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Noes de
processo penal de
conhecimento
UnisulVirtual
Palhoa, 2014
1
Crditos
Universidade do Sul de Santa Catarina Unisul
Reitor
Fabiano Ceretta
Fabiano Ceretta
Unidade de Articulao Acadmica (UnA) - Educao, Humanidades e Artes
Moacir Heerdt
Roberto Iunskovski
Mrcia Loch
Alexandre Botelho
Noes de
processo penal de
conhecimento
Livro didtico
Designer instrucional
Luiz Henrique Queriquelli
UnisulVirtual
Palhoa, 2014
3
Copyright
UnisulVirtual 2014
Livro Didtico
Professores conteudistas
Alexandre Botelho
Diagramador
Frederico Trilha
Designer instrucional
Luiz Henrique Queriquelli
Revisora
Amaline Boulos Issa Mussi
ISBN
978-85-7817-636-5
341.43
B76
Botelho, Alexandre
Noes de processo penal de conhecimento : livro didtico /
Alexandre Botelho ; design instrucional Luiz Henrique Queriquelli.
Palhoa : UnisulVirtual, 2014.
115 p. : il. ; 28 cm.
Inclui bibliografia.
ISBN 978-85-7817-636-5
1. Processo penal Brasil. 2. Cdigo de processo penal Brasil. 3.
Direito processual penal. I. Queriquelli, Luiz Henrique. II. Ttulo.
nocoes_processo_penal_con-paginas_iniciais.indd 4
19/11/14 16:50
Sumrio
Introduo | 7
Captulo 1
Captulo 2
O inqurito policial | 29
Captulo 3
A ao penal | 41
Captulo 4
Ao civil ex delicto | 53
Captulo 5
Jurisdio | 63
Captulo 6
Competncia | 73
Captulo 7
Captulo 8
Da prova | 89
Captulo 9
Introduo
Este livro didtico foi elaborado com vistas a uma aprendizagem autnoma
e aborda contedos especialmente selecionados e relacionados ao Direito
Processual Penal. Ao adotar uma linguagem didtica e dialgica, objetivamos
facilitar seu estudo a distncia, proporcionando condies favorveis a um
aprendizado contextualizado e eficaz.
A importncia do Direito Processual Penal para a vida de todos os cidados e,
em especial, para os operadores do Direito, passa pela compreenso do direito
de punir quem age em prejuzo de um bem jurdico pertencente a outra pessoa.
O processo penal constitui o meio por intermdio do qual o Estado exerce o
seu direito de impor uma pena a quem pratica algum fato definido em lei como
infrao penal (crime ou contraveno).
Ao longo das pginas que seguem, voc ter acesso a noes basilares para
compreender o processo penal, incluindo o conceito de processo e diversos
aspectos relacionados ao inqurito policial, ao penal e ao civil ex delicto.
Alm disso, voc compreender a jurisdio e a competncia no mbito do
processo penal, saber quais podem ser as questes e processos incidentes,
examinar as provas cabveis e identificar os sujeitos processuais.
Boa leitura e bons estudos!
Prof. Alexandre Botelho
Captulo 1
Introduo ao processo penal
Habilidades
Sees de estudo
Captulo 1
Seo 1
Noes iniciais
Compreender a importncia do Direito Processual Penal para a vida de todos os
cidados e, em especial, para os operadores do Direito passa pela compreenso
do direito de punir (jus puniendi) aquele que age em prejuzo de um bem jurdico
pertencente a outra pessoa (natural ou jurdica) ou coletividade. Nesta unidade,
voc conhecer o objeto de estudo desse ramo jurdico, sua importncia para a
aplicao da pena e sua regulamentao.
O processo penal constitui o meio por intermdio do qual o Estado exerce o
seu direito de impor uma pena a quem pratica algum fato definido em lei como
infrao penal (crime ou contraveno). Nesta seo, ser apresentada a voc
uma noo da necessidade de regras processuais penais.
Houve uma poca em que, se algum praticasse um crime, sua pena seria
imposta pelo ofendido (vtima) ou por seus parentes, sem nenhuma proporo
ofensa sofrida. Por exemplo, se algum levasse um soco no rosto, a vtima ou
seus parentes poderiam vingar a ofensa matando o agressor.
Com o passar do tempo, a vingana se tornou indesejada pelos grupos sociais,
sendo criadas normas de proporcionalidade na aplicao da pena, como
a Lei de Talio (lex talionis, isto , como tal, ou seja, lei da identidade, da
proporcionalidade, normalmente simbolizada na expresso olho por olho, dente
por dente), que exigia no ser a pena mais gravosa que o dano provocado.
Entretanto, nesse perodo, quem ainda praticava a vingana era a vtima, seus
parentes ou sua tribo. Foi necessrio, assim, que a organizao poltica incipiente
(Estado) assumisse o nus de decidir qual pena (quantidade e espcie) deveria
ser aplicada ao transgressor, de forma a tornar a pena til para os agrupamentos
humanos, suprimindo o simples carter de vingana.
Nessa tarefa de impor a pena, tornou-se necessria a criao de regras
procedimentais, de forma a permitir que a acusao fosse formulada, mas que
tambm ao suposto agressor fosse assegurado o direito de se defender da acusao.
Como deve agir quem acusa? Como deve comportar-se o acusado? Quais
so os direitos de um e de outro? Quais so as regras que vo determinar
se o acusado deve ser inocentado ou punido? So essas as respostas que
o processo penal procura fornecer.
Segundo Aury Lopes Jr. (2013, p. 63), o processo penal o caminho necessrio
para alcanar-se a pena, ou seja, para que o Estado possa impor uma sano
(pena) a algum que tenha praticado uma conduta denominada infrao penal,
deve, necessariamente, exercitar o processo penal.
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Seo 2
Princpios processuais penais
Princpio espcie do gnero norma jurdica, o qual, por sua generalidade e
abstrao, ocupa posio de destaque no ordenamento jurdico. Os princpios
constituem o pice do ordenamento jurdico, do qual no podem se afastar
os legisladores sob pena de prejudicar a prpria ordem jurdica. Os princpios
guardam os valores elementares da ordem jurdica, na medida em que no
objetivam regular situaes especficas, mas lanar sua fora sobre toda a
arquitetura jurdica.
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Captulo 1
Os princpios podem estar expressos no ordenamento jurdico ou implcitos,
decorrentes de uma deduo lgica do prprio sistema, sujeitando legislador, o
aplicador e o intrprete das normas.
Partindo dessa lgica, a Assembleia Geral das Naes Unidas aprovou, no ano de
1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, declarando que as Naes
Unidas reafirmaram, na Carta, sua f nos direitos fundamentais do homem, na
dignidade e valor da pessoa humana [...].
A mesma declarao assegura que ningum ser submetido a tortura, nem a
tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante, assim como todo homem
tem o direito de ser em todos os lugares reconhecido como pessoa perante a lei.
Ainda no mbito internacional, o pacto de Nova York (1966) afirma que toda
pessoa privada de sua liberdade dever ser tratada com humanidade e respeito
dignidade inerente pessoa humana. A Conveno Americana sobre Direitos
Humanos (1969) declara que toda pessoa humana tem direito ao respeito de sua
honra e ao reconhecimento de sua dignidade.
Trilhando os caminhos dos documentos internacionais mencionados, a
Constituio da Repblica Federativa do Brasil CRFB, em seu art. 1, III,
reconhece o princpio da dignidade da pessoa humana, com seus corolrios
apresentados no art. 5, III e XLIX.
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2.2 Igualdade
A CRFB (art. 5, caput e I) afirma que homens e mulheres so iguais perante a
lei, em direitos e obrigaes, nos termos da Constituio. O texto constitucional
afirma que todos devem receber o mesmo tratamento legal.
Tambm conhecido como paridade de armas (par conditio), por este princpio,
s partes devem ser garantidas, em juzo, as mesmas oportunidades de fazer
valer suas razes e receber tratamento isonmico. No processo penal, Ministrio
Pblico e acusado possuem os mesmos poderes e faculdades processuais.
2.3 Legalidade
Ncleo fundamental do Estado Democrtico de Direito, o princpio da legalidade,
em sua formulao geral, encontra-se estampado no art. 5, II, da CRFB,
assegurando que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei.
Diante de sua importncia para o processo penal, seu contedo especfico
reafirmado no art. 5, XXXIX, da CRFB, o qual reproduz a mxima nullum crimen,
nulla poena sine praevia lege (no h crime nem pena sem lei prvia).
J, no ano de 1789, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado
asseverava que ningum pode ser acusado, preso ou detido seno nos
casos determinados pela lei e de acordo com as formas por esta prescritas,
proclamando a supremacia do Direito.
Do princpio da legalidade, decorre a competncia privativa da Unio para legislar
sobre direito processual, conforme estampado no art. 22, I, da CRFB, suprimindo
qualquer iniciativa legislativa dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
de dispor sobre direito processual.
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Captulo 1
Do ncleo do princpio do due process of law retira-se a vedao ao emprego
de provas ilcitas no processo (art. 5, LVI), conforme a construo do direito
norte- americano, conhecida como teoria do fruit of the poisonous tree (fruto da
rvore envenenada), esposada pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Cdigo de
Processo Penal (art. 157).
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2.7 Publicidade
Consequncia da forma republicana de governo e do regime democrtico, temse que, regra geral, todo processo pblico. Tal mandamento busca garantir
a transparncia da atividade judiciria e a imparcialidade do magistrado, posto
que a possibilidade de qualquer do povo consultar os cadernos processuais
e presenciar as audincias revela-se instrumento de fiscalizao da atividade
jurisdicional e assegura a lisura do processo penal.
A exceo ao princpio da publicidade d-se apenas quando o interesse social ou a
intimidade o exigirem (art. 5, LX, CRFB). No demais lembrar que a exceo em tela
no se dirige ao acusado e ao seu defensor. A relevncia desse princpio verificada
quando, no art. 93, IX, da CRFB, tem-se que todos os julgamentos do Poder Judicirio
sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade.
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Captulo 1
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17
Captulo 1
2.12.4 Oficialidade
Previso de rgos oficiais de persecuo criminal, para investigao e
processamento das infraes penais. As excees esto contidas no art. 29
do Cdigo de Processo Penal - CPP para a ao penal privada subsidiria da
pblica, e, no art. 30, para a ao penal privada.
