MANUAL SOBRE A LEI ANTICORRUPO LEI 12.

846/2013
COMO AS EMPRESAS DEVEM SE PREVENIR DAS SANES
PREVISTAS POR ESTA LEI O PROGRAMA DE COMPLIANCE
1.

INTRODUO

Buscamos elaborar um manual prtico sobre a Lei 12.846/2013,

conhecida como Lei Anticorrupo, visando permitir que as Federaes e os Sindicatos do
comrcio, bem como as empresas comerciais, conheam, de forma rpida e objetiva, as
normas e fundamentos desta nova legislao, bem como as aes que os empresrios
devem tomar para prevenir a responsabilidade civil objetiva de uma empresa quando
algum praticar, em seu interesse e benefcio, atos de corrupo em prejuzo da
administrao pblica nacional.
No entanto, devemos, antes, apresentar breves comentrios sobre as
noes de corrupo e responsabilidade civil objetiva, bem como tecer algumas
consideraes sobre a legislao internacional que ampara a Lei brasileira.

2. SOBRE O CONCEITO DE CORRUPO

difcil estabelecermos uma conceituao universal da corrupo, j que

esta tem diferentes conotaes e matizes nas diversas partes do mundo. O termo envolve
aspectos sociolgicos, culturais, regionais e at uma certa tipologia de condutas, tais como
corrupo endmica, corrupo institucional, corrupo funcional e outras. Tambm
desafiador obtermos um conceito jurdico abrangente, sempre sujeito s naturais
controvrsias no mundo do Direito.
Estudiosos do tema, como os professores Marco Petreluzzi e Rubens
1
Rizek, em obra recente, elaboraram conceitos sobre o tema que poderiam ser sintetizados
da seguinte forma: corrupo um desvio de poder, em que uma pessoa age, em conexo
com qualquer ente pblico, com o propsito de obter, para si ou para outrem, vantagem
1

PETRELLUZZI, Marco Vinicio; RIZEK JUNIOR, Rubens Naman. Lei anticorrupo, origens, comentrios e anlise da legislao correlata.
So Paulo: Saraiva, 2014. 112p.

ilcita de qualquer natureza. Corrupo envolve, portanto, uma interao direta ou indireta
com o Poder Pblico.
O conceito internacional de corrupo tende a ser mais elstico e poderia
ser entendido como um gnero de comportamento humano que contempla vrios tipos de
conduta. Os autores que acima citamos lembram que, numa perspectiva ampla, diversos
tipos penais encontrados no Cdigo Penal brasileiro poderiam ser englobados como
corrupo, tais como peculato, emprego irregular de verbas ou rendas pblicas, advocacia
administrativa, trfico de influncia, explorao de prestgio e outros. Essas formas de
conduta poderiam ser consideradas como corrupo lato sensu, diferentemente da
concepo stricto sensu, definida no Cdigo Penal nos Artigos 333 e 317 (corrupo ativa e
corrupo passiva).

3. SOBRE O CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA

O padro bsico da responsabilidade civil o da responsabilidade

subjetiva, ou seja, a responsabilidade com culpa, que envolve a ao consciente e
voluntria de uma pessoa que pratica um ato danoso contra algum. A pessoa quer
praticar um ato danoso. Mas pode envolver tambm o que chamamos de culpa stricto
sensu, ou seja, a pessoa no tinha a inteno de praticar o dano, mas praticou porque
violou o chamado dever de diligncia. As duas formas de culpa, ou seja, a culpa intencional
e a culpa no intencional, esto previstas no Cdigo Civil, no Artigo 186.
J a responsabilidade objetiva se caracteriza pela ausncia de averiguao
de culpa do agente que provocou a leso. Basta que se configurem trs situaes: a) a ao
do agente; b) a existncia da leso; e c) o nexo causal entre essa ao e o resultado
danoso. Essa noo de responsabilidade objetiva se consolidou a partir do
desenvolvimento da teoria do risco, sendo o caso tpico o dos transportes areo, martimo
ou terrestre, em que, na hiptese de ocorrncia de um acidente no qual o passageiro
vtima, o transportador assume o risco e tem a obrigao de indeniz-lo,
independentemente da existncia ou no de culpa do condutor do veculo (Art. 734 do
Cdigo Civil).
Por outro lado, de acordo com o Artigo 927, Pargrafo nico do Cdigo
Civil, a responsabilidade objetiva ocorre em duas hipteses: a) quando a atividade
desenvolvida pelo autor do dano implicar riscos: b) nos casos especificados em lei.
Enquadra-se nesta ltima hiptese a Lei 12.846/2013, considerando-se que a

responsabilidade civil objetiva da empresa ali prevista decorre justamente da vontade

