consumidor por equiparao (DPE/AL CESPE 2009).
Caio foi ao mercado com seu amigo apenas para acompanha-lo, uma vez que no iria
comprar nada. Enquanto andava por l, uma garrafa de refrigerante explodiu e cortou seu
rosto. Nesse caso, mesmo sem ter ido comprar nada, Caio deve ser indenizado com base
no CDC porque consumidor por equiparao (Advogado EMBASA CESPE 2010).
Ocorreu exploso em uma loja de fogos de artifcio, o que ocasionou a morte e a leso de
inmeras pessoas que passavam ao lado do estabelecimento. Tais pessoas, vtimas do
evento, so consumidoras por equiparao (bystanders) (STJ, REsp 181.580-SP).
Consumidor standard X consumidor bystander
Consumidor standard
o consumidor segundo o conceito
padro da lei (consumidor em sentido
estrito, strictu sensu).
Previsto na cabea do art. 2 do CDC:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou
jurdica que adquire ou utiliza produto ou
servio como destinatrio final.
Consumidor bystander
o consumidor por equiparao
(consumidor em sentido amplo, lato
sensu).
H trs dispositivos do CDC prevendo
consumidor por equiparao: art. 2,
pargrafo nico, art. 17 e art. 29.
Para fins de responsabilidade civil, o
conceito de consumidor bystander
trazido pelo art. 17 do CDC.
Em nosso exemplo da queda do avio, os Os consumidores bystanders seriam os
consumidores
standard
seriam
os moradores das casas atingidas pelo
passageiros.
acidente.
O Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei n. 7.565/86) traz prazos prescricionais para os casos
de danos causados por acidente areo?
SIM. O Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei n. 7.565/86) estabelece em seu art. 317, II:
Art. 317. Prescreve em 2 (dois) anos a ao:
II - por danos causados a terceiros na superfcie, a partir do dia da ocorrncia do fato;
A empresa de companhia area alegou que no poderia ser aplicado o prazo do CDC, mas sim
o lapso previsto no Cdigo Brasileiro de Aeronutica. O STJ concordou com essa tese?
NO. Para o STJ, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica continua em vigor, mas somente dever ser
aplicado nos casos em que a relao jurdica discutida no esteja regida pelo CDC.
Assim, se a relao for de consumo (como no caso dos moradores bystanders), o CBA deve
ser afastado porque incidir o CDC, cuja fora normativa extrada diretamente da CF (art. 5,
XXXII). Nas demais hipteses, prevalece o CBA.
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A Min. Nancy Andrighi afirmou que essas normas se interpenetram, promovendo um
verdadeiro dilogo de fontes.
E por que no se aplica o prazo prescricional previsto no Cdigo Civil?
As regras do Cdigo Civil so reservadas ao tratamento das relaes jurdicas entre pessoas
que se encontrem em patamar de igualdade, o que no ocorre na hiptese. Dessa feita,
havendo a presena do consumidor (vulnervel na relao jurdica), a incidncia deve ser do
CDC, salvo se no houver regra prevista ou se a disposio do Cdigo Civil for mais favorvel ao
consumidor.
3. RESPONSABILIDADE PELO VCIO DO PRODUTO OU DO SERVIO

3.1 VCIO DE QUANTIDADE E DIREITO INFORMAO
Ainda que haja abatimento no preo do produto, o fornecedor responder por vcio de
quantidade na hiptese em que reduzir o volume da mercadoria para quantidade diversa da
que habitualmente fornecia no mercado, sem informar na embalagem, de forma clara,
precisa e ostensiva, a diminuio do contedo.
STJ. 2 Turma. REsp 1.364.915-MG, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 14/5/2013 (Info
524).
Determinada fabricante reduziu de 600 ml para 500 ml o contedo dos seus refrigerantes PET,
sem a adequada informao aos consumidores.
Essa prtica conhecida como maquiagem de produto ou aumento disfarado de preos.
Diante disso, o Procon de Minas Gerais instaurou procedimento administrativo contra a
fabricante, tendo imposto multa de 460 mil reais, nos termos do art. 57 do CDC.
Houve, no caso concreto, um vcio ou defeito do produto?
Trata-se, na hiptese, de vcio de quantidade do produto.
Relembre as diferenas entre os institutos:
Vcio
Vcio a inadequao do produto ou
servio para os fins a que se destina. uma
falha ou deficincia que compromete o
produto em aspectos como a quantidade, a
qualidade, a eficincia etc.
Defeito
Defeito diz respeito insegurana do
produto ou servio. Est relacionado com o
acidente de consumo.
Ex: Paulo compra um Playstation, ele liga o