2.12.5 Indisponibilidade
No se admite o arquivamento de investigao policial pelo Delegado de Polcia,
ou o no oferecimento de denncia pelo Ministrio Pblico quando evidenciada a
prtica de infrao penal (art. 10, 17, 28 e 42 do CPP).
2.12.6 Iniciativa das partes
Decorrente do brocardo ne procedat judex ex officio, indica que o magistrado
no age de ofcio, no lhe lcito dar incio a ao penal por iniciativa prpria,
dependendo, pois, da manifestao de vontade do Ministrio Pblico (denncia)
ou da parte ofendida (queixa-crime).
2.12.7 Ne bis in idem (no duas vezes no mesmo)
Ningum poder ser processado ou punido por um delito pelo qual j foi
absolvido ou condenado por sentena passada em julgado, em conformidade
com a lei e os procedimentos penais de cada pas (art. 14, item 7, do Pacto de
Nova York), tambm previsto pela Conveno Americana de Direitos Humanos,
Pacto de So Jos da Costa Rica, quando aduz que o acusado absolvido por
sentena passada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos
mesmos fatos (art. 8, item 4).
2.12.8 In dubio pro reo (na dvida, a favor do ru)
Representa uma garantia contra a ineficincia do Estado e acusaes temerrias,
garantindo-se a absolvio do acusado por insuficincia de provas (art. 386,
II e IV, do CPP). Este princpio utilizado no direito anglo-saxnico com a
denominao de reasonable doubt (dvida razovel), no sentido de favorecer a
posio jurdica do acusado.
2.12.9 Disponibilidade
Autoriza o titular da ao penal privada a utilizar os institutos da renncia, da
desistncia e perdo.
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Seo 3
Sistemas processuais penais
Naqueles pases em que se verifica um respeito maior pelas liberdades individuais
e que possuem uma base democrtica slida, predomina o sistema acusatrio,
ao passo que o sistema inquisitrio caracterstico de pases historicamente
repressivos e autoritrios, nos quais a hegemonia estatal se sobrepe aos direitos
individuais. (LOPES JR., 2012, p. 116).
Feita essa observao, comum doutrina classificar os sistemas processuais
penais em sistema acusatrio, inquisitivo e misto. Necessrio registrar que
se trata de sistemas abstratos e histricos, mas que permitem analisar e
compreender cada um dos sistemas concretos, posto que existem muitas
variveis, conforme a poca, a sociedade e o modelo ideolgico predominante.
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Captulo 1
O sistema acusatrio garante o exerccio do jus puniendi por meio de um conjunto
previamente estabelecido de princpios e normas jurdicas que asseguram o
direito de punir mediante uma acusao embasada em elementos mnimos que
demonstrem a materialidade e autoria de um crime; permite a imparcialidade do
magistrado que ir sentenciar; e, garante um tratamento digno ao acusado, que
deixa de ser um mero objeto do processo para tornar-se verdadeiro sujeito de
direitos. (LOPES JR., 2012, p. 119).
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21
Captulo 1
Seo 4
Lei processual penal: eficcia espacial e
temporal
Segundo Mougenot (2009, p. 85), eficcia a aptido de determinada norma
jurdica para produzir efeitos jurdicos. Da porque dizer que uma norma eficaz
quando est apta a produzir efeitos. Entretanto, essa eficcia pode ser limitada
por fatores espaciais, temporais e pessoais.
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23
Captulo 1
Para fins didticos, pode-se comparar a norma jurdica vida de um ser humano,
ou seja, nasce, vive e morre. Em apertada sntese, aps ser aprovada no
Congresso Nacional, a lei processual penal segue para sano (aquiescncia) ou
veto (discordncia) do Presidente da Repblica. No caso de sano, a lei deve ser
promulgada (atestada sua existncia e obrigatoriedade) e publicada (divulgao de
seu contedo para o povo).
Pode ocorrer, entretanto, que, mesmo aps promulgada e publicada, uma lei
no seja vigente. Em outras palavras, mesmo formalmente perfeita, a lei no se
aplica imediatamente. Regra geral, a lei entra em vigor na data de sua publicao,
porm pode ocorrer de o legislador determinar uma data futura, diversa da de sua
publicao, para o incio da vigncia da lei.
O perodo de tempo compreendido entre a publicao da lei e sua entrada em
vigor denominado de vacatio legis. Aps entrar em vigor, uma lei s deixar de
existir se for revogada por outra lei, da mesma espcie e emitida pelo mesmo
rgo legiferante (no caso das leis processuais penais, o Congresso Nacional). A
revogao da lei implica a cessao de sua vigncia, seu termo final.
A revogao gnero que comporta duas espcies: ab-rogao, a qual consiste
na supresso integral da norma jurdica (revogao total), e derrogao, a qual
suprime apenas uma parte da lei pretrita (revogao parcial).
Interessa ao processo penal identificar qual norma jurdica deve ser aplicada
em uma situao concreta, isto , saber se a nova lei processual penal regular
os atos processuais realizados sob a gide da lei anterior (eficcia retroativa);
se ela ser aplicada apenas aos atos processuais que vierem a ser praticados
aps sua entrada em vigor (aplicao imediata); ou, ainda, se deve ser aplicada
a lei processual penal revogada em situaes posteriores sua revogao
(ultratividade da lei processual penal).
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Pode acontecer de o legislador, por questes pontuais, editar lei com prazo
pr-determinado de durao, com vistas a atender necessidade momentnea.
Referidas leis so denominadas de temporrias, pois possuem prazo de validade
determinado pelo legislador quando de sua elaborao.
Nesse contexto, h que se mencionarem as leis excepcionais, as quais, mesmo
no indicando seu prazo final de vigncia, condicionam a aplicao da lei a
determinadas condies (epidemias, calamidades naturais, guerras etc.).
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Captulo 1
Seo 5
Fontes do processo penal
Como qualquer outro ramo do Direito, o processo penal possui tambm suas
fontes, isto , o lugar de onde se originam as normas (princpios e regras)
que informam esta disciplina, cuja observncia elementar para seu regular
desenvolvimento, sendo tais fontes classificadas em materiais e formais.
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27
Captulo 1
5.3.4 Doutrina
Conjunto de opinies fundamentadas dos estudiosos do direito que permitem
compreender e aplicar, mais adequadamente, as normas jurdicas de carter
processual penal.
5.3.5 Jurisprudncia
Conjunto reiterado de decises dos tribunais acerca de um tema determinado, de
modo a produzir um sentimento de certeza quanto ao sentido da norma legislada.
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Captulo 2
O inqurito policial
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Conceito
Seo 2: Caractersticas
Seo 3: Instaurao do inqurito policial
Seo 4: Suspeio da autoridade policial
Seo 5: Prazos para a concluso do inqurito
Seo 6: Diligncias
Seo 7: Reproduo simulada dos fatos
Seo 8: Outras funes da autoridade policial durante o
inqurito
Seo 9: Incomunicabilidade
Seo 10: Concluso do inqurito policial
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Captulo 2
Seo 1
Conceito
Aps a prtica de um crime, cabe ao Estado (neste caso a Polcia Judiciria)
reunir os elementos necessrios para apontar a materialidade, o provvel autor e
as circunstncias em que o crime foi praticado (vide Lei n. 12.830/13), obtendo
as provas e indcios que permitam ao Ministrio Pblico ou ao ofendido o
oferecimento da ao penal.
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Captulo 2
Seo 2
Caractersticas
O inqurito policial, como instrumento de apurao da prtica delituosa, possui
peculiaridades prprias, como, por exemplo, a necessidade de o inqurito policial ser
presidido por Delegado de Polcia (civil ou federal), salvo nas hipteses mencionadas
(crime militar, crime praticado por membro do Ministrio Pblico ou magistrado).
Outra caracterstica do inqurito policial, como a prpria denominao sugere,
seu carter inquisitivo, no se aplicando o princpio constitucional do contraditrio.
Justamente por no abrigar o contraditrio que o inqurito no
pode constituir fonte nica para a condenao, sendo sempre
necessria alguma prova produzida em juzo para, em conjunto
com o inqurito, embasar a procedncia da ao penal. (REIS;
GONALVES, 2012, p. 51).
Seo 3
Instaurao do inqurito policial
A polcia judiciria, responsvel pela apurao dos crimes em geral, possui uma
estrutura bastante descentralizada, de forma a realizar a rdua tarefa que lhe
cabe, organizando-se em circunscries policiais.
Seguindo essa lgica, o inqurito policial deve tramitar na comarca
correspondente circunscrio policial, observadas as regras que determinam a
competncia jurisdicional.
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Captulo 2
a. cognio imediata (toma conhecimento direto do fato);
b. cognio mediata (toma conhecimento do fato por terceiro);
c. cognio forada (toma conhecimento do fato em decorrncia da
priso em flagrante).
Existe tambm a hiptese de o membro do judicirio (magistrado) ou do
Ministrio Pblico tomar conhecimento de fato criminoso e requisitar (ordenar)
que a autoridade policial instaure o inqurito policial.
Situao bastante usual a abertura de inqurito policial a partir de requerimento
do ofendido.
[...] qualquer pessoa pode levar ao conhecimento da autoridade
a ocorrncia de um delito. Quando isso ocorre, normalmente,
lavrado um boletim de ocorrncia e, com base neste, o prprio
delegado d incio ao inqurito por meio de portaria. (REIS;
GONALVES, 2012, p. 56).
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Seo 4
Suspeio da autoridade policial
O Cdigo de Processo Penal assim disciplina a suspeio da autoridade policial:
Art. 107. No se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do
inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal.
Trata-se de uma regra de garantia de imparcialidade da autoridade que presidir
o Inqurito Policial, de forma a no prejudicar o andamento das investigaes e
suas eventuais concluses. Nesse sentido, o CPP (art. 254) prev a possibilidade
de arguir a suspeio de juzes, promotores, advogados ou qualquer outro auxiliar
da justia, na hiptese de haver dvida quanto imparcialidade e independncia
com que devem atuar. So hipteses de suspeio:
a. ser amigo ntimo ou inimigo capital da suposta vtima ou de
qualquer suspeito;
b. se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver
respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter
criminoso haja controvrsia;
c. se ele, seu cnjuge, ou parente, consanguneo, ou afim, at
o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a
processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
35
Captulo 2
d. se tiver aconselhado qualquer das partes;
e. se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
f. se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada
no processo.