legal.
A responsabilidade civil objetiva, conforme visto, amplamente adotada
no Direito brasileiro e incorporada, inclusive, prpria Constituio de 1988, valendo citar
a norma constitucional contida no seu Artigo 37, pargrafo 6, segundo a qual as pessoas
jurdicas de direito pblico, assim como as de direito privado, desde que sejam prestadoras
de servios pblicos, respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros (Art. 37, pargrafo 6).
H outros exemplos na legislao infraconstitucional. Na rea ambiental,
a Lei 6.938/1981, Artigo 14, pargrafo 1, determina que o agente poluidor,
independentemente de culpa, deve indenizar ou reparar os danos causados ao meio
ambiente. J no Cdigo de Defesa do Consumidor (Artigos 12 e 14), h a responsabilidade
objetiva do fornecedor em relao a coisas ou servios, se houver defeitos nos produtos
fornecidos ou por deficiente prestao dos servios.

4.

A LEI 12.846/2013 FOI INSPIRADA EM

INTERNACIONAIS ASSUMIDOS PELO BRASIL

COMPROMISSOS

A corrupo est sendo considerada, hoje, um fenmeno transnacional,

fruto da intensa globalizao e que precisa ser combatida por todos os pases. Nesse
contexto, a edio da Lei 12.846/2013 atendeu a compromissos internacionais decorrentes
de convenes ratificadas pelo Brasil que estabeleceram regras de represso corrupo
internacional.
Podemos mencionar trs marcos internacionais:
a) Conveno Interamericana contra a Corrupo, de 29 de maro de
1996
Em sntese, esta conveno declara que, entre seus vrios propsitos,
busca:
Promover o fortalecimento e o desenvolvimento, por todos os pases, de
mecanismos necessrios para prevenir, detectar, punir e erradicar a corrupo, buscando a
cooperao entre os Estados Partes, inclusive mediante mecanismos para garantir que as
sociedades comerciais e outras associaes mantenham controles internos que permitam
s empresas detectar a ocorrncia de atos de corrupo.

Vale destacar que, pela primeira vez na seara internacional, o setor

privado foi convocado a colaborar com o combate corrupo, embora ainda no tenha se
explicitado a responsabilidade jurdica das empresas. Passou a prevalecer a ideia de que o
combate corrupo no tarefa exclusiva do Estado, mas tambm da sociedade civil.
b) Conveno aprovada pela Organizao para a Cooperao e
Desenvolvimento Econmico (OCDE), de 17 dezembro de 1997
As origens desta conveno remontam aos anos 1970, quando
ocorreram vrios escndalos financeiros nos Estados Unidos (EUA), a partir de aes
corruptas de diversas empresas norte-americanas que repassavam propinas altssimas a
funcionrios pblicos estrangeiros. Atendendo a presses da imprensa e da opinio pblica
dos EUA, o Congresso americano aprovou, em 1977, a Foreign Corrupt Practices Act
(FCPA), que criminalizou a prtica de corromper e subornar agentes pblicos estrangeiros,
alm de aplicar pesadas sanes monetrias a pessoas fsicas e jurdicas diante da prtica
de atos de corrupo.
Por outro lado, atendendo a presses polticas dos EUA, a Organizao
para a OCDE aprovou e adotou, em 1997, a Conveno sobre o Combate Corrupo de
Funcionrios Pblicos Estrangeiros em Transaes Comerciais Internacionais, mencionando
expressamente, em seu Artigo 2, a responsabilidade das empresas pela prtica de atos
corruptos de agentes pblicos estrangeiros.
Artigo 2 - Cada Parte dever tomar todas as medidas necessrias ao
estabelecimento das responsabilidades de pessoas jurdicas pela corrupo
de funcionrio pblico estrangeiro, de acordo com seus princpios jurdicos.
Como se verifica, essa responsabilidade empresarial, no mbito desta
conveno, foi limitada apenas existncia, no mbito da empresa, de corrupo de
funcionrio pblico estrangeiro.
c) Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo, de 31 de
outubro de 2003
Esta conveno, ao destacar a necessidade de criar laos de cooperao
entre os pases para o combate corrupo, registra, tambm, que as polticas para sua
preveno e erradicao so responsabilidade de todos os Estados, com o apoio e a
participao de pessoas e grupos que no pertencem ao setor pblico. Ganha realce, mais