aparelho, comea a jogar e, de repente, o
Ex: Paulo compra um Playstation e ele no videogame esquenta muito e explode,
roda todos os jogos.
ferindo-o.
Qual o tipo de vcio de que trata o caso? Onde est a previso legal?
Trata-se de um vcio do produto (vcio de quantidade), previsto no art. 18 do CDC:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou
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inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por
aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da
embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua
natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
Ao anulatria
A fabricante ajuizou, ento, ao anulatria contra o Estado de Minas Gerais, sob o argumento
de no ter praticado nenhuma infrao contra as relaes de consumo, pedindo a anulao da
multa administrativa imposta.
1 argumento da fabricante:
Na ao proposta, a fabricante alegou que reduziu o preo do refrigerante vendido aos
distribuidores e que no pode ser punida se, eventualmente, tais distribuidores no
repassaram essa diminuio aos consumidores.
O STJ concordou com essa tese?
NO. So legitimados a figurar no polo passivo da relao de consumo todos os participantes
que integrem a cadeia geradora ou manipuladora de bens e servios (causa remota da
legitimao passiva), por existncia de ato ou fato, omissivo ou comissivo, que coloque em
risco ou ofenda um direito do consumidor de tais bens e servios (causa prxima da
legitimao passiva).
Como a oferta e a colocao de produtos e servios no mercado pressupem, em regra, a
atuao de mais de um fornecedor, a legislao prev que a responsabilidade civil objetiva por
violaes a direitos do consumidor dever recair sobre todos os que se enquadram no
conceito de fornecedor (art. 3 do CDC). Em outras palavras, a responsabilidade civil objetiva
recai, de forma solidria, sobre todos aqueles que, direta ou indiretamente, atuem na
atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao,
exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. A isso se
d o nome de princpio da solidariedade dos partcipes do ciclo de produo.
Essa solidariedade encontra-se prevista nos seguintes artigos do CDC:
Art. 7 (...) Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero
solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo.
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por
aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da
embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua
natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
Art. 25 (...) 1 Havendo mais de um responsvel pela causao do dano, todos respondero
solidariamente pela reparao prevista nesta e nas Sees anteriores.
Para o STJ, ainda que tenha havido a alegada falha do distribuidor em repassar a diminuio de
volume dos refrigerantes aos consumidores, a fabricante, compreendida na acepo larga de
14