Na atualidade, diante do estatudo pelo art. 5, LV, da CRFB, questiona-se a
constitucionalidade da primeira parte do art. 107, CPP, que retiraria a possibilidade
de a vtima ou o suspeito questionar a imparcialidade do Delegado de Polcia.
Seo 5
Prazos para a concluso do inqurito
Em que pesem as peculiaridades de cada investigao, o Cdigo de Processo Penal
determina que a autoridade policial deve concluir o inqurito policial dentro de prazos
pr-determinados, que variam conforme o indiciado encontre-se preso ou solto.
A regra geral sobre os prazos no curso do Inqurito Policial est no art. 10 do
CPP, que dispe: O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado
tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo,
nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo
de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.
Desta forma, encontrando-se o indiciado solto, o prazo de concluso do inqurito
policial de 30 dias (podendo ser prorrogados nos casos de difcil elucidao).
Caso o indiciado se encontre preso, o prazo (improrrogvel) de 10 dias, cabendo
habeas corpus se a priso do indiciado se prolongar alm desse perodo.
Nos Inquritos Policiais Federais, o Art. 66 da Lei 5.010/66 estabelece que:
O prazo para concluso do inqurito policial ser de quinze
dias, quando o indiciado estiver preso, podendo ser prorrogado
por mais quinze dias, a pedido, devidamente fundamentado,
da autoridade policial e deferido pelo Juiz a que competir o
conhecimento do processo.
Quanto ao Inqurito Policial Militar (IPM, previsto no art. 20, do CPPM), este
dever terminar no prazo de vinte dias, se o indiciado estiver preso, ou no prazo
de quarenta dias, quando o indiciado estiver solto.
Nos crimes de txico (Lei n. 11.343/06), o prazo de 30 dias para a concluso
do inqurito policial, caso o indiciado encontre-se preso, ou 90 dias, no caso de
encontrar-se em liberdade.
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Seo 6
Diligncias
A investigao policial uma atividade complexa, que exige uma srie de aes
as quais busquem elucidar o crime, de modo que o Cdigo de Processo Penal
(art. 6) estabelece algumas aes a serem observadas, para que a investigao
possa alcanar seu objetivo.
Art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal,
a autoridade policial dever:
I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem
o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos
criminais;
II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps
liberados pelos peritos criminais;
III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do
fato e suas circunstncias;
IV - ouvir o ofendido;
V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel,
do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo
o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que lhe
tenham ouvido a leitura;
VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a
acareaes;
VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo
de delito e a quaisquer outras percias;
VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo
datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de
antecedentes;
IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista
individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude
e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e
quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao
do seu temperamento e carter.
37
Captulo 2
Seo 7
Reproduo simulada dos fatos
Reconstituio do
crime Por meio deste
link, voc pode acessar
um objeto multimdia
que ilustra os detalhes
da reconstituio deste
caso: <http://goo.gl/
KmCOKS>
Seo 8
Outras funes da autoridade policial durante o
inqurito
Alm das atividades prprias da investigao policial, a autoridade policial possui
outras funes, no menos relevantes, no curso do inqurito policial. Tais funes
encontram-se no art. 13 do Cdigo de Processo Penal:
Art. 13. Incumbir ainda autoridade policial:
I - fornecer s autoridades judicirias as informaes necessrias
instruo e julgamento dos processos;
II - realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio
Pblico;
III - cumprir os mandados de priso expedidos pelas autoridades
judicirias;
IV - representar acerca da priso preventiva.
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Seo 9
Incomunicabilidade
O Cdigo de Processo Penal foi elaborado durante um perodo de exceo, no
qual o Brasil estava afastado do princpio democrtico, de forma que muitos de
seus dispositivos so incompatveis com a Constituio Federal de 1988.
Um exemplo dessa incompatibilidade a previso do art. 21 do Cdigo de Processo
Penal, que prev hiptese de manter o preso incomunicvel. Entretanto, a Constituio
Federal, em seu art. 136, 3, IV, veda a incomunicabilidade durante o estado de
defesa. Desta forma, se nem durante uma situao de grave crise institucional (estado
de defesa) admite a Constituio que o preso fique incomunicvel, inadmissvel a sua
aplicao em uma situao de normalidade constitucional.
Seo 10
Concluso do inqurito policial
Concluda a atividade de investigao policial, a autoridade que presidiu o
inqurito policial dever elaborar relatrio com a descrio de suas investigaes,
no devendo opinar sobre o mrito da prova, j que tal atribuio pertence ao
Ministrio Pblico.
O relatrio dever mencionar, de forma clara e concisa, tudo aquilo que foi
apurado do delito e sua autoria - as provas obtidas, nomes das testemunhas que
no foram inquiridas por no terem sido encontradas, determinando a remessa
dos autos ao juzo (art. 10, 1 e 2, do CPP).
A autoridade policial deve produzir um relatrio cuidados, em linguagem formal,
especificando todos os pormenores do fato delituoso e de sua autoria, sem
assumir contornos de acusao ou de defesa do indiciado.
O relatrio de concluso do Inqurito Policial deve ser elaborado mesmo naquelas
hipteses em que forem esgotados todos os meios de investigao disposio
da autoridade policial e, mesmo assim, no tenha obtido sucesso em esclarecer a
materialidade e autoria daquele fato criminoso. Em casos tais, deve o Delegado de
Polcia encaminhar o Inqurito Policial ao magistrado para que este decida sobre o
arquivamento dos autos, aps ouvir o representante do Ministrio Pblico.
A autoridade policial no possui competncia para determinar de ofcio o
arquivamento do Inqurito Policial, devendo requerer ao magistrado seu
arquivamento. Caso tenha notcias de novas ou diversas provas, a autoridade
policial poder empreender novas investigaes, conforme artigos 17 e 18 do CPP.
39
Captulo 3
A ao penal
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Conceito
Seo 2: Princpios da ao penal
Seo 3: Ao penal pblica
Seo 4: Ao penal privada
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Captulo 3
Seo 1
Conceito
Aps a prtica de um fato previsto como crime pela legislao penal, ocorrendo
a priso em flagrante do suspeito ou iniciada a investigao policial e havendo
a indicao da materialidade e autoria, deve o Estado, detentor do jus puniendi,
promover a competente ao penal, de forma a no deixar aquele que pratica um
ilcito penal sem a devida sano prevista na norma em abstrato.
42
Seo 2
Princpios da ao penal
Os princpios so diretrizes genricas que servem para definir limites, fixar
paradigmas ou o alcance das leis, bem como para auxiliar em sua interpretao.
(REIS; GONALVES, 2012, p. 74).
Atualmente, em face da promulgao da Constituio Federal de 1988, que
apontou um novo horizonte processual penal no Brasil, muitos dispositivos
processuais penais devem ser interpretados sob sua orientao, razo pela qual o
estudo dos princpios ganhou enorme importncia nas ltimas dcadas.
43
Captulo 3
a partir de uma leitura constitucional do processo penal que os autores
apresentam, primeiro, os princpios constitucionais da ao penal, nessa ordem:
princpio do juiz natural;
princpio do promotor natural;
princpio do devido processo legal;
princpio da vedao da prova ilcita;
princpio da presuno de inocncia;
princpio do contraditrio e da ampla defesa;
princpio do privilgio contra a autoincriminao;
princpio da publicidade;
princpio da razovel durao do processo;
princpio da motivao das decises;
princpio da imparcialidade do juiz;
princpio do duplo grau de jurisdio;
princpio da iniciativa das partes; e
princpio da intranscendncia.
O princpio do juiz natural (art. 5, LIII, da CRFB/88) exige uma diviso de
competncia prvia entre os rgos do Poder Judicirio, com a finalidade de que
o cidado tenha conhecimento do rgo competente pelo seu julgamento.
O princpio do promotor natural (art. 5, LIII, da CRFB/88), corolrio do princpio
natural, veda que um promotor seja indicado para atuar em determinado caso,
aplicando-se, portanto, as mesmas regras de repartio prvia de competncia
ao Ministrio Pblico.
O princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, da CRFB/88) estabelece
que, para impor uma sano, o Estado deve obedecer, rigorosamente, as leis
processuais que regem a matria, sob pena de descumprimento deste princpio.
Segundo o princpio da vedao da prova ilcita (art. 5, LVI, da CRFB/88), ao
Estado no dado valer-se de mecanismos ilcitos (contrrios a lei) para produzir
prova contra o acusado, devendo as provas ser obtidas segundo as regras de direito.
Conforme o princpio da presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CRFB/88),
at o encerramento do processo penal (no apenas com a prolao da primeira
sentena) o Estado no poder tratar o acusado como culpado.
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Captulo 3
Seo 3
Ao penal pblica
A ao penal pblica aquela que possui como titular o Ministrio Pblico (art.
129, I, da CRFB), nos crimes definidos em lei como de ao pblica (regra geral).
Aqui tambm alguns princpios guiam o jurista:
a. princpio da obrigatoriedade: convencido de que uma infrao penal
foi cometida, o Ministrio Pblico possui a obrigao de oferecer a
ao penal;
b. princpio da indisponibilidade: aps o oferecimento da denncia, o
Ministrio Pblico no pode desistir da ao por ele proposta;
c. princpio da oficialidade: exige que a ao seja proposta por um
rgo oficial do Estado, no caso, o Ministrio Pblico.
Em regra geral, a lei no exige o preenchimento de nenhuma condio especial
para a propositura da ao penal. Entretanto, h situaes em que a lei exige
uma condio especial. Em casos tais, est-se diante da ao penal pblica
condicionada. Estes so os casos de:
a. representao: manifestao de vontade do ofendido ou de seu
representante legal, solicitando providncias do Estado no sentido
de apurar determinado crime e autorizar o Ministrio Pblico a
ingressar com a competente ao penal; e
b. requisio do Ministro da Justia: em determinados ilcitos penais,
entendeu o legislador ser pertinente que o Ministro da Justia avalie
a convenincia poltica de ser iniciada a ao penal pelo Ministrio
Pblico.
Ao receber o inqurito policial (nos crimes de ao pblica), o promotor de justia
possui duas alternativas:
1. utilizar o inqurito policial como base para a ao penal;
2. promover o seu arquivamento.
