CONFLICTOS AMBIENTALES ENTRE AREAS PROTEGIDAS Y ACTIVIDADES

PRODUCTIVAS
Lorenzo Soto Oyarzn
Abogado
Sociedad de Derecho Ambiental-Chile
lsoto@derechoambientalchile.cl
56-2-3416158 / 6712320
Chile, forma parte del continente con mayor biodiversidad del mundo destacando,
particularmente, como uno de los pases de mayor endemismo 1; esto es, una regin
particularmente rica en especies2 y ecosistemas3 nicos que no se reproducen en otras
esferas del planeta. Ciertamente que esta condicin deriva de su condicin de aislamiento
geogrfico con el cordn montaoso de los Andes que la protege por el este, el ocano
Pacifico por el oeste, el desierto de Atacama por el norte (considerado el ms rido del
mundo) y los hielos antrticos por el sur, todo lo cual hace a territorio menos proclive a las
influencias ambientales y antrpicas.
Tanto para Latinoamrica como para Chile, entonces, la proteccin jurdica de la
biodiversidad juega un rol preponderante en la mantencin de la vida y el equilibrio
ecolgico del planeta. A este respecto, el instrumento clsico utilizado por el derecho ha
sido el establecimiento de reas silvestres protegidas (ASP),4 aunque en una primera
poca con propsitos ms bien de orden filantrpico y de goce escnico o esttico.5
En el plano del derecho internacional slo a partir de 1992 con la Cumbre de Ro se
adopta un enfoque sistmico e integral de la proteccin de la naturaleza a travs de los
diversos instrumentos y compromisos para la conservacin de la biodiversidad, includas
las ASP.

PNUMA. Situacin actual del derecho internacional ambiental en Amrica Latina y el Caribe, 1 Edicin,
Mxico, 1993, pag.6.
2
Segn Informe Pas. Estado del Medio Ambiente en Chile, 1999, CONAMA-U.de Chile, en flora un 55% de
las dicotiledneas; un 33% de las gimnospermas y un 29% de los pteridfitos son exclusivas de Chile, en
tanto que en fauna las cifras oscilan entre 44% y 82% en insectos; 77% en anfibios y 59% en reptiles.
3
De igual modo se distinguen en Chile ciertos ecosistemas o hbitats nicos en el planeta, aunque
escasamente estudiados, como los bosques lluviosos invernales, el matorral de Chile central y el Desierto de
Atacama.
4
Sabemos que la historia de la conservacin de espacios parti fines del siglo XIX en los Estados Unidos de
Norteamrica con la creacin del Parque Yellowstone como primer Parque del mundo en 1872, experiencia
replicada luego en Europa y en el resto de los pases del mundo.
5
Para una completa visin sobre la historia y el derecho sobre reas protegidas Vid. LOPEZ RAMON,
Fernando. La conservacin de la naturaleza: los espacios naturales protegidos. Publicaciones del Real Colegio
de Espaa, Bolonia, 1980.

Chile, en tanto, luego de adoptar una Ley marco sobre medio ambiente en 1994 6,
recin el 2004 comienza a generar una poltica nacional sobre biodiversidad, an no
traducida en la correspondiente legislacin7 y reglamentacin eficaces.8
Ante el dficit de un derecho ambiental sobre ASP, el derecho internacional y
particularmente los convenios referidos a ASP como la Convencin para la Proteccin de la
Flora, la Fauna y las Bellezas Escnicas Naturales de Amrica 9(o Convencin de Washington)
y la Convencin sobre Biodiversidad se han convertido en el principal valuarte jurdicos de la
conservacin ambiental en Chile, situacin que, por ahora, ha implicado la proliferacin de
conflictos entregados a la resolucin de los tribunales de justicia.10
Uno de los sectores que mayor conflicto y roce ha generado con ASPs es el sector
minero motor y primera actividad de Chile- amparado en una fuerte legislacin
sectorial11que tradicionalmente ha prescindido de la variable ambiental. En efecto, en
aquellos casos en que se enfrenta el dilema de explotar o preservar normalmente se ha
impuesto la primera premisa a costa o sacrificio de la segunda. No obstante ello, en la ltima
dcada hemos ingresado a un proceso social de fuerte presin conservacionista que a falta de
legislacin ha invocado los tratados ambientales, como la Convencin de Washington, para
contener algunos megaproyectos o los actos de autoridad que los avalan12. As por ejemplo, la
incomerciabilidad de los recursos naturales de los Parques Nacionales o la inviolabilidad de
los Monumentos Naturales consagrada en el mencionado convenio ha sido un argumento
jurdico de peso contrapuesto a los fundamentos de la legislacin minera.
La situacin de las aguas en ASP han sido otro foco de conflicto. El derecho de
aguas chileno13, regula casi exclusivamente los derechos de aprovechamiento sobre ellas, a
la usanza civilista decimonnica, prescindiendo por completo de los aspectos
conservacionistas y de uso sustentable, con base a una poltica ambiental de recursos
hdricos. As, surgen colisiones inevitables entre quienes pretenden utilizar aguas
6

Ley 19.300/94 sobre Bases Generales del Medio Ambiente.

