Resumen Tratado Barros

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.
Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Resumen de la Resp. Extracontractual
$1. Introduccin a la Resp. Extracontractual

La resp. civil es un juicio normativo en que se imputa una obligacin reparatoria en razn del dao
ocasionado a otra persona. Por tanto, es menester para este derecho (a dif. De otros) que exista un
dao propiamente tal. La doctrina ha contemplado que en normal de las cosas una persona X no
tiene porqu responder de los daos a otra, porque la regla general es que cada uno asuma sus
propios riesgos; por tanto, se ha exigido la culpa o dolo como un elemento clave para la atribucin
de esta resp.1, la cual puede irrogarse en restituciones, indemnizaciones, hacer cesar, etc.
Es importante distinguir, as, que la resp. contractual es diferente al extracontractual, puesto que la
primera tiene un doble rgimen de obligacin: una rest. En naturaleza y una indemnizacin para el
cumplimiento de la ob. Principal; el derecho extracontractual no es as, toda vez que supone una
nica obligacin emanada del derecho, la cual se materializa principalmente en una accin
indemnizatoria. En tal sentido, tambin se diferencia de los cuasi-contratos y de la institucin del
enriquecimiento sin causa.
Otra distincin importante de la materia extracontractual es que no es la nica manera de
sobrellevar los daos: El derecho contempla otros sistemas como el rgimen de seguros (uno
especfico, no atribuible a la vctima), y el sistema de seguridad social (responde de cualquier dao).
Junto a esto hay importantes sistemas dentro de la resp. extracontractual, como la resp. por culpa y
la resp. estricta.2
1. Fines y valores de la resp. patrimonial: Justicia Correctiva.
Los fines y valores buscan tanto comprender como proponer elementos para que el ordenamiento
persigue o debiese perseguir. Esta primera parte analizar el derecho como justicia correctiva, es
decir, ver una relacin entre dos iguales. La justicia correctiva mira el asunto en forma privada, es
decir, una relacin interpersonal entre el sujeto autor y la vctima del dao (se excluye a la
sociedad). De este modo, hablamos de compensacin cuando se mira a la vctima y retribucin
cuando se mira desde el punto del autor.
La teora antigua de la justicia retributiva est quedando obsoleta, pues en vez de esto se habla de
la compensacin econmica (en mat. civil). Tambin en la evolucin del concepto de culpa se ve
anclado este decaimiento: el delito civil es simple, bastando la conducta del sujeto y no un reproche
tan subjetivo al dao. Sin perjuicio de todo lo anterior, an subsisten en el derecho civil algunas
sanciones realmente punitivas, y se ha abierto la puerta a ellas por el dao moral. Por otro lado, en
materia compensatoria, el sistema no ha nacido para mover todo su engranaje a esta funcin: slo si
se cumplen los requisitos de la responsabilidad se dar lugar a la compensacin. Esto ocurre porque,
intuitivamente hablando lo que busca el derecho es anular los daos cometidos.
1
y entrega fundamentos como que a falta de fundamentos para atribuir resp. el riesgo lo asume quien lo sufre y que la culpa es razn
suficiente para hacer responsable a quien ha intervenido en la produccin del dao),
2
Se analizar ms adelante.
~ 1 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
De lo anterior podemos sacar, en consecuencia, que el verdadero fin de la justicia correctiva, como
base de la resp. es que se restablezca la igualdad producida por el ilcito, es decir, por el dao
injustamente causado. Desde el punto de vista prctico, la justicia correctiva ayuda a mejorar las
condiciones y la prctica de la responsabilidad patrimonial (fundamentos de argumento y decisin)
y aporta a la seg. Jurdica.
2. Concepto instrumental de la resp. patrimonial
Veremos ahora el aspecto ms pragmtico de la resp. patrimonial: se dice que el derecho
patrimonial es un instrumento para, es decir, un conjunto de normas que incentiva el
comportamiento hacia fines socialmente deseables y viceversa. Esta formulacin ha sido atendida
por el anlisis econmico del derecho, quienes contemplan al sistema con un enfoque positivista y
uno normativista. Es de este ltimo de donde se sostienen para atribuir el deber ser del derecho, lo
que debe lograr, el comportamiento a desear.3
El derecho tiene limies o una regla en la cual se debe evitar aquellos daos en que los costos de
produccin sean mayores a los de su prevencin. Es decir, el derecho no elimina los daos y
riesgos, sino que los tolera bajo un ptimo de prevencin. De aqu se sigue que existen dos
niveles de prevencin: especial (lo determina el legislador o adm. Y puede llegar al extremo de
prohibir una actividad) y general (sera el derecho de resp. propiamente tal, donde las reglas
establecen un cuidado preventivo incentivando a la prevencin y no al descuido).4
3. Fines distributivos de la resp. patrimonial: Se ha hablado tambin de la existencia de justicia
distributiva dentro de la resp. patrimonial. Esta se basa, en vez de la correctiva, en un caso part. Y
sus situaciones anlogas. Se dice que invoca a la solidaridad con las dems vctimas, evitando
desproporcin entre los costos asumidos por las vctimas y conjunto mayor de vctimas potenciales.
Sin embargo, este sistema atenta contra la justicia correctiva, base del derecho privado, al tener una
parte que costear los gastos en los que nada ha tenido que ver.
4. Ev. Histrica5: Se sabe que en la antigedad pareciera ser la resp. estricta la predominante hasta
los romanos, quienes distinguieron entre delitos pblicos y privados (estos ltimos bajo la lex
aquilia), pero bajo indemnizacin con marcado carcter penal. Esto sigui as hasta el protoestado
nacional, donde se separ el delito penal del civil propiamente tal. Desde aqu, de los simples
modelos casuistas se ha ido avanzando hasta establecer un sistema ms complejo, al ms puro estilo
Barros.6
6. Elementos de la resp. por culpa en el derecho chileno
-Resp. por el propio injusto como rgimen gral. Y supletorio: Slo habr resp. cuando se cumplan
los propios requisitos que el d establece: culpa o negligencia (fundamento y lmite de la resp.)
A dif. De la justicia correctiva, esta postura contempla el dao como una prdida, y la indemnizacin como un instrumento para orientar
el comportamiento: no slo del autor del dao, sino tambin de un grupo social.
4
Nota: aqu haba un excurso el cual por motivos de tiempo y espacio ha sido saltado.
5
Esta parte est muy resumida ya que nunca se vio con mucho detalle y no la considero tan importante.
6
Algunos de estos nuevos elementos que la modernidad incorpora son, por ejemplo, el sistema de seguros, las presunciones probatorias,
la culpa annima o en la org., y la extensin del dao reparable (dao moral).
~ 2 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
-Elementos: accin libre de un sujeto capaz, realizada con dolo o negligencia, dao y una relacin
causal.
$2. HECHO
1. Hecho subjetivo imputable: El hecho tiene dos dimensiones: una material (comportamiento
externo, visto como una accin u omisin) y una subjetiva, la cual consiste en la libertad para
actuar. La conducta debe ser atribuible al sujeto por s mismo. Por tanto, las reglas para atribuir un
hecho son el carcter material, la capacidad y slo cuando es necesario analizar el carcter
subjetivo, pues se entiende que en principio todos tenemos la voluntad de hacer algo.
2. Capacidad: Para ser imputado se supone que exista un mnimo de aptitud de discernir entre lo
correcto e incorrecto. Poseer esta caracterstica es tener capacidad. Las reglas de incapacidad (son
inimputables los menores de 77 y los dementes8) son inferiores en materia extracontractual que en la
contractual y dcese tambin de penal. Para los incapaces existe una culpa especial pues se asume
que es culpa de quien lo tena a su cuidado.9 Para las personas jurdicas queda la interrogante si
admite voluntad o no, mas la doctrina ha considerado la culpa por el hecho propio y culpa en la
org, permitindole as ser responsables por aquellos actos que se le imputan personalmente.
3. Hecho libre: El hecho es libre en el momento que el sujeto posee control sobre su conducta. As,
no es necesario saber las consecuencias de mis actos para que sea juzgado como libre o no (ojo; no
reprochar la culpa, sino slo la libertad). La culpa se basa as en el precepto anterior10, mientras que
el dolo siempre supone una voluntad de daar. Los actos reflejos y bajo una fuerza externa
irresistible tampoco son libres. Para aquellos actos de prdida de discernimiento (y, en
consecuencia, de libertad) provisional o temporal, se dice que en principio no altera la resp. bajo la
institucin del actio libera in causa (ej. Art. 2318).
$3 La Culpa.
La culpa es el requisito ms esencial del sistema de responsabilidad por negligencia y que
diferencia a este modelo con la resp. estricta. Es un criterio genrico de resp., la cual entenderemos
la falta o inobservancia a los deberes de cuidado (deberes que nacen ex-ante del derecho) que
provoca un dao a otro. La culpa, entonces, es el umbral entre el hecho lcito y el ilcito.
1. Culpa por el hecho propio
La culpa expresa tanto resp. personal como un juicio de disvalor de carcter objetivo en la conducta.
Como la culpa est fundada en los criterios de justicia correctiva y no meramente retributiva,
impide el reproche personal al sujeto; adems, dado a las dificultades probatorias sera ms difcil
El juez determinar el discernimiento (si el acto es lcito) del menor de 16 aos.

En materia extracontractual la demencia es la incapacidad intelectual o volitiva, pero especficamente de discernir entre lo correcto e
incorrecto, por lo que difiere de la nocin contractual.
9
Distinguimos entre esta culpa y la presuncin de D ajeno, que se ver ms adelante.
10
En este sentido se habla solo de culpa, por la conducta, y no de culpabilidad, por no existir reproche sobre la accin personal.
8
~ 3 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
para el juez de lo que ya es determinar caracteres subjetivos; y tambin confluyen fundamentos de

seguridad jurdica y eficacia. Adems, a diferencia de mat. penal, la culpa civil confunde o no
distingue la antijuridicidad, porque esta se encuentra contenida ya en el mismo hecho ilcito que
caus el dao.
La culpa en el CC est dada en el art. 44, donde se puede distinguir dif. Clases de culpa
(negligencia, imprudencia, etc.). Dado a que en condiciones normales una persona acta con un
cuidado medio, se dice que la regla gral. Para la resp. extracontractual es la culpa leve, es decir, la
persona diligente o el buen padre de familia. No toda la doctrina piensa as, puesto que del digesto
se ha sealado que el estndar es la culpa levsima.
La culpa no es igual en tanto materia civil y penal se refiere: la primera, como bien se dijo, es
marcadamente objetiva, mientras la segunda se reviste de subjetividad (que la persona se haya
podido comportar de otra forma); una repara un dao y la otra hace sufrir al autor de otro.
La conducta negligente se reviste, prima facie, de un estndar objetivo que excluye las
circunstancias personales del autor. Sin embargo, de lo anterior no se sigue que el juicio de
negligencia no mire el contexto: la gracia de ver la culpa objetivamente hablando es que se puede
adaptar a la infinidad de casos que el derecho observa, pero en la prctica el juez debe alejarse del
carcter abstracto pero sin oponerse a l: busca ver lo que una persona diligente y razonable del
gnero det. Hara en tales situaciones (se busca el deber concreto de cuidado). Bajo esta misma
premisa las caractersticas personales de un sujeto no son, en principio, relevantes (hay un
presupuesto de igualdad). Solamente ser relevante para fijar el nivel de cuidado cuando un autor
debe actuar como experto.
La previsibilidad asume que un hombre diligente puede prever ciertas situaciones, y aquello que no
es previsible no puede recaer en culpa, porque est ms all de la racionalidad del sujeto. De este
modo, distinguimos culpa de caso fortuito. La previsibilidad es una condicin necesaria pero no
suficiente de la negligencia (el riesgo era previsible mas se tom el cuidado debido). La
previsibilidad tambin se puede ver en la causalidad, donde a diferencia de la culpa que se centra en
el dao inicial, se contempla en la extensin de la causalidad.11
Nota: Negligencia =/= Error de conducta (error que no puede impedirse inclusive por una persona
que emplea la negligencia debida)
I. Determinacin de deber de cuidado por el legislador: Tambin llamada culpa infraccional, es la
prctica comn que tiene la va legislativa o adm. Para regular act. Riesgosas. Gran parte de la
doctrina hace una presuncin de culpa, pues la ilegalidad de la conducta lleva el sello de la culpa.
La culpa infraccional no requiere ser completada por algn elemento subjetivo. Por regla general, la
regulacin del legislador no es exhaustiva, por lo que el juez est facultado para regular deberes no
sealados por el legislador. La excusa vlida, para estos casos, es que le era imposible cumplir la
norma, o alguna causa de justificacin lo suficientemente poderosa para acallar la ilegalidad del
acto.
11
Al respecto, Barros asume que igual se puede aplicar el 1558, siendo reparables slo los daos previsibles.
~ 4 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
II. Determinacin de deber de cuidado segn usos normativos: A falta de norma legal, debemos ver
al comn de la sociedad. Las meras prcticas o usos de una det. Actividad no son vinculantes a la
hora de determinar el deber de cuidado, pues el hecho que una conducta sea usual no significa que
sea correcta. Por tanto, al hablar de usos deben ser normativos o estndares (expresiones de buen
comportamiento), las cuales se ven como cdigos de conducta o de tica.12 De esta forma, habra
culpa al infringir una regla establecida por la costumbre.
III. Determinacin de deber de cuidado por el juez prudencialmente: A falta de las dos situaciones
anteriores, es el juez quien debe declarar si se actu diligentemente o no. Para esto, el juez debe
descubrir la regla de conducta existente ex-ante y aplicarla al caso concreto (no inventar una
conducta ex-post). La determinacin de esto se determina en concreto y bajo diferentes criterios de
diligencia:
a. Intensidad del dao: A ms intensidad ms medidas preventivas.
b. Peligrosidad del dao: A mayor gravedad ms medidas preventivas (e invierte carga de la prueba)
c. Probabilidad del dao13: A mayor probabilidad mayores son las medidas preventivas. Este punto
y la intensidad generan el riesgo del dao.
d. Valor de la accin: A una conducta intil para la sociedad el cuidado ser mayor y viceversa. Se
ve tambin esta situacin en el derecho de informacin, acciones gratuitas y rescate.
e. Costo de evitar el accidente: Si el dao poda evitarse a un costo razonable, debe prevenirse. Para
el anlisis econmico del derecho este punto es muy importante puesto que se configura con el
riesgo (intensidad + posibilidad).
f. Tipo de relacin entre el autor y la vctima: En ocasiones, muchos deberes de cuidado dependen y
la intensidad de estos se relacionan con los vnculos entre autor/vctima. As, por ejemplo, tenemos
el rescate o deberes de lealtad.
g. Act. De expertos: Se les exigen mayores expectativas de prudencia.
h. Concepto de diligencia: La construccin del deber de cuidado es ms prudencial que de exacto
(no vemos a la persona diligente como un hroe, sino como un ser respetuoso).
Nota: Anlisis econmico de la culpa14
IV. Culpa por omisin: La omisin, a diferencia de una accin, se refiere a la posibilidad de evitar
un riesgo cuyo origen es independiente de la persona pretendidamente responsable. Tenemos, as,
diferentes tipos de omisiones:
a. Omisin en la accin: Ocurre al momento de ejecutar una accin y omitir ciertas precauciones
para evitar el dao. Esta es una tpica forma de negligencia, impericia o imprudencia. Se dice que
no hay una omisin propiamente tal, sino una falta en la accin.
12
Como estas reglas son de gremios, un 3ro puede reclamarlas de inaplicables y el trib. puede decretar otras, incluso ms estrictas.
Esta es una variable acotada de la previsibilidad: esta ltima ve si es posible o no un hecho, y la primera que tan probable es ese hecho.
14
Dado a que me cuesta mucho entender esta parte, leedla de otro resumen ^^
13
~ 5 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
b. Omisin propiamente tal: Hay omisin de este tipo cuando frente a un riesgo autnomo,
independiente de la conducta del agente, ste no acta para evitar el dao o disminuirlo, pudiendo
hacerlo. Si bien la regla gral. Es que el individuo no tiene el deber genrico de actuar para evitar
daos, existen circunstancias especiales que si se ven obligados:
- Omisin dolosa: Intencin positiva de daar. En materia de omisin, slo opera por dolo directo,
por lo que la sola representacin del mal no basta.
- Culpa infraccional por omisin: Consiste en no ejecutar un acto ordenado por la ley. Nuestra ley
chilena tiene figuras especiales al respecto, tales como el abandono de menores, materias
urbansticas, ambientales, salubridad, informacin de merados, etc.15
- Construccin judicial de la culpa por omisin: En ciertas situaciones muy acotadas, el juez puede
construir sobre la base de una conducta diligente una culpa por omisin. Caso a mencionar es el
deber de socorro que se ha tomado como canon para establecer ciertas conductas civiles anlogas:
deberes de un propietario con los servidores, accidentes donde no se presta auxilio, tercero que es el
nico de impedir un mal grave, etc.
V. Causas de justificacin: Buscan excluir la antijuridicidad del acto. Como bien dijimos, el acto
ilcito lleva contenida la antijuridicidad, as que al erradicar uno se neutraliza la responsabilidad (no
extingue la pena, sino la obligacin de indemnizar). Estas causales se fundamentan en un
sopesamiento de bienes jurdicos.
a. Actos ordenados o autorizados por el derecho: Son una manifestacin del ejercicio de un derecho
potestativo que excluye la ilicitud de la accin. Tambin se incluyen, en general, los derechos
subjetivos. El lmite est dado por el abuso del derecho (situacin amparada pero materialmente
antijurdica).
b. Obediencia debida: Para que opere, debe tener como condicin que la orden emanada de la
autoridad no sea evidentemente contraria a derecho (ilegalidad manifiesta de la orden). Situacin
especial es cuando la orden se ve como ilegal pero no se puede rechazar (sea por fuerza irresistible
o abuso de poder del jefe). En estos casos se habla de inimputabilidad.
c. Consentimiento de la vctima y aceptacin de riesgos: La existencia de acuerdos previos entre el
autor y la vctima para realizar un acto a sabiendas de los riesgos que este posee, siempre que no sea
condonar el dolo futuro y renunciar a derechos indisponibles.16
d. Estado de necesidad: Acta sin culpa quien ocasiona un dao para evitar otro mayor. Para que
exista tiene que haber desproporcin de los bienes, actualidad del peligro y que el mal a evitar no se
trate de una accin culpable emanada del propio sujeto que se justifica con esta causal (nota:
excluye la indemnizacin, pero no las acciones restitutorias del dao producido por obtener un
beneficio propio o ajeno).
15
Se le ha dado actualmente cierta importancia a la omisin de deberes de informar en las injustas asimetras contractuales, a la cual se le
ha llamado culpa in contrahendo
16
Casos especiales son los deportistas, quienes asumen un riesgo y saltarse una regla de la act. No supone inmediatamente culpa.
~ 6 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
e. Legtima defensa: Es similar a la materia penal. Opera cuando haya una agresin ilegitima, no se
provoque, la defensa sea necesaria y proporcional al ataque, se dirija contra el agresor y el dao se
produjere a consecuencia de la defensa.
VI. Prueba de la culpa: Se deben probar dos cosas: primero la accin u omisin del demandado (si
contravino la ley basta esto por culpa infraccional); luego se debe probar tambin todas las
circunstancias que permitan formular un juicio sobre la diligencia o negligencia del demandado
(juicio normativo17). Quin tiene la carga de la prueba? Si bien la regla gral. Es que la tiene quien
alega el hecho, en la praxis las partes colaboran con la prueba. Esto porque en materia
extracontractual existen problemas probatorios: usualmente, una parte tendr un mejor manejo de
los antecedentes que la otra. Para ello se han creado las presunciones la carga subjetiva de la prueba
(no se invierte la funcin de probar, pero s de aportar antecedentes) y presunciones de culpa.
En cuanto a la determinacin de la culpa se refiere, para la culpa infraccional basta con probar la
infraccin a la norma; para los usos normativos, facilitan la prueba a modo anlogo a la
infraccional, pero puede el juez rechazarlas bajo sus propios criterios; en cuanto al deber del juez, se
deber probar el conjunto de hechos ms o menos complejos que permitan apreciar cmo se habra
comportado una persona razonable en esas circunstancias.
VII. Presunciones de culpa por el hecho propio: Se encuentra recogida en el art. 2329 y ha sido
fuente de gran discusin, pues dichas presunciones no salen explcitamente en la ley, sino que son
una creacin doctrinaria y jurisprudencial. As, se dice que era la intencin del legislador hacer una
presuncin (se encuentra entre las presunciones y se hace referencia a una regla gral), el vocablo
pueda le da un principio de presuncin de negligencia, se encuentra acorde con la experiencia y la
razn, y finalmente se justifica por razones de justicia y economa procesal. La consecuencia de
estas presunciones consiste en una presuncin simplemente legal (el demandado puede probar de
forma ms razonable acerca de cmo pudo ocurrir el accidente por causa distinta a su propia
negligencia).
a. Primera hiptesis: peligrosidad desproporcionada de la accin: Quin acta en trminos
particularmente riesgosos est obligado a tomar extremos resguardos para evitar que ocurra un
accidente que amenaza un dao intenso y probable (segn esta tesis de Ducci, la manifestacin del
dao significa que no se acto diligentemente).
b. Segunda hiptesis: control de las circunstancias y el rol de la experiencia: Esta regla se funda en
una mxima de la experiencia: el solo hecho del accidente puede ser indicio prima facie de la culpa
de quien desarrolla la actividad. Segn Alessandri, responde al latinazgo res ipsa loquitur (dejad
que las cosas hablen por s mismas). Para que opere la cosa debe estar bajo el control del
demandado, siendo imposible que la vctima haya cooperado en el riesgo creado. Para que opere la
presuncin se debe, adems, que el accidente sea de aquellos que en el curso ordinario de los
acontecimientos no ocurren en ausencia de negligencia.
VIII. Dolo (o culpa intencional): El dolo es definido por el art. 44 como la intencin positiva de
causar dao. Ciertamente esta acepcin se queda corta, por lo que de acuerdo a la doctrina debe
17
Este si permite ser catalogado como materia de casacin, mas no el juicio de los hechos.
~ 7 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
verse como la utilizacin voluntaria de otro para el beneficio propio. Ahora bien, el dolo se
asimila a la culpa grave, por lo que tienen el mismo efecto, pero con algunos matices de diferencia
(la culpa es objetiva, el dolo es subjetivo; en la culpa basta acreditar la conducta, en el dolo se debe
inferir la intencin). Del mismo modo, existen otras diferencias importantes con la culpa leve, la
grave, y el dolo: i. quienes acten con dolo, a dif. De la otras, debern tambin restituir a 3ros de los
beneficios del ilcito; ii. adems es de vital importancia aclarar el uso del art 1558, pues si bien la
doctrina mayoritaria dice que slo se utiliza en materia contractual, es una caracterstica de toda
resp. por culpa que se comprendan slo los perjuicios razonablemente imputados al hecho culpable
(relacin objetiva de proximidad), en tal sentido quien acta dolosamente se hace responsable de
todas las consecuencias de su conducta; iii. y finalmente, dado a que el dao moral incorpora
aspectos punitivos, puede afectar el hecho de actuar dolosamente.
18
Para los negocios hay una regla especial del dolo, puesto que aqu la culpa no es la base para el
dao y no toda intencin de daar genera responsabilidad. Al momento de competir es lgico que se
pasen a llevar derechos y se provoquen daos. Para estos casos si toma importancia el dolo
eventual, pues se requiere el conocimiento de que mi conducta acarrear un resultado ilcito y an
as no tomar medidas para atribuir resp.
2. CULPA POR EL HECHO AJENO19
El d civil distingue dos hiptesis de resp. por el hecho ajeno (de 3ros)
a. Se responde por el hecho de las personas que son incapaces de ilcito civil, pero que estn bajo el
cuidado de otra
b. Por el hecho de personas que son capaces, contra las cuales se puede ejercer una accin por su
propio hecho culpable, a cuya responsabilidad personal la ley agrega la responsabilidad de quien
ejerce sobre ella autoridad o cuidado.
- La resp. se funda en la falta de cuidado ejercido sobre el autor del dao.
La responsabilidad Vicaria:
Se trata de la resp. estricta por el hecho ajeno. Slo resulta aplicable en virtud de texto legal
expreso.
Resp por el hecho ajeno se divide en a) vicaria y b) por culpa presumida
c. PRESUNCIONES DE CULPA POR EL HECHO AJENO:
El art. 2320 establece una presuncin general de culpabilidad por el hecho de las personas que se
encuentren bajo el cuidado o dependencia de otra.
Lo relevante es el vnculo de autoridad o cuidado (ej: subordinacin o dependencia). El art. 2320
contiene una enumeracin no taxativa de relaciones de dependencia o cuidado que dan lugar a la
presuncin de resp. por el hecho ajeno
18
19
Segn el profe, la discusin sobre dolo eventual no es tan importante por sus analogas con la culpa grave, as que ser obviada.
A partir de esta parte comienza el resumen de Mati Hermosilla.
~ 8 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
i) presuncin de culpa de los padres por los hechos de los hijos menores
ii) presuncin de culpa de los guardadores por el hecho de los pupilos que viven bajo su
dependencia y cuidado
iii) presuncin de culpa de los jefes de colegios y escuelas por el hecho de sus discpulos, y de los
artesanos por el hecho de los aprendices
iv) Responsabilidad del empresario por el hecho de sus dependientes *2320 CC
Requisitos para que opere la presuncin gral. de culpabilidad por el hecho ajeno:
- Que exista una relacin de autoridad o cuidado entre el autor del dao y el 3ro responsable
- Que el dependiente haya incurrido en un delito o cuasidelito civil
d. ESTATUTO JCO. DE LA RESP. CIVIL DEL EMPRESARIO:
El empresario responde tanto por su hecho propio, como por la culpa que le cabe por el hecho de
sus dependientes (2320 y 2322: "amos y criados" --> se extiende su aplicacin a toda relacin de
dependencia laboral").
Art. 2322 I se refiere a la conducta del dependiente en el ejercicio de sus funciones, mientras el art.
2320 IV atiende a los ilcitos cometidos por quienes estn bajo el cuidado del empresario.
e. EXCUSAS:
art. 2322 II exige probar que los criados o sirvientes han ejercido sus funciones "de un modo
impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la
autoridad competente.
Art. 2320 V la excusa se funda en la imposibilidad de evitar el resultado empleando el cuidado
ordinario y la autoridad competente en calidad de empresario.
Ambas disposiciones establecen una presuncin de culpabilidad por el hecho ajeno, para cuya
procedencia se exige que el dao haya sido producido en el marco de una relacin que permite
inferir la resp. del empresario (cuidado, dependencia, atribucin de funciones a un empleado).
f. EVALUACIN CRTICA DEL ESTATUTO DE RESP. POR CULPA PRESUMIDA:
-La tendencia generalizada del derecho comparado es hacia la resp. vicaria de los empresarios por el
hecho de sus dependientes.
- Desde el pto. de vista de la justicia correctiva, es el principal quien debe soportar los riesgos del
comportamiento negligente del dependiente.
Art. 2325--> contribucin a la deuda
Ante la concurrencia de culpas --> se aplica solidaridad
~ 9 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Culpa por el hecho propio del empresario:

