PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.

0872
A C R D O
3Turma
GMHSP/rar/sk/smf
RECURSO DE REVISTA. APOSENTADORIA
ESPONTNEA
SEM
CONTINUIDADE
DO
VNCULO DE EMPREGO. MULTA DE 40% DO
FGTS.
PRESCRIO.
Ajuizada
a
reclamao aps esgotado o prazo
bienal contado a partir da resciso
do contrato de trabalho, correto o
pronunciamento
da
prescrio
da
pretenso indenizao de 40% sobre
os depsitos do FGTS, uma vez que
ultrapassado o prazo bienal do artigo
7, XXIX, da CF. Frise-se que a
superveniente
declarao
de
inconstitucionalidade do 2 do
artigo 453 da CLT pelo Supremo
Tribunal Federal no tem o condo de
elidir a prescrio j consumada.
Recurso de revista no conhecido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Recurso de Revista n TSTRR52370096.2008.5.09.0872, em que so
Recorrentes JOS CHARAL E OUTROS e Recorrido BANCO SANTANDER
(BRASIL)S.A.
O e. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio,
por meio do v. acrdo s fls. 442-444, negou provimento ao recurso
ordinrio dos reclamantes, mantendo a r. sentena que extinguira o
processo, com julgamento do mrito, declarando a prescrio total da
pretenso s diferenas da indenizao de 40% sobre os depsitos do
FGTS.
Inconformados, os reclamante interpem recurso de
revista (fls. 447-452). Denunciam violao dos arts. 7, XXIX, da
Constituio da Repblica; 11, I, da CLT e 189 do Cdigo Civil e
divergncia jurisprudencial.
O recurso foi admitido (fl. 453-453v.), tendo sido
apresentadas contrarrazes (fls. 456-462), e dispensada a remessa

fls.2

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872
dos autos ao douto Ministrio Pblico do Trabalho, ante o que dispe
o artigo 83, II, do RITST.
o relatrio.
VOTO
Satisfeitos
os
requisitos
de
admissibilidade
referentes a tempestividade (fls. 445 e 447), regularidade de
representao (fls. 42, 45,49, 54, 58), e preparo dispensado (fl.
410v.).
1 CONHECIMENTO
1.1 APOSENTADORIA ESPONTNEA SEM CONTINUIDADE DO
VNCULO DE EMPREGO MULTA DE 40% DO FGTS - PRESCRIO
O e. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio,
por meio do v. acrdo s fls. 442-444, negou provimento ao recurso
ordinrio dos reclamantes, mantendo a r. sentena que extinguira o
processo, com julgamento do mrito, declarando a prescrio total da
pretenso s diferenas da indenizao de 40% sobre os depsitos do
FGTS:
"MRITO
prescrio - multa de 40% de FGTS
A sentena de primeiro grau (fls. 409/410) extinguiu o feito com
julgamento do mrito, declarando a prescrio extintiva em virtude de a
presente demanda ter sido ajuizada (25.9.08) somente aps decorrido o
prazo fatal de dois anos da extino do vnculo de emprego dos
demandantes.
Insistem os reclamantes na tese de que "o 'dies a quo' para a contagem
do prazo prescricional para a cobrana da indenizao compensatria do
reclamado teve incio apenas com a declarao de inconstitucionalidade dos
pargrafos 2 e 3 do art. 453 da CLT pelo STF no julgamento das ADIN's