Existe una Ley sobre reas Silvestres Protegidas de 1984 la ley 18.362- que nunca se ha puesto
formalmente en vigencia y que deja el rgimen de ASP entregado a un puado de normas legales dispersas,
muchas de ellas incluso contradictorias entre s.
8
No obstante lo cual Chile es parte de la mayor parte de los convenios ambientales sobre ASP como la
Convencin para la Proteccin de la Flora, la Fauna y las Bellezas Escnicas Naturales de Amrica, la
Convencin sobre Biodiversidad, la Convencin CITES, la Convencin RAMSAR, entre otras.
9
Firmada por el gobierno de Chile en Washington el 12 de octubre de 1940, aunque promulgada como ley de
la Repblica recin el 23 de agosto de 1967 por DS N 531. Dicho sea de paso que conforme al derecho
chileno los tratados gozan de recepcin constitucional y tiene el mismo valor que una Ley de la Repblica
10
Paradigmtica es la sentencia definitiva de la E. Corte Suprema de 19/12/85 recada en caso de
contaminacin del lago Chungar, y por la cual se prohibi a la autoridad de la poca extraer aguas del lago
situado al interior del Parque Nacional Lauca por impedirlo la Convencin para la Proteccin de la Flora, la
Fauna y las Bellezas Escnicas Naturales de Amrica; actualmente existen varios conflictos pendientes de este
orden entre el Parque Nacional Volcn Isluga y la Minera Barrick, la Reserva Nacional Los Flamencos y
varias empresa mineras y el propio Parque Nacional Lauca que es objeto de varios pedimentos mineros.
11
Cdigo de Minera , contenido en la Ley N18248/83.
12
Caso del Decreto Supremo N525/03 de Agricultura que intent flexibilizar el estatus de inviolabilidad de
especies forestales declaradas monumento natural para facilitar proyectos de inversin minera como el
tranque de relave El Torito, V Regin, de la empresa Anglo American, norma hoy derogado fruto de las
presiones ambientalistas.
13
Cdigo de Aguas, contenido en el Decreto con Fuerza de Ley N1122/81.
7

cumpliendo los requerimientos jurdicos que impone esta legislacin 14 y quienes defienden
el estatus de proteccin de reas protegidas de alto valor ecolgico.15
Recientemente se ha manifestado tambin un conflicto ambiental, con impacto
internacional, que ejemplifica los problemas de propiedad16, lmites y ordenacin territorial
a que da lugar el establecimiento de ASP: se trata de la instalacin y funcionamiento de una
megafuente productora de celulosa aguas arriba del Santuario de la Naturaleza Carlos
Andwanter, Valdivia, X Regin, sitio declarado humedal de importancia internacional por
UNESCO y que no obstante ser evaluado y calificado favorablemente desde el punto de
vista ambiental hoy se encuentra cuestionado como probable causante de la desaparicin y
muerte de la casi totalidad de los cisnes de cuello negro especie protegida- del santuario y
virtual destruccin del ecosistema.17 Este conflicto ambiental, ha servido para plantear las
deficiencias de una institucionalidad ambiental politizada y la crisis de los sistemas
regulatorios tradicionales, uniformes, reduccionistas a lo meramente tecnolgico,
sectorialistas y de mbitos fsicos de aplicacin, fuera de los cuales la tutela no alcanza.
Hoy ms que nunca, los iusambientalistas y el derecho ambiental estn llamados a
cumplir un rol determinante en la generacin de polticas y regulaciones ambientales
modernas e innovadoras que garanticen un desarrollo sustentable con proteccin de la
naturaleza. En ese marco las ASP deben ser consideradas como una estrategia ms entre las
estrategias de conservacin de la biodiversidad. Como instrumento regulatorio deben contar
desde luego con un marco jurdico claro y armnico con el resto de la legislacin que sea la
base de la planificacin, operacin y gestin particular de los diferentes espacios. La
estrategia de conservacin a travs de espacios debe considerar grados de proteccin e
intervencin gradual que vayan desde reductos de proteccin absoluta caso tal vez de los
parques nacionales, reservas de regiones vrgenes o monumentos naturales- a zonas de
proteccin ambiental con desarrollo de actividades productivas sustentables, todas ellas
insertas en un gestin integral y sustentable del territorio; debe igualmente considerar
territorios pblicos, privados y de titularidad y gestin mixta (asociatividad pblicoprivada) que en conjunto se articulen y potencien; expresarse en los diversos niveles de
organizacin poltico-administrativa, esto es, en el nivel o inters nacional (o federal),
regional, provincial y municipal o local; y deben contar con el ms amplio abanico de
instrumentos de gestin, desde la administracin estatal directa y sus regulaciones, pasando
por la concesin para el uso, aprovechamiento sustentable, ecoturismo, etc., la co-gestin y
participacin comunitaria y local en su administracin, hasta la propiedad y administracin
14

Un caso de alto impacto y notoriedad nacional es el proyecto de explotacin de pozos del Parque Nacional
Lauca, presentado por el gobierno a travs del Ministerio de Obras Pblicas (MOP-DOH) a evaluacin de
impacto ambiental ante la Comisin Nacional del Medio Ambiente (CONAMA), resistido por comunidades
indgenas aymaras y grupos ambientalistas. Vid. www.e-seia.cl
15
Chile ha adoptado criterios sobre esta materia a travs de un Convenio Marco entre CONAF-DGA de 24 de
enero de 1997, que establece por ejemplo, la prohibicin absoluta de la concesin de derecho de
aprovechamiento de aguas ya se trate de aguas subterrneas -en la que la prohibicin es pura y simple
atendido el rgimen de proteccin absoluta del rea- como en aguas superficiales en la que el criterio es
considerar una demanda ambiental hdrica del 100%, esto es, copada-.
16
Otro ejemplo, es la regularizacin de 1.800 hectreas de terrenos dentro y colindantes al Parque Nacional
La Campana reserva de la biosfera- sin desafectarlo, a favor de un grupo de comuneros en la V Regin, caso
actualmente llevado a los tribunales de justicia, Rol N7652 caratulado Girardi y otros con Ministerio
Secretara General de la Presidencia.
17
Vid. www.conama.cl

privada en base a formulas de contratacin ecolgica y categoras de ASP privadas.