La responsabilidad se funda en los arts. 2314 y 2329, y no en los arts. 2320 y 2322, relativos a la
resp. por el hecho de dependientes
- La persona jurdica responde civilmente no solo por el hecho ajeno, sino por el hecho propio.
3. RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE RGANOS Y REPRESENTANTES:
La persona jca. responde como hecho propio del ilcito que ha sido cometido por un rgano en
ejercicio de sus funciones.
Culpa en la organizacin: no requiere ser localizada en un agente especfico, sino directamente en la
funcin.
La culpa en la org. invoca la culpa personal del empresario, por el mal funcionamiento del servicio
o de la instalacin que ha generado el dao.
Requiere de un juicio de valor de los procesos empresariales debidamente individualizados.
Prueba: La culpa de la persona jca. por el hecho propio se somete a las reglas grales.
Si se dan las circunstancias de su aplicacin, corresponde aplicar la presuncin de culpabilidad por
el hecho propio (inversin de la carga de la prueba debe justificarse de acuerdo a los requisitos
propios de la presuncin).
Responsabilidad personal de quienes actan como rganos o representantes:
La responsabilidad frente a 3ros por el hecho propio de la persona jurdica no se transmite, sino en
los casos en que el ilcito sea imputable personalmente por culpa o dolo.
4. PRESUNCIN DE CULPA Y RESPONSABILIDAD ESTRICTA POR EL HECHO DE LAS
COSAS:
Culpa por el hecho de las cosas:
La ley solo contempla presunciones especficas referidas a los daos causados por el
a) hecho de animales
b) ruina de edificios
c) cada de objetos desde la parte superior de un edificio
Resp. estricta por daos provocados por animales fieros (2327), y por las cosas que caen o son
arrojadas de la parte superior de un edificio (2328).
Justicia correctiva: el papel del juez es restablecer la igualdad que ha sido rota por el hecho injusto
que ha provocado el dao.
~ 10 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
$4. DAO
20
El dao es, en definitiva, condicin (debe estar presente) y objeto (a lo que se atiende la reparacin)
de la Resp. civil. Esto es seguido que el dao tenga como fin un principio de justicia correctiva
(indemnizacin para quedar en la posicin ms cercana a como si no hubiese ocurrido el dao), es
decir, una funcin reparatoria o compensatoria; y por otro lado una funcin social preventiva, pues
la amenaza de correr con los costos acta como optimo para prevenir accidentes. Tambin en menor
grado y en otros sist. Comparados vemos la funcin vindicativa (atiende a la gravedad del ilcito) y
una indemnizacin punitiva.
1. Def. De dao: El concepto viene del D romano y ha adquirido 2 grandes dimensiones: por un
lado se habla que es la lesin de un derecho subjetivo, y por otro una lesin al inters de una
persona, sea de carcter patrimonial o extrapatrimonial. Esta ltima concepcin de dao es usada en
nuestro derecho y nos permite acceder a diversas situaciones de hecho (como molestia, menoscabo
o turbacin). Para encontrarnos efectivamente frente a un dao debemos considerar ciertos
elementos:
a. El dao debe ser legtimo: Corresponde a un juicio de valor sobre el inters invocado. Este inters
no necesariamente debe estar en la ley, sino que lo entendemos de forma negativa: es legtimo todo
inters que no es contrario al derecho. La legitimidad est dada, segn la doctrina, en parte por la
ley o las buenas costumbres, pero tambin los derechos cautelados en la CPR. Hay que distinguir
una situacin especial: la accin es ilcita, pero el resultado es lcito, donde hay inters legtimo
pero la responsabilidad es atenuada por la culpa de la vctima.
b. Dao significativo: Se excluyen ciertas molestias de la vida comn, aceptando como dao lo
anormal. En materia patrimonial no es tan difcil su manifestacin (el costo de una accin judicial
por un dao), no as en el dao moral: hay una enorme dificultad para valorar estos daos, por lo
que depende de la jurisprudencia de cada sistema. El dao significativo tiene sus lmites en la
convivencia de la vecindad y el dao ambiental.
Uno de los intereses ms significativos es el que ampara la CPR, como las garantas
constitucionales, donde estos estn en la ms alta jerarqua del ordenamiento (ergo deben ser
protegidos), pero el ordenamiento civil es quien los repara y no es alterado por estos.
2. Tipos de dao:
a. Dao Patrimonial v/s Moral: Atienden a la naturaleza del inters, siendo los primeros que afectan
bienes con un significado econmico, que puede manifestarse como una disminucin del activo o
una privacin de de futuros activos que han de incrementar el patrimonio (dao emergente y lucro
cesante); por contraparte el dao no patrimonial (mal llamado dao moral, porque este slo
constituye la honra y privacidad), se ha entendido como el negativo del patrimonial: bienes que
tienen en comn carecer de significado patrimonial.
Hay algunas diferencias importantes a destacar entre ambos tipos de daos: ser avaluados en dinero
o no21 y el carcter reparatorio o compensatorio de la accin.
20
A partir de este punto retorna mi propio resumen.
~ 11 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
b. Dao Corporal: Se refiere a la proteccin de los bienes de la vida humana y la integridad fsica y
psquica de la persona. Se distingue de otras categoras puesto que produce efectos tanto en el rea
patrimonial como extrapatrimonial, como los costos de tratamiento, perdida de ganancias por el
dao, sufrimiento de familiares, etc.
c. Daos mediatos o inmediatos / directos e indirectos: El dao puede ocurrir al instante o en daos
mediatos. Aqu vemos el doble carcter del dao: es condicin (dao inmediato) y adems es objeto
(dao mediato). Cuando el dao es mediato, suelen intervenir otras causas que no son el hecho del
demandado, por lo que debemos distinguir si el dao es indirecto o directo.22
d. Daos previsibles e imprevisibles: Si bien la doctrina ha dicho que la previsibilidad (1558) opera
solo en mat. Contractual, reaparece la previsibilidad en lo extracontractual, pues la culpa leve
atiende al cuidado debido, que son slo los daos previsibles y tambin en el alcance directo o
indirecto del dao.
3. Principios que rigen la REPARACIN de los daos:
a. DAO CIERTO: Es el criterio material del dao. Para los daos actuales, no hay demasiado
problema, no as como el dao futuro y el dao moral.
- Para el caso del dao futuro debe existir cierta probabilidad de certeza a que el dao va a ocurrir
en una prolongacin natural de un estado de cosas. Este dao debe ser inevitable, pues de lo
contrario la vctima asume el cuidado debido. El tribunal tambin puede fijar condiciones especiales
para entregar la indemnizacin cuando se materialice el dao.
- Ganancia probable y dao eventual: cuando no hay certeza de lo que pueda ocurrir en el futuro
hablamos de dao eventual y es, en principio, rechazable. Debemos distinguir que el lucro cesante
proveniente de un dao (esto es, un aumento del activo del patrimonio) tiene 3 posible hiptesis:
elevada probabilidad, probabilidad significativa (meramente probable; no tiene reparacin total), y
probabilidad remota, que se rechazan.
La certeza del dao es una cuestin normativa y puede ser sometido al trib. De casacin.
- Causalidad probable y prdida de una oportunidad: Son los casos en que el autor aumenta los
riesgos de que ocurra el dao o provoc la prdida de una oportunidad de impedir el dao causado.
A dif, del dao eventual, en este afecta la materializacin misma del dao, mientras que en los otros
son daos ya ocurridos.
b. Dao personal: Slo quien ha sufrido un dao puede demandar su reparacin. La pretensin es
de la vctima, y a ella corresponde reclamarla. No son contrarios a este principio la transmisin de
de la pretensin ni el dao reflejo: los herederos de la victima actan como sus sucesores; o afecta a
terceros que mantenan un vnculo con el afectado.
Esta accin personal limita daos difusos (a un n indeterminado de personas), sin perjuicio de
poder ejercer acciones bajo una persona jurdica que los represente o realizar una accin colectiva.
21
desde el punto de vista de la justicia correctiva, el dao moral, pese a que no se avala en dinero, se compensa, pues es preferible una
indemnizacin basada prudencialmente en criterios imprecisos de valoracin, que dejar los daos patrimoniales sin reparacin.
22
Se ver ms adelante.
~ 12 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
En el derecho chileno esto slo puede estar dado por la ley, como es el caso de: i. Acciones de
consumidores; ii. Sociedades annimas, iii. Propiedad intelectual, iv. Representacin de acreedores
por el sindico, v. co-propiedad inmobiliaria y vi. Dao ambiental (que en este ltimo tienen tambin
rganos pblicos).
c. Dao Directo: Es un error hablar de dao directo, pues esto es un problema de causalidad (causa
necesaria y suficiente), por lo que ser tratado all.
d. Acciones a realizar: Accin en naturaleza o indemnizatoria.
La reparacin en naturaleza le permite a la victima exigir una suma de dinero que ayude a incurrir
en los gastos necesarios para realizar la restitucin del bien (se sigue por las mismas reglas de dar,
hacer o no hacer). Si no se puede realizar la restitucin por prdida total, se actuar como dao
puramente patrimonial y se ver los valores de la vctima en el hecho y antes de la situacin
ocurrida. Finalmente, no necesariamente la accin en nat. O indemnizatoria es la nica va, pues se
puede tener por objeto una restitucin por enriquecimiento sin causa.
5. Excurso: constituionalizacin del derecho privado?23
6. Dao Patrimonial
Toda victima tiene derecho a la reparacin integral del dao, esto es, quedar en la misma situacin
que si el dao no hubiere ocurrido. De aqu salen dos importantes principios: i. responder por los
daos y ii. No considerar la culpa del demandado. Esto se justifica por la justicia correctiva: toda
persona que sufri un mal tiene derecho a ser compensado por ello. Este principio est limitado por
lo directo del hecho y los regmenes de responsabilidad estricta.
- Concepto de dao patrimonial: Como ya se dijo, son bienes avaluados en dinero, que se pueden
expresar como dao emergente y lucro cesante (1556). La determinacin del dao patrimonial se
mira en concreto (el estado antes y despus del dao), y no en abstracto pues no se respeta el
principio de reparacin integral y puede haber una indemnizacin sin disminucin del patrimonio.
Hay excepciones a esto ltimo (es decir, veremos en abstracto), como por ejemplo, en materias de
dinero, las reparaciones que garantiza el derecho social, y en su forma ms imperante, el lucro
cesante, que siempre tiene un trasfondo abstracto: ver el curso futuro de los acontecimientos.
- Fuentes del dao: el dao alcanza caracteres mediatos e inmediatos. Podemos encontrar dao a las
cosas (donde vemos el costo de reparacin o reposicin), dao a las personas (corporal o
psicolgico) y dao patrimonial puro, sin que afecte a las cosas o a la persona misma.
- La prueba del Dao:
a. Dao emergente: El dao emergente no presenta mayores dificultades, pues se funda en los
gastos incurridos que provocan una disminucin en el patrimonio o la estimacin prudencial de
estas. En sede de dao emergente futuro, donde se desconoce el tiempo y o cuidados necesarios, por
lo que la prueba buscar presunciones.
23
Revisar en el libro, por ser un tema de menor relevancia.
~ 13 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
b. Lucro cesante: este tiene un componente tpico, que es el ingreso neto esperado por una persona
normal, como quien demanda. Si se buscare la prueba en concreto, no se podra satisfacer, por lo
que se utiliza la presuncin del curso ordinario de las cosas. Como bien se dijo, aqu confluye la
probabilidad (aun que hay ordenamientos que no les gusta). La corte suele ser muy estricta en la
prueba del lucro cesante, afirmando que el dao debe ser cierto, pero esto se compensa en el dao
moral. El lucro cesante suele probarse por medio de presunciones.
I. El dao de las cosas:
El principio de reparacin integra tambin se aplica en las cosas, por lo que entran elementos extras
adems de la simple reparacin, como por ej., la disminucin del valor en el mercado.
Entre las acciones que surgen del dao a la cosa se puede pedir una reposicin de una cosa igual a la
destruida, pero tambin puede pedir la reparacin o la diferencia patrimonial del deterioro de la
cosa. La accin destinada a la restauracin o restitucin de la cosa tiene por fin reparar en
naturaleza el dao causado, mientras que por otro lado la diferencia del deterioro es la reparacin
del valor del bien.
Hay que distinguir entre deterioro y destruccin de la cosa, donde la primera da accin x nat. E
indemnizatoria, y la segunda slo a accin x nat. Por el valor del costo de reparacin. Cundo la
cosa se tendr por destruida? i. dao severo que hace imposible repararla; ii. Reparacin ms cara
que el bien de mercado (si se desea reparar igual se debe justificar); iii. La vctima no se contenta
con la cosa reparada.
Ahora bien, para indemnizar el valor de la cosa se deben seguir ciertos criterios, partiendo de ver el
costo de mercado con un comerciante serio. Caso especial ocurre con los denominados leasing.24
Para la reparacin, debemos ver los gastos efectivos y estimados del bien; en el caso de
indemnizacin por el valor de la cosa, este debe ser inferior al que tena antes. Cosa curiosa ocurre
cuando el objeto aumenta de valor en vez de disminuirlo, donde sin exento de crticas se ha dicho
que ese aumento tiene como causa el dao del autor, por lo que debe responder. Por ltimo, hay
otros gastos conexos que tambin deben ser indemnizados.
Si el bien era utilizado para una actividad y se dej de lucrar con l, se habla de lucro cesante y debe
ser reparado. As mismo se ha hablado que el arrendamiento de un bien de reemplazo tambin es
indemnizable.
Si todo lo anterior es imposible, y el bien no se puede reparar ni adquirir nuevamente, se procede a
la indemnizacin de la disminucin patrimonial.
II. El dao corporal:
Si bien hay prima facie una enorme lesin a los bienes no patrimoniales, hay ciertos daos que
tienen un marcado carcter patrimonial, a saber: gastos de curacin o cuidado, que claramente son
un dao emergente, pero no deben expandirse ms all de lo razonable. De igual modo, el
tratamiento no debe ser anormal ni injustificadamente costoso. Los gastos pueden ir ms all del
24
Al concurrir el dao en un leasing, se pueden perder los frutos o los beneficios de este, lo que en el fondo se discute si es parte o no del
dao.
~ 14 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
juicio indemnizatorio (dao emergente futuro), donde se plantean algunas interrogantes del como
entregar el dinero, que veremos ms adelante.
Otro dao es la prdida de ingresos, donde asumimos los ingresos futuros al dao en el curso
ordinario de los acontecimientos. Algunas distinciones aqu se hacen presentes:
- La incapacidad temporal (indem. Hasta que dure) y la permanente.
- La gravedad de la incapacidad (parcial = - indem; total = + indem).
- Base de clculo de ingresos no percibidos: es la renta de la vctima al momento del accidente lo
visto y tomado en consideracin.
-Relativa incertidumbre: Se dice que a falta de indicio que lleve a determinar el lucro cesante se
utiliza un barremo mnimo.
- Funcin reparatoria y no previsional: No busca sanear las necesidades de la vctima, sino su
ingreso no obtenido.
- En el caso de los trabajadores independientes, los ingresos son imprecisos y voltiles, por lo que
cabe en la complejidad de los jueces determinar el valor de un lucro cesante en esta rea.
Trabajo no Remunerado: Si bien no se recibe dinero, tienen valor econmico, porque evitan que el
patrimonio familiar se desgaste en 3ros que haran las labores que ellos realizan. Ser indemnizable
cuando otros laboren en las actividades que se realizaban gratuitamente.
Cmo se determina esta indemnizacin? Se ha reconocido 2 modelos para entregarla: Atribucin
de un capital, donde se pone trmino a la relacin entregando una suma nica; o atribuir una renta,
donde se entrega a plazo cierta suma de dinero. La primera tiene desventajas importantes como
asumir el periodo de incapacidad, el manejo del dinero de la vctima y transformar la renta en suma
global; por otro lado, la renta si bien satisface estos problemas, tiene como consecuencias que la
solvencia del responsable y el posible incumplimiento.
III. Dao puramente patrimonial:
El dao patrimonial se expresa en la prdida de dinero o un valor patrimonial expresado en dinero,
sin atribuir dao a lo corporal o las cosas de la vctima. En circunstancias que el dao puramente
patrimonial corresponde a estos preceptos, se asume que en la mayora de los casos se ha de actuar
con dolo o culpa grave al momento de enfrentarse a ellos. Cada derecho debe considerar como
tratar este tipo de dao, as es como el derecho alemn dice que no es reparable y da ciertos
supuestos en que s, y el francs lo va limitando, como por ejemplo, actuando sin inters por el
ajeno, la certidumbre del dao, la causalidad directa.
7. Dao Moral
El dao moral atiende una gran cantidad de hechos no patrimoniales, al punto de estar su propia
terminologa errada. El dao moral, en estricto sensu, corresponde slo a ciertos daos a la
personalidad, mientras que tambin est el dolor fsico, la angustia psicolgica y la falta de
~ 15 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
oportunidades para disfrutar de la vida. Lo cierto es, entonces, que en verdad hablemos de dao
extrapatrimonial.
Los daos morales no pueden ser avaluados en dinero, lo que no es excusa para que sean
compensados en razn de la justicia correctiva y prevencin (son bienes valiosos que deben ser
restaurados y el precio de daarlos prev cuidarlos). Es importante distinguir que pese a su
indeterminacin, si se pueden comparar sus intensidades relativas (cual es ms poderoso que otro)
La jurisprudencia ha observado que el dao moral escapa a cualquier intento de objetivacin, sino
que se realiza sobre bases intuitivas o parmetros que no son explcitos.
- Tipos de dao moral: Es difcil tipificar el dao moral, pues en algunos sistemas incluso se ha
expandido demasiado este concepto, a tal punto de crear conceptos artificiosos ajenos al derecho
civil. En trminos de entender que el dao moral es un mal que se causa o un bien cuyo disfrute se
priva, podemos ver dos grandes pilares: la afliccin fsica o mental (pretium doloris), y el perjuicio
de agrado (privacin de ciertas ventajas de la vida).
- Evolucin de la reparacin del dao moral
En el principio era difcil determinar los extremos del derecho penal y civil en materia moral, mas
eran reconocidas ciertas indemnizaciones de carcter moral. No fue sino hasta el siglo XX que se
consolid el dao moral.
En el derecho chileno, el dao moral fue una creacin jurisprudencial, que parte con la sentencia de
1922, donde se admite que i. segn el 2329, todo dao debe ser reparado; ii. La muerte irreparable
no excluye que produzca efectos x ley; iii. Se necesita la sancin pecuniaria pues no siempre se
encuentra la reparacin de modo absoluto, entre otros.
Para las personas jurdicas ha ocurrido una fortuna especial: se habla de la honra y la privacidad de
la persona jurdica, como atributos de su personalidad. Dado a que gran parte de la doctrina y la
jurisprudencia indica que la persona jurdica no tiene corazn, no puede tener todos los derechos
de la personalidad, pero si puede reclamar dao moral en su reputacin cuando esta no pueda ser
considerada en su patrimonio. Distinto es el caso de las corporaciones y fundaciones, que dado a su
carcter sin fin de lucro les proporciona que la nica forma de compensar su mal ser a travs de lo
moral.25
- Funciones de la reparacin del dao moral:
a. Restitucin: algunos daos morales pueden ser reparados en nat, como el shock nervioso, donde
la indemnizacin realmente asumir costos patrimoniales para sanar el estado de la vctima;
tambin puede darse por otros medios que no deriven en indemnizacin (ej.: retractarse de una
ofensa)
b. Compensacin: Los daos morales, en su gran mayora, no pueden ser reparados, por lo que este
era el fundamento para no conceder dao moral. La actual doctrina que considera todo tipo de dao
hace que se vea obligado a ser compensados, es decir, no restablece el estado anterior, sino que
25
De igual modo esto se observa con reservas; es discutido.
~ 16 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
satisface la pretensin de justicia por el mal recibido (que no escape el dao a estos bienes). Por lo
general esta suma es en dinero. La indemnizacin puede ser cambiada por accin en naturaleza (ver
arriba) y debe ser llevada a cabo con criterios de equidad y justicia formal.
c. Indemnizacin Punitiva: Hay carcter punitivo cuando esta compensacin excede el dao
causado. Aqu hablamos que es retributiva porque reprocha al demandado y disuasiva porque le
advierte que no repita su conducta. Aqu se han de considerar otros supuestos no configurados en la
resp.: gravedad del ilcito, naturaleza y extensin del dao, riqueza del demandante y demandado.
Si bien la justicia correctiva le mira con cierto temor, combatira las cifras negras del derecho
(gente que no se atreve a reclamar sus acciones) e impondra un buen modelo de justificacin
disuasiva. Sin embargo, tiene defectos: falta de seguridad jurdica, de justicia correctiva e incentiva
la legislacin especulativa. Adems se dice que esta compensacin actuara como venganza por
parte de los afectados. As, la punicin muestra muchos elementos contrarios al principio de la resp.
civil. En sntesis, esta valoracin es completamente subjetiva y es una situacin de Hecho.
- Determinacin del dao moral:
a. Inters significativo: Siempre hay en el riesgo de indemnizar la descontrolada expansin de los
perjuicios indemnizables. Este umbral se limita por el carcter significativo del dao (cuestin de
derecho que est dado por los jueces).
b. Equitativa compensacin: No tenemos un estndar para definir bajo qu criterios medimos el
dao y la reparacin, por lo que se debe exigir que el quantum al menos tenga el carcter de
equitativo (apoyado en principios de justicia formal y correctiva), esto hace que si no se determina
el monto, el juez no acte de infra o ultra petita.
c. Subjetividad de la determinacin del dao moral: En Chile es enorme el criterio para determinar
el dao moral, a tal punto que no tenemos siquiera una extensa info. Estadstica, entre otros.
d. Conveniencia de racionalizar la avaluacin: se sugiere que en esta compensacin equitativa haya
cierta proporcionalidad entre el dao y la indemnizacin, pero tambin que se mantenga la igualdad
de las personas (no considerar su vinculacin social). Tambin debiese haber criterios de seguridad
jurdica. Esto se ha visto en la prctica comparada con la presencia de algunos barremos estadsticos
o tcnicos para algunas categoras de perjuicios.
La determinacin del dao moral es una cuestin de hecho, sin perjuicio de que se estime necesario
que haya un control judicial.
I. Dao Corporal
Como ya se dijo, del dao caporal pueden nacer inmediatamente daos de tipo moral. En los casos
de pretium doloris (dao positivo por el accidente), este responde al dao fsico (dolor fsico por los
tratamientos) y mental (estrictamente moral, efectos psicolgicos) atendido su sexo, edad, duracin
de los padecimientos, entre otros. Para el caso del perjuicio de agrado, este tiene una extensin
inabordable, por lo que el criterio de evaluacin de los daos debera partir de una base objetiva,
para as neutralizar la discrecionalidad y aumentar la seg. Jurdica. En la mayora de la
~ 17 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
jurisprudencia chilena el perjuicio de agrado queda contenido en el pretium doloris, porque

hablamos de una suma global.
Es interesante hablar de la vctima inconsciente, pues no tuvo consciencia de los padecimientos que
se le atribuyen. La doctrina discute si efectivamente procede (dado a que se le priva de disfrutar la
vida) o no esta indemnizacin.26
Barremos indemnizatorios: La prctica nacional muestra la necesidad de realizar estndares
indemnizatorios, de los cuales podra medirse la intensidad de los daos corporales.
II. Dao moral con respecto a los derechos de la personalidad
El concepto de dao moral per se nos deriva a revisar estos 3 derechos: Honra, Honor y
privacidad.27
III. Daos derivados por las relaciones de vecindad.
La vecindad es la situacin ms tpica donde se plantean deberes de cuidado basado en usos
normativos que definen lo que recprocamente tenemos derecho a esperar (yo no transgredo tus
derechos, no transgredas los mos). El Derecho admin. Ha ayudado en esta materia fijando algunas
normas.
Recodemos que en las relaciones de vecindad hay un estado tolerable de las cosas, mas cuando
estas son excesivas y anormales, pueden dar acciones en nat. E indemnizatorias. Es el juez quien, a
falta de norma legal, define y limita estos estndares.
Caso similar es el medio ambiente, pero aqu se ha introducido por el mismo legislador el carcter
de Relevancia, al exigir a efectos que el dao patrimonial sea significativo, atendiendo su magnitud
y duracin.
- Prueba del dao moral:
El dao moral suele probarse mediante presunciones, pues debe ser inferido por el juez. Para la
prueba del dao reflejo, se plantea la duda si se prueba o no este. Se ha dicho que la sola lnea de
parentesco es insuficiente, por lo que la prueba de vinculacin tambin debe hacerse por
presunciones. Otra forma de colaborar con la prueba del dao moral es utilizar peritos que muestren
la intensidad del dao.
En nuestro derecho, se presume la existencia de dao segn las mximas de la experiencia. Se habla
que basta que la victima acredite la lesin de un bien personal de aquellos que ordinariamente
producen aficin o deterioran el goce de la vida, para que se infiera el dao.
8. Excurso: la reparacin del dao moral contractual28
9. Dao Reflejo o por repercusin
26
Nota: no hay que confundir con las acciones personales que puedan tener los familiares.
No se vio ms en el captulo.
28
27
~ 18 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Consiste en el dao sufrido por las victimas mediatas de un hecho que ha causado lesiones o muerte
a otra persona. Bsicamente es la expansin hacia terceros, el cual puede ser de carcter patrimonial
o extrapatrimonial.
Se dice que ante la muerte de una vctima, sus cercanos pueden ejecutar 2 acciones: una accin
transmitida (representan al fiambre) o una accin personal por los perjuicios personales ocasionados
a causa de la muerte. Estas acciones son diferentes, y en el D comparado se teme que puedan
confluir ambas en un juicio.
I. Dao patrimonial reflejo: Debemos distinguir 2 situaciones
a. Si la vctima sobrevive: En principio, quienes reciben apoyo del familiar no tienen o pueden
ejercer accin x dao reflejo, pues es la vctima quien debe efectuar las acciones. Caso particular es
quienes cuiden gratuitamente a la vctima, pues ellos podran ser valorados. En el caso de que las
personas cercanas pierdan la ayuda que este prestaba en un trabajo, pero se discute la entrega de la
compensacin en el lucro cesante de la familia o no. Para el caso de los empleadores y socios, se
generan dudas si hay suficiente proximidad.
b. Si la vctima muere, quienes sufren daos patrimoniales por la muerte de este tienen derecho a
pedir indemnizacin, siempre que la vctima haya o no transmitido parte de estas acciones a sus
herederos. En este supuesto el dao emergente es aceptado, pero del lucro cesante reflejo es
discutible y depende ver la vinculacin con el muerto.
Para avaluar el dao moral, en trminos de dao emergente, basta probar la causalidad, y en el lucro
cesante reflejo, nuevamente nos encontramos frente a la probabilidad y se fundan esencialmente en
la razonable probabilidad del monto futuro de la ayuda y su prolongacin en el tiempo. Con todo,
en la jurisprudencia cuesta reconocer un lucro cesante reflejo.
II. Dao moral reflejo o perjuicio de afeccin
Entra la primera gran duda si es posible darle un valor econmico a los sentimientos derivados de
las vctimas con las personas ms prximas. Se dice que esta accin reflejo ayuda a pacificar a las
familias y neutralizar el sentimiento de venganza.
a. El primer caso es el shock nervioso, donde se plantean las dudas en los lmites de de la vctima y
los terceros. Una vez definido ello, hay que considerar la intensidad que debe presentar para ser
indemnizable.
b. Si la victima sobrevive: No se suele aceptar una compensacin a 3ros si la victima sobrevive,
dado a que la propia vctima puede ejecutar acciones. Con todo, se admite cuando hay una
gravedad excepcional que supere la simple pena de ver sufrir a un ser querido.
Quines son los titulares de esta accin? Se dice que son el crculo ms cercano a la vctima, y que
han procedido en 2 grupos de casos: graves lesiones que tambin afecten al 3ro y la violacin de los
hijos.
~ 19 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
c. Si la vctima fallece: Aqu no hay cumulo de acciones, por lo que el dao a los familiares es
comprensible. Debemos ver una serie de elementos para acreditar y determinar dao reflejo en este
caso:
- Titulares de la accin: es de carcter normativo y se basa en la cercana conyugal y el parentesco.
As, en primer grado estn el cnyuge y los hijos, luego los ascendientes, seguido de quien convive,
hermanos, adoptante y adoptado. Tambin se pueden entregar a quienes demuestren un perjuicio
afectivo serio
- Concurrencia de acciones: Puede ocurrir que varios demanden por la vctima, pero lo cierto es que
el dao moral demuestra la fortaleza del grupo familiar. Los sistemas comparados han cado en la
duda si se entrega una suma de dinero para todos o establecer un orden de prelacin para la familia.
- Prueba del perjuicio: El perjuicio se infiere de la cercana o parentesco de la relacin, mas la
prueba de la relacin afectiva debe ser de hechos.
- Avaluacin del perjuicio: tiene las mismas dificultades del dao moral (subjetividad, carcter
punitivo, ausencia de criterios), pero tambin se agrega que en la prctica se le suma a la
compensacin los perjuicios patrimoniales.
III. Perjuicio en afeccin a animales y cosas: Se habla de el dolor provocado por la muerte de los
animales queridos o lo sufrimientos por bienes patrimoniales apreciados. Si bien el derecho
comparado los ha tomado en consideracin, en el derecho chileno son casos aislados.
- Independencia de la victima de la accin por repercusin: La accin de la vctima por repercusin
es distinta de la accin como herederos, lo que puede provocar que el mismo dao se sanciones ms
de una vez. El dao moral debe ser visto con cautela al momento de ser transmitido, pues surgen
estos problemas.
Distinto es el caso cuando la vctima se somete a cierto grado de culpa y sale perjudicada por ello y
como afecta a las distintas acciones.29
10. Excurso: Perjuicio de nacer y de vivir30
$5. CAUSALIDAD
La causalidad es un requisito comn tanto a la resp. Por culpa como la estricta, pues esta se refiere a
la relacin entre el hecho por el cual se responde y el dao provocado, situacin que debe estar en
ambos modelos. En trminos de justicia, la causalidad es fundamental porque es el supuesto lgico
mnimo para hacer a alguien responsable: una conexin entre hecho-dao. Tambin se justifica
desde un punto d vista preventivo, porque el fin instrumental es establecer incentivos para evitar
daos.
29
30
Esto se ver a propsito de causalidad.

