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a. Conducta
La conducta tpica est establecida en el art. 367 bis CP, entre los delitos contra la
libertad sexual, y consiste en promover y facilitar la entrada y salida del pas de
personas para que stas ejerzan la prostitucin en el territorio nacional y en el
extranjero.
Los tratados internacionales que nos ligan en materia de aplicacin extraterritorial de la
ley penal con relacin a este delito (especialmente el art. 308 del Cdigo de
Bustamante), imponen una interpretacin de la expresin entrada o salida del pas,
que abarque cualquier pas en el que el sujeto pasivo se encuentre (la llamada
sinngemsse Umstellung des Tatbestandes, o transformacin analgica de los tipos).
Por otra parte, cabe destacar que en el caso de trata de blancas simple, no es necesario
que concurra ni la violencia ni la intimidacin, y ni siquiera un engao, circunstancias
ambas que configuran agravantes del delito (art. 367 inc. 2), pues la ley parece suponer
que el hecho de trasladar a una persona a un pas extranjero produce de por s suficiente
desamparo y riesgo para su seguridad, el que se encuentra aumentado por el propsito
ulterior y reprochable del autor (prostituir a su vctima). Creemos, en todo caso, que
para aplicar la agravacin, es necesario que la violencia o intimidacin tenga una cierta
gravedad (similar a la exigida para el delito de violacin) y que el engao vaya ms all
de la simple verbalizacin de una afirmacin mendaz, pues la realidad criminolgica
indica que stas son las vas mediante las cuales se comete este delito, no siendo
habitual que al momento de trasladar a las personas de su pas de origen stas se
encuentren plenamente advertidas de los propsitos reales del autor.
b. Elemento subjetivo del tipo
El delito de trata de blancas es imperfecto en dos actos, ya que el sujeto tiene una mira
por alcanzar que debiera tener lugar, con una propia actualizacin suya, despus de la
realizacin de lo objetivamente exigido en la descripcin del hecho, pero que el sujeto
no necesita realizar para que el delito est consumado. En el delito de trata de blancas el
elemento subjetivo consiste en que la entrada y salida de personas del pas se hace con
el objetivo que stas ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero,
aunque no es necesario que la lleguen a ejercer efectivamente para su punibilidad, y es
por ello que lo que se protege en la primera lnea es la libertad y seguridad personal de
que se priva a las personas ofendidas con este delito.
C. Justificacin, Culpabilidad e Iter criminis
Como causa de justificacin, el consentimiento no parece tener valor en este delito,
entendiendo la ley que en tales situaciones no podra considerarse real el
consentimiento, pues las situaciones fcticas en que se produce la trata de blancas,
privando a las mujeres de la posibilidad de retornar a sus pases de origen o de pedir
auxilio, hacen difcil apreciar un consentimiento que no est viciado de antemano. Por
otra parte, el consentimiento es irrelevante para configurar este delito en cuanto se
presente respecto a las relaciones sexuales derivadas del ejercicio de la prostitucin.
Pero si esas relaciones sexuales se obtienen forzando a las ofendidas, habr un concurso
entre la trata de blancas y el delito de violacin correspondiente (y aun podra darse una
situacin de estupro, si se cumplen los requisitos del art. 363 y la fuerza o intimidacin
no son suficientes para configurar la violacin).
En cuanto a la culpabilidad, la figura del art. 367 bis CP requiere dolo directo, o la
presencia de su especial elemento subjetivo, salvo respecto de las calificantes, que
pueden apreciarse tanto con dolo directo como con dolo eventual.
Por la especial naturaleza de este delito, que no slo se trata de un delito permanente,
sino que adems est conformado por una actividad que se realiza una y otra vez y en la
cual toma parte el autor, habindola o no iniciado l mismo, se califica de delito de
emprendimiento, aunque sea admisible en l la tentativa o frustracin, por la
fraccionabilidad de los actos que lo constituyen. La reiteracin de los actos que
constituyen el delito no importa la comisin de uno nuevo, sino slo su agravacin,
conforme al N 6 del inc. 2 del art. 367 bis.
D. Penalidad: Trata de Blancas Calificada
En su forma agravada, que se castiga con la pena de presidio mayor en cualquiera de sus
grados y multa, el delito de trata de blancas presupone la concurrencia de factores que
facilitan el engao o abuso por parte del hechor, y de los cuales ste se aprovecha (lo
que supone conocimiento de los mismos) para sus fines criminales. Estas circunstancias
son:
i)
La menor edad de la vctima;
ii)
Ejercer violencia o intimidacin (similar a la del delito de violacin y en
cualquier momento que se ejerza);
iii)
El engao (que va mas all de una simple mentira) o abuso de autoridad;
iv)
La relacin de parentesco o guarda existente entre el autor y la vctima;
v)
El abuso del desamparo econmico de sta;
vi)
La habitualidad en la conducta de la gente (realizar dos o ms veces el delito
respecto de dos o ms mujeres).
E. Otras especiales de penalidad y procedimiento aplicables. Remisin.
El delito de trata de blancas se encuentra en nuestro cdigo en el prrafo 6 del tit. VII,
L. II, bajo el epgrafe Del estupro y otros delitos sexuales, emparentndolo as a los
delitos contra la libertad sexual ms que a los relativos a la seguridad de las personas,
como se hace aqu. Esto significa, para efectos prcticos, que las disposiciones
especiales relativas a la penalidad, la accin penal y el procedimiento aplicables a los
delitos que afectan primordialmente a la libertad e indemnidad sexual, son tambin
aplicables al de trata de blancas.
PP. 289 a 293
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS DE LOS ARTS. 361 A 367 bis.
Estas disposiciones se refieren a la agravacin de la responsabilidad de determinados
participantes, al ejercicio de la accin penal, a la indemnizaron civil proveniente de las
infracciones mencionadas y a ciertas reglas particulares relativas a la penalidad.
A. Reglas que modifican el marco penal aplicable
DE
La presente ley castiga como delito en el Art. 367 ter la conducta del sujeto que a
cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza obtuviere servicios
sexuales de una persona mayor de 14 aos, pero menor de edad. La pena con que se
sanciona corresponde a presidio menor en su grado mximo (3 aos y 1 da a 5 aos).
Orientaciones preliminares para los fiscales:
a) Se trata de un delito de carcter residual, que se configura slo en la medida que
no se den las circunstancias de la violacin o del estupro. Por lo tanto, los
fiscales a cargo de una investigacin por esta materia deben realizar primero las
diligencias que los lleven a descartar la presencia de tales delitos, pues la
violacin o el estupro lo desplazan.
b) El objeto a cambio del cual se obtiene la prestacin sexual no slo se limita al
dinero pues la disposicin alude a prestaciones de cualquier naturaleza, de
manera que no se circunscribe nicamente a las de carcter econmico.
c) Cabe tener presente que cuando nos encontramos frente a esta figura, la regla
general es que el menor no se desempee de manera autnoma sino que lo haga
a travs de la intermediacin de un proxeneta, con respecto a quien el fiscal
deber perseguir su responsabilidad penal como autor del delito del Art. 367 del
C.P.