fls.3

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872
1.721-3 1.771-4, e no da extino do seu contrato de trabalho" (fls. 411v/412).
Data venia, no lhes assiste razo.
O direito dos autores multa do FGTS sobre a totalidade do saldo
constante na conta vinculada est previsto no art. 18 da Lei n 8.036/90. O
direito de postular parcelas trabalhistas deve ser exercitado at o limite de
dois anos aps a extino do contrato de trabalho. O prazo prescricional
tem incio com a violao do direito, o que, na hiptese, ocorreu com as
rescises contratuais, em 19.8.05 (fl. 11), 31.10.94 (fl. 15), 4.4.93 (fl. 20),
1.5.87 (fl. 23), 30.6.97 (fl. 27), 13.5.94 (fl. 30), 30.9.96 (fl. 33), 31.3.93 (fl.
36), 31.12.98 (fl. 41), 5.3.98 (fl. 44), 31.10.97 (fl. 48), 10.6.97 (fl. 53),
5.1.95 (fl. 56), 10.3.93 (fl. 61). Vale dizer, os reclamantes poderiam propor
a ao para postular a multa de 40% do FGTS logo aps as dispensas, pois
a partir desta oportunidade tiveram cincia de que no receberiam essa
parcela e no havia, como ainda no h, vedao legal ao pedido de
pagamento.
Alerto que a prescrio aplicada no caso de pleito dos haveres
relativos ao FGTS trintenria, conforme preconiza o art. 23, 5, da Lei
n 8.036/90. Todavia, tal direito deve ser postulado at dois anos da
extino do contrato de trabalho, a teor do estatudo no art. 7, inciso
XXIX, da Constituio, e em conformidade com a Smula n 362 do C.
TST.
A prescrio trintenria do FGTS prevista pela lei ordinria
corresponde apenas aos limites de exigibilidade dos depsitos, contados
retroativamente ao ajuizamento da ao, no garantindo ao empregado a
possibilidade de ajuizar a reclamao at 30 anos aps a extino do
contrato.
Ajuizada a ao em 25.9.08 (fl. 2), tem-se que no se observou o
prazo de dois anos a contar das rescises contratuais, devendo ser mantida a
sentena, no particular.
certo que, em 11.10.06, o C. STF declarou a inconstitucionalidade
do 2 do art. 453 da CLT na ADI n 1721-3, estabelecendo a possibilidade
de manuteno do vnculo de emprego nas aposentadorias voluntrias.
Alis, em face disso, o Pleno do C. TST cancelou a orientao
jurisprudencial n 177, em sesso de 25.10.06. E no se ignora que "as

fls.4

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872
decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal,
nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de
constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal" (art. 102,
2, da Constituio Federal). No obstante, os efeitos da deciso
mencionada no atingem contratos rescindidos anteriormente. Ora, se assim
fosse, a declarao da inconstitucionalidade do dispositivo legal citado
reabriria a contagem de prazo prescricional para a propositura de ao
trabalhista reivindicando o pagamento da indenizao de 40% do FGTS, o
que representaria risco segurana jurdica.
Note-se que a situao em tela no se confunde com aquela tratada na
Lei Complementar n 110/01. Em se tratando de diferenas da multa de
40% do FGTS em face dos expurgos inflacionrios, o incio do prazo
prescricional foi modificado em face da publicao de lei complementar, o
que no se confunde com deciso do C. STF, que nada mencionou sobre a
data inicial da exigibilidade da parcela relativa multa de 40% do FGTS.
Portanto, diante do decurso do prazo bienal entre as rescises
contratuais e a propositura da ao, no h como se acolher a insurgncia
dos reclamantes, ante a incidncia de prescrio do direito de ao.
Mantida a prescrio declarada, prejudicada a anlise dos demais
pedidos recursais, notadamente quanto multa de 40% do FGTS
propriamente dita.
Nada a reformar." (fls. 442v-443,v).
Inconformados, os reclamante interpem recurso de
revista (fls. 447-452). Denunciam violao dos arts. 7, XXIX, da
Constituio da Repblica; 11, I, da CLT e 189 do Cdigo Civil e
divergncia jurisprudencial. Entendem que, "pelo princpio da actio
nata, o direito ao recebimento das verbas indenizatrias em
decorrncia da despedida sem justo motivo, surgiu com o trnsito em
julgado da deciso prolatada pelo STF em agosto de 2007 e no da
extino do contrato de trabalho" (fl. 448), pois a pretenso ao
recebimento da indenizao de 40% surgiu com a deciso do STF no