~ 20 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
La causalidad es fundamento de la responsabilidad (se responde por daos que siguen como
consecuencia del hecho), pero tambin es limitante del responsabilidad (no se responde de todas las
consecuencias, sino solo las atribuibles por un juicio normativo). De aqu nace que la causalidad
tiene que tener una relacin necesaria y directa. Tenemos entonces 2 aspectos: el natural (relacin
emprica de causa-efecto) y el normativo (suficiente relacin de proximidad).
La causalidad se encuentra regulada de forma implcita en el CC (1437 y 2314). Nuevamente el art.
1558 (por lo ya explicado previamente) nos entrega las directrices de que la causalidad debe ser
directa, atendiendo su previsibilidad.
1. El elemento Natural: Hecho como condicin necesaria del dao
El hecho debe ser una condicin necesaria del dao, respondiendo a la frmula que sin ese hecho no
se hubiese producido el resultado. El hecho de existir esta causa no significa que sea suficiente,
pues pueden intervenir otras causas (as, otros hechos ilcitos reprochables a terceros podrn ser
repetidos por el que deba indemnizar).
Las omisiones tambin tienen causalidad, en el sentido que esta sea culpable, es decir, el dao
ocurri porque el hecho de no hacer algo fue el gatillante del resultado, en circunstancias contrarias
de no producirse.
- En cuanto a la certeza y probabilidad de la causa, suele entenderse en la experiencia y no presente
mayores problemas; pero hay importantes casos de incertidumbre, como son los ya vistos casos de
prdida de oportunidades, dnde la accin genera una mayor probabilidad del dao o disminuye la
forma de evitar dicho dao. Estos casos pueden resolverse por 3 vas: i. si se asume mucha certeza,
si no se prueba la causa precisa, no hay responsabilidad; ii. Bajo las presunciones judiciales, el
umbral del 50% determinara la culpa; iii. O simplemente en relacin a la probabilidad entregar la
indemnizacin. Cada criterio ver como se utiliza en los dif. Sistemas jurdicos, aun que la mayora
se inclina hacia la probabilidad. Estos casos se parecen mucho al lucro cesante.31
2. Como ya explicbamos, la causalidad natural no basta para atribuir responsabilidad, por lo que
tiene que pasar por un juicio normativo para imputar los daos. As, veremos que adems del juicio
de valor, debemos distinguir dos grupos de criterios de imputacin objetiva:
I. Fin de la Norma: La culpa exige que exista una conexin de ilicitud, pero esta debe estar
determinada por el sentido de la regla que se ha infringido. As, slo los actos cubiertos por el fin
protector de la norma estarn en sentido con la negligencia del demandado. Esto segn la justicia
correctiva se entiende porque la culpa se atribuye al dao. Tambin pueden cumplir funcin
preventiva dentro de un orden de medios y fines. Estas distinciones permiten entender que la
conexin de ilicitud atiende al carcter teleolgico de la norma.
El caso ms fcil es la norma expresa, pues se atribuye culpa infraccional bajo fines usualmente
inequvocos; distinto es cuando el juez construye la norma puesto que tiene el peligro materializado
31
Ver las diferencias en el cap. De dao.
~ 21 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
a la vista de ello reacciona sobre el comportamiento debido. Aqu es poco lgico limitar la relacin
causal. Encontraremos tipos de fines que destacan la relevancia del ilcito:32
i. Fines especficos de la norma; ii. intereses distintos a los considerados por el demandante; iii.
Riesgo que previene la norma es distinto del accidente materializado; iv. Fines difusos: todo indica
que el fin de la norma slo procede cuando este se entiende, pues los fines abiertos son difciles de
determinar.
Esta interpretacin del fin de la norma permite saber cules daos pueden ser indemnizados,
reparando el que efectivamente se siga del perjuicio. A pesar de este criterio, la culpa an solo
revisa el primer antecedente causal (hecho inmediato), pero no responde a los daos consecuentes,
por lo que debemos observar otros estndares para definir la culpa.
II. Dao directo: Imputacin normativa.
Dnde estn los lmites de la responsabilidad? Esta es la pregunta que busca responder el dao
directo, que como ya vimos, se aplica en materia extracontractual por medio del art. 1558. Si
observamos el criterio estricto de dao directo, podra entenderse que este supone ninguna otra
circunstancia casual. Lo que en verdad se busca es determinar si el dao puede ser normativamente
imputado al hecho, una cuestin valorativa de las causas mediatas pero derivadas del hecho ilcito.
Una vez se acredite la relacin causal, el dao producido en esta se presume como directo, mas
Cmo determinamos los lmites de la relacin causal? La respuesta la entrega la doctrina:
a. Causa prxima: Se refiere a la razonable proximidad del hecho ilcito, es decir, que el dao no
sea excesivamente remoto. Si bien fue un criterio bastante utilizado, no responde, sino posterga, la
pregunta de la causalidad.
b. Causa adecuada: Es en la actualidad el criterio ms influyente para limitar la imputacin. En ella,
se atienda a un observador experimentado y objetivo que mira la cadena de acontecimientos y
determina que daos no resultan inverosmiles. Lo que se hace realmente, contemplado el curso de
los acontecimientos, se descartan las los cursos anormales del hecho negligente. La adecuacin del
dao se da por establecida conforme se desarrolle en la misma direccin que el dao inicial. 33
Desde el punto de vista de la justicia lo det. Es la aptitud potencial que tiene el hecho culpable para
producir dao; desde lo preventivo, una conducta desincentivada, es conveniente que el autor corra
o no con los riesgos provocados.
Aqu vemos como opera la previsibilidad, pues todo dao previsible debiese ser considerado como
directo (pese a que el sistema extracontractual es muy vago en ese sentido). Si bien la culpa supone
la previsibilidad del primer dao, la causa adecuada puede atribuir cosas imprevisibles por
encontrarse en el curso normal de los acontecimientos.
c. Imputacin de daos consecuentes segn el riesgo instrumental: Esta doctrina afirma que si se
aumentara la probabilidad o intensidad de un riesgo tras una conducta, esta debe ser considerada
32
33
En Chile, esto se relaciona mayoritariamente con la culpa infraccional.

Incluso se admite que, pasado el tiempo, la causa siga siendo adecuada.
~ 22 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
como parte de la cadena causal. Si el acto no hubiese aumentado al actuar diligentemente, no se le

puede atribuir el hecho al demandado. As, quedan excluidos los riesgos generales de la vida, por
ejemplo.
El riesgo tiene la ventaja de discernir del dao inicial y los daos producidos por el contrario o
atribuidos a la suerte, sin perjuicio de que tambin podemos utilizar la causa adecuada.
En resp. Estricta, el riesgo es muy importante para determinar responsabilidad, pues no discrimina
entre los daos que siguen el curso normal de los acontecimientos o no.
Por otro lado, la culpa grave o el dolo agravan la responsabilidad, pues en ambos sistemas
(adecuada y riesgo), aumentan las consecuencias, incluso ms all del curso normal de los
acontecimientos.
3. Problemas de imputacin
Causas concurrentes: La concurrencia de otras causas no exime de la responsabilidad, pese a que
intervengan diversas causas necesarias, pero con las distinciones que veremos a continuacin:
a. Causa de reserva: Cuando el dao igual se hubiere provocado pese a que el autor no haya
cometido su hecho culpable, en principio no quita la responsabilidad, pero en los casos de que la
causa alternativa del dao ya operaba cuando ocurri el ilcito, pues slo increment el dao, pero
no provoc ms dao del causado, slo debiere pagar esa diferencia.
b. Comportamiento lcito alternativo: El hecho culpable no resulta determinante en la produccin
del dao si ste se hubiese producido de igual modo bajo un comportamiento lcito alternativo. Este
comportamiento es la otra cara de la atribucin por fin de la norma: se evita un dao, pero el
comportamiento lcito igual hubiere provocado el dao. En Chile, vemos una norma de este tipo en
la prdida de la cosa que se debe.34
c. Intensidad anormal del dao: Aunque la victima sea propensa al dao, la regla general no hace
distinciones de la intensidad del ao, pues por regla general, la intensidad es un azar que soporta el
responsable. Sin embargo, la diferencia se ve al determinar el dao reparable, se considera en
concreto la situacin del que era ms propenso al dao.
d. Dao moral por repercusin: El shock de la vctima es muy reparable, como se vio, mas qu
pasa cuando repercute un shock frente a terceros? El derecho comparado ha tomado diversas
posturas, pero en Chile se habla de reparar todo dao. Corresponde, en definitiva, trabajo de la
jurisprudencia determinar si este tipo de dao corresponde o no a dao moral de rebote y merece
reparacin.
e. Intervencin de tercero y prohibicin de regreso: Si un tercero influye no significa que el autor se
libre de responsabilidad, sino ms bien en el caso de que el tercero desve el curso normal de los
acontecimientos, se habla de habla de una prohibicin de regreso: el tercero interrumpe la
imputacin normativa de las consecuencias daosas del responsable del dao inicial. As igual
puede interrumpir la cadena un tercero que se aprovecha de la situacin inicial. Tambin la
34
Si la cosa se hubiere destruido igual, libera de culpa al responsable.
~ 23 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
prohibicin de regreso atiende a la propia vctima de alterar el curso ordinario de los

acontecimientos.
f. Provocacin por el demandado de dao consecuente: Hay daos consecuentes en la fuga (dnde
el demandado responde por los daos a terceros que lo perseguan) y rescate (donde el demandado
responde a daos del tercero que rescata a la vctima).
g. Caso fortuito en materia extracontractual: Su relevancia es limitada: se supone que la negligencia
opera atribuyendo responsabilidad a la persona y no a una posible causa ajena, porque de hacerlo se
excluira al imputado. La funcin del caso fortuito pareciere ser excusar de una obligacin preexistente, donde hay hechos ajenos del demandado, e inclusive de terceros. Es interesante distinguir
si provocado un dao inicial, y luego un caso fortuito, este puede ser atribuido o no al primero.
4. Prueba de la relacin causal:
La carga de la prueba busca demostrar que el hecho culpable del demandado fue condicin
necesaria del dao. Probada la causalidad, el demandado responde de las consecuencias de los
actos, salvo que demuestre dao indirecto. Para probar la causa suele usarse las presunciones, pues
recae en base hipottica. Sin perjuicio de ello, tambin pueden utilizarse informes de expertos. En
ocasiones para la vctima ser muy difcil probar la relacin causa y el hecho exacto, por lo que los
jueces flexibilizan las exigencias probatorias si el dao se produjo por un hecho ocurrido con
ocasin de la actividad del demandado. En el derecho comparado, se habla de una presuncin prima
facie de la relacin causal. Algunos elementos de esta presuncin son la gravedad de la culpa,
aumento de riesgo, y la regla gral. Del art. 2329 que tenemos en nuestro cdigo.
Nota: Cuando la causa es probable, es ms difcil probar la relacin causal.
El demandado puede probar dao indirecto, esto dentro del juicio de imputacin normativa, mas el
debe probar dicha configuracin en un juicio normativo.
Se dice que la determinacin de la causalidad es una cuestin de hecho, y que en definitiva
corresponde a los jueces de fondo, pero el juicio normativo para determinar el dao al hecho ilcito
es cuestin de derecho.
5. Pluralidad de responsables:
Recordemos que la doctrina de la equivalencia de condiciones entrega cierta direccin para los
posibles actos efectuados por tercero que produzcan un dao. Pues bien, desde este punto de vista
de la causalidad necesaria, son equivalentes todos los hechos, por lo que la negligencia de
causalidades mltiples no tiene demasiados problemas.
Lo primero a distinguir es si varias personas realizan el dao, lo que supone una accin solidaria en
virtud del 2317 del CC. Pero esta no es la nica causa; tambin puedan confluir coparticipacin sin
voluntad en un mismo hecho, o muchos por separado no realizan una actividad daosa, pero juntos
conforman un hecho que genera dao (causalidad adicionada), entre otros.
Si concurren varias negligencias, se responde solidariamente, sin considerar las presunciones del
cdigo. Pero si el hecho no se ha configurado no hay solidaridad legal, sino una obligacin in
~ 24 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
solidum, esto es, con efectos similares a la solidaridad para el demandante, con la diferencia que
esta supone una accin contra los codeudores no por subrogacin, sino por enriquecimiento sin
causa de los otros.
En los casos del hecho ajeno que cause dao, suele repartirse la deuda entre los coautores en partes
iguales o en proporcin a su culpa e intensidad del dao. La justicia distributiva considera esta
como la mejor opcin.
Existen casos en que el hecho es cometido por un sujeto indeterminado, lo que llamaos causalidad
difusa. El CC. Establece ciertas presunciones para estos casos: atribuir resp. Simplemente conjunta
o solidaridad.
6. Culpa de la vctima
La regla gral. Ser que el hecho de la vctima no afecte la responsabilidad, aunque haya sido
causalmente determinante. No as cuando la vctima ha realizado una negligencia que ha
intervenido a la produccin del dao, pues all veremos que opera la regla del 2330 (atena la
resp.)35
Implcitamente tenemos el deber jurdico de evitarnos daos a nosotros mismos, pero esto en
realidad es una carga para quien est expuesto a sufrir un dao: no impone una conducta, sino un
requisito para luego ser indemnizado. La lgica de la culpa de la vctima se encuentra en el
principio de igualdad (no es justo que el tercero tenga una regla ms estricta que la mxima tomada
por la propia vctima). De aqu que se discute si la capacidad es, efectivamente, determinante al
momento de la culpa de la vctima.
La vctima puede actuar negligentemente antes del accidente al no tomar los cuidados necesarios, o
despus de este al no mitigar el dao consecuencial. Aqu debemos ver que la vctima puede estar
regida por ley a tener un comportamiento debido. Para calificar la culpa se mide en parmetros
objetivos (aunque la jurisprudencia no lo hace) del principio de igualdad.
En materia de ilcito econmico, existe la expectativa que la propia vctima debiere cautelar sus
intereses, por lo que en algunos casos la culpa de la vctima supone una valoracin normativa de su
propio hecho.
Conexin de ilicitud entre la culpa de la vctima y el dao: No se admite la distincin de eximir la
culpa de la vctima cuando esta, atendiendo al fin de la norma que el impone la carga o deber de
conducta, dice que la negligencia no ha tenido influencia determinante en el dao.
* Prueba de la culpa:
Por regla general, es el demandado quien la prueba. No obstante, la culpa se puede presumir (ej.
Culpa infraccional) o construida por una presuncin de culpa.
35
No la excluye, sino que la disminuye.
~ 25 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Una vez probada la culpa del demandante, corresponder al tribunal bajar del total de la
indemnizacin. Se puede bajar de acuerdo a la intensidad relativa de las culpas o de las causas, pues
de una de estas nace el resultado.
En casos excepcionales, el dao puede ser imputado completamente a la vctima, o bien viceversa,
que la culpa de la vctima sea irrelevante. Este es, por ejemplo, el caso de actuar con dolo por una
de las partes.
Se dice que la culpa de la vctima es un hecho, y por tanto corresponde a los jueces y no a la
casacin: no obstante el juez en su momento toma decisiones de carcter valorativo en lo que
respecta a la determinacin de los daos, por lo que esto es cuestin de derecho.
- Culpa de la vctima por repercusin: Si la vctima acarrea en culpa y esta fallece o sus
herederos/familiares asumen la accin, confluyen una serie de elementos a distinguir: si son
herederos efectivos, debera proceder la reduccin; pero si actan con su accin personal (dao
reflejo) no incurre la disminucin. Esto es bastante absurdo porque, en el fondo, es el propia
conducta de la vctima la que se revisa en juicio.
7. Hecho de la vctima: La voluntad de la vctima suele ser irrelevante en la resp, extracontractual,
pero puede ser decisiva en diversas situaciones:
La asuncin de riesgos por parte de la vctima es un caso tpico, dado a que a pesar de que no
modifica la relacin de la vctima con los 3ros que le causarn dao, la aceptacin el especfico
riesgo conexo a la actividad influye en el juicio de responsabilidad.36 Se atribuye esto a la mala fe
de la vctima frente a un hecho de terceros.
Alguna parte de la doctrina dice que bajo esta asuncin se acepta, al menos, el error ajeno, mientras
que otra seala que procede la reduccin del 2330, pues el fin de la norma es que el demandado no
costee todos los gastos.
Ahora bien, caso especial son las convenciones de aceptacin de dao37 y el hecho de la vctima
posterior al accidente que puede alterar el curso de los acontecimientos, mas la pregunta recae si ese
dao es atribuible a la conducta inicial. Caso paradigmtico es el suicidio, pues se discute si es
imputable o voluntario (se dice que puede ser esta ltima en virtud de la causa adecuada).
$6. Responsabilidad Estricta38

I. La resp. estricta se relaciona con el riesgo que la ley le atribuye a quin desarrolla cierta
actividad. Al igual que la resp. por culpa, es menester la materializacin del riesgo. A diferencia del
modelo general, la resp. estricta no requiere evaluar la conducta, sino que basta el dao que estaba
bajo el control del responsable para adscribir responsabilidad. Si bien su modelo tiene muchas
afinidades con las presunciones de resp., por lo que en materias de alto peligro est bien visto para
36
Caso especial es el deporte riesgoso.

Segn el tratado, se ver ms adelante.
38
Tambin se le llama resp. objetiva, lo cual es errado, porque tanto en la resp. por culpa y esta existen como elementos constitutivos del
juicio de culpabilidad parmetros objetivos.
37
~ 26 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
la justicia la existencia de resp. estricta. por qu es buena la resp. estricta? Porque neutraliza la
lotera de los daos, disminuye los costos adm. Y favorece a la justicia correctiva.
La fuente de esta resp. es la ley, lo que la vuelve una legislacin fragmentada, que NO tiene un
criterio uniforme. A su vez, es la causalidad el criterio determinante de la resp. estricta, aunque no
es el nico.39
II. Muchos autores creen que el modelo general debera ser la resp. estricta y no por culpa, tanto por
factores econmicos, de justicia correctiva y distributiva. De acuerdo a los fines vistos de la resp.
civil, si vemos la resp. bajo la tutela de la justicia correctiva (el drecho visto desde adentro)
podemos dilucidar que se desarrolla bajo la mera lesin de un derecho, hacindose la pregunta Por
qu la vctima debe cargar con el riesgo del dao? De esta forma se entiende que en ciertos casos
por razones de justicia es ms conveniente que en ciertas ocasiones se utilice este sistema:
a. Act. Especialmente peligrosas: Desde el D romano se utiliza y se entiende como regular aquellas
act. Que en su momento causan alarma sobre sus altos riesgos. (entendiendo que son riesgos
excesivos).
b. Resp. vicaria: Corresponde a la resp. estricta cuando hay negligencias incurridas por
dependientes. (proviene del d romano y es una regla gral. En el derecho contemporneo, la cual se
justifica por razones de justicia correctiva y distributiva: los actos del dependiente son de algn
modo los del autor y no parece justo que el que obtiene los beneficios no concurra en resp. alguna o
de menor grado).
c. Rgimen de proteccin a la vctima cuando se encuentra en una peor posicin estratgica: Busca
equiparar los niveles de control de informacin y riesgo sobre aquellos desposedos de ellos,
quitando as la asimetra estratgica.
d. Proteccin de ciertos bienes pblicos: Aquellos bienes que no pueden ser atribuidos a una sola
persona determinada, sino a una titularidad pblica, donde ya no tiene tanta importancia la culpa.
III. Anlisis econmico de la resp. estricta40
IV. Fronteras entre la resp. estricta y de negligencia: Como bien sabemos, la resp. por culpa tiene
una grave desventaja estratgica en materia probatoria (la prueba recae prima facie en el
demandante; y adems tiene ms costos administrativos (prdida neta de los recursos). Lo anterior
incide en que a la vctima le es difcil hacer valer su derecho dado a que los gastos en que ella
incurre son mayores a los del autor del dao y la prueba usualmente est en poder de este ltimo. Si
no fuera por las presunciones de culpa, el sistema sera maligno, pero estas instituciones existen y
curiosamente presentan fuertes analogas con la resp. estricta. Por qu entonces mantenemos el
sist. Por culpa? La respuesta es que este sistema permite un equilibrio entre la libertad para
desenvolverse creativamente por la vida y la exigencia de respeto a los dems. Por lo dems,
tampoco podemos responder de todo dao que ocurra. Tambin la culpa es un reflejo de las
expectativas de la sociedad. Por ltimo, la culpa tiene una funcin preventiva y funciona bastante
39
En algunos casos se requiere que el dao provenga de un vicio, defecto o falta de la cosa o servicio que provoca el accidente. No se
evala la conducta, sino la calidad de la cosa. A esto lo llamamos resp. estricta calificada.
40
Me dio paja as que revisarlo de otro resumen. XD
~ 27 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
bien como rgimen comn al existir instituciones que suplen sus falencias, adems que no impide el
desarrollo de la resp. estricta.
V. Resp. estricta en el CC y las leyes chilenas:
a. Dao causado por animales fieros: Si bien se muestra como presuncin de derecho, es en def.
resp. estricta de tomo y lomo. (as no se expone a un 3ro a daos y se fundamenta que el animal es
peligroso e intil).
b. Dao ocasionado por las cosas que caen desde un edificio: Se distribuye entre todos los del piso
la culpa, salvo que se pueda probar que uno de ellos efectivamente ha incurrido en negligencia. No
tiene solidaridad, sino que se indemniza entre todos.
c. Daos ocasionados por el conductor de un vehculo motorizado: La ley del transito tiene muchas
presunciones de culpa (en el sist. De resp. por culpa), pero tiene dos situaciones especiales: resp.
estricta para el propietario y tenedor del mvil por los daos ocasionados por la negligencia del
conductor y un sistema de seguros obligatorio.
d. Resp. del explotador de aeronaves por daos ocasionados en caso de accidente areo: El cdigo
aeronutico dispone que aqul cuyas labores sean la inspeccin tcnica (a su cargo y cuenta) har
resp. estricta cuando dae a 3ros en tierra sea por la accin de una aeronave o por desprendimientos
de esta.41
e. Dao por plaguicidas: Cuando el uso de plaguicidas afecte a 3ros, aunque sea de forma
accidental, estos tendrn un ao para reclamar la indemnizacin de los perjuicios.
f. Dao ambiental: En el derecho chileno, a dif. Del comparado, la materia ambiental es por resp.
por culpa y no estricta, salvo por un tratado de derrames de hidrocarburos., el cual tiene un sistema
de resp, estricta, un monto indemnizatorio42 y un sist. De seguros.
g. Resp. en daos a las construcciones: Si bien tienen resp. contractual respecto de con quienes han
contratado, existe resp. estricta extracontractual para los casos ante el primer propietario por
defectos en la construccin (resp. estricta calificada) y de los constructores por los hechos de los
subcontratistas y dems personas jurdicas que hayan prestado servicios.
h. Uso de energa nuclear: Es una resp. estricta muy fuerte, incluyendo as tambin el caso fortuito,
salvo conflicto armado exterior o guerra civil. Sin embargo, tambin tiene un lmite indemnizatorio
y un seguro obligatorio.
VI. Situaciones en que no hay resp. estricta
a. Medio ambiente: visto.
41
Tambin dispone reglas contractuales para los pasajeros, con indemnizaciones de hasta 4.000 UF.
En clase se dijo que la fijacin de una indemnizacin tena un lado til porque incentivaba a la persona a desarrollar la act. Y adems
protege a las potenciales vctimas. Pese a los riesgos, pero tambin tiene un lado maligno porque puede provocar dao viendo esta
reparacin como un simple costo ms en comparacin a la gran ganancia obtenida.
42
~ 28 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
b. Accidentes del trabajo: A dif. De la resp. vicaria de otros sistemas, tienen un contrato forzoso de
seguros obligatorios de accidentes laborales perfeccionado por el solo ministerio de la ley; sin
perjuicio de lo anterior, no excluye la resp. del empresario por dao atribuido a su culpa o dolo.
c. Servidumbres: Si bien tiene analogas muy usuales con la resp. estricta (basta el dao para que
opere), su fundamento recae especficamente en el enriquecimiento sin causa, porque la
servidumbre la entrega el propietario para todos y es mal visto que uno se beneficie en razn del
resto (la indemnizacin se ve por lo perdido y no los daos sufridos)
d. Resp. del Estado: Est configurada como falta de servicio, la cual se entiende como culpa por
accin u omisin en la entrega del servicio debido.43
VII. Elementos de la resp. estricta:
a. Riesgo: para que opere la resp. estricta tiene que haber un dao en el mbito de control de los
riesgos del actor. De este modo la resp. tiene una frontera, un lmite y no se extiende
ilimitadamente.
b. Causalidad: Slo se deben reparar las consecuencias daosas que se sigan del riesgo preciso. En
este sentido la doctrina del fin protector de la norma y del riesgo creado son muy valoradas. En
cuanto a su prueba, tiene las mismas modalidades que la resp. x culpa. Aqu tambin opera la culpa
de la vctima, pues el hecho de existir resp. estricta no significa que la vctima tenga derecho a ser
imprudente44, entendiendo esto por razones de justicia correctiva. En cuanto al caso fortuito se
refiere, la ley muchas veces es tajante en excluirlos, por lo que es usual que la misma norma
mencione las excusas posibles de anunciar en juicio.45
c. Imputacin objetiva de los daos: Se refiere a que no importa si las consecuencias se adecan o
no al hecho del responsable, sino que sean a razn de la materializacin del riesgo creado.
d. Indemnizacin: Como bien sabemos, la indemnizacin es reparatoria y por tanto no hay gran
diferencia entre los modelos de resp. en cuanto alcance y monto. Sin embargo, los jueces suelen
considerar de lege ferenda la gravedad de la culpa al determinar el monto de la indemnizacin en
cuestiones de dao moral, por tanto parecera importante distinguir si estamos en culpa o
negligencia para la aplicacin de sanciones punitivas; no obstante, en la practica la materia de dao
moral es tan poco comprobable que no sabemos si en verdad influye un modelo u otro.
$7. Acciones a que da lugar el dao:46