fornecedor (art. 3 do CDC), no pode se eximir da responsabilidade civil objetiva,
respondendo solidariamente pelo vcio de quantidade do produto colocado venda. Caber
fabricante, caso queira, exercer eventual direito de regresso, na via prpria, contra os
distribuidores.
2 argumento da fabricante:
A fabricante alegou que no rtulo havia a meno ao novo volume do refrigerante, no tendo,
portanto, havido falha na informao.
O STJ concordou com essa tese?
NO. Entendeu-se que a informao prestada ao consumidor no foi feita de forma clara,
precisa e ostensiva.
O direito informao encontra fundamento na CF/88 (art. 5, XIV). Alm disso, o CDC o prev
como sendo um direito bsico do consumidor (art. 6, III).
O direito informao confere ao consumidor uma escolha consciente, permitindo que suas
expectativas em relao ao produto ou servio sejam de fato atingidas. Trata-se do chamado
consentimento informado ou vontade qualificada.
Diante disso, o comando previsto no art. 6, III, do CDC somente ser efetivamente cumprido
quando a informao for prestada ao consumidor de maneira adequada, assim entendida
aquela que se apresenta simultaneamente completa, gratuita e til, vedada, no ltimo caso, a
diluio da comunicao relevante pelo uso de informaes soltas, redundantes ou destitudas
de qualquer serventia.
Alm do mais, o dever de informar considerado um modo de cooperao, uma necessidade
social que se tornou um autntico nus pr-ativo incumbido aos fornecedores (parceiros
comerciais, ou no, do consumidor), pondo fim antiga e injusta obrigao que o consumidor
tinha de se acautelar (caveat emptor).
Alm disso, o art. 31 do CDC, que cuida da oferta publicitria, tem sua origem no princpio da
transparncia (art. 4, caput) e decorrncia do princpio da boa-f objetiva.
Observe-se que o dever de informar no tratado como mera obrigao anexa, e sim como dever
bsico, essencial e intrnseco s relaes de consumo, no podendo afastar a ndole enganosa da
informao que seja parcialmente falsa ou omissa a ponto de induzir o consumidor a erro, uma vez
que no vlida a meia informao ou a informao incompleta.
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3.2 RESPONSABILIDADE CIVIL DOS CORREIOS POR EXTRAVIO DE CARTA REGISTRADA
O extravio de correspondncia registrada acarreta dano moral in re ipsa (sem necessidade de
comprovao do prejuzo), devendo os Correios indenizar o consumidor.
STJ. 4 Turma. REsp 1.097.266-PB, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para acrdo Min. Raul
Arajo, julgado em 2/5/2013 (Info 524).
O consumidor pode enviar uma correspondncia simples ou registrada. Tendo optado por
enviar carta registrada, dever dos Correios comprovar a entrega da correspondncia, ou a
impossibilidade de faz-lo, por meio da apresentao do aviso de recebimento ao remetente.
Afinal, quem faz essa espcie de postagem possui provvel interesse no rastreamento e no
efetivo conhecimento do recebimento da carta pelo destinatrio, por isso paga mais.
Portanto, se os Correios no comprovaram a efetiva entrega da carta registrada postada pelo
consumidor, que pagou tarifa especial para possibilitar o rastreamento pelo prprio rgo de
postagem, deve ser reconhecida a falha do servio prestado, a ensejar a devida reparao por
dano moral. Esse dano moral in re ipsa (sem necessidade de comprovao do prejuzo).
4. PROTEO CONTRATUAL
4.1 PLANO DE SADE E COLOCAO DE STENT
nula a clusula de contrato de plano de sade que exclua a cobertura relativa
implantao de stent. Segundo a jurisprudncia do STJ, no contrato de plano de sade,
considerada abusiva a clusula que exclua da cobertura rteses, prteses e materiais
diretamente ligados ao procedimento cirrgico a que se submete o consumidor.
Gera dano moral a injusta recusa de cobertura por plano de sade das despesas relativas
implantao de stent.
STJ. 3 Turma. REsp 1.364.775-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20/6/2013 (Info 526).
Imagine a seguinte situao hipottica:
Joo teve um princpio de infarto e foi internado. O mdico diagnosticou que o tratamento
ideal para ele seria a colocao de um stent (uma espcie de tubo minsculo) na artria.
O plano de sade negou-se a custear o tratamento, alegando que, no contrato assinado, a
clusula n. 7.5.2.3.4.1 do item IV, da Seo XXIII, do Captulo X, do anexo III, afirma
expressamente que no est abrangida pela cobertura do plano a colocao de stents.
Diante disso, o que poder fazer Joo?
Ajuizar ao de obrigao de fazer contra a operadora do plano de sade a fim de que o Poder
Judicirio determine que seja custeada a colocao do stent.
O pedido encontra respaldo na jurisprudncia do STJ?
SIM. Segundo a jurisprudncia do STJ, no contrato de plano de sade, considerada abusiva a
clusula que exclua da cobertura rteses, prteses e materiais diretamente ligados ao
procedimento cirrgico a que se submete o consumidor. Logo, nula a clusula que negue
cobertura implantao de stent.
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Joo poder exigir tambm uma indenizao (compensao) por danos morais?
SIM. Em regra, o mero inadimplemento contratual no enseja indenizao por danos morais.
Em outras palavras, no porque o contratante se negou a cumprir o contrato que a outra
parte ter direito a danos morais por conta desse motivo.
No entanto, o STJ entende que a negativa do plano de sade custear tratamento enseja sim
indenizao por danos morais. O Tribunal considera que a injusta recusa de cobertura agrava a
situao de aflio psicolgica e de angstia no esprito daquele que, ao pedir a autorizao da
seguradora, j se encontra em condio de dor, de abalo psicolgico e com a sade debilitada.
Logo, a negativa de cobertura de tratamento de sade uma hiptese excepcional de
inadimplemento contratual que enseja danos morais.
Vamos mudar um pouco o exemplo. Imagine agora que Joo, com pressa, diante da negativa
inicial do plano de sade, decide, ele prprio, custear a colocao do stent. Tal quantia poder
ser exigida da operadora?
SIM. Joo poder ingressar com ao de indenizao por danos morais e materiais contra a
operadora, cobrando o valor gasto com o stent e tambm a compensao pelo sofrimento
experimentado com a recusa.
Qual o prazo prescricional para essa ao?
10 anos , nos termos do art. 205 do CC (STJ. 3 Turma. REsp 1.176.320-RS, Rel. Min. Sidnei
Beneti, julgado em 19/2/2013).
4.2 COBRANA DOS PACIENTES DE PLANO DE SADE POR ATENDIMENTO FORA DO HORRIO
COMERCIAL
O hospital no pode cobrar, ou admitir que se cobre, dos pacientes conveniados a planos de
sade valor adicional por atendimentos realizados por seu corpo mdico fora do horrio
comercial.
STJ. 4 Turma. REsp 1.324.712-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 24/9/2013 (Info
532).
O hospital no pode cobrar, ou admitir que se cobre, dos pacientes conveniados a planos de
sade valor adicional por atendimentos realizados por seu corpo mdico fora do horrio
comercial.
A pedra de toque do direito consumerista o princpio da vulnerabilidade do consumidor,
mormente no que tange aos contratos.
Nesse contexto, independentemente do exame da razoabilidade/possibilidade de cobrana de
honorrios mdicos majorados para prestao de servios fora do horrio comercial, salta aos
olhos que se trata de custos que incumbem ao hospital. Este, por conseguinte, deveria cobrar
por seus servios diretamente das operadoras de plano de sade, e no dos
particulares/consumidores.
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Alm disso, cabe ressaltar que o consumidor, ao contratar um plano de seguro de assistncia
privada sade, tem a legtima expectativa de que, no tocante aos procedimentos mdicohospitalares cobertos, a empresa contratada arcar com os custos necessrios, isto , que
haver integral assistncia para a cura da doena.
Essa cobrana de valores adicionais inqua (injusta) e aproveita-se da fragilidade do
consumidor, considerando que todos os custos j deveriam estar cobertos pelo preo exigido
da operadora de sade. Assim, tal conduta caracteriza-se como manifestamente abusiva,
violando a boa-f objetiva e o dever de probidade do fornecedor, sendo vedada pelos arts. 39,
IV, X, e 51, III, IV, X, XIII, XV, do CDC e 422 do CC.
Ademais, na relao mercantil existente entre o hospital e as operadoras de planos de sade,
os contratantes so empresrios que exercem atividade econmica profissionalmente , no
cabendo ao consumidor arcar com os nus/consequncias de eventual equvoco quanto
gesto empresarial.
4.3 INCABVEL A EXIGNCIA DE CAUO PARA ATENDIMENTO MDICO-HOSPITALAR