uma vez, numa conveno internacional, a noo de colaborao entre os setores pblico
e privado em relao a esse assunto.
H um ponto importante na Conveno da Organizao das Naes
Unidas (ONU) que consta igualmente na Lei brasileira, como veremos a seguir: ela prev,
tambm, que os pases estabeleam normas para o setor privado relativas adoo de
medidas de natureza contbil e de auditoria, especialmente controles internos para
prevenir a prtica da corrupo, sob pena de sanes civis administrativas e penais no caso
de no cumprimento dessas medidas, e outras providncias voltadas para a transparncia
administrativa e financeira das empresas (Art. 12).
O conjunto dessas medidas denomina-se Programa de Compliance. A
diferena que na Lei brasileira essas medidas no so obrigatrias, porm so
estimuladas, como forma de evitar a responsabilidade civil objetiva das empresas.
Por sua vez, em seu Artigo 26, estabelece a Conveno da ONU, no que
tange responsabilidade civil das empresas ante a prtica de atos de corrupo:
Cada Estado Parte adotar as medidas necessrias, em consonncia com
seus princpios jurdicos, a fim de estabelecer a responsabilidade de
pessoas jurdicas por sua participao nos delitos qualificados, de acordo
com a presente Conveno.
Sujeito aos princpios jurdicos do Estado Parte, a responsabilidade das
pessoas jurdicas poder ser de ndole penal, civil ou administrativa.
Tal responsabilidade existir sem prejuzo responsabilizao penal que
incumba s pessoas fsicas que tenham cometido os delitos.
Por fim, esse mesmo dispositivo declara que cada Estado Parte dever
impor sanes penais ou no penais eficazes, inclusive sanes monetrias, s pessoas
jurdicas consideradas responsveis pela prtica da corrupo.

5. ESTRUTURA DA LEI 12.846/2013

A Lei 12.846/2013, embora seja chamada de Lei Anticorrupo, preferiu

no utilizar o termo corrupo, certamente para fugir das discusses conceituais ou das
diferentes definies legais sobre o tema. Ela se refere simplesmente prtica de atos
lesivos administrao pblica.

5.1 Definies bsicas

Vejamos as definies bsicas dessa lei:
1 - A Lei prev a responsabilidade objetiva, administrativa e civil, das
pessoas jurdicas pela prtica de atos lesivos contra a administrao pblica nacional. (Arts.
1 e 2).
Essa regra envolve alguns conceitos, a saber:
I - A administrao pblica nacional compreende as esferas federal,
estadual e municipal e contempla tanto a administrao direta quanto a administrao
indireta, neste caso envolvendo empresas pblicas, autarquias, fundaes e sociedades de
economia mista (vide definies contidas no caput do Artigo 37 da Constituio Federal e
no Decreto-Lei 200/1967).
Por fora da Conveno aprovada na OCDE, a Lei incluiu, tambm, como
passveis de responsabilidade os atos lesivos contra a administrao pblica estrangeira
(Art. 1).
II - So pessoas jurdicas afetadas por esta lei as empresas brasileiras,
sejam elas sociedades empresrias ou sociedades simples, fundaes privadas, associaes
de entidades ou pessoas ou sociedades estrangeiras que tenham sede no Brasil (Art. 1,
Pargrafo nico).
III - Uma empresa poder sofrer a responsabilidade civil objetiva quando
algum praticar, em seu interesse e benefcio, ato lesivo administrao pblica (Art. 2).
A se incluem dirigentes, gestores, prepostos, empregados em geral e at terceiros que
estejam representando esses interesses empresariais e que sejam autores do ato lesivo
(Art. 3).
IV - Os dirigentes e administradores das empresas somente sero
responsveis na medida de sua culpabilidade (Art. 3, 2).
V - Atos lesivos administrao pblica, para os fins da Lei 12.846/2013,
so aqueles que atentam contra o patrimnio pblico nacional, contra princpios da
administrao pblica ou contra compromissos internacionais assumidos pelo Brasil,
definidos pelo Artigo 5, conforme listagem a seguir. So trs os grupos de atos lesivos:

1 Grupo Atos de carter geral:

Artigo 5:
Inciso I - prometer oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem
indevida a agente pblico ou a terceira pessoa a ele relacionada.
Esse dispositivo contempla o sentido estrito, tcnico e tradicional de
corrupo, tal qual previsto no Artigo 333 do Cdigo Penal (corrupo ativa). A redao
desse artigo muito prxima, como veremos a seguir:
Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio.
O agente pblico deve ser entendido como todo aquele que tiver cargos
ou empregos na administrao pblica nacional direta ou indireta federal, estadual ou
municipal.
Inciso II - financiar, custear, patrocinar ou subvencionar a prtica de atos
ilcitos previstos na Lei 12.846/2013.
Inciso III utilizar-se de interposta pessoa, fsica ou jurdica, para ocultar
ou dissimular seus interesses ou a identidade dos beneficirios dos atos praticados.
2 Grupo Atos relativos a licitaes e contratos administrativos:
Entramos a na corrupo no seu sentido mais genrico, assim entendida
como as condutas em geral que atingem a administrao pblica e os conceitos de
moralidade administrativa. So os seguintes os atos acima referidos, transcritos da Lei
12.846/2014, artigo 5, inciso IV:
a) frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo de procedimento licitatrio pblico;
b) impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio pblico;
c) afastar ou procurar afastar licitante, por meio de fraude ou
oferecimento de vantagem de qualquer tipo;
d) fraudar licitao pblica ou contrato dela decorrente;

e) criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurdica para participar

de licitao pblica ou celebrar contrato administrativo;
f) obter vantagem ou benefcio indevido, de modo fraudulento, de
modificaes ou prorrogaes de contratos celebrados com a
administrao pblica, sem autorizao em lei, no ato convocatrio da
licitao pblica ou nos respectivos instrumentos contratuais;
g) manipular ou fraudar o equilbrio econmico-financeiro dos contratos
celebrados com a administrao pblica...
3 Grupo Atos praticados durante investigaes de rgos pblicos
Dificultar atividade de investigao ou fiscalizao de rgos, entidades
ou agentes pblicos ou intervir em sua atuao, inclusive no mbito das agncias
reguladoras e dos rgos de fiscalizao do sistema financeiro nacional.

6. INSTAURAO DE PROCESSOS ADMINISTRATIVOS:

A instaurao e o julgamento do processo administrativo para apurao

da responsabilidade civil objetiva da pessoa jurdica caber autoridade mxima de cada
rgo ou entidade dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio Artigo 8.
Citaremos a seguir, em sntese, algumas regras da tramitao de
processos administrativos:
a) a autoridade instauradora, se assim entender, poder delegar seus
poderes de investigao para outra autoridade hierarquicamente
inferior;
b) a autoridade nomeia uma comisso processante formada, no mnimo,
por dois servidores pblicos;
c) a Comisso tem prazo de 180 dias para concluir o processo, que
poder ser prorrogado por motivos fundamentados;
d) a pessoa jurdica investigada ter 30 dias para apresentar sua pea de
defesa, asseguradas todas as garantias constitucionais;
e) concludo o processo, a Comisso processante encaminhar o relatrio
autoridade instauradora, que proferir seu julgamento (Art. 12);

f) havendo aplicao de sanes monetrias e no se realizando o seu

pagamento pela empresa, o crdito apurado ser inscrito em dvida
ativa da Fazenda Pblica, para a devida cobrana (Art. 13, Pargrafo
nico);
g) se for instaurado outro processo administrativo especfico para apurar
eventual dano sofrido pela administrao pblica, esse fato no
prejudicar a aplicao imediata das sanes (Art. 13, caput).
No mbito do Poder Executivo federal, a Controladoria-Geral da Unio
tambm est autorizada a instaurar processos, podendo, inclusive, avocar outros
processos que estejam tramitando em qualquer rgo federal.

7. INSTAURAO DE PROCESSOS JUDICIAIS

Na esfera administrativa, a responsabilidade da pessoa jurdica no afasta

a possibilidade de sua responsabilizao no mbito judicial (Art. 18).
A Lei prev a possibilidade de que a Unio, os Estados, os Municpios e o Ministrio Pblico
ingressem com aes judiciais contra as empresas que forem responsabilizadas por atos
lesivos administrao pblica, propondo as seguintes sanes, que podero ser aplicadas
de forma isolada ou cumulativa (Art. 19, caput e seu 3):
a) perdimento dos bens, direitos ou valores que representem vantagem
indevidamente recebida pela empresa em razo da prtica de infrao
contra a Lei 12.846/2013;
b) suspenso ou interdio parcial de suas atividades;
c) proibio de receber incentivos, subsdios, subvenes, doaes ou
emprstimos de rgos ou entidades pblicas e de instituies
financeiras pblicas ou controladas pelo Poder Pblico, pelo prazo de
um ano e mximo de cinco anos.
Em casos mais graves, em determinadas hipteses (Art. 18, 1): a dissoluo compulsria
da pessoa jurdica (Art. 19, 1).

8. DAS PUNIES ADMINISTRATIVAS ARTIGO 6 DA LEI 12.846/2013

Na esfera administrativa, as punies so as seguintes (Art. 6):

a) multa, no valor de 0,1% a 20% do faturamento bruto do ltimo
exerccio da empresa, antes de instaurado o processo administrativo, excludos os tributos
(Art. 6, inciso I);
b) publicao extraordinria da deciso condenatria nos meios de
comunicao de grande circulao no local da prtica da infrao e no local de atuao da
pessoa jurdica (Art. 6, inciso II e 5);
c) no sendo possvel, por qualquer motivo, o critrio do valor do
faturamento bruto, as multas variam de R$ 6 mil a R$ 60 milhes (Art. 6, 4).
A Lei estabelece, tambm, os critrios de gradao da multa. Sero levados
em considerao na aplicao da multa diversos critrios, como alguns que citaremos
agora, de forma exemplificada (Art. 7):
a) a gravidade da infrao;
b) a vantagem ilcita auferida ou pretendida pelo infrator;
c) a consumao ou no da infrao;
d) a situao econmica do infrator;
e) a cooperao da pessoa jurdica para a apurao das infraes
(Acordo de Lenincia);
f) A existncia de mecanismos e procedimentos internos de integridade,
auditoria e incentivo denncia de irregularidades e a aplicao
efetiva de cdigos de tica e de conduta no mbito da pessoa jurdica.
A hiptese prevista na letra f acima refere-se aos Programas de
Compliance, dos quais falaremos adiante.
8.1 Cadastro Nacional de Empresas Punidas
Ainda em relao s punies sofridas pelas empresas, elas sero
divulgadas por meio de um cadastro do Poder Executivo Federal denominado Cadastro
Nacional de Empresas Punidas (Art. 22).