1. Reparacin en naturaleza47 / 2. Indemnizacin de perjuicios / 3. Enriquecimiento sin causa
43
Vase materia de adm.

Con todo, hay ocasiones en que lo que se intenta proteger es especialmente a aquellos que son propensos a ciertos riesgos.
As, si un tercero mete sus narices y ocasiona un dao en resp. estricta, se mantiene el estatuto pero se permite que tambin haya una
accin contra este por la vctima o el sometido a la resp. estricta.
46
Captulo entero sintetizado por el Mati Hermosilla.
47
sus requisitos de procedencia son los mismos de la accin indemnizatoria si se pretende reparar un dao. Las acciones de
reparacin en naturaleza pueden tener finalidades preventivas, interruptivas o reparatorias.
44
45
~ 29 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
1) Accin de reparacin de daos ya producidos (reparacin en naturaleza) -> accin de

responsabilidad -> dao a consecuencia de la culpa del demandado.
Accin preventiva e interruptiva: son tpicamente acciones en naturaleza. opera una lgica
restitutoria, su procedencia no se sujeta al requisito de negligencia (con independencia de la culpa,
slo se reconocen acciones destinadas a prevenir o poner trmino a una accin daosa). Accin
preventiva > requisitos: el dao debe ser antijurdico, inminente y persistente. Ej: accin preventiva
del art. 2333 CC (se tramita por procedimiento sumario 680 CPC I), accin de proteccin y medidas
precautorias.
Mientras las acciones restitutorias son en naturaleza, las reparatorias pueden ser en naturaleza e
indemnizatorias.
Restitucin (a la condicin anterior al hecho daoso o ilcito) Reparacin (compensacin
econmica por el dao sufrido)
Requisito de la restitucin en naturaleza: debe resultar posible.
Formas de condena: a) el responsable es condenado a efectuar la restitucin
b) el demandado tendr que indemnizar el costo de restituir
Reparacin en naturaleza (p. 878) Objeto de la pretensin.
Usualmente tiene un objeto definido por el tipo de dao:
- Si una cosa ha sido deteriorada, se le debe reparar;
- Si ha sido destruida, debe ser reemplazada por otra equivalente;
-Si la vctima ha sufrido lesiones corporales, deben cubrirse los costos mdicos y de
hospitalizacin;
- Si se ha deteriorado el medioambiente, se le debe restituir.
* Reparacin en naturaleza tambin tiene lugar por medio de conductas que no estn dirigidas a
restituir, sino que conducen a un resultado equivalente EJ: reparacin de una difamacin mediante
la carga de publicar la sentencia que declara incorrecta la informacin que afecta el nombre ajeno
(suerte de restitucin moral).
Opcin de demandar la restitucin en naturaleza o una indemnizacin compensatoria:
La reparacin en naturaleza es una opcin para el demandante, pues el derecho chileno no establece
un orden de precedencia de las acciones.
Accin en naturaleza en el caso de una cosa deteriorada: tiene por objeto que el responsable la
repare por s mismo o indemnice a la vctima con una suma equivalente al costo de reparacin
(analoga con el art. 1555 en sede contractual).
~ 30 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Indemnizacin compensatoria (del perjuicio patrimonial neto): tiene por objeto la diferencia del
valor de la cosa entre antes y despus de haber sido daada.
Efecto reflejo de la restitucin en naturaleza en la accin indemnizatoria:
- La restitucin en naturaleza corrige totalmente el dao o lo disminuye: en la medida que el dao
disminuye, menor ser el monto de la indemnizacin. * En ilcitos de palabra, por ejemplo, una
indemnizacin puramente simblica puede tener el efecto de una reparacin en naturaleza, en la
medida que supone dar por establecido lo injusto del dao provocado al demandante.
Lmites a la opcin y acumulacin de restitucin y reparacin:
Abuso de Derecho--> principio de proporcionalidad
La regla que limita la opcin por la accin de reparacin en naturaleza, si ella no resulta exigible
por desproporcionada, vale para el dao patrimonial (en estricto rigor, para el dao a las cosas).
Tratndose de dao a las personas, en principio, no rige esta limitacin.
La restitucin en naturaleza suele acumularse a la indemnizacin estrictamente reparatoria.
Normas aplicables a la restitucin en naturaleza en el Derecho Chileno:
Si el demandado resulta obligado por la sentencia a hacer una cosa, el actor dispone de la triple
opcin que le reconoce el art. 1553 (~art. 580 CPC) puede pedir, alternativamente:
i) que se apremie al deudor para que haga la restitucin
ii) que ste le provea los fondos para que la restitucin pueda ser efectuada por la vctima
iii) que se indemnicen los perjuicios (prdida patrimonial neta).
Si el dao se repara mediante una prestacin de dar o entregar un cuerpo cierto, se podr pedir la
ejecucin en naturaleza en J.E (art. 438 N1 CPC). Si se trata de dar una cosa genrica, la ejecucin
recae sobre la cantidad de dinero que sea necesaria para su adquisicin (438 N2).
Si el demandado queda obligado por la sentencia a no hacer una cosa, tendr efecto la regla del art.
1555 (~art. 544 CPC), de modo que si no se cumple con lo ordenado por la sentencia, la obligacin
deviene en una de hacer (deshacer lo hecho).
Reparacin Indemnizatoria (p. 881) Nacimiento y mora en el cumplimiento de la obligacin. poca
en que nace la obligacin indemnizatoria. La responsabilidad civil tiene como antecedente i) un
hecho ii) imputable y iii) culpable iv) que causa v) dao.
-La obligacin indemnizatoria nace cuando se cumplen copulativamente las condiciones de
responsabilidad.
-La resolucin que determina el quantum de la indemnizacin no es constitutiva, sino declarativa de
una obligacin preexistente.
Importancia: cmputo de intereses y prescripcin de la accin indemnizatoria
~ 31 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Mora del obligado -> principio las normas sobre efectos de las obligaciones son de aplicacin
general. La mora es un instituto comn al derecho de obligaciones y rige respecto de cualquier tipo
de responsabilidad civil. En circunstancias que en sede extracontractual no resultan aplicables las
reglas 1a y 2a del art. 1551, el deudor de la obligacin indemnizatoria slo est en mora desde que
ha sido judicialmente requerido (art. 1551 n3 CC).
Momento que se considera a efectos de valorar el dao. Relevancia:
i) Avaluacin de perjuicios (poca que se toma en consideracin) b) Reajustes de la indemnizacin
Atendidas sus distintas naturalezas, la jurisprudencia acepta que se establezcan fechas diferentes a
efectos de valorar el dao patrimonial y el dao moral.
Momento que se considera para la valoracin del dao patrimonial:
Aunque, en principio resulta apropiado que la valoracin considera la poca en que los daos
ocurrieron, carece de sentido la bsqueda de un criterio temporal nico, que siempre deba ser tenido
como referencia para valorar los daos patrimoniales (el juez debe tener la flexibilidad de criterio
suficiente para determinar ese momento, bajo la sola exigencia que ste sea consistente con la poca
que se ha tenido en consideracin para la valoracin de los daos).
Determinacin de la poca relevante en materia de reajustabilidad: 1) desde la fecha que se adopte
como referencia para avaluar los perjuicios, y en subsidio, 2) desde la fecha de dictacin de la
sentencia definitiva de 1ra o 2da instancia, segn sea la que determina el monto de la
indemnizacin, porque slo entonces convergen todos los criterios de valoracin.
Momento que se considera para la valoracin del dao moral:
La poca relevante para la determinacin del dao moral es la fecha de la sentencia de 1ra o 2da
instancia, segn sea la que efecta la apreciacin, porque slo entonces el juez tiene una correcta
percepcin del valor en dinero que est reconociendo como indemnizacin y puede recurrir a los
criterios de valoracin que la prctica jurisprudencial haya establecido.
Reajustabilidad de la obligacin indemnizatoria (p. 887)
Aceptacin generalizada del criterio valorativo para la determinacin de las obligaciones: las
obligaciones que surgen de la responsabilidad civil deben pagarse con reajustes, pues este es la
nica manera de cumplir con el principio de que la indemnizacin sea completa.
Criterio para determinar la fecha de inicio del reajuste: la poca desde la cual debe otorgarse el
reajuste comienza en el momento en que se calcula la indemnizacin.
Intereses (p. 888)
Los intereses tienen por justificacin el lucro cesante o el dao emergente implcitos en el atraso en
el cumplimiento de una obligacin. El tiempo transcurrido entre la fecha en que ocurri el dao y la
fecha en que se pag la indemnizacin tiene un efecto patrimonial en la vctima del accidente. Ese
valor econmico del tiempo es expresado por los intereses que gravan la obligacin indemnizatoria.
~ 32 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Intereses corrientes: Expresan el costo mercado por el uso del dinero durante el periodo de tiempo
que transcurre hasta el pago de la indemnizacin2.
- Corresponde atender a si la indemnizacin considera reajustes (RG) en tal caso corresponde
aplicar los intereses corrientes para las operaciones reajustables (pues hay intereses corrientes para
op. no reajustables).
Fecha en la cual se conceden intereses por el dao patrimonial:
- No existe criterio jurisprudencial establecido en la materia
- Los intereses son otorgados indistintamente desde la fecha del ilcito o de los daos, la
notificacin de la demanda, la fecha del fallo, el momento en que el fallo queda ejecutoriado e
incluso, desde que el deudor queda en mora de pagar la suma a la que ha sido condenado.
- Para determinar el momento desde el cual se devengan los intereses se debe atender a su
naturaleza jurdica y a su finalidad. Desde el punto de vista de la naturaleza jurdica:
-los intereses son frutos civiles que acceden al crdito indemnizatorio.
Desde el punto de vista de la justicia correctiva:
- los intereses permiten hacer efectivo el principio de la reparacin integral del dao, porque el
tiempo tiene un valor econmico que la propia ley establece en el caso de las obl. de dinero (art.
1559).
No necesariamente coinciden la fecha de cobro de los intereses y la fecha de inicio del reajuste:
- El reajuste se justifica por la necesidad de que la indemnizacin mantenga su valor en el tiempo,
de modo que lo determinante es el momento que se toma en consideracin para su clculo.
- Los intereses representan el costo del dinero, de modo que lo econmicamente determinante es el
tiempo que transcurre entre el dao y la fecha en que se percibe la indemnizacin3. Se aplican las
reglas sobre la mora civil, es decir, los intereses se deben desde que el demandado queda notificado
de la demanda indemnizatoria (art. 1551 n3).
*En relacin con la opcin de demandar la reparacin en naturaleza o la indemnizacin
compensatoria, excepcionalmente la accin en naturaleza est sujeta a exigencias menos estrictas
que la accin indemnizatoria*
Fecha desde la cual se conceden intereses por dao moral: RG -> los intereses son reconocidos
desde la fecha en que se dicta el fallo de 1ra o 2da instancia que fija el monto indemnizatorio
definitivo (coincidiendo as el periodo de reajustes con el de intereses) o -> desde que el fallo queda
ejecutoriado48
Fecha desde la cual se reconocen reajustes e intereses:
48
La 1ra opcin parece preferible, porque entonces el tribunal hace la apreciacin de lo debido y el responsable est en situacin de
pagar lo debido.
~ 33 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
49
- Corren hasta la fecha del pago efectivo
Procedimiento de clculo de intereses: Los intereses se pueden calcular de manera

a) lineal: no se pagan los intereses sobre los intereses acumulados (RG). El clculo lineal supone
que los intereses corrientes son aplicados respecto de cada perodo, al capital iniciado reajustado. La
suma de los intereses as calculada se suma al valor reajustado del capital indemnizatorio
reconocido por la sentencia a efectos de determinar el monto lquido de la obligacin.
b) compuesta: se pagan los intereses sobre los intereses acumulados
-La jurisprudencia exige que el reajuste y los intereses sean pedidos expresamente por el actor pues
de lo contrario podra estimarse que se falla ultra petita. Sin embargo, cuando el demandante pide
que le indemnicen los perjuicios sufridos en cierta suma, propuesta por l mismo o la que determine
el juez, debera entenderse que la pretensin incorpora tcitamente los reajustes e intereses sin
necesidad de expresarlo.
Agravacin y disminucin del dao despus de la demanda (p. 894)
Nuevos daos: la sentencia no se puede pronunciar respecto de daos que no hayan sido objeto de
peticin en la demanda. Cualesquiera daos que ocurran antes de que se dicte sentencia y que no
hayan sido invocados en la demanda, quedan excluidos de la relacin jurdica procesal. De lo
anterior se sigue que la vctima tendr que demandar en un nuevo juicio los daos que se producen
una vez notificada la demanda.
Esto tambin vale para los daos posteriores a la sentencia.
Aumento en el valor de los daos:
A. Si los daos aumentan en el tiempo intermedio entre la fecha de la demanda y la fecha de la
sentencia, forman parte de la relacin jurdico procesal, y el juez debe valorarlos segn la magnitud
que adquieren al momento de la sentencia definitiva, en virtud del principio de que la
indemnizacin debe ser completa.
B. Si los daos aumentan con posterioridad a la sentencia definitiva de 2da instancia, el monto de la
indemnizacin no puede ser revisado en virtud del principio de cosa juzgada.
Disminucin del valor de los daos con posterioridad a la demanda:
-En principio, todo cambio favorable a la vctima que ocurra durante la tramitacin del juicio debe
ser considerado en la sentencia50. Si los daos disminuyen con posterioridad a la sentencia de
trmino, no se puede dar lugar a una disminucin de la indemnizacin del dao en aplicacin del
ppio. de cosa juzgada.
- Si no se procede el dao futuro respecto del cual la sentencia ha declarado una indemnizacin, se
puede argumentar que el hecho es nuevo (pretensin restitutoria del condenado), ya que la causa de
49
los reajustes e intereses resguardan la integridad de la indemnizacin.

Si el dao invocado por el demandante no se produjo o se produjo en una intensidad inferior, el juez no podr darlo por
acreditado, lo que es razn suficiente para que se frustre total o parcialmente la pretensin indemnizatoria.
50
~ 34 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
pedir es la no produccin del dao que motiv la obl. indemnizatoria, de modo que debe restituirse
lo percibido en exceso para evitar un enriquecimiento sin causa (accin restitutoria)51
Correctivos al monto de la indemnizacin (p. 897)
Principios relativos al monto de la indemnizacin
- principio de reparacin integral del dao patrimonial
- reparacin equitativa del dao moral
(Determinacin del quantum indemnizatorio)
Correctivos: i) lmites legales ii) correctivos de proporcionalidad iii) baremos indemnizatorios iv)52
i) El principio de reparacin integral del dao patrimonial suele estar limitado en ciertos estatutos
legales especiales de responsabilidad, particularmente en regmenes de responsabilidad estricta.
ii) Correctivos de proporcionalidad del derecho comparado:
-Clusula de reduccin en equidad de la indemnizacin: es difcilmente compatible con el ppio. de
reparacin integral del dao. Cumple una funcin distributiva que no es propia del derecho civil.
Existen otros correctivos que templan los efectos patrimoniales exorbitantes de indemnizaciones
cuantiosas, como por ejemplo, la aplicacin de las normas sobre insolvencia del deudor civil53. En
el lapso intermedio, adems, el deudor goza del beneficio de competencia, que permite pagar lo que
el deudor "buenamente pueda" (arts. 1625 ~ 1626 n 6 CC).
iii) Baremos indemnizatorios desarrollados por la prctica judicial: tienen por fundamento razones
de seguridad jurdica y justicia formal. * Baremos mnimos cuando no resulta posible probar el
lucro cesante*
Compensacin de beneficios obtenidos por la vctima en razn del accidente:
Es necesario distinguir entre beneficios conexos al dao sufrido (pensiones y seguros) y otros
efectos patrimoniales positivos, a efectos de determinar los criterios que siguen los beneficios
colaterales segn su naturaleza. Existen ciertos beneficios que deben ser deducidos de la
indemnizacin y otros que no afectan en su monto. Su valoracin debe atender a las caractersticas
de c/tipo de beneficio correlativo.
Beneficios que resultan de hechos propios de la vctima del dao:
- Los ingresos del trabajo normalmente disminuyen el lucro cesante.
51
No parece que la cosa juzgada pueda extenderse a una accin de fundamento restitutorio, cuyo antecedente es el enriquecimiento
sin causa. Tampoco se justifica la asimetra entre la posicin de la vctima que sufre nuevos daos y la del demandado que termina
pagando daos que no se produjeron, atendida la evolucin de los hechos. EL principi ode igualdad entre partes debera llevar a
que las solucione fuesen simtricas.
52
El hecho o culpa de la vctima que interviene causalmente en la produccin del dao puede dar lugar a disminucin, e incluso,
exclusin de responsabilidad.
53
Normas producen la extincin de las obligaciones dentro de un plazo razonable.
~ 35 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Ventajas que provienen de contratos distintos a la prestacin de servicios: debe existir relacin
causal directa con el dao para que proceda la deduccin (relacin de causa adecuada de la
indemnizacin).
Beneficios residuales y ahorros de gastos -> dao a las cosas
El responsable de los daos tiene derecho a que le sea entregada la cosa que se ha tenido por
destruida o que le sea deducido el valor remanente.
Gastos que se evitan a consecuencia del accidente: se dividen en
a) gastos
b) impuestos ahorrados
(El ahorro debe producirse a consecuencia del dao)
Para que los beneficios disminuyan el valor de la indemnizacin:
Ahorros deben ser significativos deben tener causa directa en el dao que es objeto de reparacin
Prestaciones de terceros por daos personales: Importancia prctica del cmulo de prestaciones: los sistemas de seguros disminuyen la cantidad de indemnizaciones, ya que stos garantizan la
oportunidad y certeza de que la suma reconocida ser efectivamente pagada, adems atienden a
grupos ms extensos de vctimas, incluyendo a las que no resultan cubiertas por las acciones de
responsabilidad civil.
- El beneficio que obtiene la vctima no disminuye la obl. indemnizatoria del demandado
- La indemnizacin puede ceder en beneficio del 3ro que ha hecho la prestacin en beneficio de la
vctima son tres los caminos legales para recuperar lo pagado a la vctima (ej: en caso de la seguro
social o del empleador).
1. Subrogacin en la pretensin indemnizatoria hasta la concurrencia de lo pagado (en el caso de
seguros que cumplen con finalidad indemnizatoria, 553 CCOM).
2. Derecho a exigir que la vctima ceda las acciones contra el responsable
3. Accin personal de reembolso contra la vctima que ha recibido la indemnizacin
Seguros de vida o accidentes en la forma de capital o de rentas vitalicias: - Su finalidad no es
indemnizatoria por lo que no estn comprendidos en la definicin de seguro del art. 512 CCOM.
- a vctima puede percibir tanto la suma de estos seguros como la indemnizacin de perjuicios.
Seguros de enfermedades y daos corporales: - Su finalidad es indemnizatoria, por lo que resulta
aplicable la regla de subrogacin del art. 553 CCOM., y subsidiariamente procede el reembolso54
54
Esto apunta a que la vctima no conserve dos sumas con el mismo fin indemnizatorio
~ 36 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Prestaciones por seguros obligatorios de accidentes del trabajo y del trnsito:

*Ley de accidentes del trabajo (art. 5) establece una cobertura por las lesiones que se produzcan al
trabajador a causa o con ocasin de la relacin de trabajo, con efecto de lesiones, enfermedades o
muerte. Si los daos son superiores a los cubiertos por el seguro, la ley concede a la vctima del
accidente una accin personal en contra de quien resulte civilmente responsable por la diferencia de
valor entre lo percibido del asegurador y el dao efectivamente sufrido (indemnizacin art. 69 b
misma ley).
-El asegurador dispone de subrogacin personal (al provenir los fondos del empleador y ser el
seguro de tipo indemnizatorio (art 553 CCOM.).
- Las prestaciones del seguro obligatorio de accidentes de vehculos motorizados 8ley 18490) son
tpicamente indemnizatorias (p. 910)
Prestaciones de los sistemas de seguridad social: Sistemas de seguridad social que tienen por objeto
la
a) cobertura de gastos de enfermedades o muerte: tienen funcin indemnizatoria, pues la prestacin
se mide en razn del dao.
b) provisin de ingresos por desocupacin, incapacidad o jubilacin: tratndose de rentas, se
entrecruzan tanto fines indemnizatorios como previsionales.
Cmulo de prestaciones sociales e indemnizatorias:
Por RG, el responsable civil no puede traspasar a la vctima, a su empleador o a la comunidad
(segn sea quien haya financiado el pago), el costo de reparar el dao provocado, de modo que el
beneficio otorgado por el instituto de seguridad social no debe deducirse de la indemnizacin
devengada a ttulo de la resp. civil.
Seguro de daos a las cosas y de daos puramente patrimoniales:
- Tiene finalidad indemnizatoria (art. 512 CCOM); no puede resultar un lucro para el asegurado
(art. 517).
- No son acumulables las indemnizaciones del seguro y la responsabilidad civil.
- Se reconoce el derecho legal de subrogacin al asegurador (art. 553 CCOM).
Los mismos principios rigen respecto de otros seguros que cautelan intereses puramente
patrimoniales, como el seguro de lucro cesante.
Seguro de responsabilidad civil
RG-> el asegurador de la responsabilidad civil no tiene accin en contra de terceros, porque su
funcin es precisamente cubrir el riesgo de que el asegurado contraiga una obligacin
indemnizatoria. Excepciones:
~ 37 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- en el caso de la resp. por el hecho ajeno, hay accin contra quien provoc el dao por su propia
negligencia
- en los casos de contribucin a la deuda se aplica el art. 553 del CCOM.
Tambin puede tener accin en contra del propio asegurado que incurri dolosamente en accidente,
segn las RG del seguro de resp. civil, en cuya virtud el dolo no puede ser asegurado
Naturaleza del crdito indemnizatorio: el crdito indemnizatorio no tiene preferencia, es de 5ta clase
(valista) segn el art. 2489 CC. (Obligacin de dinero que genera intereses).
Naturaleza jurdica de la indemnizacin en los distintos regmenes de bienes del matrimonio:
Soc. Conyugal: la indemnizacin se paga en dinero, y por tratarse de un bien mueble adquirido
durante el matrimonio, ingresa al haber social. La indemnizacin ingresa al
a) haber absoluto -> dao a bienes de la sociedad conyugal
b) haber relativo -> si el bien es propio de alguno de los cnyuges
Daos corporales -> dao moral -> la indemnizacin compensa un dao personalsimo55
Rgimen de separacin de bienes: c/cnyuge se apropia de las indemnizaciones que tengan su causa
en bienes que les pertenezcan o en derechos de la personalidad que les hayan sido afectados.
Rgimen de participacin de las gananciales: slo en cuanto a la indemnizacin implica un aumento
patrimonial neto se habla de crdito de las gananciales, ej: dao moral.
Calificacin tributaria de la indemnizacin IVA
En materia de impuesto a la renta, el tratamiento tributario aplicable a una indemnizacin de
perjuicios depende de la clase de dao que se indemniza:
A. Dao emergente: su reparacin no constituye renta (no se encuentra gravado)
B. Lucro Cesante: dicha reparacin constituye un hecho gravado con impuesto a la renta
C. Dao Moral: su reparacin no constituye renta, y no resulta gravada.
El IVa soportado a consecuencia de la adquisicin de un nuevo bien que reemplaza al daado, tiene
el carcter de dao patrimonial indemnizable, en virtud del principio de reparacin integral del
dao.
Calificacin de la resolucin que se pronuncia sobre el dao: Tradicionalmente, se ha entendido que
la existencia y valoracin de los perjuicios es una mera cuestin de hecho, escapando del control
jurdico por medio del recurso de casacin en el fondo.
55
el inters pertenece al cnyuge que lo haya sufrido
~ 38 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- La jurisprudencia juega un rol preponderante para el desarrollo de criterios jurdicos en materia de