Caso o promotor decida oferecer a denncia, dever seguir alguns requisitos.
O Ministrio Pblico ao oferec-la [a denncia] imputa a prtica
de um crime a algum e, por isso, deve descrever que, em
determinado dia e local, o indiciado realizou certa conduta que
se enquadra em um tipo penal. A denncia deve ser sucinta,
mencionando, porm, todas as elementares que compem o tipo
penal. (REIS; GONALVES, 2012, p. 101-102).
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Captulo 3
O fundamento de tal ressalva que, por vezes, o crime atinge to profundamente
o ntimo da vtima que, considerando o strepitus judicii (escndalo do processo), a
lei permite que a proposio da ao dependa do interesse da vtima. Consignese que a representao no condio de punibilidade, mas condio de
procedibilidade.
Por razes de poltica criminal, a possibilidade de escndalo pode superar o
temor de deixar impune eventual fato criminoso. A isto se soma a dificuldade de
obter provas, por ausncia de colaborao da vtima, assim como o interesse
social de evitar conflitos entre os particulares.
Segundo Frederico Marques, na ao penal pblica condicionada h verdadeira
delatio criminis postulatria, ato jurdico processual em que se obriga a
manifestao da vontade dirigida produo de determinado efeito jurdico,
pois, ao formul-la, o representante no apenas noticia a ocorrncia do crime,
como solicita a movimentao dos agentes da persecuo penal, a fim de que o
suposto criminoso venha a ser punido.
Enquanto a requisio ministerial (Ministro da Justia) endereada ao Ministrio
Pblico, a representao do ofendido, ou de quem detenha qualidade de representlo, pode ser dirigida ao rgo ministerial (Ministrio Pblico), como ao juiz ou a outra
autoridade estatal (art. 39, CPP), podendo ser feita por escrito ou oralmente.
Deve a representao conter, conforme art. 39, 5, do CPP, os elementos que
possibilitem o oferecimento da denncia, de forma a autorizar que o magistrado
abra vistas ao Ministrio Pblico, o qual, aps anlise dos elementos contidos na
representao, oferecer a denncia em at quinze dias, ou requerer sua baixa
Polcia para que se procedam as diligncias necessrias, ou solicitar seu arquivamento.
No caso de a vtima ser menor de dezoito anos, o CPP exige que a representao
seja feita por quem legalmente a represente, podendo ser seus pais, tutor, curador
ou outra pessoa especificada por lei (art. 33 do CPP).
O prazo para representao de seis meses, contando-se da data em que a
vtima, se capaz, ou seu representante legal, vier a tomar conhecimento de quem
foi o autor do crime. Nos casos de vtima menor de 18 anos ou doente mental, o
prazo para representao no fluir para ele, posto ser incapaz de exercit-la.
A matria encontra-se sumulada pelo Supremo Tribunal Federal, que, no
verbete da smula 594, assim se manifestou: os direitos de queixa e de
representao podem ser exercidos, independentemente, pelo ofendido ou por
seu representante legal.
O prazo para o exerccio da representao ou queixa decadencial, portanto no
est sujeito a interrupo ou suspenso, nem admite prorrogao.
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Captulo 3
Seo 4
Ao penal privada
Essa forma de ao penal de iniciativa do ofendido ou, quando este for menor
ou incapaz, de seu representante legal.
O direito de punir continua sendo estatal, mas a iniciativa da ao
penal transferida para o ofendido ou seu representante legal,
uma vez que os delitos dessa natureza atingem a intimidade
da vtima que pode preferir no levar a questo a juzo. (REIS;
GONALVES, 2012, p. 115).
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Captulo 4
Ao civil ex delicto
Habilidades
Sees de estudo
53
Captulo 4
Seo 1
Noes iniciais
Neste captulo, voc encontrar um conjunto de explicaes a respeito das
relaes entre a ao penal e a ao civil decorrente do delito. Sero abordados
os sistemas que definem a conexo entre a responsabilidade criminal e civil, a
execuo civil da sentena condenatria, a legitimidade ativa e passiva desse tipo
de ao, bem como o juzo competente. Com essa leitura, voc compreender
como a infrao penal repercute na esfera cvel e quais os mecanismos
processuais adequados a solucionar este tipo de questo.
Imagine um acidente de trnsito, no qual um motorista embriagado (art. 306 da
Lei n. 9.503/97) atropela um pedestre, causando-lhe uma leso grave na perna,
de modo que a vtima fique incapacitada para o trabalho por 90 dias.
No exemplo hipottico acima, vislumbra-se a atuao de trs reas do direito:
a criminal (crime conduzir veculo automotor com capacidade
psicomotora alterada em razo da influncia de lcool ou de outra
substncia psicoativa que determine dependncia c/c o crime de
leso corporal grave, previsto no art. 129, 1, I, do Cdigo Penal);
a administrativa (Lei 9.503/97, art. 165: dirigir sob a influncia de
lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia: Infrao gravssima; Penalidade: multa (cinco vezes) e
suspenso do direito de dirigir por 12 meses; Medida Administrativa:
reteno do veculo at a apresentao de condutor habilitado e
recolhimento do documento de habilitao); e
a cvel (arts. 927, e seguintes, do Cdigo Civil).
A ao civil ex delicto permite que o dano decorrente de um ilcito penal seja
reparado no mbito criminal, satisfazendo sociedade e ao Estado, mas tambm
no mbito civil, ressarcindo a vtima de seus prejuzos.
Como o Estado chamou para si, com exclusividade, o direito de punir (jus puniendi),
ao cidado vtima de um crime assegurado exigir do Estado que promova a ao
penal, mas tambm lhe socorre o direito de pleitear uma indenizao por eventuais
danos sofridos em consequncia do crime de que foi vtima.
A legislao civil assegura que todo aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito (art. 186 do CC).
54
Seo 2
Ao civil ex delicto
De maneira sinttica, pode-se afirmar que a ao civil ex delicto a ao que
busca em juzo a reparao de um dano, material, moral ou a imagem, decorrente
de um ilcito penal, consistente em um ttulo executivo judicial, consequncia de
uma sentena penal condenatria transitada em julgado, que deve ser proposta
em face do causador do dano ou de quem a legislao civil imputar como
responsvel pela indenizao.
A ao civil ex delicto tratada nos artigos 63 a 67 do CPP, regulamentando
sua propositura, legitimao, competncia e destacando a necessria e profcua
independncia entre o juzo civil e criminal.
55
Captulo 4
Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe
a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu
representante legal ou seus herdeiros.
Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria,
a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos
do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da
liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido.
Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao para
ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra
o autor do crime e, se for caso, contra o responsvel civil.
Pargrafo nico. Intentada a ao penal, o juiz da ao civil
poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo
daquela.
Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que
reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade,
em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no
exerccio regular de direito.
Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal,
a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido,
categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato.
Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil:
I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de
informao;
II - a deciso que julgar extinta a punibilidade;
III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no
constitui crime.
Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre
(art. 32, 1oe 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63)
ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo
Ministrio Pblico.
Acrescente-se aos dispositivos acima mencionados o art. 91 do CP, que assim dispe:
Art. 91 - So efeitos da condenao:
I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo
crime;
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou
de terceiro de boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas
cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato
ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que
constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato
criminoso.
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Captulo 4
Art. 952. Havendo usurpao ou esbulho do alheio, alm da
restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor
das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes;
faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao
prejudicado.
Pargrafo nico. Para se restituir o equivalente, quando no
exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e
pelo de afeio, contanto que este no se avantaje quele.
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia
consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo
material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o valor da
indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.
Art. 954. A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir
no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido,
e se este no puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no
pargrafo nico do artigo antecedente.
Pargrafo nico. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:
I - o crcere privado;
II - a priso por queixa ou denncia falsa e de m-f;
III - a priso ilegal.
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Seo 3
Execuo da sentena
A execuo da sentena penal condenatria se d nos termos do art. 475-N, II, do
CPC, segundo o qual so ttulos executivos judiciais [...] a sentena penal condenatria
transitada em julgado. Assim, a execuo civil da sentena penal condenatria
obedece ao mesmo rito da execuo decorrente de ttulo executivo judicial.
Quanto sentena penal absolutria, verifica-se com a leitura do art. 65 do CP
que faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato
praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento
do dever legal ou no exerccio regular de direito.
Tambm no faz coisa julgada no cvel a sentena que reconhecer excludentes de
culpabilidade, como erro sobre a ilicitude do fato, coao irresistvel, obedincia
hierrquica, inimputabilidade, embriaguez fortuita completa, excludentes do dolo,
como o erro de tipo e as descriminantes putativas ou as excludentes da punibilidade.
A sentena absolutria, fundamentada na insuficincia de provas (art. 386, VI,
do CPP) no tem influncia na reparao de danos no mbito cvel, posto que
este tipo de fundamento de decidir considera o ru inocente ou afirma que o
fato criminoso no existiu. Como no processo penal exige-se prova contundente
para um dito condenatrio, o mesmo grau de exigncia no observado na
esfera cvel, de modo a permitir que o acusado, absolvido no crime, possa ver-se
condenado a indenizar na esfera cvel.
59
Captulo 4
No que diz respeito sentena penal absolutria, h que se analisar o
fundamento da deciso, o qual encontrado no art. 386 do CPP:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato;
II - no haver prova da existncia do fato;
III - no constituir o fato infrao penal;
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal;
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal;
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o
ru de pena
Provada a inexistncia do fato, esta sentena far coisa julgada no cvel, j que
se debruou sobre o mrito da questo e entendeu que o fato gerador para
uma provvel indenizao no existiu, conforme se depreende de uma leitura
atenta do art. 66 do CPP: no obstante a sentena penal absolutria no juzo
criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente,
reconhecida a inexistncia material do fato.
No caso de a deciso ser fundamentada no art. 386, II (no haver prova da existncia
do fato), ser possvel a propositura da ao civil ex delicto, posto que tal sentena
no afirma a inexistncia do fato passvel de gerar a indenizao, to somente afirma
que no h prova (para uma condenao criminal) de que o fato realmente existiu.