EMERGENCIAL
incabvel a exigncia de cauo para atendimento mdico-hospitalar emergencial.
STJ. 4 Turma. REsp 1.324.712-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 24/9/2013 (Info
532).
Cauo para atendimento mdico-hospitalar de emergncia
Alguns hospitais, mesmo em caso de emergncia, somente atendiam o paciente que l
chegava se ele, ou algum de seus familiares, apresentasse um cheque-cauo, nota
promissria, ou qualquer garantia que assegurasse que as despesas hospitalares seriam pagas
ao final do procedimento.
Essa exigncia (que era comum, mas atualmente, rara) vlida?
NO.
O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90) prev que prtica abusiva o fato do
fornecedor de servios se prevalecer da fraqueza do consumidor diante de um problema de
sade. Confira-se:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas:
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade,
conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios;
O Cdigo Civil de 2002, por sua vez, prev o estado de perigo como vcio de consentimento,
apto a gerar a anulabilidade do negcio jurdico. A doutrina civilista em peso classifica a
exigncia de cheque-cauo para atendimentos emergenciais em hospitais como tpico
exemplo de estado de perigo.
18

Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvarse, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao
excessivamente onerosa.
No mbito do direito administrativo sancionador, a Agncia Nacional de Sade Suplementar
ANS, agncia reguladora vinculada ao Ministrio da Sade, possui a Resoluo Normativa n.
44, de 24 de julho de 2003, proibindo a prtica nos seguintes termos:
Art. 1 Fica vedada, em qualquer situao, a exigncia, por parte dos prestadores de servios
contratados, credenciados, cooperados ou referenciados das Operadoras de Planos de
Assistncia Sade e Seguradoras Especializadas em Sade, de cauo, depsito de qualquer
natureza, nota promissria ou quaisquer outros ttulos de crdito, no ato ou anteriormente
prestao do servio.
Por fim, em 2012, foi editada a Lei n. 12.653, prevendo como crime (art. 135-A do CP) a
conduta de exigir cheque-cauo, nota promissria ou qualquer garantia como condio para
o atendimento mdico-hospitalar emergencial.
No mbito do STJ, mesmo antes da vigncia da Lei n. 12.653/2012, j havia precedentes
condenando a prtica e afirmando que dever do estabelecimento hospitalar, sob pena de
responsabilizao cvel e criminal, prestar o pronto atendimento aos pacientes que l chegam
em situao de emergncia. Com a supervenincia da Lei, somente reforada a vedao.
4.4 NULA CLUSULA QUE LIMITE O VALOR DA INDENIZAO NA HIPTESE DE FURTO,