daos
Determinacin y valoracin del dao: i) el dao debe ser determinado y valorado en concreto
La sentencia debe contener bases de determinacin y valoracin de los perjuicios (173 CPC), una
descripcin precisa de los tipos de dao por los que se reconoce indemnizacin (especie), y una
estimacin de su monto (valoracin). De lo contrario, el fallo no cumplir con el requisito esencial
de fundamentacin impuesto por el art. 170N4 CPC, pudiendo ser objeto de casacin en la forma
(art. 768 N5).
Control de correccin jurdica de los motivos de valoracin del dao:
Jurisprudencia - la valoracin en concreto del dao supone una consideracin de la prueba que es
valorada por el juez de fondo, escapando al control de casacin.
Barros - Dicha valoracin de los hechos est enmarcada por directivas de derecho, ej: concepto jco.
de dao
Los criterios de valoracin son jurdicos: mientras la determinacin del quantum indemnizatorio
una cuestin de hecho, no lo son los criterios en cuya virtud el juez llega a determinar ese monto.
- las bases de clculo de dao deben ser explcitas para cumplir con el ppio. de reparacin integral
del dao. Entonces, la valoracin en concreto del dao = cuestin de hecho y criterios de valoracin
= jurdicos.
-La norma legal del art. 173 II CPC es aplicable en sede contractual y extracontractual, la que dice
relacin con la postergacin de la determinacin de la naturaleza y monto de los perjuicios para el
momento de la ejecucin de la sentencia que declara el derecho a la indemnizacin o para un
incidente al efecto.
Extincin de la accin de responsabilidad:
RG: la accin de responsabilidad se extingue por los modos de extinguir las obligaciones, con
excepcin de aquellos que por su naturaleza resultan slo aplicables a los contratos. Salvo el caso
de la prescripcin, tcnicamente la extincin afecta el derecho que se expresa en la pretensin.
Renuncia del derecho a ser indemnizado, asuncin de riesgos y aceptacin de un dao
- La renuncia del derecho a ser indemnizado est autorizada por el art. 12 CC y se justifica por el
carcter privado (disponible) de los intereses comprometidos en el ejercicio de la accin que resulta
de un delito o cuasidelito civil. Esto procede incluso dentro del proceso penal (art. 56 CPP).
- produce efectos relativos, porque slo afecta al renunciante y a sus sucesores.
- La renuncia es un acto de disposicin que extingue la pretensin indemnizatoria, de modo que
debe ser efectuada despus del hecho que genera la responsabilidad.
~ 39 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- La asuncin del riesgo es un acto de disposicin antes de que el dao ocurra, y bajo ciertas
circunstancias, puede constituir tcnicamente una causal de justificacin para el agente del dao o
una circunstancia que afecte la relacin causal.
- La aceptacin de un dao puede tener su origen en las convenciones exoneratorias de
responsabilidad
Transaccin de la pretensin indemnizatoria: art. 2449~2461
- La transaccin vlidamente celebrada constituye un equivalente a una sentencia judicial firme y en
cuanto tal produce efecto de cosa juzgada.
- Sus efectos son relativos, no perjudicando ni aprovechando a los dems titulares de la accin (art.
2461).
- El contrato de transaccin es impugnable segn las reglas generales del derecho de contratos.
Prescripcin de la accin:
- Las acciones por delitos o cuasidelitos civiles se extinguen por prescripcin (extintiva)
transcurrido el trmino de 4 aos, contados desde la perpetracin del acto (art. 2332)56. Esta norma
se aplica a cualesquiera tipos de responsabilidad extracontractual, a menos que una norma especial
establezca algo diferente.
Cmputo del plazo:
- El plazo de prescripcin de la accin de responsabilidad establecido en el art. 2332 CC: debe
contarse desde la manifestacin del dao57, con el lmite de 10 aos contados desde la comisin del
ilcito58.
Daos diferidos, daos futuros, dao continuado, agravacin del dao y daos nuevos
Daos diferidos: aquellos que se manifiestan con posterioridad a la comisin del hecho culpable o
doloso
Dao continuado: la comisin de un hecho ilcito se puede prolongar indeterminadamente en el
tiempo. En ese caso el delito se renueva de manera permanente. El acto se tiene por perpetrado
desde que el delito se haya dejado de renovar, y sus efectos dainos se hayan consumado.
Hecho ilcito complejo: aplican las reglas anteriores cuando se trata de un conjunto de actos
autnomos, pero normativamente vinculados entre s y que causan dao. Es el ltimo de estos actos
el que resulta relevante a efectos del cmputo de la prescripcin59
Agravacin del dao: no afecta el plazo de prescripcin.
56
El dao es un elemento condicionante, pues la sola ilicitud de la conducta no da lugar a responsabilidad civil
La prescripcin slo puede correr desde que la accin est disponible. Es decir, desde que el dao se manifiesta y pueda ser
conocido por el responsable
58
desde que concluye la ejecucin del hecho que lo genera
59
Todo acto ilcito puede provocar daos morales actuales e indefinidos, sin que por ello deje de configurar un mismo hecho en
lo que hace al cmputo del plazo de prescripcin
57
~ 40 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Daos nuevos: aunque haya sido ocasionado por un mismo hecho, corre un nuevo plazo de
prescripcin.
Interrupcin de la prescripcin:
-sta se interrumpe natural y civilmente conforma a las reglas generales60, y por la preparacin de la
demanda civil en el procedimiento penal61.
Suspensin de la prescripcin62:
- la prescripcin de la accin de responsabilidad extracontractual se suspende a favor de las
personas enumeradas en los nmeros 1 y 2 del art. 2509 del CC.
Prescripcin de la accin subrogatoria y de reembolso:
- Si se dirige contra el responsable civil, la extincin se rige por las mismas reglas aplicables a la
accin de la vctima (en caso de subrogacin).
- La accin subrogatoria nace al momento del pago de la deuda indemnizatoria o de haberse
extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, por lo que slo entonces comienza a
correr el plazo de prescr.
- En el caso de reembolso, hablamos de una accin restitutoria que se rige por las reglas grales. (art.
2515), de modo que prescribe en 5 aos, contados desde que la ob. se hace exigible, lo cual est
dado por el pago que el responsable civil hace a la vctima deudora de la restitucin.
Restitucin de beneficios o de cargas. Restitucin de beneficios injustamente obtenidos en razn de
un ilcito: la obligacin restitutoria que nace de un ilcito tiene por antecedente: una ganancia
obtenida por el demandado.
-No es condicin para el xito de la accin que el demandante logre probar que ha sufrido un dao.
- No es un caso de aplicacin de la accin general de enriquecimiento sin causa63.
- Su objeto es la restitucin de una ganancia injustamente adquirida en razn del hecho ilcito.
- Se trata de una accin restitutoria y no de responsabilidad.
- Basta a su respecto la prueba del ilcito, del enriquecimiento y de la relacin de causalidad.
- La accin restitutoria tiene por objeto la restitucin de dos tipos de beneficios
60
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor expresa o tcitamente la obligacin, y civilmente por la
presentacin de la demanda judicial (art. 2518)
61
siempre que la demanda sea presentada en forma oportuna (art. 61 III CPP)
62
Se trata de una institucin general de proteccin justificada en la incapacidad de ciertas personas.
63
La procedencia de la accin de enriquecimiento no depende de que el demandado haya cometido un hecho ilcito: se trata de una
accin subsidiaria que el derecho reconoce a falta de otra accin especfica, cuyo fundamento de hecho es el enriquecimiento del
demandado y el empobrecimiento del demandante y cuyo antecedente de derecho es que ese enriquecimiento carezca de una causa
legtima.
~ 41 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
a) gasto que el demandado se ha ahorrado al usar indebidamente un bien del actor ej: propiedad
intelectual, propiedad industrial, nombre o imagen, uso del suelo o dinero ajeno b) ganancia neta
que se sigue del uso.
- El inters del demandante de accionar puede justificarse porque la ganancia obtenida en razn del
ilcito
xcede el monto del dao asumido por el actor.
Aspecto probatorio: - la prueba del lucro indebido corresponde al demandante
- los medios de prueba sern usualmente presunciones, pues existen dificultades probatorias para el
clculo preciso del beneficio injustamente obtenido, es decir, se persigue es una equitativa
atribucin mediante una razonable aproximacin
- La mayor dificultad ser acreditar la causalidad: el enriquecimiento debe surgir directamente del
uso de la propiedad ajena. No slo es relevante que la causa del beneficio sea el acto de
apropiacin, sino tambin determinar la proporcin en que ella ha resultado determinante.
- Ante un caso de beneficio obtenido en razn de un ilcito, el titular del derecho puede optar
alternativamente entre la accin general de perjuicios, y adems la accin de restitucin de la
ganancia efectivamente obtenida por quien hizo empleo abusivo de la propiedad ajena (corporal,
incorporal, etc.)
Accin restitutoria de los beneficios del dolo (p. 932):
- el patrimonio contra el cual se ejerce la accin restitutoria suele ser ms fuerte que el de quien es
personalmente responsable
Restitucin en razn de cargas impuestas por actos lcitos:
Privacin admitida de un bien ajeno: De la circunstancia de que la imposicin de una carga sea
lcita, no se sigue que deba igualmente serlo la asuncin del costo por parte de quien est obligado a
soportarla.
- quien ha actuado en estado de necesidad debe compensar al afectado por el dao sufrido en su
bien
-Puede asumirse un principio general del derecho que da lugar a obligaciones restitutorias en casos
de imposicin privada de cargas excesivas pero lcitas. Siguiendo el ppio, de que el dao debe ser
significativo, el entorpecimiento debe exceder el lmite de las turbaciones que debemos soportar en
razn de la convivencia.
Sacrificio de un bien propio. Puede ocurrir que alguien se exponga a un dao para beneficiar a un
3ro expuesto a un mal mayor. Ej: conductor que esquiva a un nio que cruza imprudentemente,
accidentndose. Existe un deber jurdico de restituir el sacrificio incurrido, al menos hasta el monto
del dao evitado.
~ 42 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Efectos: no existiendo regla legal aplicable, la reparacin debe seguir en estos casos un criterio de
justicia correctiva que resulte consistente por analoga con las normas del derecho civil64. Ej: reglas
de valoracin de las servidumbres de trnsito, reglas en materia de accesin, de equidad, espritu
general de la legislacin, etc.
Relacin jurdica procesal en el juicio de responsabilidad (p. 934)
Partes en el juicio de responsabilidad:
a. El demandado
Criterios de atribucin de responsabilidad: RG -> las pretensiones a que da lugar la resp. civil slo
pueden hacerse valer contra el autor del dao o sus herederos. Excepcin: responsabilidad por el
hecho ajeno. Finalmente, la ley establece una accin restitutoria en contra de quien se aproveche del
dolo ajeno65.
Autor del dao: RG todas las personas son capaces de delito o cuasidelito civil66. Excepcin: art.
2319. En general, no se distingue los grados de participacin en el ilcito, sino la relacin causal
entre el hecho ilcito y el dao. La extensin pasiva de la accin de responsabilidad alcanza a
cualquiera persona cuya conducta ilcita haya sido condicin necesaria del dao.
Resp. de la persona jurdica: resp. por el hecho propio (ilcito organizacional)
Resp. estricta: el antecedente determinante de la resp. es usualmente la calidad o el desarrollo de la
actividad67
Herederos del autor del dao: en virtud del principio de continuidad patrimonial activa y pasiva del
causante en sus sucesores universales (art. 951 II), tambin puede ejercerse la accin contra los
herederos del autor del ao (legitimidad pasiva de los herederos -> art. 2316).
-Los herederos estn obligados a la deuda a prorrata de sus participaciones hereditarias y la
insolvencia de cualquiera de ellos no grava a los dems, segn las reglas generales (arts. 1354 y
1355).
Responsabilidad por el hecho ajeno: ej: resp. vicaria (resp. estricta por la culpa ajena) del
propietario o tenedor de un vehculo motorizado por los accidentes provocados por la imprudencia
del conductor, en circunstancias que la resp. del conductor es por culpa presunta.
Responsabilidad de varias personas: solidaridad legal y obligaciones in solidum
Solidaridad legal -> en caso de haber pluralidad de autores, pero unidad de hecho.
64
el principio que subyace es el de restitucin, que a su vez se halla en diversos institutos del derecho civil como en materia de
responsabilidad civil (art. 2314).
65
1458 y 2316 CC
66
La accin de responsabilidad civil se dirige, ante todo, contra quien por su hecho negligente (resp. por culpa), o por su posicin
generadora de un riesgo (resp. estricta) ha causado el dao que da lugar a la pretensin reparatoria (art. 2316 I).
67
corresponde a la ley definir quin ser tenido en cada caso por responsable, en la medida que no es la conducta, sino el riesgo el
elemento que resulta determinante.
~ 43 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Obligaciones in solidum -> desde el pto. de vista de la ob. reparatoria para con la vctima, c/u de
quienes han intervenido causalmente en la generacin del dao es responsable por el total de los
perjuicios, en la medida en que las respectivas culpas sean condicin necesaria del dao y ste
pueda ser tenido por directo.
- la obligacin del tercero civilmente responsable de un dao no es solidaria, porque no se trata del
mismo hecho: la persona que ha cometido el delito o cuasidelito responde por su propia culpa, de
acuerdo con las reglas grales; el tercero civilmente responsable o hace por la suya o por la resp.
estricta. Sin embargo, tambin en este caso ambos son responsables por el total de la obligacin
(obligados in solidum).
- Ley de Trnsito -> resp. solidaria del propietario o tenedor de un vehculo motorizado con el
conductor68
Beneficiarios del dolo ajeno: tambin estn pasivamente legitimados, aunque personalmente no
hayan incurrido en ilcito alguno, de conformidad a las reglas generales.
b. El demandante
El dao sufrido como requisito de la accin indemnizatoria: el antecedente ms elemental de la
responsabilidad civil se encuentra en el dao (inmediatamente como vctima directa, o
mediatamente como vctima de un dao que se sufre a consecuencia del infligido a la vctima
directa - que tambin es propio, dao reflejo o por repercusin).
Accin de la vctima inmediata: puede ser indistintamente una persona natural o jurdica.
- Las reglas sobre capacidad69 no se extienden a la proteccin civil como vctima, ej: representacin
legal.
- La persona jurdica posee titularidad activa para demandar los daos patrimoniales que se siguen
del hecho ajeno que da lugar a resp *daos morales -> sentido y fines de la indemnizacin*
Pluralidad de vctimas: cada vctima sufre personalmente el dao, por lo que en principio, se
entiende que las pretensiones indemnizatorias se acumulan. *la enumeracin del 2315 no es
exhaustiva*
- La acumulacin no puede significar que un perjuicio sea indemnizado ms de una vez.
- Las acciones de las diversas vctimas del dao corporal son independientes entre s, a su respecto
no hay solidaridad activa. Sin embargo, las acciones pueden ser interpuestas en el mismo juicio (art.
18 CC)70
- Los demandantes pueden actuar conjunta o separadamente, debiendo hacerlo en el 1er caso,
mediante un procurador comn (art. 19 CPC)71
68
art. 174 de la ley 18.290.

que es condicin para ser sujeto pasivo de la accin
70
si las acciones emanan directa e inmediatamente de un mismo hecho
71
Por tratarse de acciones separadas, el juez debe pronunciarse respecto de c/pretensin indemnizatoria individualmente. Exc.:
69
~ 44 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Accin de las personas subrogadas a la vctima: derecho del asegurador de la propia vctima a
subrogarse en los derechos del asegurado (slo tratndose de seguros con fines indemnizatorios art. 512 CCOM~ 553 CCOM).
Herederos y cesionarios de la vctima: revisado a continuacin (transferencia y transmisin de la
accin)
Acciones colectivas y daos difusos: El problema estriba en que los daos sean individualmente
significativos y en el incentivo para hacerlos valer separadamente por c/persona afectada72
Dao contingente: Si se trata de daos contingentes que amenazan a algunas personas o a un grupo
indeterminado de ellas, la ley reconoce una accin preventiva (2333 CC), que pertenece a los
determinadamente amenazados, o al pblico en general, en el segundo.
Accin de la vctima de dao reflejo o por repercusin:
-La accin es personal de la vctima del dao reflejo
- Es una accin distinta de la que se adquiere por transmisin
- Es acumulable con sta ltima, con la reserva de no indemnizar el mismo dao. Tratndose de
dao moral, existen fuertes razones para asumir que los herederos slo pueden reclamar los
perjuicios personalmente sufridos por dao reflejo, de modo que no pueden acumular al propio
dao moral una pretensin indemnizatoria a ttulo sucesorio por los daos morales que haya sufrido
la vctima directa (p. 942).
Cesibilidad de la accin indemnizatoria
Transferencia de la accin: la accin indemnizatoria tiene carcter patrimonial, de modo que en
principio, nada impide su cesin a un tercero. En materia de dao moral, la transferencia no resulta
lcita, atendido el carcter personalsimo de los derechos afectados y la funcin compensatoria.
Transaccin relativa a la accin reparatoria. La justificacin para limitar la cesion de la accin
indemnizatoria por dao moral no resulta aplicable a la transaccin (art. 2446 I). Su funcin es
sustitutiva de la sentencia judicial, y no hay ilcito en que las partes eviten litigar en la materia
mediante un acuerdo compensatorio que incluya daos morales (ej: acuerdos reparatorios).
Transmisibilidad de la accin indemnizatoria
Principio de transmisibilidad. Lmites. La accin indemnizatoria que nace de un delito o cuasidelito
civil se transmite a los herederos, segn dispone el art. 2315 (legitimados activos para interponerla).
No obstante, esta transmisibilidad de la accin indemnizatoria no se refiere al dao moral, pues ste
no era considerado como reparable al tiempo de la redaccin del CC.
Transmisin de la accin indemnizatoria por daos patrimoniales: el derecho a la indemnizacin se
encuentra incorporado al patrimonio del causante y es transmisible (arts. 951 II y 1097). La norma
avaluacin de perjuicios morales reflejos, sin peruicio de que se pueda reconocer respecto de c/actor una suma por separado.
72
Ya que su intensidad no justifica los costos personales y econmicos de emprender una accin, ej: miembros de una profesin
que enfrentan una competencia desleal o vecinos que soportan un dao ambiental, etc. (Supra N 157 y ss. p. 242)
~ 45 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
del art. 2315 comprende el derecho de los herederos a demandar los daos patrimoniales que haya
sufrido el causante hasta el momento de la muerte, la cual comprende el lucro cesante73 y el dao
emergente.
La muerte no constituye per se dao moral transmisible. Se asume que del valor de la vida no se
sigue la necesidad de reparar su prdida. El dao moral que sufren las personas ms cercanas s da
lugar a reparacin a ttulo personal, por los daos morales que personalmente les haya producido la
muerte de la vctima directa. Surgen problemas de justificacin de la indemnizacin, y por la
acumulacin de indem. Al aceptarse el dao moral reflejo, pierde su ms profunda justificacin
compensatoria la indemnizacin por el slo hecho de la muerte.
Transmisibilidad del dao moral: Naturaleza del dao moral: se argumenta que el dao moral no
pierde su carcter de derecho personalsimo por el hecho de dar lugar a un crdito de dinero.
Funcin de la indem. del dao moral: ste persigue una compensacin del mal sufrido
personalmente por la vctima, y no tiene una finalidad reparatoria, de modo que su justificacin no
se extiende a la transmisibilidad.
- Resultando inconveniente la acumulacin, es preferible optar por la ind. del dao reflejo.
- Las razones para negar lugar a la transmisibilidad de las pretensiones indemnizatorias por el dao
moral sufrido por la vctima fallecida no se extienden a las acciones de reparacin en naturaleza74.
Ejercicio de la accin civil en el proceso penal:
Responsabilidad civil y responsabilidad penal: Sin perjuicio de las diferencias entre ambos
ordenamientos, una misma conducta puede ser constitutiva, a la vez, de un delito o cuasidelito civil,
y de uno penal; es el caso del delito penal que ocasiona un dao indemnizable. Bajo este supuesto
se admite el ejercicio de la accin civil en el procedimiento civil, justificndose en razones de
economa procesal.
Requisito: existencia de un hecho punible que sea objeto de una investigacin criminal:
- la accin civil es accesoria en el juicio penal
- La resp. civil no emana del delito penal, sino de la concurrencia de los requisitos respectivos
- esta accin civil puede ser objeto de renuncia o transaccin
-el cumplimiento de la sentencia civil dictada en juicio criminal se rige por las disposiciones sobre
ejecucin de las resoluciones judiciales del CPC (art. 472 CPP).
Restriccin del CPP: el ejercicio de la accin civil slo est autorizado en el procedimiento penal
ordinario y slo se admite la accin civil ejercida por la vctima contra el imputado, a menos que
73
No hay legitimacin activa para solicitar perjuicios que sobrepasen el tiempo que la vctima efectivamente vivi por parte de los
herederos. En ese punto, slo nace la accin por el dao patrimonial reflejo en razn de haberse perdido una fuente de sustento,
pero dicha pretensin por dao reflejo pertenece personalmente a los actores y no deriva de la sucesin.
74
Todo indica que las personas ms cercanas no deben tener restricciones en su inters de interponerlas en proteccin de la
memoria del fallecido. Este inters es especialmente intenso en la proteccin de la privacidad y la honra del fallecido.
~ 46 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
sea de naturaleza puramente restitutoria. De otro modo, la accin civil deber ser deducida ante el
juez civil.
- la tramitacin de la accin civil en el juicio penal depende de la continuacin de este ltimo
Tipos de acciones civiles en el proceso penal: A. la accin restitutoria, destinada a la restitucin de
las cosas que constituyen los efectos o instrumentos del delito, siempre que no sean objeto de la
pena de comiso
(Cdigo Procesal Penal, artculo 59 I); y B. la accin de responsabilidad civil.
- la pretensin restitutoria se tramita en forma incidental al ser una cuestin accesoria al juicio que
requiere de pronunciamiento especial del tribunal
-procede la restitucin si los bienes recogidos o incautados no tienen incidencia relevante en la
investigacin criminal
Situacin de las cosas robadas, hurtadas o estafadas: las cosas robadas, hurtadas o estafadas son
entregadas a su propietario en cualquier estado del procedimiento, a su simple peticin, una vez que
se hubiere establecido por cualquier medio su valor y se hubiere acreditado la propiedad a su
respecto (Cdigo Procesal Penal, artculo 189 II).
Otras acciones restitutorias:
a. Accin contra el poseedor por la restitucin de frutos y deterioros
b. Accin que tiene por objeto el valor de la cosa destruida
En circunstancias que las reglas del artculo 189 del Cdigo Procesal Penal75 slo se refieren a las
cosas que hayan podido servir para la comisin del delito, a sus efectos o a los que pudieren ser
utilizados como medios de prueba, as como a las hurtadas, robadas o estafadas, debe entenderse
que se trata de disposiciones especiales. Cualesquiera otras acciones restitutorias, especialmente las
que tienen por objeto el valor en dinero de una cosa, deben entenderse comprendidas en la accin
civil reconocida por el artculo 59 II del Cdigo Procesal Penal.
Accin de responsabilidad civil y otras acciones civiles no restitutorias:
Condiciones grales. para el ejercicio de la accin de resp. civil en el proceso penal (procesales):
- La vctima tiene un derecho de opcin de ejercer las acciones ante el tribunal civil o penal
correspondiente
- Admitida la tramitacin de la demanda civil en el proc. penal, no se puede deducir nuevamente
ante un tribunal civil (art. 59 II CPP).
75
en relacin con los artculos 83 letra c, 187 y 188
~ 47 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- Deben plantearse necesariamente ante un tribunal civil las acciones de responsabilidad civil
interpuestas por personas distintas a la vctima, encaminadas a obtener la reparacin de los daos
patrimoniales o morales causados por el hecho punible.
- Slo la vctima puede actuar civilmente en el proceso penal
- Slo es competente el juez civil para conocer de las acciones dirigidas contra personas distintas al
imputado (en el proceso penal la accin civil se dirige exclusivamente contra el imputado) Las
condiciones sustantivas de resp. civil derivada del hecho punible son las mismas, cualquiera sea el
tribunal que conoce de la respectivas acciones.
Acciones civiles distintas de la resp. civil:
- debe entenderse que el legislador ha querido que cualquiera accin civil que tenga por antecedente
el ilcito penal pueda ser conocida por el juez penal, con la reserva de que se trate de una accin
civil de la vctima contra el imputado, etc.
Ej: i) las reparaciones especiales previstas en el CP; ii) las que tengan por finalidad obtener la
declaracin de ineficacia de un acto jco, unilateral o bilateral, por falsedad de instrumento o por
haberse celebrado de manera fraudulenta, o con objeto de causa ilcita; iii) la cancelacin de una
inscripcin en un registro pblico obtenida por un ttulo falsificado o declarado nulo; iv) la que
persigue la restitucin del valor de la cosa (que no es propiamente restitutoria en el sentido del art.
59 I~ 189 CPP).
Competencia: juez penal y juez civil.
-Una vez ejercida la accin y admitida a tramitacin en el respectivo proceso penal, precluye el
derecho de opcin de la vctima de acudir al tribunal civil76.
- La accin civil ejercida por sujetos distintos de la vctima o en contra de un sujeto diverso del
imputado slo puede conocerla el juez civil (proceso civil).
Legitimacin activa. En el proceso penal:
a. recae exclusivamente en la vctima penal (ofendido art. 108 CPP)
b. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en que ste no pudiere ejercer los
derechos que la ley le otorga, se establece un orden de prelacin en la titularidad de la accin, de
modo que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las
comprendidas en las categoras siguientes: i) el cnyuge y los hijos; ii) los ascendientes; iii) el
conviviente; iv) los hermanos; y v) el adoptado y el adoptante (artculo 108 II, CPP). En el orden
referido, las vctimas reflejas de la muerte de una persona pueden ejercer la accin civil de
responsabilidad en el juicio penal.
Legitimacin pasiva.
a. Slo el imputado est legitimado para ser civilmente demandado ante el juez penal.
76
puede oponerse excepcin de litispendencia por el imputado
~ 48 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Terceros civilmente responsables -> ante el juez civil competente (art. 59 CPP).
Reglas de procedimiento
Preparacin de la demanda civil en el proceso penal
- La vctima est autorizada para actuar desde que el Ministerio Pblico formaliza la investigacin.
- Se prepara la demanda civil a) solicitando las diligencias que considere oportunas para esclarecer
los hechos que posteriormente sern fundamento de la accin b) solicitando al juez de garanta,
durante la etapa de investigacin, decretar una o ms medidas precautorias respecto del imputado
(Tt. V Libro II CPC).
- La preparacin de la demanda produce la interrupcin del plazo de prescripcin de la accin
civil77
Presentacin de la demanda civil78: la demanda civil en el procedimiento penal puede ser presentada
hasta quince das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del
juicio oral.
Contestacin y excepciones del demandado: la demanda civil deber notificarse al acusado a ms
tardar diez das antes de la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral (CPP, art. 262).
Una veznotificada la demanda civil, el imputado debe oponer las excepciones que correspondan y
proceder a su contestacin (p. 958).
Resolucin de incidentes y conciliacin:
-En la audiencia de preparacin del juicio oral deben resolverse todos los incidentes y excepciones
dilatorias deducidos con ocasin de la interposicin o contestacin de la demanda civil (art 63
CPP).
- El juez de garanta se encuentra facultado en esta audiencia para subsanar los defectos formales de
que adolezca la demanda civil. Adems, puede suspender la audiencia si es necesario (5 das
plazo)79.
- En esta misma audiencia el juez de garanta debe llamar al querellante y al imputado a
conciliacin sobre las acciones civiles que aqul haya deducido.
- De no haber acuerdo de conciliacin, el tribunal de juicio oral en lo penal deber resolver sobre la
pretensin de la vctima (art. 277 CPP).
Rendicin y valoracin de la prueba:
77
de cuatro aos contados desde la perpetracin del acto (art. 105 II CP~ 2332 CC) Eso s, esto queda condicionado a la oportuna
presentacin de la demanda (art. 61 CPP).
78
a. Demanda por escrito con reqs. del art. 254 CPC. b. Indicacin en forma clara y precisa de los medios de prueba tentativos.
79
transcurrido el plazo, y de no subsanarse los defectos de la demanda, se le tendr por no presentada.
~ 49 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- En la audiencia de juicio oral se deben rendir todas las pruebas que las partes hubieren ofrecido
para acreditar sus respectivas pretensiones y defensas, y que no hubieren sido excluidas por el juez
de garanta.
Sentencia civil en el juicio penal: Tanto en el caso de absolucin o condena penal, el tribunal debe
pronunciarse sobre la demanda civil vlidamente interpuesta.
-La sentencia definitiva deber pronunciarse sobre la resp. civil de c/u de los acusados que hayan
sido civilmente demandados, y fijar el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar (art. 342
CPP)80.
Recursos en contra de la sentencia civil dictada en el juicio penal:
-El procedimiento penal slo admite recurso de nulidad (no procede recurso de apelacin art. 364
CPP).
Renuncia de la accin civil, desistimiento y abandono:
A. Renuncia: acto de disposicin que extingue la accin civil en materia civil y/o penal. La renuncia
da lugar
a la excepcin perentoria de renuncia del derecho.
B. Desistimiento: Se somete a tramitacin incidental. De aceptarse, la pretensin civil se extingue
definitivamente, produciendo efecto de cosa juzgada (art. 150 CPC).
C. Abandono: Una vez admitida la tramitacin de la demanda civil en el proceso penal, no podr ser
deducida nuevamente ante el juez civil (art. 59 II CPP). El abandono en sede penal produce el
efecto de extincin de la accin civil (a menos que el juez penal estimare que la ausencia del actor
es justificada).
Influencia recproca de resoluciones en lo penal y en lo civil Principios: 1. cosa juzgada. 2.
exigencia de que ciertas materias civiles.
Resolucin de incidentes y conciliacin:81
-En la audiencia de preparacin del juicio oral deben resolverse todos los incidentes y
excepciones dilatorias deducidos con ocasin de la interposicin o contestacin de la demanda
civil (art 63 CPP).
- El juez de garanta se encuentra facultado en esta audiencia para subsanar los defectos
formales de que adolezca la demanda civil. Adems, puede suspender la audiencia si es necesario
(5 das plazo)82
80
En consecuencia, no puede dejarse, como ocurre en el proceso civil, la determinacin del monto de los daos y perjuicios para la
fase de ejecucin de la sentencia.
81
A partir de este punto, retoma los apuntes Bernardo Silva.
82
transcurrido el plazo, y de no subsanarse los defectos de la demanda, se le tendr por no presentada.
~ 50 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
- En esta misma audiencia el juez de garanta debe llamar al querellante y al imputado a