Mesmo na hiptese de no constituir o fato infrao penal (art. 386, III), possvel
a propositura, posto que tal ordem de fatores no impede que o mesmo fato seja
considerado como ilcito civil, gerando a obrigao de indenizar.
Se fundamentada no art. 386, IV, no h verdadeiro bice ao oferecimento de ao
ex delicto, eis que a sentena se limita a afirmar que as provas reunidas no caderno
processual no permitem a condenao criminal.
A absolvio com fundamento no art. 386, V, exige uma anlise mais detalhada
dos fundamentos de decidir, posto que o art. 65 do CPP aduz que faz coisa
julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em
estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever
legal ou no exerccio regular de direito.
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61
Captulo 5
Jurisdio
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Conceito
Seo 2: Princpios da jurisdio
Seo 3: Unidade da jurisdio e classificaes
63
Captulo 5
Seo 1
Conceito
Neste captulo, voc encontrar uma sntese sobre o poder de julgar atribudo
ao Poder Judicirio, com a finalidade de solucionar as controvrsias que lhe so
apresentadas. Sero apresentados o conceito de jurisdio e os princpios que
regem a jurisdio, de modo a proporcionar-lhe um conhecimento slido acerca
deste tema.
64
65
Captulo 5
Ovdio Baptista (2007, p. 17) afirma que
[...] o direito, antes de ser monoplio do Estado, era uma
manifestao das leis de Deus, apenas conhecidas e reveladas
pelos sacerdotes. O Estado no o produzia sob a forma de
normas abstratas reguladoras da conduta humana. Nesse
estgio de organizao social e poltica, a atividade desenvolvida
pelos pontfices no pode ser equiparada funo nitidamente
jurisdicional. A verdadeira e autntica jurisdio apenas surgiu
a partir do momento em que o Estado assumiu uma posio de
maior independncia, desvinculando-se dos valores estritamente
religiosos e passando a exercer um poder mais acentuado da
vontade social.
Como funo estatal, foi exercida pelos antigos reis de direito absoluto. Entre
certos povos primitivos, era atribuio da assembleia da tribo ou do cl. O pretor
romano criou o jus honorarium e lanou as bases do direito codificado.
Na Idade Mdia, a fragmentao do poder pblico entre os
senhores feudais implicou a multiplicao das jurisdies
baroniais e eclesisticas, que se foram extinguindo na medida
em que os reis consolidavam seu poder e unificavam seus povos,
criando os Estados. (CARNEIRO, 2005, p. 38).
66
Seo 2
Princpios da jurisdio
Alguns princpios norteiam o tema jurisdio:
o princpio do juiz natural;
o princpio da indeclinabilidade (vedao ao non liquet);
o princpio da indelegabilidade;
o princpio da improrrogabilidade;
o princpio da inevitabilidade; e
o princpio da inrcia.
Vejamos do se trata cada um deles.
67
Captulo 5
Para Alexandrino e Paulo (2007, p. 66),
[...] esse princpio assegura ao indivduo a atuao imparcial do
Poder Judicirio na apreciao das questes postas em juzo.
Obsta que, por arbitrariedade ou casusmo, seja estabelecido
tribunal ou juzo excepcional (tribunais institudos ad hoc, ou seja,
para o julgamento de um caso especfico, ex post facto, isto ,
criados depois do caso que ser julgado), ou que seja conferida
competncia no prevista constitucionalmente a quaisquer
rgos julgadores.
68
69
Captulo 5
70
Seo 3
Unidade da jurisdio e classificaes
Como funo estatal decorrente do exerccio da soberania (art. 1, I, da CRFB), a
jurisdio una, indivisvel, inalienvel e imprescritvel como o poder soberano.
Ocorre que, para fins didticos, a doutrina costuma classific-la em espcies, de
forma a facilitar sua compreenso:
a. quanto ao objeto, pode ser penal ou civil;
b. quanto ao grau de jurisdio, pode ser superior (tribunais) ou inferior
(juiz singular);
c. quanto ao rgo que a exerce, pode ser especial (trabalho, eleitoral,
militar) ou comum;
d. quanto existncia de um conflito, pode ser contenciosa ou
voluntria.
A jurisdio contenciosa pretende aplicar a norma jurdica vigente com a
finalidade de compor um conflito de interesses, atravs do qual o magistrado, via
sentena, define quem possui o direito a ser tutelado pelo Estado. Na jurisdio
voluntria no h conflito, no h parte adversa.
71
Captulo 6
Competncia
Habilidades
Sees de estudo
73
Captulo 6
Seo 1
Conceito de competncia e critrios para sua
fixao
Neste captulo, voc encontrar explicaes doutrinrias acerca da competncia
jurisdicional, passando pelo seu conceito, critrios de fixao da competncia,
fases para determinar a competncia, conexo e continncia e as hipteses de
foro por prerrogativa de funo. Com base nessa leitura, voc compreender de
que forma se d a fixao da competncia em matria processual penal, com a
explicao de todos os critrios e suas fases de fixao, assim como a soluo
legal para as hipteses em que nenhum dos critrios possvel para determinar o
juiz competente para o caso.
74
Seo 2
Competncia pelo lugar da infrao
Como regra geral, o lugar no qual se pratica o crime o mesmo lugar que dever
processar e julgar o acusado por esse crime.
A mais importante regra em relao a este tema a inserta no art. 70,
caput, 1 parte, do CPP, segundo a qual o foro competente ser firmado
pelo local da consumao do crime.
Seo 3
Competncia pelo domiclio ou residncia do ru
Na hiptese de no ser possvel determinar o local da infrao, o Cdigo de
Processo Penal vale-se da regra de determinar a competncia pelo domiclio do ru.
Frise-se que este critrio apenas ser utilizado no caso de impossibilidade
de determinar-se o local da infrao, portanto trata-se de critrio
secundrio. Conhecido o local da infrao, este ser o competente para a
propositura da ao penal.
75
Captulo 6
A regra para se determinar a competncia a do locus delicti commissi. Na
impossibilidade de se conhecer o lugar em que foi cometida a infrao penal,
dispe o art. 72 do CPP que a competncia ser fixada pelo domiclio ou
residncia do ru. Trata-se de critrio supletivo para a fixao da competncia
jurisdicional nas hipteses em que no for possvel determinar o local em que o
crime foi praticado.
A competncia determinada pelo domiclio (residncia com nimo definitivo,
centro de ocupaes habituais ou, na falta de ambos, o ponto central de negcio
ou, na falta de todos os anteriores, o lugar em que for encontrado) ou pela
residncia (local de habitao ou morada).
Caso o ru possua vrias residncias, considera-se como seu domiclio qualquer
uma delas (art. 71 do CC). Se no possuir residncia habitual, ser competente
o foro em que for encontrado (art. 73 do CC). Desconhecido o seu paradeiro, a
competncia ser fixada por preveno, na forma dos artigos 83 e 72, 2, do CPP.
Seo 4
Competncia pela natureza da infrao
O Poder Judicirio encontra-se organizado pelo texto constitucional, sendo
que o julgamento de determinadas matrias so de competncia da justia
especializada, enquanto outras matrias competem justia comum.
Com a utilizao dos dois primeiros critrios do art. 69 do Cdigo
de Processo Penal, necessariamente j estar fixada a comarca
(foro) competente. O prximo passo ser descobrir a Justia em
que dever dar-se o julgamento naquela comarca, sendo que a
natureza da infrao que dar a soluo. Dependendo da espcie
de crime cometido, o julgamento poder estar afeto Justia
Especial (eleitoral ou militar) ou Comum (Estadual ou Federal).
(REIS; GONALVES, 2012, p. 160).
76
Seo 5
Preveno e distribuio
Fixada a competncia pelos critrios anteriormente examinados, pode ocorrer
de existir mais de um juiz competente, em uma mesma comarca, para processar
e julgar a ao penal, sendo necessrio, ento, recorrer-se aos critrios da
preveno e distribuio.
Nessa situao, torna-se competente o juiz que primeiro praticar algum ato do
processo, tornando-se prevento. No ocorrendo a preveno, a ao penal
ser distribuda, isto , protocolizada no cartrio distribuidor e sorteada entre
os juzos competentes.
Pela redao do art. 83 do CPP,
Verificar-se- a competncia por preveno toda vez que,
concorrendo dois ou mais juzes igualmente competentes ou com
jurisdio cumulativa, um deles tiver antecedido aos outros na
prtica de algum ato do processo ou de medida a este relativa,
ainda que anterior ao oferecimento da denncia ou da queixa
(arts. 70, 3o, 71, 72, 2o, e 78, II, c).
77
Captulo 6
Seo 6
Fases para a determinao da competncia
Para a determinao da competncia em matria processual penal, so estabelecidas
algumas fases que auxiliam na determinao da competncia, sendo elas:
1 determinao do foro competente (local da infrao ou domiclio do
ru);
2 determinao da justia competente (natureza da infrao);
3 determinao da vara competente (preveno ou distribuio).
Seo 7
Conexo e continncia
Conexo e continncia no so critrios de fixao da competncia, mas motivos
que determinam sua alterao, prorrogando a competncia de um juzo. Quando
ocorre algum vnculo entre dois crimes (conexo) ou quando uma conduta est
contida na outra (continncia), o CPP determina que deva haver apenas um
processo, de modo a facilitar a coleta de provas e a uniformidade da deciso.
A conexo intersubjetiva, que se caracteriza pela prtica de dois ou mais delitos
serem praticados por duas ou mais pessoas, em razo da simultaneidade,
concurso ou reciprocidade. J, na conexo objetiva, a vinculao encontra-se
na motivao, que pode ser teleolgica ou consequencial. A conexo probatria
ocorre quando a prova de uma infrao influi na prova de outra infrao.
As hipteses de continncia podem ser por cumulao subjetiva, que quando
duas ou mais pessoas so acusadas de um nico crime. J a continncia por
cumulao subjetiva ocorre em todos os casos de concurso formal, bem como
nas hipteses de erro na execuo (aberratio ictus) ou resultado diverso do
pretendido (aberratio criminis) com duplo resultado.
78
Seo 8
Foro por prerrogativa de funo
Algumas autoridades, em virtude do cargo por elas exercido, possuem o
denominado foro privilegiado, ou seja, a CRFB/88 estabelece que sero julgadas
por tribunais especficos.
No se trata de privilgio mas sim de uma garantia para o exerccio da funo pblica
com ampla liberdade, sem sujeitar-se a processos perante juzes de primeiro grau.