ROUBO OU EXTRAVIO DO BEM EMPENHADO
Em contrato de penhor firmado por consumidor com instituio financeira, nula a clusula
que limite o valor da indenizao na hiptese de eventual furto, roubo ou extravio do bem
empenhado.
STJ. 4 Turma. REsp 1.155.395-PR, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 1/10/2013 (Info 529).
Penhor
Penhor o direito real pelo qual o devedor ou terceiro transfere ao credor, em garantia do
dbito, a posse de uma coisa mvel.
A coisa dada em penhor empenhada ou apenhada.
No se pode confundir penhor (garantia real) com penhora (ato do processo de execuo).
Penhor de joias
A Caixa Econmica Federal oferece uma forma de conferir emprstimo de modo mais gil e
sem burocracia. Trata-se do emprstimo com penhor.
A pessoa interessada em obter um emprstimo procura a CEF e obtm o emprstimo,
oferecendo, como garantia, joias, pedras preciosas, canetas, relgios etc.
Quando a pessoa paga o emprstimo, recebe de volta o bem empenhado.
Se o muturio no quitar o emprstimo, a coisa apenhada leiloada.
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Imagine agora a seguinte situao hipottica:
Pedro, precisando de dinheiro, resolve tomar um emprstimo na CEF e, como garantia,
entrega o seu anel de formatura.
No contrato assinado, havia uma clusula que dizia que, em caso de roubo, furto ou extravio
da joia empenhada, a CEF deveria pagar ao muturio, a ttulo de danos materiais e morais, o
valor mximo de 1,5 vezes da quantia pela qual foi avaliado o bem. Ex: se o bem tivesse sido
avaliado em 10 mi reais, a CEF pagaria, no mximo, 15 mil reais de indenizao.
Uma semana aps Pedro dar o bem em garantia, houve um furto na agncia da CEF e levaram
o anel, que estava guardado em um cofre.
A CEF dever indenizar Pedro por esse furto?
SIM. O furto ocorrido deve ser entendido como fortuito interno, inerente atividade
explorada pelo banco. Assim, a instituio financeira responsvel por furtos ou mesmo
roubos em seus cofres (REsp 1.250.997/SP, Rel. Min. Marco Buzzi, Quarta Turma, julgado em
5/2/2013).
Essa clusula que limita o valor da indenizao vlida?
NO. O CDC prev, em seu art. 51, I:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que:
I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de
qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos.
Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao
poder ser limitada, em situaes justificveis;
Segundo decidiu o STJ, no contrato de penhor celebrado com a Caixa, notria a
hipossuficincia do consumidor, pois este, necessitando de emprstimo, apenas adere a um
contrato cujas clusulas so inegociveis, submetendo-se, inclusive, avaliao unilateral
realizada pela instituio financeira. Vale ressaltar que, comumente, a avaliao inferior ao
preo cobrado do consumidor no mercado varejista de joias.
Ao aceitar dar em penhor sua joia pessoal, o consumidor demonstra no estar interessado em
vender esse bem empenhado, preferindo transferir apenas a posse temporria dela
instituio financeira, em garantia de um emprstimo. Pago o emprstimo, ele tem plena
expectativa de ter de volta seu bem. Isso revela que, em regra, o muturio possui uma relao
afetiva com a coisa apenhada.
O que fazer, ento, no caso concreto?
O juiz dever reconhecer que a clusula nula de pleno direito, nos termos do art. 51, I, do
CDC, devendo condenar CEF a pagar um valor justo de indenizao, que atenda estritamente
aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.
Deve-se salientar que, alm dos danos materiais, a CEF dever ser condenada a pagar tambm
danos morais, uma vez que, conforme j salientado, o consumidor que decide pelo penhor
assim o faz pretendendo receber o bem de volta, e, para tanto, confia que o mutuante o
guardar pelo prazo ajustado. Se a coisa empenhada fosse para o proprietrio um bem
20

qualquer, sem nenhum valor sentimental, provavelmente o consumidor optaria pela venda da
joia, e, certamente, obteria um valor maior.
4.5 DISTRATO DA PROMESSA DE COMPRA E VENDA E RETENO DE VALORES PELA