9. DO ACORDO DE LENINCIA E SUAS VANTAGENS

As empresas que estiverem sendo responsabilizadas objetivamente por

atos de corrupo praticados por seus representantes, empregados, gestores e terceiros
podero celebrar um acordo de lenincia com a autoridade administrativa, o que reduzir
a sano que lhe for imposta. O Acordo de Lenincia envolve um compromisso de
colaborar com as investigaes realizadas pela autoridade administrativa e apresenta certa
semelhana com o Termo de Ajustamento de Conduta (TAC). H algumas condies para
se celebrar esse acordo, que, em sntese, so as seguintes (Art. 16):
1) A pessoa jurdica admita seu envolvimento no ilcito e, desde logo,
manifeste o interesse em cooperar na investigao do fato, facilitando, se houver, a
identificao de outras pessoas fsicas envolvidas na infrao, alm do infrator principal.
2) Que essa cooperao seja plena e permanente e possa resultar no
acesso a informaes e documentos que comprovem a ocorrncia do ilcito sob apurao.
3) A pessoa jurdica cesse completamente o seu envolvimento na
infrao.
O Acordo de Lenincia vai fixar as condies necessrias para assegurar a
efetividade da colaborao da empresa, de forma a permitir um resultado concreto da
apurao (Art. 16, 4).
O referido Acordo propicia algumas vantagens. Ele isentar a empresa
das seguintes sanes:
a) a obrigao de divulgar a deciso condenatria nos meios de
circulao;
b) a proibio de receber incentivos e subsdios de rgos pblicos e de
instituies financeiras pblicas.
Outro benefcio: reduzir em at 2/3 a multa aplicvel por atos lesivos
administrao pblica (ou seja, aquela multa calculada na proporo de 0,1% a 20% sobre
o faturamento bruto da empresa ou a multa calculada em reais, de R$ 6 mil a R$ 60
milhes (Art. 16, 2).
Esses benefcios no se estendem, porm, obrigao de reparar o dano
provocado administrao pblica, se houver (Art. 16, 3).

10. O PROGRAMA DE COMPLIANCE. SEUS PRINCPIOS E OBJETIVOS.

ORIENTAES PRTICAS PARA AS EMPRESAS

O Programa de Compliance a melhor frmula que a empresa pode

adotar para se prevenir contra a responsabilidade civil objetiva prevista na Lei
12.846/2013. Trata-se de providncia utilizada internacionalmente pelas empresas em
geral para se imunizar contra atos de corrupo praticados por seus dirigentes,
empregados e representantes em geral e constitui importante mecanismo de governana
corporativa para evitar as pesadas sanes legais. No ser, evidentemente, uma
imunizao absoluta, j que situaes imprevisveis podem ocorrer, apesar das medidas
preventivas adotadas. No obstante, tal programa reduz a incidncia de atos lesivos
administrao pblica e ser aproveitado como fator de mitigao de responsabilidade da
empresa que estiver sendo processada pela prtica dos atos previstos no Artigo 5 da Lei
12.846/2013. Tal programa dever ser, futuramente, regulamentado pelo Poder Executivo
federal, conforme o Artigo 7, inciso VIII e Pargrafo nico da aludida lei.
Tal Programa, portanto, tem dois objetivos:
a) evitar, na medida do possvel, a prtica de atos corruptos no seio
corporativo, o que exclui as empresas das pesadas sanes previstas na Lei 12.846/2013;
b) caso se caracterize, malgrado as medidas preventivas adotadas, um
caso de corrupo numa empresa, desde que caracterizada a existncia de ato previsto no
Artigo 5 da referida lei, o Programa servir como redutor das sanes decorrentes da
responsabilidade civil objetiva da empresa.
Nada impede que programas de compliance anticorrupo sejam
formulados antes da edio do Decreto regulamentador da Lei 12.846/2013, embora no
sejam obrigatrios. Entretanto, a antecipao dessas providncias permitir o desestmulo
efetivo a atos ilcitos previstos na Lei em questo, introduzindo saudveis prticas de
inibio que afastaro, em grande parte, os riscos de se caracterizar, mais adiante, a
responsabilidade civil objetiva da empresa.

