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RESUMEN ---------------------------------------------------------------------------pg 4
I. INTRODUCCIN -------------------------------------------------------pg 6
II. MARCO TERICO ---------------------------------------------------pg 7
A. LA SECURITIZACIN -----------------------------------------pg 7
B. EL FIDEICOMISO COMO FORMA DE SECURITIZAR
1. Antecedentes ---------------------------------------------pg 8
2. Definicin ---------------------------------------------------pg 9
3. Partes del fideicomiso --------------------------------pg 9
4. Objeto del contrato de fideicomiso -------------pg 10
5. Formas del fideicomiso ------------------------------pg 10
RESUMEN
El presente trabajo analiza la posible aplicacin del fideicomiso financiero a
un caso particular: La explotacin de vehculos como medio de transporte y
las ventajas y desventajas del caso. Para dicho anlisis se ha dividido el trabajo
en 8 partes:
Marco terico: Para llevar a cabo los objetivos del trabajo es necesario
citar algunos conceptos, definiciones, clasificaciones y caractersticas
importantes. Esta parte, sirve a los lectores que no poseen conocimientos sobre la figura de base terica sobre el tema.
Se plantean una serie de personas ficticias, de modo que desempeen roles. Asimismo, se crean diversos supuestos para cumplir determinados requerimientos legales.
Separacin patrimonial de bienes fideicomitidos de bienes del fiduciario. Dicha separacin se considera que es un problema. En este
punto se expone algunas soluciones.
Rgimen informativo que deber cumplir el fiduciario por el fideicomiso. Asimismo, de los libros y documentacin contable que el
fiduciario deber llevar por el fideicomiso constituido.
Bibliografa consultada: Se enuncia todo el material bibliogrfico utilizado de manera explcita e implcita como formadores de pensamientos.
I. INTRODUCCIN
Desde la sancin de la Ley N 24441, una nueva figura jurdica, el fideicomiso, recibi tratamiento concreto en nuestro pas. El nacimiento y la paulatina
difusin de esta figura en Argentina, demostr ser una herramienta para canalizar flujos de inversiones. Mas an, la regulacin del fideicomiso financiero, como especie de fideicomiso, acentu el objetivo de crear un instrumento necesario para el sistema financiero.
La implementacin de la figura fiduciaria en nuestro pas cuenta con todos los
antecedentes que han sido motivo de discusin y tratamiento doctrinario en todos los pases en donde la figura se ha desarrollado.
El objetivo de este trabajo apunta a:
-
Vale aclarar desde ya, que no se pretende agotar el tema ni efectuar un anlisis detallado de la figura fiduciaria en todos sus aspectos, lo cual excede en
mucho el espacio y la capacidad del autor. Por otro lado, el tema fiduciario presenta una gran cantidad de aspectos a considerar (jurdicos, econmicos, tributarios, contables, etc.) todos ellos con cuestiones particulares de gran inters.
Se espera, con el presente trabajo, despertar el inters por el conocimiento y
estudio de la figura, sus ventajas, y potenciales aplicaciones a los negocios.
El fideicomiso: ya que el fideicomiso financiero, tema en cuestin, constituye una especie de fideicomiso.
El fideicomiso financiero: necesario para analizar el caso: La explotacin de vehculos como medio de transporte.
A. LA SECURITIZACIN
En los ltimos aos, se han creado diversos mecanismos que utilizan instrumentos para obtener capitales.
El trmino securitizacin proviene del vocablo ingls security, uno de cuyos
significados es el de papel negociable en el mercado y se manifiesta generalmente incorporando un crdito a un ttulo, el cual, dado su volumen y dispersin, permite la creacin de un mercado.
El proceso de securitizacin consiste en emitir ttulos cuyo cobro tiene como
respaldo el flujo de fondos de un activo o conjunto de activos.
Existen diferentes formas de efectuar la securitizacin, siendo ellas la:
1. creacin de un vehculo en el pas o en el exterior, al cual se le transfieren activos que se securitizan. El vehculo recibe los activos y emite titulos con respecto a tales activos. Nos referimos a fondo de inversin.
2. emisin de ttulos garantizados con activos en cartera (simple financiamiento de activos con pasivos, asumiendo el inversor el riesgo en la empresa emisora).
3. creacin de un fideicomiso, por medio del cual un banco, o un tercero
en carcter de fiduciario, se convierte en titulares de activos con el
encargo fiduciario de administrarlos en beneficio de 3 inversores.