conciliacin sobre las acciones civiles que aqul haya deducido.
- De no haber acuerdo de conciliacin, el tribunal de juicio oral en lo penal deber
resolver sobre la pretensin de la vctima (art. 277 CPP).
Rendicin y valoracin de la prueba:
- En la audiencia de juicio oral se deben rendir todas las pruebas que las partes hubieren
ofrecido para acreditar sus respectivas pretensiones y defensas, y que no hubieren sido excluidas
por el juez de garanta. Sentencia civil en el juicio penal: Tanto en el caso de absolucin o
condena penal, el tribunal debe pronunciarse sobre la demanda civil vlidamente interpuesta.
-La sentencia definitiva deber pronunciarse sobre la resp. civil de c/u de los acusados que
hayan sido civilmente demandados, y fijar el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar
(art. 342 CPP)83. Recursos en contra de la sentencia civil dictada en el juicio penal:
-El procedimiento penal slo admite recurso de nulidad (no procede recurso de apelacin art. 364
CPP).
Renuncia de la accin civil, desistimiento y abandono:
A. Renuncia: acto de disposicin que extingue la accin civil en materia civil y/o penal. La
renuncia da lugar a la excepcin perentoria de renuncia del derecho.
B. Desistimiento: Se somete a tramitacin incidental. De aceptarse, la pretensin civil
se extingue definitivamente, produciendo efecto de cosa juzgada (art. 150 CPC).
C. Abandono: Una vez admitida la tramitacin de la demanda civil en el proceso penal, no
podr ser deducida nuevamente ante el juez civil (art. 59 II CPP). El abandono en sede penal
produce el efecto de extincin de la accin civil (a menos que el juez penal estimare que la
ausencia del actor es justificada).
Influencia recproca de resoluciones en lo civil y lo penal:
a. Resoluciones penales en lo civil: Se han visto extensivamente, al punto de comprender tambin el
ilcito infraccional. De aquello se sigue que el juez civil no puede poner en duda la existencia del
hecho ni de la participacin del demandado, pero igual debe contemplarse el dao causal.
- A lo anterior se suma que las sentencias que absuelven no producen efectos civiles, salvo en
ciertas ocasiones:
i. Se declara el hecho inexistente
ii. Inexistencia de la participacin del demandado (no hay relacin entre hechos y la persona)
83
En consecuencia, no puede dejarse, como ocurre en el proceso civil, la determinacin del monto de los daos y perjuicios para la
fase de ejecucin de la sentencia.
~ 51 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
iii. Existencia de indicio alguno contra el acusado (se subdivide en que no hay autos y solo acta
respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso penal).
-La contraexcepcin a esto son las resoluciones penales que intenten interferir en acciones
restitutorias, pues estas no se ven afectas a las decisiones penales.
b. Alcance de cosa juzgada: Se ha dicho que la cosa juzgada presenta efectos erga omnes, siempre
que la materia civil contenida en ella est declarada expresamente. A fin de ello, produce cosa
juzgada: i. lo que se ha resuelto en el juicio penal; ii. los hechos probados y que son de necesario
fundamento para lo resuelto penalmente.84
c. Cuestin penal de efectos suspensivos en lo civil: La regla es que se puede suspender una causa
civil si existe un delito penal, esto por el eventual efecto de cosa juzgada que puede haber en el
juicio criminal. 85
d. Efectos de las resoluciones civiles en lo penal: La regla general es que las res. Civiles no
produzcan efectos penales, pero debemos distinguir:
i. Hay materias que estn radicadas exclusivamente en los jueces civiles, como lo son ciertas
medidas prejudiciales civiles, por lo que el juez penal deber dictar el sobreseimiento temporal de la
causa.86
ii. Con respecto a la indemnizacin civil, el pago de ella es una atenuante penal, puede dar lugar a la
suspensin condicional del procedimiento y la remisin condicional de la pena. La cuestin se
suscita diferente en los acuerdos reparatorios, pues esto es propio de mat. Penal y lo nico civil en
ello es la facultad para hacerse ejecutar, mas con ello se suele renunciar a las pretensiones
indemnizatorias civiles.
$8. CONTRACTUAL V/S EXTRACONTRACTUAL

Del derecho romano existe esta diferencia entre derecho contractual y extracontractual, donde las
primeras son las prevalentes y la extracontractuales son un anexo de aquellas. Para el caso del delito
culposo y doloso, se ha mantenido cierta homogeneidad entre ambas instituciones.
Le derecho de las obligaciones ha sido manejado por la teora contractual, tanto en su naturaleza
como efectos. Sin perjuicio de ello, hay importantes diferencias entre ambas responsabilidades:
i. Resp. Contractual tiene como antecedente la convencin voluntaria y la extracontractual le hecho
ilcito sin una relacin jurdica obligatoria.
ii. La capacidad contractual es ms estricta que la extracontractual
iii. La culpa tiene diferencias sustantivas (gradacin en lo contractual) y probatorias (presuncin de
incumplimiento culpable en lo contractual).
84
En el fondo el juez no puede contradecir lo expuesto en materia penal.

Se entiende que no es solo la sentencia definitiva, sino todo el procedimiento que pueda ser incompatible con la causa penal.
86
Esto no impide que el juez penal pueda realizar trmites urgentes para su causa.
85
~ 52 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
iv. Deudor debe estar en mora en lo contractual, mientras que en mat. Extracontractual basta el
hecho del dao.
v. En lo extracontractual la regla gral. Es la solidaridad en quienes han cometido el hecho ilcito, y
en lo contractual es simple conjuntividad.
vi. En lo extracontractual se responde de hechos del cuidado o dependencia de otros x presunciones,
mientras que en lo contractual el deudor responde como propio de los hechos que participan en la
ejecucin de la accin.
vii. La prescripcin extracontractual es de 4 aos desde la perpetracin del hecho, mientras que en
mat. Contractual es de 5 aos.
viii. Solo en el juicio contractual se puede postergar el incidente para ejecucin de fallo la
determinacin de especia y monto de los perjuicios.
Desde un punto de vista sistemticos se atiende a analgicas profundas entre ambos regmenes de
responsabilidad. En una dimensin de poltica jurdica se pone nfasis en la decadencia de la
voluntad en el trfico jurdico contemporneo.
1. A dif. De los deberes extracontractuales, lo contractual SIEMPRE tiene una voluntad, aunque sea
un sustrato de esta, mientras que la extracontractual tiene su fundamento en un hecho jurdico, que
no tiene x finalidad generar efecto jurdico alguno pero que la ley atribuye de forma obligatoria.
Esta es la principal diferencia (de su fuente), junto con la cualidad de poseer 2 obligaciones (1 y 2do
grado, como obligacin efectiva e indemnizacin), mientras que la resp. Extracontractual no tiene
una obligacin que la anteceda. La obligacin extracontractual, la ob. Reparatoria tiene como
antecedente un deber gral. De cuidado que ha causado dao al acreedor, pero no hay relacin
previa, por lo que no un vnculo que anteceda. Esta diferencia es muy visible en la reparacin en
naturaleza, pues en sede contractual la obligacin no requiere un comportamiento culpable dl
deudor, en mat. Extracontractual, se sigue de los mismos requisitos en materia indemnizatoria. El
contrato es un instrumento voluntario, mientras que la resp. Extracontractual es el lmite externo de
actuar por uno mismo (se privilegia en prctica social que dan sentido a nuestros actos).
Es interesante distinguir que la doctrina codificadora ha sobrevalorado el acto de voluntad, pues en
la realidad la voluntad solo se deja expresada en lo esencial del contrato, mientras que los dems
elementos quedan definidos por el derecho dispositivo, los usos contractuales y la buena fe
(elementos normativos implcitos). El contrato en definitiva tiene innumerables elementos
implcitos, que determinan los beneficios de las partes, que completa la voluntad. Cuando nos
encontramos en los casos ms comunes de estos tipos, no hay dif. Entre los regmenes de
responsabilidad.
2. En cuanto a la culpa, en mat. Contractual es condicin general de responsabilidad,87 por lo que es
anlogo a lo extracontractual. Nuestro cdigo tiene la triple gradacin de la culpa, la cual tiene un
importante uso en materia contractual, mas en lo extracontractual la doctrina ha dicho que se
responde de toda culpa y no aplica; lo anterior no es convincente porque se exige un estndar
87
Excepcionalmente no se requiere acreditar la culpa del deudor en las ob. De garanta
~ 53 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
mnimo de cuidado para la condicin de responsabilidad atendida cada situacin (como lo es, por
ejemplo, para casos especiales como la gratuidad o el rescate), lo que equivale a la culpa del
hombre de familia, la culpa leve.
Ahora bien, para la prueba de la culpa, en mat. Contractual corresponde al acreedor la prueba de la
existencia de la ob. Y es el deudor quien debe probar el cumplimiento o excusarse de la resp.
Probando diligencia o caso fortuito, como lo sera fcilmente en las obligaciones de resultados, pero
con matices de diferencias en las obligaciones de medios, pues en este no necesariamente no hacer
la prestacin hay incumplimiento. Para el caso de la resp. Extracontractual no tiene una obligacin,
el demandante prueba todo, incluido la culpa (1698), sin perjuicio de las presunciones de hecho
propio, ajeno y de las cosas.
En mat. Extracontractual, adems, reconocemos la resp. Estricta, la que no necesita culpa sino solo
causa y norma legal expresa, las que solo podran ser anlogas en mat. Contractual a las
obligaciones de garanta (ej.;: saneamiento), pero estas no dan lugar per se a una accin de
responsabilidad, salvo existir dolo o culpa. Caso diferente son las obligaciones de resultado, pues en
ellas en ocasiones incluso se puede prescindir de la culpa, pues se exige el caso fortuito y no la
diligencia debida.
3. En el caso de los dependientes, se ha descuidado esta sustancial diferencia, dado a que en mat.
Contractual el deudor no requiere personalmente realizar la prestacin, salvo que las destrezas de
ste sean muy relevantes para el cumplimiento, por lo que asume el riesgo de terceros que mande a
realizar la prestacin como sus hechos. Si bien en la resp. Extracontractual no supone una
obligacin, si existe la presuncin mientras exista dependencia con el demandado.
4. Para las acciones que nacen de los hechos ilcitos y del contrato, de este ltimo es la rest. En
naturaleza (ejecucin de la especie o el valor de esta dar-; apremiar, realizacin a costas del deudor
o indemnizacin -hacer-; y deshacer lo hecho o indemnizar de no ser posible no hacer-) , junto
con la accin indemnizatoria para reparar o compensar los daos; mientras que en lo
extracontractual, dado a que no hay obligacin previa, inmediatamente se necesita reparar los
daos. Otra diferencia tambin est en las condiciones para hacer valer las acciones en naturaleza: si
en lo contractual es posible realizar la prestacin es inexcusable, salvo la imposibilidad absoluta, en
sede extracontractual es una opcin solamente.
5. La mora es una institucin tpica del derecho contractual, y en esta determina la situacin jurdica
del incumplimiento. Sin perjuicio de lo anterior, la mora es comn para todas las obligaciones,
siendo posible aplicarla tambin en sede extracontractual cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido.
6. Reparacin de daos imprevisibles: Se ha sealado una radical diferencia entre los daos, pues en
mat. Contractual se responde solo de lo previsible, salvo dolo o culpa grave, mientras que en lo
extracontractual es todo. Lo cierto es que en el contrato se fijan los riesgos que son previsibles o se
pueden prever de dicha situacin y bienes en especfico, pero en mat. Extracontractual se asumen
los riesgos de forma ms amplia, mas an presentndose la previsibilidad como requisito, pero en
forma ms laxa: no puede haber negligencia en una conducta que no amenaza riesgo alguno.
~ 54 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Los perjuicios consecuentes al dao inicial tambin deben ser previsibles? La respuesta que hemos
dado es que se trabaja en ello en la materia causal, como lmite del dao directo, pero no
necesariamente previsibilidad est contenido aqu, sino el curso normal de los acontecimientos.
En cuanto al dolo, en mat. Extracontractual ms que utilizar el precepto del dolo del mbito
contractual, se recurre al principio de quien ha actuado con dolo responde a su propia negligencia,
lo que atribuira los perjuicios extraordinarios.
7. Reparacin del dao moral: En lo extracontractual tiene un mayor asidero en nuestra legislacin
desde el siglo XX, mientras que si bien se ha sido ms reticentes en mat. Contractual, esta se limita
slo a lo posible en la relacin contractual, siempre que este sea previsible.
8. Pluralidad de responsables: En mat. Contractual rige la regla de una obligacin simplemente
conjunta, mientras que en lo extracontractual hay solidaridad si el hecho fue cometido x 2 o ms
personas. El problema que surge aqu es de contribucin a la deuda, pues en ambos casos la vctima
tiene el derecho de demandar a quienes desee por el total de la obligacin (ob. In solidum).
9. Posibilidad de postergar la det. De la especie y monto de perjuicios:88
10. Prescripcin: En el derecho comparado hay grandes abismos entre una y otro, pero en el
derecho chileno es menor porque son 4 aos para el extracontractual y 5 para la contractual. Otra
distincin importante es que en mat. Contractual se cuenta desde que la ob. Se ha hecho exigible,
mientras que la extracontractual es desde que ha ocurrido el dao y la vctima ha estado en derecho
de ejercer su accin.
Fronteras entre resp. Contractual y extracontractual
1. Proteccin de terceros:
Qu pasa si un tercero sufre dao de un contrato? En virtud del principio de privacidad del
contrato, quien es parte puede demandar el incumplimiento de este, por lo que si el dao lo sufre un
tercero la resp. Ser extracontractual, aunque el ilcito sea contractual. Tambin son
extracontractuales las vctimas de dao reflejo, pero se suele asumir aqu una estipulacin tcita en
favor de otro, de modo que la parte acreedora de un deber de seguridad tambin entrega un crdito a
sus cercanos (esta extensin se encuentra en el principio de buena fe).
2. Resp. Por participar en el incumplimiento de otro
Los derechos de crdito son relativos, de modo que no crean derechos a exigir una conducta por
terceros. Cabe mirar con escepticismo que el derecho imponga deberes de cuidado especficos para
tercero sobre ciertas relaciones contractuales, por lo que se reconoce solo oponibilidad (siempre que
se cumplan los requisitos legales). Por esto mismo, el contrato es relativo y no dara lugar (pese a
deberes de cuidado) a responsabilidad respecto de terceros, a menos que se reconozcan posiciones
protegidas de cualquier tercero. Esto se ha fundamentado por condiciones de mercado (los recursos
88
Tenemos poderosas razones de economa procesal que la prueba de los perjuicios slo se produzcan si se da lugar a la pretensin del
actor.
~ 55 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
deben estar disponibles en la mayor extensin posible) y considerando que las partes cautelan sus
propios intereses no cabe a lugar entregarle esa atribucin al tercero.89
Ahora bien, la negligencia no es suficiente para atribuir al tercero responsabilidad por el hecho de
no estar informado del tercero. De lo anterior se entiende que el tercero debe tener conocimiento del
contrato al momento del consentimiento, lo que supone mala fe. Cunto se extiende esta mala fe?
Hay un choque entre el mercado y el inters relativo del contratante, por lo que hay dos caminos
posibles: a. La sola intromisin del tercero con conocimiento de que ello seguir un
incumplimiento. Se ha criticado esto porque es un umbral demasiado bajo, por lo que no basta la
actitud pasiva del demandado, sino que b. Adems, se contrata con la intencin de que se genere un
incumplimiento (medios ilcitos para sus propios fines), Slo aqu estaramos frente a una resp.
Extracontractual (segn la doc. Comparada). As las cosas, este contrato debe ser vinculante para
las partes, de modo que no se le pueda poner trmino unilateralmente.
En cuanto a los efectos, se puede pedir la nulidad absoluta del segundo contrato, pues este hace
imposible el cumplimiento (lo que es una Rep. En naturaleza). Concurren acciones de resp. Contra
el contratante incumplidor (d de contrato) y el tercero ilcito (resp. extracontractual). No se pueden
acumular, eso s, las pretensiones indemnizatorias que cubren el mismo dao, pues el pago
efectuado por un deudor extingue la obligacin.
Resp. Por ilcitos precontractuales
Se ordenan en dif. Grupos: deberes de proteccin o seguridad (integridad corporal y la prop. De la
contraparte); lealtad (negociaciones de buena fe); informacin; evitar la ineficacia del acto; negociar
de buena fe (someter al juego puramente estratgico, pero recordemos que la buena fe es solo un
estndar difuso, por lo que se suele asimilar, en def. a la culpa).
Se ha sealado que tienen un mbito anlogo los deberes de info. Al pblico que tienen los
proveedores de productos o servicios de oferta masiva a los consumidores, pero aqu no
necesariamente es quien participa en la negociacin quin incurre en el ilcito. Lo anterior se ha
sostenido por un principio que establece que el lego que negocia con un privado debe por lo menos
tener la info. Esencial que dispone el especialista. Toda esta materia es delicada, pues supone
expandir los efectos de un deber de cuidado a quienes son ajenos a la relacin obligatoria.
1. Naturaleza y alcance de la resp. Precontractual: Como an no nacen obligaciones del
consentimiento, hablamos solamente de deberes de cuidado que se han dispuesto, por lo que a falta
de voluntad nos tomamos la atribucin de clasificarlos en mat. Extracontractual. A pesar de esto,
hay analogas contractuales, dado a que se trata de las partes que esperan celebrar un contrato (hay
deberes como proteccin, lealtad, diligencia).
2. Bienes jurdicos en juego: Dado a que no hay promesa an, lo que se toma es la confianza, pero
siempre en un trmino medio. Debemos asumir tambin que se suele pensar que, en la negociacin,
y no el contrato convenido, las partes estn mirando sus propios intereses, por lo que el derecho ha
sido reticente a exigir demasiados deberes de cuidado en esta fase (con excepcin del dolo), siendo
89
Esto igual es discutible, puesto que esto es ineficiente desde el unto de vista del bienestar general., pues la asignacin no puede hacerse
unilateralmente, sin considerar al contratante. Tambin pareciera que se debe desincentivar a 3ros de participar en el incumplimiento de
una relacin.
~ 56 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
exigibles, por ejemplo, la buena fe, la veracidad y el deber de informar. Estos deberes son ms
intensos mientras menor sea la fase de negociacin. Un caso especial son los contratos
estandarizados o masificados, donde hay posiciones asimtricas de info., donde aqu estos deberes
son muy requeridos.
3. Periodo que comprende la resp. Precontractual: durante la negociacin del contrato, al momento
de convenirlo o en la ruptura de la negociacin. En la primera un ilcito puede conllevar que el
contrato celebrado no siga a las intenciones del demandante, o si se negocia de mala fe (ej.: para
que la persona no celebre otro contrato) es responsable aun que no se haya celebrado otro contrato.
4. Perjuicios indemnizables: En los perjuicios se han considerado el inters frustrado del negocio,
los costos y gastos y dems perjuicios ocasionados por la falta a la confianza. Al respecto hay que
atender al fin de las normas de cuidado que el derecho ha puesto a una de las partes: el ilcito no es
resistirse a realizar el contrato sino haber negociado d mala fe o con grave desaprensin respecto de
los intereses de la otra parte, sea con ocasin de ruptura de negociaciones o negociacin del
contrato. La indemnizacin tiene por tanto poner al actor en la misma situacin si los ilcitos no se
hubieren realizado. Por eso la regla general no es compensar el beneficio del contrato, sino los
daos derivados de la confianza.
5. En la ruptura de negociaciones, en principio, no da lugar a responsabilidad, pues no hay
consentimiento ni deber de convenir un contrato (por la libertad cada uno puede elegir celebrar un
contrato o no hacerlo). La mala fe, en este caso, es slo el elemento que dirige la reparacin del
objeto mismo por haber daado la confianza de la contraparte. El caso ms oscuro de la mala fe es
la negociacin fraudulenta, donde no hay propsito real de celebrar contrato, por lo que la ruptura
es el resultado objetivo de no contratar que se ha mantenido oculta para la negociacin.90
Si bien la potestad de las partes no tiene limitaciones, en principio, hay hiptesis ms all de la
conducta fraudulenta, siempre que se muestre gran desinteresas por la contraparte: siempre que
haya un estado de avance a tal punto de acuerdo en los elementos inciales, el ilcito se produce
cuando ya est casi lista la relacin y las partes hayan tenido por claro que si se celebrar dicho
contrato. No obstante, si hay una buena razn para no celebrar el contrato, hay una negociacin
inconclusa pero admisible (hay un fundamento plausible y legitimo). Por tanto, no basta haber
confianza, sino tambin que la otra parte la haya motivado, y que la ruptura carezca de todo
fundamento razonable.
Nota: Responsabilidad por la nulidad del contrato: Es atribuible a un hecho doloso o culpable de las
partes. Hay, por tanto, una privacin de la eficacia del contrato (se extingue las obligaciones del
contrato) y se da por nunca existido. La responsabilidad que se sigue, por tanto, de una nulidad, es
extracontractual. Los perjuicios indemnizables son los sufridos por la confianza, pero tenemos que
tener presente en que el perjuicio es el mismo que el que se ha perdido por el contrato.
6. En los deberes de seguridad precontractuales, la responsabilidad es obvia y atiende a las reglas
grales.
90
Tiene grandes complicaciones en materia probatoria.
~ 57 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
7. Deberes de info: Se dice que en el mundo ideal cada parte toma las decisiones por la informacin
completa que tienen, pero en la realidad la info. Est distribuida asimtricamente, por lo que en
principio no es ilegitimo que cada parte la utilice en su favor. La pregunta es, entonces, cuando hay
que entregar la info. Y cuando es propia.91
a. Lugar sistemtico de los deberes de info: se plantan en la negociacin o celebracin del contrato,
o con motivo de su ejecucin (que sea determinante para el consentimiento). Estos deberes solo dan
la resp. Si el contrato se celebra. Como bien sabemos, podemos tener un vicio de consentimiento
por perjuicios derivados de la nulidad. Hay garantas contractuales que determinan, en ocasiones, la
relacin contractual (se manifiestan como una clausula expresa, la cual para a ser parte de la
obligacin del contrato).
b. Info. Apropiable y deberes de info: Se dice que es un bien econmico, por lo que no se puede
establecer un principio que entregue toda la info. La duda del ttulo ya se presentaba en el derecho
romano. El d comparado ha dicho que la info. Obtenida en mercado y no debe censurarla por su
cargo puede ser usada por el comerciante. En conclusin, slo en los casos que se justifique estos
deberes de informacin, la parte estar obligada a presentarlos, y en los dems se atender que
atiende a su propio inters. Aqu influye mucho la buena fe.
i. Con respecto a la informacin gratuita de adquisicin y que son esenciales para el negocio: Son,
por ejemplo, las cualidades del objeto, y son determinantes para el consentimiento. Aqu la buena fe
influye en la confianza de una parte con respecto de la otra. Hay razones econmicas igualmente,
pues la informacin no hay estmulos econmicos, sino el solo traspaso de informacin que no ha
costado nada. La info. Valiosa, por tanto, suele estar sujeta a requerimientos de divulgacin (as se
ha visto en vicios redhibitorios, es decir, cuando la cosa no sirve para el uso esperado). Igual se
considera el propio inters del contratante, pues solo se atiende a la info. Oculta. Tambin se aplica
cuando es necesario reconocer cierta informacin del patrimonio o cualidades de la contraparte.
Bajo todas estas circunstancias quien oculta esta informacin constituye dolo por reticencia que da
lugar a la accin por daos provocados. Por el contrario, quien no tiene conocimiento de esa info.
Puede utilizarla ex post para su beneficio.
ii. En relaciones fiduciarias, los deberes de lealtad se asumen en informar a los accionistas y el
pblico en general, y correlativamente el de no aprovecharse a beneficio personal la informacin
que no es pblica. Ms importante es quienes tienen los profesionales y empresas que tienen
confianza sobre el principal: en estos casos es caractersticos que se pueda esperar ms que la mera
decencia, pues hay deberes implcitos de cooperacin y fidelidad. Ms generalizado son los deberes
de info. De los expertos con los legos que no han sido asesorados: aqu se confunden el poder de
mercado (que pertenece al derecho de libre competencia) y la posicin relativa que se posee con
respecto del conocimiento especializado; hay expectativas (y razones de justicia) que la contraparte
tiene que el experto llenar los vacios en que el no est informado, por lo que no debera callar a
ello como una ventaja estratgica,
iii. Contratos masivos: Es imperativo distinguir aqu que el goce por algunos no excluye el de los
dems, pues la info. Es transformada como un bien pblico. De especial importancia son los
91
1015 tiene ms detalles que me dio paja escribir c:
~ 58 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
deberes de info. Con respecto a los consumidores, pues no solo hay lealtad, sino tambin
publicidad, establecindose as un stock comn de informacin. Este acceso a la info. Como pblica
no tiene slo un fundamento econmico (correcto funcionamiento del mercado), sino tambin uno
propio de derecho privado: debe existir buena fe, por lo que es imposible (o muy difcil) que los
consumidores (o inversionistas) puedan, por sus propios medios, adquirir la informacin.
iv. En los contratos de libre discusin, son ms significativos en trminos econmicos, por lo
general, si el contrato ha sido objeto de negociacin, las partes no estn sujetas a deberes de info.,
ya que cada parte negocia con la otra la informacin que ha de ser proporcionada y las garantas de
verdad con respecto de estas.
v. Informacin al concluir la negociacin: Hay deberes de lealtad ex post, como por ej. Los gastos u
otros daos directos por la confianza.
c. Sanciones: La omisin de info. Puede ser tenida como una reticencia dolosa que da lugar a una
accin rescisoria, en la medida que el error que se sigue del dolo sea determinante en el
consentimiento, y aunque la omisin sea negligencia, procede tambin por error. Esta omisin
tambin da lugar a la resp. Civil, siempre que haya deber de info. Por la ley o la buena fe, que la
info. Sea conocida y que la omisin sea determinante.
8. Resp. Por informacin falsa o errnea: Una parte puede revelar info. (Ya sea a peticin de la
contraparte, por deber de info o estrategia de negocio) falsa, lo que genera perjuicios a la
contraparte. La falsedad puede proceder de la malicia de la parte o un error que puede o no ser
atribuido a la negligencia.,
Si info. Falsa es maliciosamente como tal conlleva a resp. (ibd. Culpa grave por error, es decir,
informar por hechos que en verdad se desconocen). Lo determinante para saber si hay engao es
desde el punto de vista de la vctima, pues hay incluso declaraciones verdaderas que producen error
si la persona es inexperta. La falsedad se refiere a hechos y no a opiniones (hay juicios de valor),
pero con los lmites a juicios exagerados, lo que es llamado dolo bueno, pues forma parte de las
expectativas de conducta al negociar. Los perjuicios indemnizables aqu son los daos devenidos de
la confianza que la contraparte puso en la declaracin del demandado.
Si hay maniobras fraudulentas son ilcitas per se; mientras que el dolo por reticencia es ms difcil,
pues hay un deber de conminar info. Y se omite esta. No obstante los argumentos, como bien
sabemos, la omisin da lugar a reticencia dolosa, que permite accin rescisoria como
indemnizatoria. Hay hiptesis muy difciles por la mera negligencia del demandado: hay cierto
deber de cuidado de la veracidad92 de lo que se expresa, pero solo hay culpa si el error se pudo
evitar. En los contratos comunes puede haber garantas de verdad establecidas por las partes, as
como se presume estas en los contratos masivos.
En el caso de haber terceros involucrados que han otorgado info. Incorrectamente, hay elementos
muy fronterizos y complejos: si es muy amplio se pueden ver afectado los flujos de info. Y si es
muy estrecho se pueden lesionar intereses legtimos de quienes esperaran la info. Verdadera.
Debemos ver, en definitiva si la info. Entregada en relacin a un deber de informar a favor de
92
Veracidad, y no de verdad.
~ 59 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
terceros (el estndar de veracidad debera ser la culpa grave) o ha sido proporcionada para que
terceros adopten una posicin para contratar (hay culpa leve derivado de la esfera contractual del
encargo).
En nuestra legislacin, se ha establecido la resp. De los auditores respecto de los accionistas por el
flujo de la info. Es razonable que esta regla sea ms amplia (resp. solidaria) con respecto de los
auditores y sociedades.
Tambin puede asumir resp. De quien da info. O consejo a alguien que tiene la intencin de
contratar de un tercero, el que solicita info. Personal o comercial de este. La resp. Aqu puede ser
construida como un contrato en favor de terceros (pero extiende la figura del 1449 demasiado), pero
esta resp. Puede estar limitada por el dao a terceros que es atribuible a quien lo sufre. A pesar de
que en la tradicin civil no est definido el beneficiario, la obligacin de informar por auditores es
de medios, por lo que se admite la justificacin de un incumplimiento de la prestacin.
Sin perjuicio de lo anterior, debe entenderse que las expresiones falsas, en razn de mera
negligencia, no dan lugar a resp. Civil y esto se basa en que los ilcitos deben ser vistos con especial
cuidado (salvo dolo o culpa grave). La determinacin de un contratante de actuar por lo que le
seala un tercero no es suficiente para establecer un deber de cuidado respecto a este. No as los
deberes establecidos por ley o contractualmente, donde, como ya se dijo, hay culpa leve.
9. Resp. Por uso y divulgacin de informacin privilegiada: Hay dos principios encontrados aqu: la
informacin al pblico de todo hecho esencial que sea importante para la cotizacin de un valor y la
el secreto o reserva de informacin que sea determinante para la contratacin de estos valores por
toda persona que acceda a esta info por su cargo, Prof. O actividad. Al respecto, hay prohibiciones
que tienen como inters la no divulgacin privilegiada, imponiendo sanciones admin. Y civiles. La
apropiacin de esta info. Debe ser ilegtima para que no proceda su uso, tanto del punto de vista
objetivo mientras no sea pblica y tenga relacin causal para modificar el valor de una accin u otra
oferta pblica; y tambin del punto de vista subjetivo pues alcanza un nmero muy grande personas
(apropiacin indebida), por lo que no es necesario la relacin fiduciaria.93 Pero esta apropiacin no
restringe las acciones propias de la accin con respecto a su info.
La resp. De esta divulgacin tiene como fin impedir que aquellos enterados de esta info. Tengan
ventaja sobre sus contrapartes no informadas acerca de hechos determinantes en la cotizacin de
valores. A lo anterior se suma proteger la fe pblica y el inters del inversionista, velando por un
mercado equitativo, competitivo, ordenado y transparente, con adecuadas condiciones de equilibrio
y de apropiacin de la info. La prueba de esta resp. Conlleva presunciones de responsabilidad para
personas determinadas, tales como administradores, controladores, agentes financieros, etc. Aqu se
supone la existencia de un dao, lo cual no pasa, por ejemplo, en los ilcitos administrativos, y la
accin debe ser entablada hasta un ao contado desde que el hecho se hizo pblico. Por ltimo, los
daos reparables son los sufridos por quienes han contratado y el monto alcanza al precio pagado y
el estimado de mercado.94
93
Por contrapartida, debe entenderse que no estn afectos a restriccin algn a quienes toman conocimiento pero sin el cargo respectivo o
funcin.
94
Adems, en algunos casos la ley ha establecido acciones restitutorias.
~ 60 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
10. Resp. Por infringir el deber jurdico de contratar: Hay contratos forzosos donde hay un deber
positivo de contratar determinado por la ley o la jurisprudencia con fundamento en que la omisin
de esto de lugar a la resp. Civil.
Resp. Por ilcitos contra el orden de la competencia:
1. La libre competencia busca neutralizar posiciones de poder de mercado, y busca una ordenacin
descentralizada, esto es, de mercado. Tiene un trib. Especializado para pronunciarse sobre los actos
lcitos e ilcitos, aplicar medidas y sanciones para defender la competencia (control preventivo y
potestad sancionadora). Slo en el caso de ilcitos el trib. De la libre competencia, si hay dao,
puede producir una accin civil.
Las limitaciones a la libre competencia pueden venir se la propia actividad, como monopolios
naturales o de posiciones de dominio de mercado que se hayan obtenido como consecuencia del
desarrollo lcito de una actividad; pero tambin puede devenir de actos ilcitos, los cuales provocan
daos que se provocan los propios competidores (aunque no siempre se genere un ilcito). Por tanto,
el ilcito solo vendr de una jugada torcida o un abuso del predominio existente.95 La
intencionalidad de la conducta es parte esencial del ilcito, donde este est determinado como
contrario a la libre competencia. En definitiva, para determinar la resp. Civil, se debe establecer una
ejecucin secuenciales: establecer los ilcitos; demandar en juicio sumario; indemnizacin (o Rep.
En nat) ante trib. competente, quien se fundamenta en lo dicho por el trib. De la libre competencia
(la culpa no es necesario probarla, pues ya est contenida en este trib., pero es una limitacin para
que el ilcito sea construido en la propia resp. civil).
Nota: Los acuerdos de no competencia no son contrarios al derecho per se, mientras no daen la
estructura del mercado relevante.
2. La competencia desleal no est contemplada en la libre competencia, y tiene un estndar objetivo
del empresariado, respondiendo por un estndar ms laxo en atencin a los amplios grados de
libertad. Econmicamente hablando, hay dos caras aqu: la propaganda informada y la admisin del
engao. Los lmites de las prcticas deben estar sometidos a condiciones exigentes bajo reglas que
sanciones el fraude y la fuerza, por ejemplo. Es este sentido, es inoperante que exista una regla
general de competencia desleal (y as lo ha entendido la jurisprudencia) atendido a los bienes en
juego y la conducta reprochable. Hay, en definitiva, un inters de cautelar a la competencia de
posibles maquinaciones de los competidores.
Hay ilcitos especiales en este sentido, tales como el entorpecimiento por la fuerza (fsica, moral o
maquinaciones), el engao al publico o a persona determinada (de las calidades o proveniencia de
los bienes del demandado), apropiacin de atributos comerciales (ej.: confusin fraudulenta de la
identidad d un competidor o apoderamiento de un producto, que daa la propiedad industrial, por lo
que hay un beneficio y la indemnizacin podr recoger este) o impedir que terceros contraten con
otro. El ilcito tambin puede ser de modo indirecto (ej.: pedirle a alguien que celebre un contrato
dejando de lado el del tercero).
95
Son ilcitos, por ejemplo, quienes prohben celebrar cualquier acto, imposicin de venta d e otro producto, las practicas predatorias
(vender para expulsar un competidor y luego adquirir el dominio del mercado), etc.
~ 61 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Antiguamente, las comisiones Antimonopolio se encargaba de sancionar algunas materias de la