10.1 - Programa de Compliance. Principais recomendaes a partir da

experincia internacional
Programa de Compliance pode ser definido como um conjunto de
medidas adotadas por determinada empresa para garantir o cumprimento de exigncias
legais e implementar princpios de tica no ambiente empresarial. Embora compliance
tenha um sentido amplo na preveno de fraudes em geral, ele tem sido utilizado com
frequncia, no mbito internacional, para prevenir, detectar e corrigir condutas ilcitas que
possam envolver as empresas em atos de corrupo, com a adoo de normas internas
que busquem afastar, no ambiente corporativo, a prtica de atos lesivos administrao
pblica.
O Compliance anticorrupo no est ainda difundido no Brasil, mas
algumas empresas j esto compelidas a adot-lo, especialmente quando elas se associam
a outras empresas estrangeiras para fazerem negcios no Brasil, pois estas se acham
obrigadas a observar uma regulao especfica sobre o assunto, por presso das Leis de
seus respectivos pases. A empresa que adotar tal programa deve elabor-lo de forma
estritamente tcnica, com o auxlio de profissionais da rea do Direito, de empresas de
auditoria e de especialistas na rea de gesto privada. Vale lembrar, pela experincia
norte-americana, o rigor com que o Compliance exigido nos EUA, ficando claro, pelas
diretrizes estabelecidas pelo Departamento de Justia americano em relao ao Principles
of Federal Prosecution of Business Organizations (FCPA), que no sero aceitos meros
programas de papel, e sim programas efetivos de preveno corrupo.
No h receita de bolo para a elaborao de um programa de
compliance, pois este varia de acordo com a dimenso, a complexidade e os objetivos das
atividades empresariais. Tais programas tambm no devem ser onerosos e burocrticos,
o que acabaria por inviabilizar a sua implementao. Vale, no entanto, a experincia
internacional, da qual decorrem alguns princpios e procedimentos adiante mencionados.
I - Suporte da alta administrao da empresa
A alta administrao de uma empresa deve prestigiar uma cultura
organizacional, deixando claro para seus empregados a necessidade do cumprimento de
normas legais e ticas na realizao de negcios (procedimento conhecido como tone from
the top). Ou seja, a mensagem deve ser de comprometimento de seus dirigentes em
relao a uma conduta tica da empresa, em paralelo obteno de suas metas
comerciais. Em grandes corporaes, essa mensagem no deve se originar apenas de sua
matriz, mas tambm dos lderes locais de suas filiais e demais unidades.

Para tanto, seus dirigentes devem ser assessorados por uma equipe de
confiana de executivos de elevado nvel hierrquico que tenha autonomia para
implementar todas as medidas necessrias ao Compliance, mediante contatos frequentes
com os mais elevados rgos de governana da empresa. A essa equipe deve ser
assegurado livre acesso aos empregados em geral, para que eles, de forma confidencial,
possam relatar irregularidades de carter tico ( o que a Lei brasileira chama de canal de
denncias).
Os executivos devem comunicar alta administrao e aos auditores das
empresas as deficincias verificadas nos controles internos e a existncia de fraudes que
envolvam a atuao de empregados e outros representantes que atuem em nome da
empresa, entre outras irregularidades e ilcitos que encontrar.
II - Controles internos das empresas. Mecanismos de natureza contbil,
avaliao da escala e volume de negcios, cdigos de conduta e outras providncias
Esses controles internos representam uma espcie de exerccio de
autoconhecimento da empresa por parte de seus gestores e envolvem diversos
procedimentos de natureza contbil, jurdica e administrativa, podendo ser citados, a ttulo
de meros exemplos:
a) a aprovao de um cdigo de conduta para seus empregados em que
fiquem bem delineados os desvios de comportamento profissional;
b) controles contbeis eficazes que possam retratar fielmente o registro
de transaes, alienao de ativos e despesas em geral, com grau de detalhamento
suficiente para satisfazer as necessidades de uma investigao decorrente da aplicao da
Lei 12.846/2013. Nesse caso, importante o requisito da transparncia. Como exemplo,
temos os brindes entregues a clientes, que devem ser registrados como tal, e no como
custos de marketing. Da mesma forma, pagamentos referentes a desembarao
financeiro no podem ser embutidos genericamente como custos de mercadorias
vendidas;
c) verificao dos contratos de patrocnio e das doaes realizadas pelas
empresas. Por exemplo, doaes filantrpicas a Organizaes no Governamentais (as
ONGs) que podem ser meras recebedoras de propinas pagas indiretamente a agentes
pblicos. Doaes a partidos polticos e a candidatos a cargos polticos tambm devem ser
verificadas;
d) as transaes sensveis devem ser selecionadas num contexto de
maior percepo de ocorrncia de corrupo;