Las ventajas que se pretenden obtener mediante esta operatoria estn dadas
principalmente, en:
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2. Definicin
La Ley N 24441/95 regula en los primeros 26 artculos, el fideicomiso y el
fideicomiso financiero (especie del fideicomiso destinada al mbito de la oferta
pblica).
El Art. 1 de dicha ley establece que: habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario),
quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario)
y a trasmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario.
El fideicomiso puede constituirse por contrato o por testamento. El presente
trabajo se analizar considerando que el fideicomiso financiero se constituye
por contrato.
El Art. 4 de la Ley N 24441/95 establece que: el fideicomiso constituido por
contrato deber contener:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) La determinacin del modo en que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario.
d) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso.
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesare.
Vemos que el fideicomiso representa un encargo sobre un bien cuya
propiedad se transfiere al fiduciario. Este, ejecuta determinados actos en
inters del beneficiario designado en el contrato.
El dominio que posee el fiduciario sobre los bienes no es perpetuo, pues se
trata de una propiedad cuya duracin en el tiempo est sujeta a condicin o
plazo. Por eso, el fiduciario no puede incluir los bienes fideicomitidos en su contabilidad ni considerarlos entre sus activos propios, sino que debe llevar una
contabilidad separada por cada fideicomiso que se constituya.
5. Formas de fideicomisos
Hay diversas formas de realizar una operatoria para lograr la finalidad perseguida entre las partes. Por la finalidad de los bienes fideicomitidos y la funcin
que cumple el fiduciario, pueden establecerse las siguientes formas de fideicomisos:
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C. FIDEICOMISO FINANCIERO
1. Definicin
Segn Art. 19 de la Ley 24441 se considera fideicomiso financiero: aquel contrato de fideicomiso sujetos a las reglas precedentes en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la C.N.V. para actuar como
fiduciario financiero, y los beneficiarios son los titulares de certificados de participacin
en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as trasmitidos.
El fideicomiso financiero solo puede constituirse por contrato en el cual los
derechos de los beneficiarios estn incorporados en certificados de participacin o ttulos representativos de deuda. Dichos ttulos sern considerados ttulos valores y podrn ser objeto de oferta pblica. No obstante, es vlida la colo11
3. Fiduciarios financieros
Podrn actuar como fiduciarios financieros:
a) las entidades financieras autorizadas a actuar como tales por la Ley
21526 y reglamentacin;
b) las entidades inscriptas en el Registro de Fiduciarios Financieros.
Tambin pueden incluirse las sociedades extranjeras que a travs de su
sucursal en el pas se inscriban en el Registro;
c) el representante de los obligacionistas, en los trminos del Art. 13 de la
Ley 23576 modificada por Ley 23962. La R.G. de C.N.V. considera los
puntos b) y c) como sociedades especialmente autorizada por la C.N.V.
Ser una sociedad annima. De tratarse de sociedades extranjeras debern acreditar el establecimiento de una sucursal, asiento
u otra especie de representacin en el pas.
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Contar con una organizacin administrativa adecuada para prestar el servicio ofrecido. A fin de dar cumplimiento a esta disposicin, podr contratarse a terceros en la prestacin de servicios
de administracin.
Esta restriccin es importante atento a que las exigencias para los fiduciarios
deben centrarse en su organizacin y en la forma que prestan sus servicios
ms que en sus respectivos patrimonios, por cuanto es claro que stas son
indiferentes a la cuanta de los bienes fideicomitidos.
5. Ttulos valores
El hecho de que los ttulos de deuda o valores representativos de deuda se
consideran TTULOS VALORES al igual que los certificados de participacin
clarifica el encuadre legal de los mismos, pues ello es necesario para realizar el
posterior encuadre impositivo por la tenencia y negociacin de los ttulos.
Los ttulos representativos de deuda garantizados por los bienes fideicomitidos podrn ser emitidos por el fiduciante, por el fiduciario, o por terceros,
segn fuere el caso. Tal situacin, permite la emisin de ttulos de deuda por
un tercero distinto del originante del activo y del fiduciario, garantizados con
bienes fideicomitidos.
Los certificados de participacin solo podrn ser emitidos por el fiduciario.
La emisin de ttulos valores deber ser nominativa debido a la Ley de
Nominatividad de ttulos valores.