competencia, pero en la actualidad tiene el poder el trib. De la libre competencia, mientras que los
actos de competencia desleal que no sean ilcitos de competencia estn radicados en los trib.
Civiles. En circunstancias de necesitar proteccin con respecto a las cuestiones de competencia
referidas, el derecho civil solo abre la posibilidad de pedir medidas precautorias innominadas. A su
vez, la indemnizacin puede ser vista como dao emergente (prdida del valor del establecimiento d
comercio) y lucro cesante (perdida de utilidades que se sigue de la competencia desleal).
Nota: Cmulo de ilcitos: Pueden confluir entre los acreedores del derecho. Este accin produce,
adems, un efecto reflejo con respecto de las consumidores que eran perjudicados por el engao, El
concurso puede ser propio (mismas pretensiones) que deberan ser resueltas en favor de la opcin
o impropio (pretensiones diversas), que nada impide que se acumulen.
Concurso de Responsabilidad contractual y extracontractual:
Hay 3 hiptesis para responder las preguntas de concurso de acciones bajo las mismas normas: a.
Existe conflicto de normas (se excluye un ordenamiento, segn principio de especialidad); b. se
establece una concurrencia cumulativa, en cuyo caso las pretensiones se acumulan; c. las
pretensiones existen en forma de concurrencia alternativa (opcin de accin). No podemos
acumular acciones, pues se reparara dos veces el mismo dao y al enriquecimiento sin causa; por lo
que es correcto hablar de concurso, y no de cmulo. Un mismo hecho puede ser constitutivo de un
incumplimiento de contrato o un ilcito extracontractual? (calificacin jurdica del hecho que da
lugar a la responsabilidad). Lo cierto es que s, por lo que surge la interrogante si podemos optar por
la accin ms conveniente o debemos excluir una de otra. Al respecto, se ha sostenido que el
contrato prima sobre la materia extracontractual por la propia voluntad de las partes. En definitiva,
donde hay convencin, siempre rige esta, pero si no hay entra la duda de que estatuto se aplica: una
parte de la doctrina sostiene que quien acepta un contrato acepta la aplicacin de todas las normas
legales, por lo que la voluntad derivada de ello es excluir cualquier otro rgimen de responsabilidad
(salvo excepciones especiales); por otro lado, se entiende que si las partes no han pactado
implcitamente aceptan las disposiciones que el derecho ha establecido, lo que sigue en definitiva
que no se tiene porque excluir la resp. Extracontractual. As las cosas, el actor puede optar por el
estatuto que ms le convenga, a menos que haya alguna razn especfica para que prevalezca el
estatuto contractual.
Para determinar la procedencia de esta opcin, se usan criterios auxiliares basados en la ratio Iuris.
Sin perjuicio de lo anterior, no se puede solicitar la aplicacin parcial de cada ordenamiento, y
adems excepcionalmente hay casos en que el estatuto extracontractual no resulta admisible.
En nuestro derecho hay ciertas diferencias que suponen preferencia en utilizar la materia contractual
o extracontractual: la prescripcin de la accin; los trminos de pruebas, entre otros. Se ha estimado
que resulta preferible una regla que acepte en principio la opcin de la victima de entablar una
accin extracontractual, con la reserva que esta opcin encuentre su lmite en las reglas
contractuales.
Para los supuestos procesales: ya se dijo que las pretensiones no son acumulables pues poseen el
mismo dao y fin, pero se puede solicitar subsidiariamente. No hay duda en que los lmites son
~ 62 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
utilizar uno u otro rgimen, pero no parcialmente. En cuanto a la accin procesal, si se ha

demandado responsabilidad extracontractual y en verdad era contractual (o viceversa) ocurren
muchas preguntas. El juez puede, bajo un principio, determinar el derecho aplicable (iura novit
curia); pero tambin est el principio de decidir solo lo pedido, sino falla en ultrapetita. Si estas
colisionan, todo indica que el primer principio debe ser aplicado mientras no produzca indefensin
para el demandado (por ejemplo, tener los mismos medios de defensa).
En circunstancias que hablamos de regmenes distintos, el rechazo de una accin no da lugar a la
excepcin de cosa juzgada; no as, si se dio a lugar en un rgimen, no se puede reconocer ya en el
otro.
Rgimen de derecho comn:
Cuando hay obligaciones diferentes de hechos contractuales o son puramente infracciones, cabe la
duda cual es el rgimen comn aplicable. La doctrina mayoritaria ha dicho que es el de resp.
Contractual, pues este es el que regula los efectos de las obligaciones, se atribuye culpa leve y sus
gradaciones respectivas. Estos argumentos son pauprrimos por lo que argumentamos que el
derecho comn es el extracontractual dado a que las relaciones comunes no surgen de un contrato
(son excepcionales) y se atribuye solo al buen padre de familia, el cual responde de los daos
cotidianos a los deberes de cuidado.
En caso de las leyes (tienen doble estructura de obligacin, igual que el contrato) y se suele aplicar
la mora y la prescripcin extintiva, por lo que pareciera ser de contrato, pero no est validada en la
convencin, por lo que no aplica la regla de los contratos. En los cuasicontratos y otros, como estos
nacen de la realidad contractual, pareciera ser aplicada esta, pero no hay vinculo de voluntad,
incurriendo lo mismo que el caso anterior. En definitiva, el rgimen comn es el extracontractual,
pero en los casos precedentes se debe analizar cada uno de forma individual.
$9 El enriquecimiento sin causa (segn las ltimas clases de Barros)

1. La nueva nocin de contratos96
2. El Cuasicontrato: El cuasicontrato es una institucin sumamente inorgnica, carente de toda
materialidad, que en realidad el derecho civil no tiene otro lugar donde ponerlas y se acomodan en
este ttulo. Si bien el CC dice que el cuasicontrato es necesario voluntad, en la prctica no existe el
elemento volitivo, por lo que se entiende que es, realmente, todo aquello que genera obligaciones y
no es contrato. Usualmente nacen de ellos ob. Restitutorias y tienen sig. Dif. A la def. legal.97
a. Agencia oficiosa: Consiste en hacerse cargo de otra persona sin poder, sino por oficio. Tiene
ciertas diferencias con el mandato y el efecto que genera es restitucin de los gastos para con el
beneficiario y resp. extracontractual si el agente actu mal.
96
97
Materia aparentemente irrelevante para el curso, por lo que no ser considerada en el resumen.
Para Barros, el cuasicontrato es un monstro legendario que se debera tener desterrado del vocabulario jurdico"
~ 63 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
b. Pago de lo no debido: Quien paga una ob. Sin causa que en verdad no se tiene da lugar a una ob.
Restitutoria para quien recibi el pago sin voluntad y no necesariamente lcito.
c. Comunidad: Dos o ms personas tienen el mismo derecho de propiedad sobre un mismo bien.
Existen ob. Restitutorias pese al trato de los bienes. Existe restitucin para el comunero que hace
gastos sin importar la voluntad de los otros.
3. Enriquecimiento sin causa: pese a ser visto el cuasicontrato con recelo, existen muchos derechos
de restitucin bajo la hiptesis de que no haya enriquecimiento sin causa. Son entonces, restitucin
y enriquecimiento, lo mismo? No; la restitucin es una accin, mientras que el enriquecimiento
apela a la razn, la justificacin por la cual yo tengo la accin (es decir, es una fuente diferente del
contrato y los delitos).
Pero tambin el enriquecimiento es un principio, aunque est completamente indeterminado. Por
ello no es suficiente para dar lugar a reglas completas. Desde roma exista una nocin de esta
institucin, pero nunca fue desarrollada, sino que slo se crearon ciertas reglas para situaciones
especiales (llamadas condictios). As, en la actualidad nuestro CC sigue una lnea similar,
teniendo acciones aisladas y distribuidas por todo el cdigo como acciones restitutorias98: i. Art
1687: La nulidad declarada da lugar a restitucin al E. anterior; ii. Art. 1487: En la resolucin, la
condicin res. efectiva permite restituir lo cumplido; iii. Recompensas (restituciones q el cnyuge
hace a la sociedad conyugal y viceversa); iv. La restitucin tambin puede ser un remedio
alternativo a la indemnizacin.
Si tenemos estas instituciones, por qu necesitamos un principio de enriquecimiento sin causa?
Algunos daos no cuadran en las lgicas anteriores (mrese, por ejemplo, los frutos obtenidos de
algo), de esta forma, bajo el precepto del enriquecimiento sin causa estos males del derecho
puedan ser tratados.
Fundamento de enriquecimiento sin causa99: Es de justicia natural que nadie se enriquezca a costa
del otro. Sin embargo, en el comn de la sociedad es normal que algunos se enriquezcan y otro se
empobrezcan (situaciones de reciprocidad)100, por lo que nuestra institucin debe ser acotada, as
como los romanos lo hicieron basndose en las condictios. 101
- Condictio romana: son en un extremo formales y tambin el hecho que ordena el acto de restituir,
sea la cosa o una equivalencia en dinero: a. Condictio indibita: Se refiere al pago de lo no debido,
donde por razones de buena fe debiese ser restituido. (art. 2295 y ss. ) b. Condictio de causa
furtiva: Restituir lo robado. Se expandi a restituciones en que alguien tenga una cosa sin
justificacin. (Ejs. Son el art. 668 y 669).
Para que opere el enriquecimiento (como fuente) es necesario que, adems de un enriquecimiento,
requiere una razn justificadora de su uso, que es irnicamente que no exista justificacin. De este
98
Es una accin que pretende obtener del otro lo q posee o ha posedo sin justificacin, y est dado por aquel valor que el otro se ha
enriquecido a costa ma. La base es el provecho restituido, a dif. de la accin indemnizatoria, que es el dao. Estas instituciones tienen
como fundamento (99% de los casos) el principio de enriquecimiento sin causa.
99
Clase y apuntes aportados por Caro Seplveda. Gracias :D!
100
Segn Barros, El enriquecimiento sin causa es un caballo de Troya q se mete en el derecho civil y deja la cagada
101
Segn barros, son el antecedente de los cuasicontratos.
~ 64 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
modo tenemos dos formas de enriquecimiento: las antiguas condictios romanas y la intromisin en
derecho ajeno.
Requisitos o elementos del enriquecimiento:102
a. Requisitos de Hecho
i. Enriquecimiento (cualquier cambio de situacin patrimonial positiva, sea aumento del activo o
disminucin del pasivo)
ii. Empobrecimiento (enriquecimiento a costa de otro)103
iii. Relacin causal (directa o indirecta)
b. Requisito jurdico: Ausencia de Causa: Carece de toda justificacin en el derecho. As, mientras
la ley regule o fundamente el enriquecimiento, tendr una causa ptima (por ej,m el art. 1470 o las
ganancias va contractual).
c. Requisito normativo: Se supone que todas las relaciones deben ser juzgada por una regla de
enriquecimiento, donde la voluntad no basta. Sin embargo, en nuestra institucin opera la justicia y
la equidad a falta de norma legal expresa. (es un juicio puramente moral104). As, por ejemplo, no
hay enriquecimiento si alguien actuando a inters propio se beneficia otro o quien se empobrece y
se autogenera perjuicio.
El problema que actualmente tiene el enriquecimiento sin causa es que an no deja de ser visto
como un principio, por lo que dirige pero no llega por s mismo a conclusiones. Dems, no puede
ser construido por una sola teora uniforme, sino en posiciones intermedias que permitan su
concretizacin.
Instituciones explicadas en nuestro ordenamiento por el enriquecimiento injustificado:
a. Todas las acciones restitutorias del CC.
b. Tipos generales: Condictio en la prestacin (Se hace una prestacin y carece de base jurdica, por
lo que debe ser restituida105), Condictio por intromisin (uso, consumo o apropiacin de un derecho
ajeno de carcter exclusivo) y Condictio por mejoras.
$10. Otros pensamientos doctrinarios sobre el enriquecimiento.

DEZ PICAZO
El enriquecimiento sin causa posee 3 condiciones o supuestos para que se lleve a cabo:
102
A partir de este punto vuelven mis apuntes.