79
Captulo 7
Questes e processos
incidentes
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Conceito
Seo 2: Questes prejudiciais
Seo 3: Excees
Seo 4: Conflitos de jurisdio, competncia e
atribuies
Seo 5: Restituio de coisas apreendidas e
medidas assecuratrias
Seo 6: Incidentes de falsidade e de insanidade
mental do acusado
81
Captulo 7
Seo 1
Conceito
Neste captulo, voc ser apresentado/a a um aspecto muito relevante do
processo penal, que so as questes e os processos incidentes, principiando
pela apresentao da terminologia empregada pelos processualistas, o conceito,
as questes incidentais, as excees, os conflitos de jurisdio e de atribuies,
a restituio de coisas apreendidas, as medidas assecuratrias e os incidentes de
insanidade mental do acusado e de falsidade.
Com as explicaes aqui contidas, voc compreender que o processo penal
(principal) pode conter uma srie de atividades acessrias e paralelas, de modo
que a soluo de uma destas questes ou processos incidentes provoque
alterao substancial no deslinde da ao penal.
82
Seo 2
Questes prejudiciais
Muitas vezes, antes de aplicar o direito penal no curso de uma ao penal,
necessrio resolver uma questo previamente. Veja-se o caso do crime de
bigamia (art. 235 do CP) Contrair algum, sendo casado, novo casamento:
Pena - recluso, de dois a seis anos. Para a caracterizao do crime, necessrio
demonstrar que o acusado civilmente casado, no sendo suficiente que o
mesmo mantenha uma unio estvel ou mesmo que seja casado apenas no
religioso (como muito comum no Brasil).
Tais controvrsias so denominadas de questes prejudiciais, pois se
configuram como um antecedente lgico-jurdico da deciso sobre o mrito da
causa. Assim, no exemplo anterior, se no ficar provado o casamento civil vlido,
no h que se falar em crime de bigamia.
So elementos essenciais configurao da prejudicialidade:
a. anterioridade lgico-jurdica;
b. necessariedade;
c. autonomia.
Em matria de processo penal, as questes prejudiciais podem ser divididas em:
a. quanto ao carter: homognea ou heterognea;
b. quanto ao grau de influncia: total ou parcial;
c. quanto ao efeito: devolutiva e no devolutiva.
As denominadas questes prejudiciais absolutas so aquelas que possuem uma
controvrsia sria e fundada sobre o estado civil das pessoas, obrigando o juiz
penal a aguardar a soluo do juzo cvel, com a suspenso da ao penal.
A deciso do juzo cvel sempre vincula o juzo penal nas questes relativas
ao estado das pessoas; nas demais questes, s h vinculao, se a deciso
cvel for proferida no perodo de suspenso do processo penal, por se tratar de
incompetncia temporria do juzo criminal.
Questes prejudiciais so controvrsias de natureza penal ou extrapenal que
devem ser resolvidas antes da questo principal, eis que se ligam ao mrito dessa
questo principal.
83
Captulo 7
Possuem as seguintes caractersticas:
a. devem ser julgadas antes da questo principal;
b. podem existir de forma autnoma;
c. a soluo da questo prejudicial influir na existncia, ou no, do
crime objeto do processo;
d. em regra geral, so resolvidas pelo juzo criminal; apenas
excepcionalmente podem ser resolvidas no cvel.
Seo 3
Excees
Ocorrem situaes em que o acusado volta-se no diretamente contra a
acusao, mas contra aspectos processuais que podem no ter sido observados
pelo acusador, com a finalidade de extinguir, modificar, impedir ou retardar o
processo penal, razo penal a qual denominada de defesa indireta.
As excees so processadas autonomamente e no suspendem o curso da
ao penal. So classificadas em:
a. dilatrias, quando buscam apenas prolongar o desenvolvimento do
processo; e
b. peremptrias, quando visam extino do processo.
O Cdigo de Processo Penal prev seis modalidades de exceo (art. 95):
1. suspeio, quando se busca o afastamento de juiz imparcial para o
julgamento da causa;
2. incompetncia do juzo (exceptio declinatoria fori), com a finalidade
de provocar a remessa do processo a outro rgo jurisdicional;
3. litispendncia, quando se verifica a existncia simultnea de duas
ou mais aes idnticas;
4. ilegitimidade da parte, que pode ser ad causam ou ad processum;
5. coisa julgada, fundada na impossibilidade de julgar algum mais de
uma vez pelo mesmo fato;
6. impedimento (art. 112 do CPP), que ocorre quando o magistrado,
promotor, perito, intrprete, serventurio ou funcionrio do Poder
Judicirio no se abstm de servir no processo, nas hipteses
previstas nos artigos 252 e 253 do CPP.
84
Seo 4
Conflitos de jurisdio, competncia e
atribuies
Conflito de jurisdio aquele que ocorre entre um rgo da justia comum
e rgo da justia especial, entre rgos de diferentes justias especiais, ou
ainda, entre rgos da justia comum de Estados diversos, enquanto conflito de
competncia d-se nos casos de divergncia entre rgos da mesma justia.
O conflito pode ser positivo, quando dois ou mais juzes declaram-se competentes
para julgar o mesmo fato criminoso, e negativo, quando dois ou mais juzes
declaram-se incompetentes para o julgamento do mesmo fato criminoso.
Pode ocorrer, ainda, uma divergncia entre autoridades administrativas ou entre
estas e autoridades judicirias. Denomina-se, ento, conflito de atribuies o
conflito que ocorre quando duas ou mais autoridades, administrativas ou judicirias,
praticam atos no jurisdicionais colidentes entre si. Nesses casos, a natureza do
ato que definir se h conflito de atribuies ou conflito de competncia.
Seo 5
Restituio de coisa apreendida e medidas
assecuratrias
O Cdigo de Processo Penal (art. 6, II) determina que a autoridade policial
apreenda os objetos que tiverem relao com o fato criminoso, os quais podem ser
localizados na cena do crime ou em virtude de diligncia de busca e apreenso.
Portanto, corriqueiro que, no curso do inqurito policial ou da ao penal,
objetos sejam apreendidos, devendo acompanhar o inqurito ou o processo,
enquanto relevantes para a apurao do ilcito penal.
Alcanada a finalidade a que se destinava a apreenso, o bem apreendido
dever ser, em regra, restitudo ao seu dono, salvo quando se tratar de coisa no
restituvel, que estar sujeita a confisco.
Alm dos danos provocados sociedade, o crime pode provocar prejuzos
materiais vtima, que passa a ter expectativa de indenizao.
Com o objetivo de assegurar a reparao do prejuzo causado, o CPP prev trs
modalidades de medidas cautelares reais:
85
Captulo 7
a. sequestro, que consiste na reteno judicial da coisa, para impedir
que se disponha do bem;
b. hipoteca legal, que um direito real de garantia, que recai sobre
o patrimnio imvel lcito do autor da infrao, o qual, embora
permanea em seu poder, assegura prioridade na satisfao do
crdito indenizatrio;
c. arresto, que tem por objeto o patrimnio lcito do agente, podendo
ser ato preparatrio da hipoteca legal (art. 136 do CPP) ou recair
sobre bem mvel (art. 137 do CPP).
Seo 6
Incidentes de falsidade e de insanidade mental
do acusado
Suponha que um ru junte ao penal a cpia de um Registro Geral (RG), no
qual consta que o mesmo ainda no possui 18 anos de idade e, portanto, no
pode ser parte naquele processo. Entretanto, com base na experincia, um
simples olhar lanado para o acusado permite formar, no homem mdio, a ideia
de que aquela pessoa possui mais de 18 anos, sendo o documento apresentado,
provavelmente, falso.
Diante desta circunstncia hipottica que pode ser instaurado o incidente de
falsidade, o qual busca aferir a idoneidade de um documento, verificando sua
autenticidade, ou no.
Na instaurao do incidente de falsidade, no faz diferena se a falsidade do
documento material ou ideolgica, se o documento pblico ou particular,
servindo para a anlise de documentos em sentindo amplo, como fotografias
digitais, compact disc, fitas VHS etc.
86
87
Captulo 8
Da prova
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Conceito
Seo 2: Exame do corpo de delito e percias em geral
Seo 3: Interrogatrio
Seo 4: Confisso
Seo 5: Oitiva do ofendido
Seo 6: Testemunhas
Seo 7: Reconhecimento de pessoas e coisas e acareao
Seo 8: Documentos e indcios
Seo 9: Busca e apreenso
89
Captulo 8
Seo 1
Conceito
Neste captulo, voc encontrar um conjunto de informaes sobre a questo
probatria em processo penal, a qual se reveste, na atualidade, de uma importncia
singular. Para alcanar este objetivo, foi traado, inicialmente, um conceito de prova
em matria processual penal, destacando sua finalidade, objeto, fonte, sistemas
de avaliao, nus da prova, princpios aplicveis, prova ilcita, classificao das
provas e o momento da atividade probatria. Na sequncia, foram abordadas
as provas em si, tais como o exame de corpo de delito, o interrogatrio do
acusado, a confisso e suas consequncias, a oitiva do ofendido, o depoimento
das testemunhas, o procedimento do reconhecimento de pessoas e coisas, a
acareao, os documentos, os indcios e a busca e apreenso.
Com a leitura e compreenso deste captulo, voc assimilar a importncia
da prova para o processo penal, bem como a necessidade de observarem-se
rigorosamente as normas processuais e materiais na sua colheita, de forma a
produzir uma sentena penal escorada nos ditames constitucionais.
A ao penal iniciada por denncia do Ministrio Pblico, ou queixa-crime do
ofendido, na qual se narra um fato praticado pelo acusado, que coincide com um tipo
penal. Entretanto, por mais eloquente que a pea acusatria possa ser, necessrio
provar que os fatos deram-se, realmente, da forma como narrado na acusao.