- VALORES REPRESENTATIVOS DE DEUDA
Los valores representativos de deuda dan derecho a la devolucin del capital
y al pago de un inters, representando este ltimo la retribucin de un capital
invertido que, en principio, no tiene que guardar relacin con la utilidad del fideicomiso.
La titularizacin que se realice dar lugar a la emisin de ttulos de deuda a
ser suscripto por los inversores y que podrn ser obligaciones negociables
comprendidas en la Ley 23576 y sus modificaciones.
Los ttulos podrn tener diferente clasificacin segn la prioridad de la
garanta, de tal manera, es adecuado pensar que los ttulos con mayor garanta
generarn un menor rendimiento y viceversa.
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Reembolso de los gastos y retribucin. A falta de fijacin de la retribucin en el contrato, la fijar el juez conforme a la finalidad del negocio y
la importancia de los deberes asignados.
Exigir la transferencia de los bienes a fideicomitir. Cuando la transferencia no tuviera lugar en el mismo acto del contrato de fideicomiso, el
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8. Oferta pblica
Si bien el Art. 19 de la Ley 24441 establece que los ttulos de deuda y los
certificados de participacin podrn (no dice debern) ser objeto de oferta
pblica, la conveniencia de efectuarlo en oferta pblica est dada en los
beneficios impositivos previsto en la Ley 24441 para aquellos ttulos valores
que cumplan con los requerimientos.
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A. INTRODUCCIN
Para entender el funcionamiento del fideicomiso financiero en la vida cotidiana, introduzco un caso ilustrativo. El caso que se analizar ser: La explotacin de vehculos como medios de transporte.
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5. Contrato
Juan Prez es amigo del gerente de administracin de la mencionada empresa. Prez logr a travs de su amigo convencer al directorio de firmar el
contrato de fideicomiso financiero.
En el contrato se establecen los siguientes puntos:
- Dando cumplimiento a los requisitos establecidos en el Art. 4 de la Ley
24441/95:
a) Bienes objeto de contrato: 10 camionetas traficcs
b) Incorporacin de otros bienes al fideicomiso: se podrn incorporar al
fideicomiso, otras camionetas con parte del fruto obtenido por la
explotacin de las mismas.
c) Plazo a que se sujeta el dominio fiduciario: 15 aos
d) Destinatario de los bienes a la finalizacin del contrato: Juan Prez
e) Derechos y obligaciones del fiduciario: similares a las mencionadas en el
marco torico para todos los fideicomisos financieros.
Modo de sustituirlo si cesare: se reintegran los bienes al fiduciante.
El caso se analizar considerando que:
- el fideicomisario es la misma persona que el fiduciante
- se incorporarn 5 camionetas ms al patrimonio fiduciario
- Disfrutando S.A., durante el plazo del contrato, no ces en sus funciones
de fiduciario
- Dando cumplimiento a los requisitos establecidos en el Art. 11 del Cp. XV de
la R.G. 368/01 de la C.N.V.:
a) Nombre del fiduciante: Juan Prez
b) Nombre y razn social del fiduciario: Disfrutando S.A.
c) Nombre del fideicomiso: Fideicomiso Financiero Vehicular
d) Obligacin del fiduciario: El fiduciario est obligado a rendir cuentas a los
beneficiarios, de acuerdo al Rgimen Informativo que se detallar mas
adelante.
e) Remuneracin del fiduciario: 20.000 $ anuales
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FIDUCIANTE
JUAN PEREZ
FONDO FIDUCIARIO
ADMINISTRADOR FIDUCIARIO
FLOTA DE CAMIONETAS
DISFRUTANDO S.A.
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Que, en cumplimiento de su mandato, el administrador fiduciario contrata choferes, servicios de mantenimientos y de reparacin, adquiere insumos tales como combustibles, aceites, repuestos, etc.
En consecuencia, para simplificar el anlisis establezco que en todo programa de accin fluyen fuentes de ingresos y fuentes de egresos. Surge as, el
beneficio neto obtenido, resultado de ambas fuentes.
Por otro lado, teniendo en cuenta que un vehculo tiene una vida til real (y
no contable) de 10 aos, ser necesario en el transcurso del fideicomiso
incorporar nuevos vehculos. Los mismos sern adquiridos con parte de las
ganancias, fruto del patrimonio fiduciario, dando a lugar al reciclaje de fondos
que permite el proceso de securitizacin.