CONSTRUTORA
abusiva a clusula de distrato, fixada no contrato de promessa de compra e venda
imobiliria, que estabelea a possibilidade de a construtora vendedora promover a reteno
integral ou a devoluo nfima do valor das parcelas adimplidas pelo consumidor distratante.
Vale ressaltar, no entanto, que a jurisprudncia entende que justo e razovel que o
vendedor retenha parte das prestaes pagas pelo consumidor como forma de indeniz-lo
pelos prejuzos suportados, notadamente as despesas administrativas realizadas com a
divulgao, comercializao e corretagem, alm do pagamento de tributos e taxas incidentes
sobre o imvel, e a eventual utilizao do bem pelo comprador.
A jurisprudncia normalmente considera razovel a reteno, pelo promitente vendedor, de
um percentual que varia de 10% a 20% dos valores j pagos, devendo o restante ser
devolvido ao promitente comprador.
STJ. 4 Turma. REsp 1.132.943-PE, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 27/8/2013 (Info
530).
Imagine a seguinte situao hipottica:
Joo celebra contrato de promessa de compra e venda de um apartamento com determinada
construtora.
Uma das clusulas do contrato, intitulada Distrato possua a seguinte redao:
7.1. Nas hipteses de resciso, resoluo ou distrato da presente promessa de compra e
venda o promitente vendedor poder reter at 80% do valor pago pelo promitente
comprador, a ttulo de indenizao, sendo restitudo o restante.
Essa clusula vlida?
NO. abusiva a clusula de distrato, fixada no contrato de promessa de compra e venda
imobiliria, que estabelea a possibilidade de a construtora vendedora promover a reteno
integral ou a devoluo nfima do valor das parcelas adimplidas pelo consumidor distratante.
Explico melhor.
O art. 53 do CDC veda a reteno integral das parcelas pagas:
Art. 53. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento em
prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno
direito as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do
credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do
produto alienado.
Desse modo, o art. 53 do CDC afirma que nula de pleno direito a clusula de decaimento.
21

O que clusula de decaimento?
Clusula de decaimento aquela que estabelece que o adquirente ir perder todas as
prestaes pagas durante o contrato caso se mostre inadimplemente ou requeira o distrato.
Devoluo de uma parte nfima das prestaes pagas
Como o CDC foi expresso ao proibir a reteno integral do valor pago pelo adquirente, as
construtoras passaram a tentar burlar essa vedao legal e comearam a prever que, em caso
de distrato, seria feita a devoluo das parcelas pagas, fazendo-se, contudo, a reteno de
determinados valores a ttulo de indenizao pelas despesas experimentadas pela construtora.
Ocorre que diversos contratos previram que essa devoluo seria de valores nfimos, ou seja,
muito pequenos, ficando a construtora com a maior parte da quantia j paga pelo adquirente.
Essa prtica tambm foi rechaada pela jurisprudncia.
Assim, a devoluo de uma parte nfima das prestaes tambm vedada pelo CDC por colocar
o consumidor em uma situao de desvantagem exagerada:
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em
desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade;
Mas a construtora poder reter, em caso de distrato, uma parte do valor que j foi pago pelo
adquirente?
SIM. O STJ entende que justo e razovel que o vendedor retenha parte das prestaes pagas
pelo consumidor como forma de indeniz-lo pelos prejuzos suportados, notadamente as
despesas administrativas realizadas com a divulgao, comercializao e corretagem, alm do
pagamento de tributos e taxas incidentes sobre o imvel, e a eventual utilizao do bem pelo
comprador.
A jurisprudncia normalmente considera razovel a reteno, pelo promitente vendedor, de
um percentual que varia de 10% a 20% dos valores j pagos, devendo o restante ser devolvido
ao promitente comprador.
(...) entendimento pacfico nesta Corte Superior que o comprador inadimplente tem o direito
de rescindir o contrato de compromisso de compra e venda de imvel e, consequentemente,
obter a devoluo das parcelas pagas, mostrando-se razovel a reteno de 20% dos valores
pagos a ttulo de despesas administrativas (...)
(RCDESP no AREsp 208.018/SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em
16/10/2012)
O contrato com a construtora poder prever que a devoluo do que foi pago, em caso de
resciso, somente ocorrer aps o efetivo trmino da obra?
NO. Em contratos submetidos ao Cdigo de Defesa do Consumidor, abusiva a clusula
contratual que determina a restituio dos valores devidos somente ao trmino da obra ou de
forma parcelada, na hiptese de resoluo de contrato de promessa de compra e venda de
imvel, por culpa de quaisquer contratantes. A restituio dever ser imediata.
22