90
91
Captulo 8
b. comunho dos meios de prova: uma vez produzida, a prova serve
a qualquer uma das partes, independentemente de quem a tenha
produzido;
c. imediao: exige que o magistrado tenha contato direto com as
provas de que se valer para decidir;
d. identidade fsica do juiz: salvo em situaes excepcionais, a deciso
deve ser tomada pelo juiz que teve contato direto com a colheita da
prova;
e. oralidade: preponderncia da linguagem falada sobre a escrita em
relao aos atos que se destinam a influenciar o convencimento do
magistrado;
f. concentrao: a atividade probatria deve ser realizada em uma
nica audincia;
g. publicidade: acompanhamento da instruo processual pelo
pblico, e no apenas pelas partes;
h. privilgio contra a no autoincriminao: direito do acusado de
abster-se de praticar qualquer conduta que possa prejudic-lo;
i. autorresponsabilidade: compete s partes produzir a prova daquilo
que alegaram, arcando com as consequncias processuais de sua
omisso.
No que diz respeito aos meios de prova admitidos em processo penal, ainda
que o CPP faa meno expressa a alguns meios de prova, tal enumerao no
taxativa, sendo admitido qualquer elemento probatrio que possa servir ao
convencimento do magistrado, limitado pela proibio da prova ilcita.
Juridicamente, no faz sentido permitir que os agentes do Estado, no intuito
de punir quem tenha praticado um crime, pratiquem outro crime no esforo
probatrio, razo pela qual a CRFB/88 e o CPP vedam a prova ilcita.
Doutrinariamente, para fins didticos, a prova costuma ser classificada em:
a. Quanto eficcia: direta, quando, por si s, demonstra o fato
controvertido; e, indireta, quando demonstra um fato do qual se
deduz o fato que se deseja provar.
b. Quanto ao valor: plena, produz um juzo de certeza no julgador; e,
no plena, autoriza apenas um juzo de probabilidade.
c. Quanto origem: originria, no h intermedirios entre o fato e o
meio de prova; e, derivada, quando h intermedirio entre o fato e
o meio de prova.
92
Seo 2
Exame do corpo de delito e percias em geral
Na esteira do sucesso da srie televisa Crime Scene Investigation CSI, as
percias assumiram papel de destaque nos processos penais da atualidade.
Neste sentido, tem-se que percia todo exame realizado com a finalidade
de instruir o julgador sobre matria relacionada ao fato criminoso e suas
circunstncias, elaborado por pessoa com conhecimento especfico sobre
matria tcnica, cientfica ou artstica.
A percia fica a cargo de perito (auxiliar do juzo), sendo corporificada por meio de
um laudo, que o documento ou relatrio elaborado pelo perito e onde deve ser
registrado tudo o que ele observou e concluiu.
Necessrio desfazer uma confuso muito comum: corpo de delito o
conjunto de vestgios deixados pela prtica de um crime (por ex.: um ladro
que, para ingressar em uma residncia, quebra o vidro da janela: esse vestgio
vidro quebrado denominado de corpo de delito), enquanto exame de
corpo de delito a percia realizada no vestgio deixado pelo fato criminoso.
Determina o art. 158 do CPP que: Quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo suprilo a confisso do acusado.
93
Captulo 8
Nas infraes que deixam vestgio, o exame de corpo de delito indispensvel,
ao passo que, nas infraes que no deixam vestgio, a lei no exige a realizao
do exame de corpo de delito.
Nos casos em que o fato criminoso deixa vestgios, mas que no possvel a
realizao do exame de corpo de delito, determina o CPP (art. 167) que a prova
testemunhal poder suprir-lhe a falta.
A percia deve ser realizada por perito oficial, portador de diploma de curso
superior. Somente nos casos de inexistncia de perito oficial que o exame
poder ser realizado por dois peritos no oficiais, nomeados pelo juiz, que
prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo.
O trabalho desenvolvido pelos peritos resultar em um laudo, que corporifica o
exame pericial e apresenta as constataes e concluses de ordem tcnica (no
jurdicas) a que chegou o perito, sem vincular o magistrado (art. 182 do CPP).
Seo 3
Interrogatrio
Interrogatrio o ato processual em que o acusado ouvido pelo magistrado a
respeito da acusao que lhe feita, sendo caracterizado da seguinte maneira:
a. personalssimo: no pode haver substituio do acusado;
b. oral: feito por meio de respostas faladas (no escritas);
c. no preclui: pode ser realizado a qualquer momento;
d. pblico: pode ser presenciado por qualquer pessoa do povo;
e. bifsico: possui uma fase de qualificao do acusado e outra sobre
os fatos que lhe so imputados.
A todo acusado (portanto no h que se falar em direito ao silncio para a
testemunha ou ofendido) assegurado pela CRFB/88 e pelo CPP o direito ao
silncio (nemo tenetur se detegere), de modo a no ser obrigado a declarar aquilo
que possa lhe trazer prejuzo.
Para que o interrogatrio seja vlido, necessria a presena do defensor
(constitudo ou nomeado), de forma a assegurar a exerccio da defesa tcnica
do acusado, sem a qual, efetivamente, restaria prejudicada. Adverte-se que o
acusado tem direito a entrevistar-se reservadamente com o seu defensor (art. 185,
5, do CPP).
94
Seo 4
Confisso
A confisso consiste na admisso, por parte do acusado, da veracidade
da imputao que lhe feita, ocorrendo usualmente em juzo, durante o
interrogatrio, ou, ento, reduzida a termo, se feita em outra oportunidade,
possuindo valor relativo, devendo ser cotejada com as demais provas colhidas,
de modo a evitar que algum assuma a prtica de crime que no cometeu.
A confisso divisvel, eis que se pode aceitar parte da confisso e rejeitar
outra parte, como ocorre na confisso de homicdio por legtima defesa, na
qual se aceita a confisso do homicdio, mas se recusa a parte referente
legtima defesa. , ainda, retratvel, na medida em que o acusado pode negar
nova verso, negando a imputao, depois de haver confessado. A confisso
classifica-se em:
a. quanto ao contedo: simples (o ru admite a prtica de um s
delito), complexa (o ru confessa a prtica de diversos crimes), e
qualificada (o ru admite os fatos, mas alega alguma circunstncia
que lhe favorvel);
b. quanto oportunidade: judicial (realizada perante o magistrado), e
extrajudicial (no feita na presena do juiz, e deve ser reduzida a
termo em juzo).
Necessrio desfazer a confuso, ainda comum, que se faz entre confisso e
delao. A delao uma espcie de confisso com um plus, no qual, alm
de admitir como verdadeira a prtica delituosa, o confidente incrimina outrem,
indicando-o como partcipe ou coautor.
95
Captulo 8
Seo 5
Oitiva do ofendido
O ofendido o titular do interesse jurdico lesado pela conduta criminosa, ou seja,
a vtima, que no pode ser confundida com a testemunha (pessoa que no
sujeito ativo ou passivo do crime), no sendo, portanto, computada no nmero de
testemunhas a serem ouvidas.
O ofendido deve ser ouvido sempre que possvel, mesmo que no tenha sido
arrolado pelas partes, sendo que a falta de sua oitiva constitui nulidade relativa,
exigindo a demonstrao do prejuzo.
O ofendido, ao contrrio da testemunha, no presta compromisso (art. 203 do
CPP), j que parte interessada no desfecho da ao penal, podendo apontar
quem presuma ser o autor do crime, assim como indicar provas ao magistrado.
A autoridade judicial deve providenciar as seguintes medidas para a salvaguarda
do ofendido, desde que haja sua anuncia:
a. comunicao da priso e sada da priso do acusado, data da
audincia e informar-lhe da sentena e de eventuais modificaes;
b. espao reservado no frum e na sala de audincias;
c. encaminhamento a atendimento multidisciplinar;
d. garantia da preservao de sua intimidade e vida privada.
Seo 6
Testemunhas
A testemunha a pessoa chamada a juzo (que no se confunde nem com
o acusado e nem com o ofendido) para prestar informaes sobre fatos
relacionados infrao, mediante o compromisso (art. 203 do CPP) de dizer a
verdade, sendo-lhe vedado emitir sua opinio sobre a narrativa do fato.
Em regra, qualquer pessoa pode testemunhar (art. 202 do CPP), inclusive os policiais.
At mesmo o autor da infrao poder ser ouvido na qualidade de testemunha,
quando o processo possuir diversos acusados e tenha sido desmembrado.
Para a testemunha, h o dever de prestar depoimento, no sendo lcito eximir-se
dessa obrigao, devendo comparecer em juzo e prestar o compromisso de dizer
toda a verdade sobre o que lhe for questionado.
96
97
Captulo 8
Caracterizam a prova testemunhal:
a. judicialidade: s prova testemunhal aquela prestada em juzo;
b. objetividade: a testemunha deve abster-se de emitir juzos de valor;
c. oralidade: o depoimento deve ser prestado oralmente;
d. retrospectividade: o depoimento sobre fatos passados, e no futuros;
e. individualidade: cada testemunha deve ser ouvida isoladamente.
Quanto ao nmero de testemunhas, deve-se prestar especial ateno ao seguinte:
a. procedimento comum ordinrio: 8
b. procedimento comum sumrio: 5
c. procedimento sumarssimo: 3
d. segunda fase do tribunal do jri: 5
Seo 7
Reconhecimento de pessoas e coisas e acareao
O reconhecimento de pessoas um meio de prova de grande importncia
na formao da convico do magistrado, de modo que o ofendido ou uma
testemunha afirma na presena do magistrado que reconhece a pessoa
apresentada como sendo a autora da prtica delituosa.
Mas h um procedimento que deve ser observado: iniciado o ato, a pessoa que
deve fazer o reconhecimento dever efetuar uma descrio da pessoa a ser
reconhecida (descrevendo, por ex., sua cor de pele, cabelo, altura aproximada,
cor dos olhos, se possui barba etc.).
Embora no expressamente previsto no ordenamento jurdico processual penal,
o reconhecimento fotogrfico admitido como prova inominada, devendo ser
adotado to somente quando no for possvel o reconhecimento pessoal e direto.
No reconhecimento de coisas (objetos) sero observadas as cautelas previstas
para o reconhecimento de pessoas, com as cautelas que forem aplicveis.
o ato judicial no qual pessoas que prestaram declaraes divergentes so
confrontadas na tentativa de dirimir as contradies. Pode ser feita acareao
entre acusados, acusado e testemunha, acusado e ofendido, entre testemunhas e
entre ofendidos.