FONDO FIDUCIARIO
FIDUCIARIO
FUENTES DE INGRESOS
PROGRAMA DE ACCION
FUENTES DE EGRESOS
BENEFICIOS OBTENIDOS
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Pero en realidad: podr Disfrutando S.A. colocar los ttulos representativos de deuda? por qu, los terceros ajenos a la operatoria, compraran dichos
ttulos?
La colocacin de los ttulos va a depender de la atraccin de los intereses y
de la confianza que los terceros depositen en estos. La confianza en los valores representativos de deuda va a estar dada por la envergadura de la inversin, la garanta que respaldan la operatoria, la coyuntura econmica del pas,
otros.
Es muy probable que a la empresa fiduciaria se le dificulte la colocacin de
dichos ttulos debido a que:
-
Los valores representativos de deuda carecen de garanta que respalden dichos ttulos. En este caso, se podrn incorporar garantas especiales con el objeto de brindar mayor confiabilidad.
FIDUCIARIO
TERCEROS
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BENEFICIOS OBTENIDOS
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
BENEFICIARIO
FONDO FIDUCIARIO
FIDUCIANTE
FIDUCIARIO
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
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FIDUCIANTE
CERTIFICADOS
INVERSORES
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A. SEPARACIN PATRIMONIAL
Como se mencion en el apartado anterior, el Cdigo Civil establece que el
patrimonio de una persona no es susceptible de divisin. No obstante, la Ley
N 24441/95 en su Art. 14 establece una excepcin a la norma del Cdigo Civil.
Siguiendo el caso sera que:
-
Entonces cabe las preguntas: es posible la verdadera separacin patrimonial? cmo el beneficiario, Juan Prez, puede detectar irregularidades en la
contabilizacin de Disfrutando S.A.?
Al respecto opino que:
-
Juan Prez, en el caso de que desee controlar la administracin del fideicomiso de Disfrutando S.A., deber contratar una auditoria que se especialice en
detectar irregularidades o al efecto que se encomiende.
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Siguiendo el caso, Juan Prez, durante la vigencia del contrato del fideicomiso,
no puede disponer de los vehculos trasmitidos, ya que el dominio le corresponde al fiduciario. La Comisin de Estudios sobre Contabilidad del C.P.C.E.C.F.
considera que el fiduciante, al no poder readquirir la flota durante el desarrollo
del fideicomiso, est transfiriendo los futuros beneficios econmicos que producen los bienes fideicomitidos.
Para ser ms claro, en una venta de vehculos al contado un sujeto A transfiere el dominio a otro sujeto B quien paga una determinada suma. En un fideicomiso financiero, se puede decir que el fiduciario paga al fiduciante con certificados de participacin. Juan Prez recibe el derecho de participar sobre las
utilidades que distribuye el fideicomiso, pero no tiene facultad para decidir
sobre el destino de los beneficios obtenidos a travs de la operatoria del fideicomiso. En resumen, la operatoria del fideicomiso financiero se asimila a una
venta financiada en donde el fiduciante cobra despus de haber trasmitido la
flota.
- En caso de que la transmisin fiduciaria se efecte con la obligacin por
parte del fiduciante de hacerse cargo de las prdidas relacionadas con los
bienes fideicomitidos, pagando el monto de la prdida o reemplazando los
bienes fideicomitidos, el fiduciante deber hacer una estimacin razonable de
las prdidas futuras y gastos conexos relacionados con dichos bienes. Se
considera que no existe venta cuando el fiduciante no puede efectuar dicha
estimacin.
Este requisito no se considera ya que se supone que el contrato de fideicomiso no establece ninguna obligacin al fiduciante de hacerse cargo de las prdidas. Por otra parte, uno de los objetivos de Juan Prez es limitar el riesgo de
la inversin solo al patrimonio fiduciario. Por lo tanto, no se considera este
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requisito, para analizar si la transmisin fiduciaria resulta asimilable a una operacin de venta.
En el caso de que el fiduciante se haga cargo de las prdidas relacionadas
con los bienes fideicomitidos y las mismas sean estimables, se considera que
la transmisin fiduciaria es asimilable a una venta.
- El contrato de fideicomiso no puede obligar a readquirir los bienes
fideicomitidos o solo lo podra hacer en una proporcin poco significativa.
El caso considera que el contrato de fideicomiso financiero no establece dicha
obligacin.