Ojo: En algunos casos no siempre opera, puesto que en el derecho comparado se ven casos que el sujeto no se empobrece, pero se
apropian de un derecho para su beneficio.
104
As, vemos importantes diferencias en cuanto se menciona enriquecimiento sin causa (es ms pragmtico) y enriquecimiento
injustificado (tiene preceptos morales). Pese a lo anterior, estos son principios, quiere decir las normas o axiomas que pueden entrar en
conflicto o armona, que necesitan ser dividido en subprincipios y concretizados.
105
Ejemplo de ellas son condictio un debiti y actio in rem verso.
103
~ 65 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
1. Enriquecimiento del demandado:

La doctrina discute si este enriquecimiento es solo patrimonial (Alemanes, lo ms aceptado) o
tambin comprende daos morales (Francia). Otra parte de la doctrina seala que slo son
considerados los extrapatrimoniales cuando hay perjuicios pecuniarios.
Ahora bien, el enriquecimiento puede darse igual que el dao, tanto como dammum cessans (no
disminucin) y lucrum emergens (aumento), y tambin lo consagramos en sus formas positivas
(aumento efectivo del patrimonio o disminucin del pasivo) y negativa (se evita la disminucin dl
patrimonio de un hecho que deba disminuirlo).
2. Empobrecimiento del actor:
Es una prdida pecuniariamente apreciable, como tambin la prestacin de servicio o trabajo sin
retribucin, y un lucro que no correspondiere. Este empobrecimiento queda excluido cuando le es
imputable al demandante o proviene de una iniciativa suya que no le permite ostentar justo ttulo,
como un acto inmoral o ilcito, o cuando el acto ha entregado una finalidad lucrativa a l.
Es importante que la causa del empobrecimiento del demandante sea, efectivamente, el
enriquecimiento del demandado, ya sea de forma directa (el bien sale del patrimonio de uno e
ingresa al otro) o indirecta (se produce el enriquecimiento, pero por medio de un tercero).
3. Falta de causa de enriquecimiento
El enriquecimiento debe ser injustificado, esto es, que no exista causa justa para enriquecerse a
costas de otro, dado a que el principio del derecho civil establece que Nadie puede enriquecerse en
perjuicio de otro.
Un problema aqu es la subsidiariedad de la accin de enriquecimiento, pues en nuestro derecho se
tiende a rechazar esta accin como subsidiaria de las otras, porque ya no cumple ese rol de equidad.
No obstante, se aceptara cuando en una condictio por intromisin, se acumulara con la
indemnizacin de perjuicios. Lo cierto es, que poco hay en nuestro derecho con respecto al tema.
Los tipos de enriquecimiento injustificado: Debemos ver estos tipos de enriquecimiento con cierta
dosis de concrecin; no en abstracto, por lo que distinguimos:
a. Condictio de Prestacin: La obtencin del lucro se obtiene por virtud de una prestacin, que se ve
frustrada la finalidad para la que haba sido realizada. Prestacin aqu es entendida como un
desplazamiento patrimonial ocurrido conscientemente con la finalidad de ejecutar un plan jurdicoobligatorio. Junto a este precepto debe incluirse tambin una relacin con un negocio jurdico que
se pretende crear. Los tipos fundamentales de esta condicin son la condictio indebiti (para
prestaciones realzadas solvendi causa) y la condictio ab rem (para las prestaciones obligandi o
donandi causa en que no se llegaron a producir la finalidad perseguida).
Hay varios casos en que se puede aplicar la restitucin por esta condictio: ejecuciones de contrato
nulo o anulable; prestaciones de resoluciones por incumplimiento de contrato o cuando desaparezca
el negocio; prestaciones de un negocio abstracto cuanto antes fuera admisible y luego invlido o
ineficaz; aquel que busca conseguir la conclusin de un contrato aun que este no llega a celebrarse o
~ 66 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
anticipar su cumplimiento; y las de consecuencia d designio de obtener una prestacin ofrecida en

promesa pblica cuando an sin obtener la promesa, con tal atrib. Se hubiera enriquecido la otra
parte.
b. Condictio por intromisin: Es una invasin indebida, aunque no necesariamente culposa o de
mala fe, de bienes ajenos que otorgan en consecuencia un enriquecimiento. Esta accin es
complementaria a la accin reivindicatoria (especialmente cuando esta sea imposible) y la
indemnizacin de perjuicios (restitucin del valor obtenido y el menoscabo patrimonial). Esta
condictio suele aplicarse para derechos que tienen un contenido de atribucin, como por ejemplo,
el derecho de propiedad.
Podemos ver dos supuestos en que se aplica la accin de enriquecimiento por esta causal: la
utilizacin de bienes ajenos, como tambin de sus frutos; y el uso indebido el ius disponiendi, es
decir, cuando la facultad de disponer del bien la ejerce un no titular y que, adems, el adquirente es
protegido por la buena fe.
c. Condictio por inversin o desembolso: La doctrina ha sealado situaciones especiales en que no
se aplican las otras condictio (que son las grales) y es menester acceder a esta condictio especial.
Concurre cuando una persona transfiere a otra dinero o bienes que se encontraban en su posesin o
realiza en favor de ella una actividad, sin que ni la transferencia ni el servicio puedan ser una
prestacin. Hay dos situaciones muy generales para que la accin proceda por esta va: pagar por un
tercero una deuda ajena (condictio de regreso, donde quien paga debe saber que paga por otro pero
le paga a una persona diferente al quien deba) o quin realiza gastos en un bien ajeno (condictio
por expensas, donde se realizan gastos por una ajena, con beneficio del propietario o poseedor de la
misma).
Efectos del enriquecimiento sin causa: Nace una accin de enriquecimiento, que el empobrecido
tiene contra el enriquecido. De acuerdo al objeto, si es condictio de prestacin, se debe medir igual
que el dao, como estaba el demandante antes del enriquecimiento que lo empobreci, y puede
devolverse en natura, y si ya no tiene el bien en su poder, se har una accin indemnizatoria con el
mismo valor que tena el bien al momento de del enriquecimiento (es necesario deducir los gastos
necesarios que el enriquecido hubiera realizado, lo que se llama teora del saldo). Esto tambin se
aplica en los frutos, con la distincin de aplicar buena o mala fe.
Para la condictio de intromisin, se discute si el ddo. Debe la totalidad del enriquecimiento o el
equivalente a slo lo utilizado. Claro est que, pueden ocurrir dos situaciones anmalas: que no se
experimenten beneficios o prdidas, o cuando es imposible determinar el influjo o participacin que
el beneficio obtenido por el demandado est dado por la utilizacin de derechos ajenos.
PEAILILLO
El enriquecimiento sin causa ha sido visto, en principio (conocido como repudio o rechazo al
enriquecimiento), como un principio general del derecho. Como tal, suple los vacos legales y
acta conforme a la equidad, esto queda de manifiesto porque el derecho Civil repudia el
enriquecimiento a expensas de otro sin causa que lo justifique. Este principio irradia en varios
campos del ordenamiento: Contrato de trabajo, mbitos tributarios, derecho administrativo y,
obviamente, en derecho Civil.
~ 67 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Pero tambin el enriquecimiento ha sido visto, ya dentro del plano normativo y no meramente
axiolgico, entendiendose como una atribucin patrimonial sin una justificacin que la explique,
imponiendo obligaciones restitutorias. En este sentido, se intenta considerar una fuente especial (sin
inmiscuirse en otras instituciones) y para ello se exigen 3 requisitos a saber:
a. Enriquecimiento de un sujeto: Se habla de un beneficio patrimonial, sea material o inmaterial
(sentido amplio, fsico o intelectual. Surge la duda del dao moral, donde hay 2 tesis extremas y la
intermedia106. Con todo, se suele no considerar este beneficio. Por otro lado, el enriquecimiento
puede darse por un aumento del patrimonio o evitar un gasto necesario (lo que llamamos ahorro de
gastos).
Un tema interesante a analizar aqu es el enriquecimiento pero con dao al beneficiario. Se dice que
en estos casos, junto con la accin de enriquecimiento, se puede pedir (va reconvencin) los daos
ocasionados.
b. Empobrecimiento de otro: Es el que tiene la pretensin de reembolso. Tambin cae el dao
moral, mientras el otro haya obtenido un beneficio. Quien restituye al otro es quien no tiene causa
para retener, y no necesariamente quien provoca el dao (a ello corresponde la indemnizacin), lo
que es concebido respecto a la atribucin patrimonial. Tambin aqu se excluye quien, actuando a
beneficio propio, beneficia a otro, en virtud del mismo precepto anterior. Quin tiene esta accin
contraria al enriquecimiento es quien ha sido vctima del empobrecimiento correlativo, es decir, el
que se encuentre en la relacin.
Nota: Encontramos aqu el desplazamiento patrimonial (con ms atencin al enriquecimiento) y el
desplazamiento del valor (que atiende ms a la relacin entre enriquecimiento-empobrecimiento).
El enriquecimiento, en la praxis, suele ser consecuencia de un hecho, por lo que se suele ver el
asunto en cuestin y la existencia de un vnculo entre ste y el titular de la accin.
c. Correlatividad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: Se dice que es una relacin causal
entre ambos supuestos (doc. Tradicional), pero en la actualidad este criterio no es exigido (por ej.
Lo que pasa si confluye un tercero).
d. Ausencia de causa: Este es el elemento principal de la accin, pues por una parte provoca la
inequidad que se ha de corregir, y por otra, es fundamento para la accin de reembolso. Es
imposible elaborar una formula general para determinar cuando no hay una causa que justifique el
enriquecimiento, adems que en el derecho, por lo general las actividades suelen ser ms
beneficiosas para unos que para otros. Por consiguiente, el enriquecimiento no necesariamente
necesita carecer de una causa justa, sino tambin de una causa legtima, esto es, aceptable con del
derecho.
Hay normas legales que tambin otorgan enriquecimiento, pero por otras vas, donde podemos ver,
en tema de causa, dos atribuciones especiales: primero, que adems de constituir un elemento
jurdico, interviene en general en las atribuciones patrimoniales, planteando que la atrib. Debe tener
una justificacin tolerada por el orden jurdico; segundo, ha surgido una discordia sobre si la nocin
106
Remtase al texto anterior.
~ 68 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
de causa se divide en cuanto a Negocio (causa sera distinto a negocio, dado a que la primera sera
causa eficiente) y otra en cuanto a elemento que falta para configurar el enriquecimiento sin causa
(la causas est unida, por lo que se habla de una causa final, por lo que una atribucin sin causa es
la que no cumple su finalidad).
Existen tambin otras exigencias que el derecho considera para que el enriquecimiento sin causa
opere en el caso concreto:
e. Ausencia de Culpa: La cuestin es muy discutible, porque si el empobrecido ha sido culpable en
su condicin, no parece lgico que merezca proteccin, y adems que la institucin no funciona con
estos criterios objetivos. Al respecto, es bueno sealar:
i. Si la ilicitud es por culpa del empobrecido, se debe negar la accin.
ii. Si la ilicitud era conocida por el empobrecido, se asume que est aceptando las consecuencias, y
por tanto se niega la restitucin.
iii. Los descuidos leves son tolerados; mientras que las negligencias graves dan rechazo a la accin.
Otro elemento a analizar aqu es el patrimonio del enriquecido, pues este al momento de la
restitucin se ver empobrecido. Al respecto, el derecho toma la situacin del enriquecido como
injusta, pero como respeta al sujeto y a la estructuracin de su patrimonio, es ms riguroso y atiende
a la culpa del empobrecido.
f. Ausencia de inters: Como ya hemos visto, si el sujeto acta persiguiendo su propio inters, y
beneficindose l mismo beneficia a otro, no se puede exigir restitucin. Pero qu pasa si el tercero
se beneficia ms que el que realiza la accin? Pues bien, el hecho que el empobrecido haya actuado
por su propio beneficio hace imposible reclamar esta accin (cae en su propia esfera de riesgos). Sin
perjuicio de lo anterior, una parte de la doctrina ha considerado que, en los casos anteriores,
centrndonos slo en la base del enriquecimiento, procede con justa causa conferir la accin.
g. Ausencia de otra accin (carcter subsidiario): Se dice que tiene carcter subsidiario, en
consideracin que solo se utiliza a falta de otra accin del derecho (excepto en ciertas ocasiones,
como cuando hay ineficacia o prescripcin de la accin principal). No obstante, la doctrina moderna
ha preferido que en la persona tenga derecho a elegir el camino ms idneo para proteger los
derechos.
Muy preocupante es, dado a que lo anterior es su carcter como fuente, el tenor de principio que
tiene, pues la admisin al enriquecimiento no estara limitado en ningn sentido.
Especial atencin requiere el supuesto que, bajo cierto hecho, no confluyan todos los elementos
para dar curso a una accin X, y pudiese usarse el enriquecimiento sin causa. Al respecto, la
doctrina ha dicho que i. Es posible que el legislador ha privado efectivamente estas situaciones de
una accin, por lo que no confluye el enriquecimiento; y ii. Se podra aplicar subsidiariamente.
Misma atencin se debe considerar cuando por negligencia no se lleva a cabo la accin que
corresponde. Al respecto, se debe evaluar caso a caso el grado de negligencia y si el demandante no
conoca las acciones a tomar, puede acudir al enriquecimiento sin causa.
~ 69 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
Efectos de la accin:
El principal efecto es la restitucin de la ventaja, provecho o beneficio, sea en principio en especie o
sino en valor. Si la restitucin son cosas, se debern realizar conforme a las reglas respectivas. Para
los montos en valor, se debe observar la cantidad desde el empobrecido ya del enriquecido. Prima
facie, cuantificarse uno en uno es ms fcil, pero sino, la complejidad hace pensar que corresponde
a criterio del juez determinar los montos.
Qu pasa si la cuanta del empobrecimiento es distinta del enriquecimiento? La respuesta
tradicional ha dicho que debera atenderse al monto menor, pues el empobrecimiento no puede
significar un enriquecimiento mayor al ocasionado (y viceversa). Por otro lado, la segunda
respuesta dice que debe restituirse todo, porque en principio esa cantidad corresponde al actor, y no
al beneficiario.
En cuanto a la poca de la existencia o no de este enriquecimiento, se ha dicho que es al momento
de la notificacin de la demanda, pero tambin se ha sostenido que es desde que efectivamente
ocurri el empobrecimiento. Por otra parte, se ha sealado que si solo se pide la restitucin de un
valor, no tiene mayor relevancia el momento y es muy difcil determinar su existencia como tal.
Nota: Diferencias con la indemnizacin de perjuicios: la indemnizacin se dirige al autor del
perjuicio, mientras que la accin va en contra del beneficiario; la indemnizacin requiere
imputabilidad mientras que el enriquecimiento basta con la ausencia de culpa.
Una apropiada dogmatizacin de la institucin implica ciertas puntualizaciones: primero, debe ser
visto an como un principio gral. Del derecho, pero tambin debe aceptarse como fuente autnoma
de las obligaciones, es decir, reunidos los requisitos que la doctrina ms constante establece, la
norma legal debe disponer que genera la obligacin de restituir. As, en las legislaciones
extranjeras, vemos que antes no apareca sealado en la legislacin, pero actualmente tiene hasta
reconocimiento explcito y general.
En nuestro derecho, hasta hoy, no hay una regla expresa que consagre el enriquecimiento, pero la
ley est constituida bajo los supuestos que el derecho repudia el enriquecimiento injustificado, por
lo que como principio se ve asimilado, adems de otras disposiciones expresas que consideran
(tanto con o sin negligencia) la restitucin por enriquecimiento sin causa. Tambin hay casos
especiales determinados en la ley, como la reivindicacin de una cosa mueble que el poseedor
adquiri en establecimiento abierto al pblico, posesin del usurpador que enajen un bien y el que
pierde un crdito porque el deudor pag de buena fe al poseedor de dicho crdito. Como
consecuencia de todo lo anterior, podemos afirmar que efectivamente esta institucin est afirmada
cada vez que resulte pertinente. Tambin sirve para que el tribunal solucione problemas, consideran
los hechos del enriquecimiento como suyos o voluntarios. As, en la prctica la jurisprudencia
ha sostenido que tiene una labor preventiva, interpretacin de normas obscuras, fuente de
obligaciones, entre otros.
Por ltimo, en cuanto a la obligacin y la accin, no tienen mayor relevancia la capacidad ni la
voluntad. Generalmente es una obligacin de dar y no constar como ttulo ejecutivo. La
interrogante se plantea a saber cul es el rgimen de responsabilidad al que estar substrado:
contractual o extracontractual: Se dice mayoritariamente que a la contractual, pero una tercera
~ 70 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
opcin afirma que puede, de acuerdo a su funcin, recaer en uno o en otro modelo. Es el actor quien
prueba la concurrencia de los elementos y la accin, pero en la ausencia de causa, quien sostenga lo
contrario se debe probar, por lo que se agrega una presuncin (entendido la dificultad del
demandante de demostrar que falta causa). La accin de restitucin por enriquecimiento sin causa
es personal y patrimonial.
Nota: Con respecto al mbito contractual, acta como principio, pero como fuente de las
obligaciones no acta directamente (pues aqu est el contrato, el cual ya contempla a la causa
dentro de s, sellando la oportunidad de esta accin), pero si bajo aquellos elementos que quedan
fuera del contrato por lo que no tienen solucin en l. Los momentos que nuestra accin puede ver
la luz es: la nulidad en casos especiales, resoluciones de contrato, resciliacin, entre otras.
BARRROS ENRIQUECIMIENTO
El concepto de enriquecimiento vena ya del derecho romano, el cual se entiende como
condiciones. En el derecho comparado se les ha reconocido como consecuencia de un hecho
jurdico, por lo que se propone sea vista de forma separada a los grandes regmenes de
responsabilidad.
El enriquecimiento es, en efecto, un concepto impreciso, por lo que se ha demorado en adquirir una
configuracin dogmatica, adems de tener requisitos muy abstractos y poco generales que los de
reparacin del dao.
A su vez, tambin es muy difcil asumir una postura que seale que todo beneficio recibido de un
tercero es restituible, esto porque: a. la vida supone que obtengamos beneficios de otros, as , por
ejemplo, vnculos de cooperacin; b. tiene dificultades insuperables de inconmensurabilidad, pues
los beneficios son muy diversos; c. el inters propio igual genera beneficio para terceros: d. muchos
beneficios los obtenemos sin siquiera tener conocimiento de ellos.
La doctrina ha sealado que es difcil ver que muchas hiptesis sean subsumibles en un abstracto,
por lo que es difcil elaborar una doctrina razonable. As la cosas, se han ordenado los supuestos del
enriquecimiento igual que en las contictiones romanas, pero donde no estn precisadas de manera
suficientemente diferenciadas las condiciones de aplicacin de cada una.
Con respecto a estas Condictiones, el Prof. Barros asume la prestacin (obligaciones que se creen
errneamente que existen y se pretenden extinguir o que perdieron su eficacia) e intromisin, siendo
esta ltima la que afecta derechos, como el de la propiedad, imagen u otros personalsimos. Es la
segunda en cuestin con la que se trabajar ms adelante, las cuales garantizan un derecho de
exclusividad al sujeto. Esta accin es eminentemente personal, y se dirige contra quien haya hecho
uso, goce o disposicin del bien que es objeto de ese derecho.
El trabajo en cuestin tiene como objetivo responde dos interrogantes: si la accin restitutoria en
cuestin puede darse a lugar en el derecho de los contratos y sede extracontractual, preguntas de las
cuales se ha respondido (errneamente) que s. Lo comnmente en la relacin de enriquecimiento es
la ganancia del deudor y no el desplazamiento patrimonial (el empobrecimiento)107, cuestin que no
107
Segn el Prof. Barros el empobrecimiento no es necesariamente un requisito de la accin.
~ 71 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
lleva un juicio de antijuridicidad, dado a que no tiene un hecho ilcito, ni es indemnizatoria. Esta
accin suele caer sobre bienes materiales o inmateriales, y excepcionalmente sobre servicios
(cuando hay confianza de remuneracin).
Por ltimo, la accin en cuestin mira el beneficio, no el dao ocasionado, por lo que no es igual a
la indemnizacin. Sin perjuicio de ello, ambas instituciones pueden devenir de un mismo hecho.
1. mbito contractual
El contrato justifica el enriquecimiento, por lo que, en principio, es totalmente opuesto al
enriquecimiento sin causa. Tambin el contrato distribuye los riesgos, por lo que la parte
empobrecida carece de medios para invocar el beneficio de la contraparte, si aquello no se estipul
expresamente en el nicho contractual. Se le suma a lo anterior que el contrato, usualmente, no afecta
derechos de propiedad, por lo que no podra operar esta condictio.
Con todo, el derecho de contratos reconoce mbitos especiales de restitucin, las cuales son siempre
independientes de las indemnizatorias (stas son ms exigentes), tanto en la procedencia como el
objetivo protector de la accin. La restitucin es entendida como el piso mnimo de la
indemnizacin. En principio, al acreedor le convendr ms demandar los perjuicios que la
restitucin, salvo que la cosa valga ms que antes, o que el acreedor no quiera someterse a las
exigencias probatorias, sin importar la imputabilidad del incumplimiento.
Se ha planteado la pregunta si al acreedor le corresponde reconocer acciones para que el deudor le
reembolse las ganancias que tuvo al incumplir el contrato (pues las ganancias propias del acreedor
son contempladas en la indemnizacin). Ya sea por diferentes estrategias en la prueba, la diferencia
entre el dao y la ganancia, que el deudor se exonere de la responsabilidad, entre otros, el acreedor
puede decidir ejercer esta va. Segn la doctrina comparada francesa, esto no sera posible por el
carcter subsidiario de la accin de enriquecimiento, mientras que en el common law y el derecho
alemn se mira de acuerdo al contenido atributivo.
Por lo dems, la doctrina mayoritaria ha sido reticente a la admisibilidad de los remedios
restitutorios en materia contractual, ya sea por razones de justicia contractual (correccin del injusto
cometido), de considerar las viscitudes del acreedor fuera del contrato, la posible transformacin en
instrumento punitivo, inclusive razones de carcter econmico, como que el carcter restitutorio
opera de forma inversa a la doctrina del incumplimiento eficiente (se debe negar la accin en
naturaleza por la posible mejor asignacin de valor entre deudor y acreedor). Tambin se le han
sumado problemas prcticos de causalidad: debe existir un efecto directo, mas el beneficio puede
ocurrir por causas muy diversas, por lo que tiene muchas complicaciones probatorias.
Ahora bien, desde el punto de vista de los derechos del acreedor, resulta irrelevante el
enriquecimiento del deudor, dado a que el contrato tiene otro inters econmico, salvo que ese
inters econmico sea exclusivo y garantizado ante el incumplimiento.
En el derecho comparado, el principio es que no hay accin restitutoria dirigida a las ganancias del
deudor, por lo que la restitucin contractual es excepcional, pero la jurisprudencia ha dicho que es
un remedio inapropiado. Sin perjuicio de ello, las acciones tpicas que han estipulado son:
incumplimientos snicos o inescrupulosos (donde adems hay un legtimo inters en impedir que el
~ 72 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
deudor se aproveche de su propio ilcito), se niega la accin en restitucin por naturaleza -por la
equity-, y cuando hay perjuicios puramente nominales y se estima de equidad darle una satisfaccin.
Esto deja a la doctrina con dos supuestos: a. Se le reconozca al acreedor, en ciertos casos, el
remedio de restitucin por enriquecimiento sin causa, o b. No se le reconozca nunca.
En muchas ocasiones, el deudor puede enriquecerse de un incumplimiento contractual (lo que da
lugar a la indemnizacin), pero el acreedor no se ve afectado Puede darse aqu la accin? Los
casos ms claros son aquellos de obligaciones de No hacer, pues pese a que el acreedor no perdi
nada fue transgredido su derecho exclusivo. Mayores dificultades hay en el mbito de atribucin
exclusiva del derecho del acreedor en razn de su deudor, dado a que nos cuesta saber si
efectivamente estamos frente a un incumplimiento o a la mera intromisin del derecho. Si
tcnicamente logrramos superar esta barrera abismal, cabe luego preguntarnos si es posible o no
conceder una accin restitutoria: a falta de norma expresa es dudoso que las partes hayan estado
dispuestas a aceptar una regla implcita que obligue al deudor a restituir en ciertos casos el beneficio
que se sigue de su incumplimiento.
Ahora bien, cabe inmiscuirnos en el dolo, el cual ha sido montado como un hbrido (se puede pedir
la accin indemnizatoria como la restitucin), pero debemos mirar con cautela la pretensin del
autor, pues esta puede ser meramente punitiva, dado a que desarrolla un desembolso de beneficios
injustificados obtenidos por el deudor en razn de su conducta despreciable.
En sntesis, en la gran mayora de los casos, la materia contractual y el enriquecimiento sin causa
por intromisin en derecho ajeno no se sostienen, salvo en las obligaciones de no hacer y las causas
especiales del derecho comparado. A ello le sumamos el dolo como posible detonador de una
accin restitutoria.
2. mbito extracontractual
Como bien sabemos, en materia extracontractual opera la negligencia (regla gral), la cual est bien
definida y no tiene cabida el enriquecimiento del deudor. Lo determinante aqu es que, si bien
siempre hay cierta ganancia, sta es contemplada desde el momento del dao.
As las cosas, puede ocurrir, tal como pasa en materia contractual, que el demandante prefiera
acudir a la restitucin y no a la indemnizacin, por lo que tenemos que ver, primero, que este
enriquecimiento se basa con las acciones de propiedad y no con la responsabilidad civil (justicia
correctiva). En este sentido, si bien de un ilcito extracontractual puede conllevar una restitucin,
esta accin no es desencadenada por el ilcito, sino por el hecho sin considerar su reprochabilidad,
dado a que la restitucin se basa en la buena fe, inclusive el desconocimiento, mientras la
negligencia supone otros requisitos completamente diferentes que no proceden para el
enriquecimiento injustificado.
Lo cierto es que si puede haber una concurrencia alternativa de pretensiones indemnizatorias y/o
restitutorias, pero cada una se rige por sus preceptos respectivos: lo que nos importa son los
beneficios obtenidos por el deudor, y no los daos del demandante. Estas acciones no se acumulan,
pues el atacar el beneficio supone condonar el ilcito, y ambas acciones son la contracara de un
~ 73 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
mismo hecho. No obstante, cuando el mismo hecho afecta bienes jurdicos distintos, si puede darse
a cabo esta acumulacin.
Un caso llamativo son los derechos de la personalidad, dado a que estos son el caso tpico que da
lugar tanto a enriquecimiento injustificado como indemnizacin en sede extracontractual.
Dificultoso es porque son bienes que en su mayora estn fuera del comercio, o que el titular no
tiene inters en comercializar. Se ha puesto en duda inclusive que haya un enriquecimiento, pero lo
correcto es que el enriquecimiento se mira en concreto, y al haber un beneficio patrimonial cabe
conceder la institucin de restitucin. Otro problema es determinar el valor del bien incomerciable,
lo que se ha solucionado con una apreciacin equitativa del valor de cambio del bien si ste hubiera
sido cedido.108 El ltimo problema en este gran conflicto es el cumulo de acciones de restitucin y
dao moral, lo que se ha saneado suponiendo que son acumulativas. Otro caso interesante es ver lo
que ocurre con la propiedad industrial, la cual es muy anloga a la situacin anterior: como
hablamos de marcas, patentes, creaciones, entre otros, a falta de norma expresa sigue las mismas
reglas que el resto de los derechos de la personalidad, pues se le atribuye un goce exclusivo.
Para concluir, el dolo en esta sede se plantea como interrogante de supuesto y agravante. Al
respecto se ha mantenido la idea que nadie puede aprovecharse de su propio dolo, por lo que se han
reconocido desde antao diferentes restituciones de buena o mala fe: la buena fe tiene una
restitucin leve, que alcanza solo el valor efectivo de la cosa; por su parte, la mala fe incurre en
desembolsar todos los beneficios obtenidos. En los casos que hay ilcitos puramente patrimoniales
(el dolo constituye el acto) es muy difcil encontrar derechos de goce exclusivo, por lo que es muy
improbable el cmulo de acciones (esto en virtud de las formas calificadas del dolo). En definitiva,
esta parece ser una situacin excepcional de la independencia del juicio de ilicitud.
En sntesis, la concurrencia de acciones indemnizatorias por el ilcito civil y restitutorias por el
enriquecimiento depende si satisface los requisitos en una u otra materia de aplicacin. Igual que en
materia contractual, el dolo tiene un caso especial, dado a que es la excepcin a la regla general. Por
ltimo, cabe mencionar la concurrencia de acciones tanto en materia de restitucin como
indemnizacin.
FIN
108
Si bien esto puede llevar a condiciones punitivas, es mejor a que se deje como est y no se haga nada :P.
~ 74 ~

Bernardo Silva F.
Matas Hermosilla T.
*Nota final: Falta la materia que trata la resp. mdica y de directores de sociedades annimas, lo
cual no se alcanz a resumir en honor al tiempo.
~ 75 ~

Resumen Tratado Barros

Transféré par

Informations du document

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Resumen Tratado Barros

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Resumen de la Resp. Extracontractual

$1. Introduccin a la Resp. Extracontractual

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

El juez determinar el discernimiento (si el acto es lcito) del menor de 16 aos.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

para el juez de lo que ya es determinar caracteres subjetivos; y tambin confluyen fundamentos de

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Culpa por el hecho propio del empresario:

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

A partir de este punto retorna mi propio resumen.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Revisar en el libro, por ser un tema de menor relevancia.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

De igual modo esto se observa con reservas; es discutido.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

jurisprudencia chilena el perjuicio de agrado queda contenido en el pretium doloris, porque

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Esto se ver a propsito de causalidad.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Ver las diferencias en el cap. De dao.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

En Chile, esto se relaciona mayoritariamente con la culpa infraccional.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

como parte de la cadena causal. Si el acto no hubiese aumentado al actuar diligentemente, no se le

Si la cosa se hubiere destruido igual, libera de culpa al responsable.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

prohibicin de regreso atiende a la propia vctima de alterar el curso ordinario de los

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

No la excluye, sino que la disminuye.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

$6. Responsabilidad Estricta38

Caso especial es el deporte riesgoso.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

$7. Acciones a que da lugar el dao:46

Vase materia de adm.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

1) Accin de reparacin de daos ya producidos (reparacin en naturaleza) -> accin de

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

- Corren hasta la fecha del pago efectivo

Procedimiento de clculo de intereses: Los intereses se pueden calcular de manera

los reajustes e intereses resguardan la integridad de la indemnizacin.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

Prestaciones por seguros obligatorios de accidentes del trabajo y del trnsito:

Derecho Civil V2014 / ENRIQUE BARROS B.

el inters pertenece al cnyuge que lo haya sufrido