98
Seo 8
Documentos e indcios
O termo documento pode ser empregado em sentido amplo (todo objeto capaz
de corporificar uma manifestao humana), ou em sentido estrito (apenas as
provas escritas). Sendo assim classificados:
a. quanto finalidade: pr-constitudos (confeccionados com a
finalidade de servir de prova em processo judicial), ou causais
(servem apenas circunstancialmente como prova);
b. quanto ao autor: pblico (elaborado por agente pblico em razo
de sua funo), ou privado (confeccionado por particular ou agente
pblico que no esteja no desempenho de sua funo);
c. quanto forma: original ou cpia (reproduo do original);
d. quanto ao meio de formao: direto (no h intermediao), ou
indireto (h algum tipo de intermediao);
e. quanto possibilidade de identificao do autor: nominativo
(identifica quem o produziu), ou annimo (no exibe a identificao
de seu autor).
So requisitos para que o documento faa prova do ato nele retratado:
a. autenticidade (integridade material);
b. veracidade (integridade ideolgica).
Os indcios, por fim, so circunstncias que, conhecidas e provadas, autorizam
por induo (do geral para o particular), concluir a existncia de outra ou outras
circunstncias.
Seo 9
Busca e apreenso
uma providncia de natureza cautelar destinada a encontrar e preservar
pessoas ou bens que interessem ao processo, exigindo para sua decretao a
existncia de risco de perecimento ou desaparecimento da pessoa ou coisa que
se quer conservar (periculum in mora) e a razovel probabilidade de que o objeto
da diligncia relacione-se com o fato criminoso (fumus boni iuris).
99
Captulo 8
A CRFB/88 limita a possibilidade de busca e apreenso na casa do cidado,
exigindo que a busca e apreenso seja feita durante o dia (entre as 6h e 18h),
desde que decorrente de ordem judicial.
So fundamentos da busca e apreenso:
a. prender criminosos;
b. apreender objetos relacionados com o crime;
c. descobrir objetos necessrios prova do crime;
d. apreender pessoas vtimas de crimes;
e. colher qualquer elemento de convico.
Quanto busca pessoal, esta somente pode ser realizada quando houver fundada
suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou objeto relacionado com
infrao penal.
Necessrio destacar que no h impedimento legal para que uma mulher seja
revistada por homem. Regra geral, a revista em mulher deve ser feita por uma
agente feminina, desde que no prejudique o desenvolvimento da diligncia.
100
Captulo 9
Sujeitos processuais
Habilidades
Sees de estudo
Seo 1: Introduo
Seo 2: Juiz
Seo 3: Ministrio Pblico
Seo 4: Acusado
Seo 5: Defensor
Seo 6: Curador
Seo 7: Assistente de acusao
Seo 8: Auxiliares da justia
101
Captulo 9
Seo 1
Introduo
Nesta parte do livro, voc encontrar informao sobre os atores, ou sujeitos
processuais, de modo a compreender o papel de cada um na ao penal.
A partir dessa leitura, voc ir compreender a necessidade e as peculiaridades da
atividade desempenhada pelo magistrado no curso da ao penal, pelo promotor
de justia, pelo acusado e seu defensor, assim como pelo curador, pelo assistente
da acusao e pelos auxiliares da justia.
A doutrina costuma citar muitas vezes a expresso latina actus trium personarum,
como o elenco necessrio para o regular desenvolvimento da ao penal,
considerados os sujeitos principais do processo: autor, ru e juiz.
Seo 2
Juiz
O juiz (ou rgo jurisdicional) , como fcil de perceber, ator central e essencial
para o regular desenvolvimento do processo, razo pela qual sobre ele recaem os
mais importantes princpios e regras da dinmica processual.
102
Captulo 9
Ao lado dos poderes, existem os deveres que o magistrado deve observar:
a. celeridade processual (art. 5, LXXVIII, da CRFB);
b. imparcialidade;
c. cortesia, respeito e urbanidade.
Diante da importncia da funo judicante, a CRFB/88 apresenta suas garantias e
vedaes. So garantias constitucionais dos magistrados:
a. vitaliciedade: vinculao com o cargo, assegurando que o juiz s
ser afastado do cargo por sentena judicial transitada em julgado;
b. inamovibilidade: prerrogativa de no ser transferido seno por sua
vontade, salvo nos casos de interesse pblico;
c. irredutibilidade de subsdios.
So vedaes constitucionais aos magistrados:
a. exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo
uma de magistrio;
b. receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em
processo;
c. dedicar-se atividade poltico-partidria;
d. receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de
pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as
excees previstas em lei;
e. exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes
de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria
ou exonerao.
Seo 3
Ministrio Pblico
O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis.
So princpios institucionais do Ministrio Pblico (art. 127, 1, da CRFB):
a. unidade;
b. indivisibilidade;
104
105
Captulo 9
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo
do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos;
IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao
para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos
previstos nesta Constituio;
V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes
indgenas;
VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua
competncia, requisitando informaes e documentos para instrulos, na forma da lei complementar respectiva;
VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei
complementar mencionada no artigo anterior;
VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de
inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas
manifestaes processuais;
IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que
compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao
judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
106
Seo 4
Acusado
O acusado (ou ru) a pessoa em face de quem se deduz a pretenso punitiva,
ou seja, o sujeito passivo da relao processual penal.
O termo acusado apropriado apenas no curso da ao penal: na fase policial
(inqurito) fala-se em investigado. Aps a formalizao da acusao, utilizase indiciado. Alm da terminologia acusado, corriqueiro o emprego de
denunciado, imputado e ru para referir-se ao acusado em processo penal.
Consequncia do princpio do devido processo legal, as seguintes prerrogativas
so asseguradas ao acusado:
a. direito ao processo: no se cogita a aplicao de pena por deciso
de autoridade no investida de jurisdio (nulla poena sine judicio);
b. direito ao conhecimento do teor da acusao (direito de
informao): direito citao e direito ao prvio conhecimento do
teor da imputao;
c. direito presuno de inocncia;
d. direito ao julgamento em prazo razovel;
e. direito ao contraditrio e ampla defesa;
f. direito de no ser processado com base em prova ilcita;
g. direito ao juiz natural;
h. direito ao silncio;
107
Captulo 9
i. direito de no ser preso seno em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente;
j. direito de recorrer, na forma da lei.
Ao lado dos direitos, tambm existem deveres a ser obedecidos pelo acusado:
a. dever de comparecimento a atos processuais para cuja realizao
sua presena seja necessria, sendo que o desatendimento a
convocao para comparecimento pode ensejar a conduo
coercitiva do acusado (art. 260 do CPP);
b. dever de responder com a verdade em relao a sua identidade e
seus antecedentes, posto que defeso ao ru calar-se ou mentir no
interrogatrio de qualificao (art. 187, 1, do CPP);
c. dever de sujeitar-se a medidas cautelares pessoais diversas da
priso que lhe tenham sido impostas.
Seo 5
Defensor
Defensor o sujeito processual com qualificao tcnico-jurdica, com o auxlio
de quem o acusado exerce sua defesa, entendida essa como a atividade de
resistncia ao exerccio da pretenso punitiva.
H quatro espcies de defensor:
a. constitudo ou procurador, aquele escolhido pelo acusado para
promover a sua defesa em juzo;
b. dativo: advogado nomeado pelo juiz para representar o acusado
que se omitiu em constituir um representante legal;
c. pblico: membro da Defensoria Pblica (federal ou estadual) que
representa os interesses do acusado em juzo, promovendo-lhe a
defesa tcnica;
d. ad hoc: substitui em atos processuais determinados, o defensor
constitudo, dativo ou o defensor pblico.
Em conformidade com o art. 256 do CPP, o defensor no pode abandonar o
processo seno por motivo imperioso, comunicando previamente ao juiz, sob
pena de sanes.
108
Seo 6
Curador
Curador a pessoa incumbida de suprir a falta de capacidade plena do ru
submetido a incidente de insanidade mental ou reputado inimputvel pelos peritos.
Para o exerccio da funo de curador no exige o CPP habilitao tcnica, no
sendo necessria formao jurdica, sendo suficiente maturidade para zelar pelos
interesses do acusado, nada impedindo, tambm, que este mnus (encargo)
recaia sobre a pessoa de seu defensor.
Seo 7
Assistente da acusao
Ao lado do actus trium personarum, pode intervir na ao penal o assistente da
acusao, nica parte contingente admitida pela legislao processual penal
brasileira.
O assistente pode atuar em todos os termos da ao penal pblica, colaborando
com o membro do Ministrio Pblico, repousando sua funo no legtimo
interesse de reparao e realizao de justia do ofendido.
So atribuies do assistente da acusao:
a. propor meios de prova;
b. dirigir perguntas s testemunhas;
c. aditar os articulados;
d. participar dos debates orais;
e. arrazoar os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico;
f. formular quesitos e indicar assistente tcnico;
g. requerer o desaforamento de julgamento afeto ao tribunal do jri.
109
Captulo 9
Seo 8
Auxiliares da justia
Os auxiliares da justia no so sujeitos do processo, mas auxiliam o magistrado
no exerccio da funo judicante, realizando tarefas que no podem ser efetivadas
pessoalmente pelo juiz, podendo ser:
a. auxiliares permanentes: atuam em todos os processos em trmite
pelo juzo;
b. auxiliares eventuais: intervm apenas em alguns processos.
110
Consideraes Finais
Ao encerrar o estudo deste livro, oportuna uma reflexo acerca da importncia do
contedo estudado para as atividades relacionadas segurana do corpo social,
especialmente quanto s garantias do acusado no mbito do processo penal.
Vale ressaltar, ainda, o estreito relacionamento do contedo desta disciplina com
as disciplinas Direito Constitucional e Direito Penal, as quais se complementam.
Ao longo das unidades, foi evidenciada a importncia dos princpios institudos
pela CRFB, os quais visam que o processo penal, ao aplicar, ou no, uma sano,
obedea rigorosamente os parmetros traados no plano constitucional, de forma a
contribuir efetivamente para a transformao civilizatria da sociedade brasileira.
Espero que o contedo estudado seja til em sua vida profissional ou pessoal, o
que certamente ocorrer, se voc vier a atuar na rea penal.
Em qualquer outra alternativa, espero que o contedo aqui estudado tenha
servido para torn-lo/a um/uma cidado/ mais consciente sobre como funciona
o processo penal.
Muito obrigado!
Prof. Alexandre Botelho
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Referncias
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