Se a culpa pela resoluo for exclusiva do promitente vendedor/construtor, o promitente
comprador receber integralmente o que pagou.
Se o promitente comprador foi quem deu causa ao desfazimento do contrato, ele receber
apenas parcialmente os valores pagos.
STJ. 2 Seo. REsp 1300418/SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 13/11/2013
(recurso repetitivo) (no divulgado em Info em 2013).
4.6 DIREITO DE ARREPENDIMENTO: NUS DE PAGAR AS DESPESAS POSTAIS DO

FORNECEDOR
Se o consumidor comprar algum produto ou servio por telefone, pela TV ou internet e,
quando for usar, perceber que no gostou, ele tem direito de devolver, recebendo de volta o
que pagou. A isso se d o nome de direito de arrependimento (art. 49 do CDC).
Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento, os valores eventualmente pagos, a
qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato,
monetariamente atualizados (pargrafo nico do art. 49 do CDC).
O nus de arcar com as despesas postais decorrentes do exerccio do direito de
arrependimento do fornecedor e no pode ser repassado ao consumidor, mesmo que o
contrato assim preveja.
STJ. 2 Turma. REsp 1.340.604-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 15/8/2013
(Info 528).
Se o consumidor comprar algum produto ou servio por telefone, pela TV ou internet e, quando
for usar, perceber que no gostou, ele tem direito de devolver, recebendo de volta o que
pagou?
SIM. Trata-se do chamado direito de arrependimento, que est previsto no art. 49 do CDC:
Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias a contar de sua
assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de
fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial,
especialmente por telefone ou a domiclio.
Em quais situaes ocorre o direito de arrependimento?
O consumidor tem direito de arrependimento sempre que a compra do produto ou servio
ocorrer fora do estabelecimento comercial. o caso, por exemplo, do consumidor que compra
o produto pela internet, por telefone ou, ento, quando o vendedor vai at a casa da pessoa
levando um catlogo para que o comprador escolha o artigo desejado.
Importante reafirmar que esse direito somente existe no caso de aquisio do produto ou
servio fora do estabelecimento comercial. Ressalte-se que algumas lojas fsicas at oferecem
essa comodidade aos seus clientes (a possibilidade de trocar peas de roupa, p. ex., quando
no agradam o destinatrio de um presente). Isso, contudo, uma mera liberalidade do
fornecedor, no havendo uma previso legal obrigando a loja a adotar essa prtica caso o bem
tenha sido adquirido dentro do estabelecimento comercial.
23

Existe um prazo mximo para que o consumidor possa exercer esse direito?
SIM. O consumidor poder desistir do negcio em um prazo de at 7 dias, que so contados:
da assinatura do contrato; ou
do ato de recebimento do produto ou servio
Obs: esse perodo de 7 dias chamado de prazo de reflexo.
Por que o legislador previu esse direito de arrependimento?
Quando o consumidor adquire o produto ou servio fora do estabelecimento comercial, ele
fica ainda mais vulnervel na relao instituda com o fornecedor (GARCIA, Leonardo. Direito
do Consumidor. 5 ed., Salvador: Juspodivm, 2011, p. 207). Isso porque se o consumidor est
dentro do estabelecimento, ele pode verificar com maior riqueza de detalhes as caractersticas
do produto ou servio (tamanho, largura, cores, condies etc.), comparando com outros de
marcas e modelos diferentes. J quando est fora do estabelecimento, esse exame fica mais
dificultado, de forma que acaba adquirindo o bem confiando nas informaes dadas pelo
fornecedor. Se essas no se confirmam (ainda que em uma viso subjetiva do adquirente),
nada mais justo que ele possa se arrepender do negcio.
necessrio que o consumidor justifique o motivo pelo qual no quer mais o bem ou servio?
NO. O direito de arrependimento pode ser exercido de forma absolutamente imotivada, ou
seja, o consumidor no precisa dizer os motivos pelos quais quer devolver o produto ou
servio, no sendo possvel que o fornecedor exija isso para que faa o reembolso.
Pouco importa tambm se o produto ou servio no apresenta nenhum vcio.
Assim, o produto ou servio poder ser devolvido mesmo que esteja funcionando
perfeitamente.
O fornecedor poder inserir uma clusula no contrato afirmando que o consumidor no ter
direito de arrependimento?
NO. Eventual clusula nesse sentido considerada abusiva, sendo nula de pleno direito, nos
termos do art. 51, I e II:
I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de
qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos.
Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao
poder ser limitada, em situaes justificveis;
II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos
neste Cdigo;
Aps devolver o produto ou servio, o consumidor tem direito de receber de volta inteiramente
o valor que pagou?
SIM. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento, os valores eventualmente pagos,
a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente
atualizados (pargrafo nico do art. 49).
24