e) avaliao da escala e do volume de negcios realizados pelas empresas

nas diversas regies em que atuar;
f) identificao dos processos e controles utilizados nas prticas de
vendas ou para celebrar contratos e negcios em geral. Em particular, devem ser checados
os desvios de conduta padro, tais como descontos concedidos ou pagamento de
comisses adicionais para a aquisio de bens ou prestao de servios;
g) identificar as prticas utilizadas pelas empresas no oferecimento de
presentes, viagens, cortesias ou convites para eventos de entretenimento.
III - Avaliao de risco de corrupo - As interaes com rgos
governamentais. As cautelas a serem adotadas em caso de fuso e incorporao de
empresas
Essa avaliao um dos pilares centrais para a criao e implementao
de um programa de compliance. H que se realizar um mapeamento das reas de atuao
da empresa em que haja maior risco da prtica de irregularidades, especialmente em que
ocorram interaes com rgos governamentais, como, por exemplo, no setor que cuida
da participao da empresa em licitaes pblicas. Portanto, h que ser diagnosticado o
nvel de envolvimento da empresa em negcios com o governo e entidades pblicas.
Outros fatores internos da empresa tambm devem ser verificados,
como o histrico de violaes e investigaes em relao a atos de corrupo e fraudes em
geral, o nvel de rotatividade de empregados em determinados setores e outras
investigaes que possam contribuir para um mtodo de classificao de riscos da
empresa, contribuindo, inclusive, para a prioridade na alocao de recursos financeiros
destinados a prevenir a prtica de atos ilcitos no ambiente corporativo.
O objetivo agir de forma preventiva, e no reativa, antecipando-se a
empresa na represso a condutas de natureza corrupta. Devem ser aprofundadas as
informaes referentes ao relacionamento dos empregados da empresa com funcionrios
e autoridades dos governos municipal, estadual e federal e realizar anlises de percepo
de risco em reas sensveis, como, por exemplo, os setores financeiro e de tecnologia de
informao.
Uma rea de grande interesse para o Compliance deve ser, em
determinadas empresas, o conhecimento sobre a forma como so obtidas licenas e
autorizaes governamentais, em que, muitas vezes, so utilizados despachantes e outros
profissionais que lidam com tais assuntos.
Os riscos de corrupo devem ser avaliados tambm nos casos de fuso e
incorporao de empresas (Art. 4, 1, da Lei 12.846/2013), o que pressupe um

trabalho de inteligncia corporativa, com estudos sobre o perfil da empresa-alvo, de

seus executivos e de outros profissionais que exeram funes relevantes, com utilizao,
inclusive, de bancos de dados pblicos, sites existentes na rede mundial de computadores
e demais pesquisas.
A avaliao de riscos de corrupo pode envolver recomendaes no
sentido de reviso do Programa de Compliance em regies especficas de atuao da
empresa ou em diferentes divises ou departamentos, sempre com uma perspectiva de
melhoria contnua desses programas. Por outro lado, essa avaliao deve ser conduzida de
forma regular e peridica, em razo da dinmica da prpria empresa.
IV - Comunicao clara das polticas e procedimentos corporativos.
Treinamento contnuo, especialmente em situaes concretas
As polticas e procedimentos corporativos que visem prevenir a prtica
de atos de corrupo devero ser comunicados periodicamente, de maneira clara, prtica
e acessvel, aos empregados, prepostos e terceiros. O objetivo estabelecer um nvel de
entendimento nas empresas suficiente para que tais iniciativas sejam consideradas
eficientes e eficazes.
Os treinamentos sobre o assunto devem ser permanentes e sujeitos a
atualizaes e revises, e devem se concentrar, de preferncia, em situaes
concretamente vivenciadas no mbito corporativo, o que envolve a identificao dos
principais tpicos a serem abordados com os empregados, prepostos e representantes da
empresa.
Os treinamentos presenciais devem ser priorizados, para melhor
interao com os treinandos, esclarecimento de dvidas e debates mais produtivos sobre
situaes corriqueiras nas empresas. A repetio dos treinamentos se justifica seja para
introjetar permanentemente nos empregados e colaboradores as noes sobre as
melhores condutas, seja pela prpria evoluo dos negcios corporativos ou pela mudana
do cenrio regulatrio.
Comunicao e treinamento so, portanto, referncias sempre apontadas
em programas de compliance.