- La transmisin fiduciaria del activo en fideicomiso no se puede realizar
en garanta de obligaciones del fiduciante o de terceros.
El caso se analiza considerando que Disfrutando S.A. es quien emite los
valores representativos de deudas. Si Juan Prez hubiese emitido valores
representativos de deuda, se considera que, la transmisin fiduciaria del activo
se realiz en garanta de obligaciones.
Dado que, la transmisin fiduciaria de Juan Prez cumple con todos los
requisitos para que se asimile con una operacin de venta, se describe el
tratamiento contable de esta alternativa en la contabilidad del fiduciante y en la
del fideicomiso:
-
Certificados de participacin
A
Rodados
200.000
200.000
Certificados de participacin
Rdo. Neg. Por constitucin de F. F.
a
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180.000
20.000
Rodados
200.000
Caja
30.000
A
Certificados de participacin
30.000
Rodados
180.000
A
Patrimonio Neto Fiduciario
180.000
Caja
30.000
A
Valores representativos de deuda
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30.000
(pasivo fiduciario)
Intereses devengados
A
Valores de deuda
5.000
5.000
Valores de deuda
A
35.000
Caja
35.000
F. CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
La participacin en el patrimonio financiero est representado por un porcentaje sobre el patrimonio fiduciario, calculado mediante un procedimiento similar
al utilizado para valuar inversiones permanentes en sociedades.
G. VENTAJA CONTABLE
Un aspecto que constituye una ventaja es que, al estar el fideicomiso habilitado a tomar deuda y siendo un patrimonio autnomo que presenta informacin independiente, la valuacin de dichas deudas se muestra detallada solo en
el Estado de Situacin Patrimonial del fondo. Es decir, no aparece en el Estado
de Situacin Patrimonial, la deuda del tenedor de los certificados de participacin, quien muestra su participacin en una sola lnea del activo.
Al respecto Venneri, Ariel (1998) sostiene que: si una persona fsica o jurdica
desea llevar adelante un emprendimiento pero posee un pasivo de tal magnitud que le
imposibilita el acceso al crdito, puede llevar adelante el mismo aislando los activos en
un fideicomiso transformando de esta forma, el riesgo persona o empresa en riesgo
proyecto. De este modo, se consigue un doble objetivo: financiacin econmica y evitar
mostrar mas pasivo en sus estados contables.
Cabe recordar que, las deudas contradas por el fideicomiso solo responden
al patrimonio del mismo.
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6. OTROS IMPUESTOS
-
intereses y cancelacin.
Los resultados provenientes de su compraventa, cambio, permuta, conversin y
disposicin como as tambin sus inters, actualizaciones y ajuste de capital quedan
exentos del impuesto a las ganancias, excepto para sujetos que practiquen ajuste por
inflacin.
Por lo tanto, Juan Prez, como inversor en los certificados de participacin,
queda exento de impuesto a las ganancias y del impuesto al valor agregado.
Igual exencin goza cualquier inversor que sea persona fsica.
- Impuesto sobre los ingresos brutos Ciudad de Bs. As. : Tanto el inters
como el resultado que distribuyan, los certificados de participacin se encuentran actualmente gravados ya que no existen exencin para tales inversiones.
- Impuesto sobre bienes personales: Las personas fsicas deben tributar el
gravamen respecto de su participacin en ttulos de deuda y certificados de
participacin en el fideicomiso.
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Dificultad en tiempo para la administracin de sus bienes. Puede suceder que, Juan Prez, no est dispuesto a sacrificar parte de su valioso
tiempo en la administracin de la flota.
A VENTAJAS
-
Aumenta la rentabilidad. En la mayora de las empresas, parte de los activos son utilizados para su financiacin. Mediante el fideicomiso financiero, la empresa obtiene recursos sin la necesidad de aumentar el capital lo que le permite generar mayor rentabilidad.
B DESVENTAJAS
-
VII. CONCLUSIONES
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El fiduciante tenga limitaciones en cuanto a tiempo, capacidad administrativa, patrimonio, y otras. De lo contrario, ser conveniente la propia
explotacin de sus bienes por parte del fiduciante, logrando as un mayor aprovechamiento de los recursos y obteniendo generalmente mayores beneficios.
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Villegas, C. G., Manual de ttulos valores, Bs. As. (Editorial AbeledoPerrot, 1989)
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