Quem dever arcar com as despesas de transporte para devoluo da mercadoria loja?
O fornecedor.
Ao efetuar a devoluo dos valores ao consumidor, o fornecedor poder descontar um
percentual pequeno a ttulo de despesas? Ex: o consumidor pagou 2 mil reais por um notebook
comprado pela internet; a loja poder descontar 50 reais gastos com as despesas relativas aos
correios?
NO. O nus de arcar com as despesas postais decorrentes do exerccio do direito de
arrependimento do fornecedor e no pode ser repassado ao consumidor, mesmo que o
contrato assim preveja. Segundo o STJ, aceitar o contrrio significaria criar limitao ao
direito de arrependimento legalmente no prevista, de modo a desestimular o comrcio fora
do estabelecimento, to comum nos dias atuais. Deve-se considerar, ademais, o fato de que
eventuais prejuzos enfrentados pelo fornecedor nesse tipo de contratao so inerentes
modalidade de venda agressiva fora do estabelecimento comercial (pela internet, por telefone
ou a domiclio) (REsp 1.340.604-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em
15/8/2013).
Recentemente, o direito de arrependimento foi regulamentado pelo Decreto n. 7.962/2013, no
que se refere ao comrcio eletrnico:
Veja o que diz o art. 5 do Decreto n. 7.962/2013:
Art. 5 O fornecedor deve informar, de forma clara e ostensiva, os meios adequados e eficazes
para o exerccio do direito de arrependimento pelo consumidor.
1 O consumidor poder exercer seu direito de arrependimento pela mesma ferramenta
utilizada para a contratao, sem prejuzo de outros meios disponibilizados.
2 O exerccio do direito de arrependimento implica a resciso dos contratos acessrios, sem
qualquer nus para o consumidor.
3 O exerccio do direito de arrependimento ser comunicado imediatamente pelo fornecedor
instituio financeira ou administradora do carto de crdito ou similar, para que:
I - a transao no seja lanada na fatura do consumidor; ou
II - seja efetivado o estorno do valor, caso o lanamento na fatura j tenha sido realizado.
4 O fornecedor deve enviar ao consumidor confirmao imediata do recebimento da
manifestao de arrependimento.
Polmicas envolvendo o direito de arrependimento
Existe uma polmica envolvendo o direito de arrependimento no caso de bens consumveis ou,
ento, de produtos e servios cujo uso possa ser feito normalmente nos 7 dias e, aps isso,
no haja mais interesse econmico do consumidor em permanecer com a mercadoria.
Nesses casos, muitos fornecedores defendem que no deveria ser permitido o exerccio do
direito de arrependimento.
Como exemplo, podemos citar um consumidor que compre um curso on line, assista durante
os 7 dias e, depois, simplesmente queira devolv-lo afirmando que no gostou. Outra situao
25

a do consumidor que compra um e-book, faz a leitura no perodo de reflexo e, ento,
postula a sua devoluo.
Nessas hipteses, alguns fornecedores tm criado embarao para que o consumidor exera
seu direito de arrependimento.
Ainda no h um posicionamento do STJ sobre esse ponto especfico.
Os rgos de defesa do consumidor afirmam que, a princpio, mesmo em tais situaes
possvel o exerccio do direito de arrependimento, considerando que a lei no fez restries.
No entanto, a depender do caso concreto, vem ganhando fora o entendimento de que seria
possvel negar o exerccio desse direito se ficar comprovado um manifesto abuso por parte do
consumidor, o que violaria o princpio da boa-f objetiva. H algumas decises de Tribunais de
Justia sustentando essa posio.
Seria interessante que fosse editada uma regulamentao mais detalhada sobre esse direito,
assim como j ocorre em alguns pases e tambm na Unio Europeia (Diretiva 97/7/CE do
Parlamento Europeu).
O direito de arrependimento igual venda a contento (ad gustum) ou, ento, venda
sujeita a prova, previstas, respectivamente, nos arts. 509 e 510 do CC?
NO.
A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob condio suspensiva, ainda
que a coisa lhe tenha sido entregue; e no se reputar perfeita enquanto o adquirente no
manifestar seu agrado (art. 509).
J a venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio suspensiva de que a coisa tenha as
qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a que se destina (art. 510).
A principal diferena entre os institutos a seguinte:
Direito de arrependimento
Venda a contento e venda sujeita a prova
O negcio produz efeitos at que se rejeite A eficcia do negcio fica suspensa
o bem.
(condio suspensiva) at que o comprador
manifeste se aceita (art. 511 do CC).
26

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