V - Monitoramento, auditoria e remediao. Formas para assegurar e

certificar o cumprimento do Programa de Compliance
Trata-se de um conjunto de medidas de superviso adotadas pela
empresa, destinadas a:
a) saber se os destinatrios esto efetivamente cumprindo as normas
internas baixadas pelas empresas, incluindo avaliaes pessoais, com entrevistas. Com
efeito, de nada servir o esforo para se conceber numa empresa regras e demais medidas
administrativas, se no forem efetivamente observadas no ambiente corporativo. Nesse
contexto, avaliam-se, tambm, os mecanismos que permitam a comunicao de
irregularidades a seus dirigentes;
b) identificar violaes dessas normas, irregularidades e falhas em geral,
aplicando-se, em casos graves, punies disciplinares;
c) detectar problemas com a devida antecedncia, evitando-se que
assumam propores graves que possam prejudicar a empresa;
d) priorizar reas em que o risco da prtica de atos ilcitos seja maior,
com realizao de amostragem e escolha de prioridades em relao a setores que
apresentem grande nvel de exposio a violaes;
e) sempre que necessrio, corrigir rumos e deficincias e promover
modificaes de controles contbeis, financeiros e administrativos que no estejam
funcionando, mediante testes de eficcia dos procedimentos de controle em vigor;
f) manuteno permanente de um canal de denncias ou suspeitas com
os empregados da empresa, inclusive de forma confidencial, permitindo notcias de
possveis infraes a serem investigadas;
g) preservao de possveis fontes de evidncias de irregularidades e seus
respectivos documentos, propiciando ao gil na apurao de fatos ilcitos.

VI - A anlise de atuao dos terceiros que representam as empresas

Due Diligence
A anlise da atuao de terceiros intermedirios que estejam agindo em
nome da empresa em determinado negcio, tais como consultores externos e agentes de
venda, denomina-se due diligence. Pessoas jurdicas utilizam-se de terceiros para a
realizao das mais variadas tarefas, tais como promoo e intermediao de vendas,
obteno de licenas, prestao de servios jurdicos e outras, especialmente num
contexto global, em que intermedirios atuam em vrias partes do mundo em questes
comerciais financeiras, culturais e nas demais atividades. Em certos pases, a depender da
legislao, a atuao de terceiros em nvel local pode, inclusive, tornar-se obrigatria.
Nesse caso, a proximidade do terceiro com funcionrio pblico brasileiro ou estrangeiro
deve ser alvo de observao num programa de compliance, para que se evite ao mximo o
pagamento de vantagens indevidas ao agente pblico ou oferecimento de qualquer objeto
de valor econmico. Tambm se deve ficar atento para que uma eventual comisso a
terceiros no embuta qualquer propina, como pode ocorrer, por exemplo, num contrato
de consultoria externa. A possvel impreciso de registros contbeis sobre pagamentos a
terceiros pode levar a suspeitas, por falta de transparncia administrativa nos controles
internos das empresas. Logo, as aes preventivas devem visar que as empresas celebrem
relaes comerciais com parceiros idneos e qualificados, sendo a gradao do risco
medida pelas caractersticas do negcio e at pela verificao do local onde o negcio ser
celebrado, considerando-se, por exemplo, elevados ndices de corrupo em setores de
determinados pases nos quais se pretenda fazer negcios.
Citando exemplificadamente algumas situaes, a anlise do Due
Diligence vai checar os fatores de risco, conhecidos como red flags, fazendo-se indagaes,
tais como se o terceiro ou foi funcionrio pblico, se o terceiro tem laos estreitos com
funcionrios pblicos, quem recomendou a utilizao de terceiros, qual a sua
remunerao, qual a sua reputao no mbito comercial, se ele tem histrico de
envolvimento em atos de corrupo, a natureza do negcio que ele vai intermediar,
informaes sobre o colaborador da empresa em sites pblicos, bem como procedendo-se
a levantamento de cadastros individuais em que figure o nome do terceiro, o valor de seu
patrimnio e possveis indcios de enriquecimento ilcito, entre outras hipteses.
Caso decida pela contratao do parceiro, aps prvio critrio seletivo, a
empresa deve inserir, em contratos de prestao de servios, clusulas assecuratrias que
evitem que o contratado aja em nome da empresa mediante prtica de atos ilcitos, tais
como realizao de auditorias financeiras, resciso imediata do contrato em face de atos

inidneos, compromissos de no violao de determinadas regras ticas e outras situaes

que forem peculiares ao contrato.
CONCLUSO

Como vimos, a Lei 12.846/2013 introduz no Brasil normas j aplicadas em

pases estrangeiros, por fora de convenes internacionais, a exigirem ampla anlise por
parte das empresas, em face da responsabilidade jurdica que assumem sempre que
constatados atos lesivos administrao pblica praticados em seu interesse e benefcio.
Temos a oportunidade de nos preparar melhor para a vigncia dessa lei, adotando polticas
e estratgias voltadas erradicao da corrupo nas corporaes e tambm uma postura
de colaborao com os rgos pblicos, minorando os efeitos financeiros e demais
consequncias adversas das severas punies previstas na nova legislao.