fls.5

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872
sentido de que a aposentadoria voluntria no causa da extino do
contrato de trabalho.
Sem razo.
O Tribunal Regional registrou que os Reclamantes
tiveram seus contratos de trabalho rescindidos em razo de
aposentadoria espontnea, sem informao sobre continuidade da
prestao laborativa, em: 19/8/05 (fl. 11); 31/10/94 (fl. 15);
4/4/93 (fl. 20); 1/5/87 (fl. 23); 30/6/97 (fl. 27); 13/5/94 (fl.
30); 30/9/96 (fl. 33); 31/3/93 (fl. 36); 31/12/98 (fl. 41); 5/3/98
(fl. 44); 31/10/97 (fl. 48); 10/6/97 (fl. 53); 5/1/95 (fl. 56);
10/3/93 (fl. 61); sendo que a presente ao foi ajuizada em
25/09/2008, ou seja, em torno de 3 a 21 anos aps a dispensa. Nesse
contexto, revela-se inafastvel a incidncia da prescrio bienal,
nos termos do art. 7, XXIX, da CF.
Frise-se, por oportuno, que as decises do STF nas
ADIs 1.721-3 e 1.770-4 no tm o condo de alterar o termo inicial
do prazo prescricional para postular a multa de 40% do FGTS como
querem

fazer

crer

os

Reclamantes,

uma

vez

que

aquele

prazo

definido pelo artigo 7, XXIX, da CF.

Cumpre esclarecer que a natureza da deciso que
reconhece a inconstitucionalidade de lei declaratria, ipso jures,
sendo seus efeitos, em regra, ex tunc, apenas afastados na hiptese
expressamente contida no art. 19 da Lei 9.868/99, e que no o caso
em exame.
A ao declaratria de inconstitucionalidade torna
nula a lei na origem, mas no tem o condo de legitimar situaes
concretas

que

se

consolidaram

no

tempo

em

que

lei

vigeu.

existncia de coisa julgada ou de prescrio em razo de atos que se

aperfeioaram no perodo da vigncia da lei nula no torna vivel
repristinar pretenses que j se encontram consumadas, seja pelo
tempo, seja pelo ato jurdico perfeito.
Essa

ilao

se

faz

inclusive

pela

conduta

de

empregados que ajuizaram ao trabalhista com o fim de recebimento

fls.6

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872
da multa de 40% do FGTS, insurgindo-se contra a adoo da tese de
que a aposentadoria extinguia o contrato de trabalho.
Aperfeioada a relao jurdica na vigncia da lei
considerada

constitucional,

de

se

fazer

valer

princpio

da

segurana jurdica, reconhecendo as situaes que se aperfeioaram

na constncia da lei, ainda que nula, quando inerte a parte em
buscar a pretenso da leso sobre a qual se funda sua ao, j que
os contratos de trabalho, neste caso, encerraram nos anos de 1995,
1996,

1997

2000

vm

juzo

no

ano

de

2008

deduzir

suas

pretenses.
Assim sendo, no h como se aplicar o princpio da
actio nata com o fim de ver nascer direito, uma vez que, sendo a lei
inconstitucional,

qualquer

juiz

poderia

deixar

de

aplic-la,

incumbindo parte deduzir sua pretenso no prazo que a lei garante.

Nesse

sentido

os

seguintes

precedentes:

RR-

5928/2008-010-09-00.4, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, 8

Turma,

DEJT

Ministra:

04/09/2009;

Maria

Cristina

TST-RR-849/2007-672-09-00.1,
Irigoyen

Peduzzi,

Relatora

Turma,

DEJT

04/09/2009; TST-RR-545/2007-005-05-00.5, Relator Ministro: Aloysio

Corra da Veiga, 6 Turma, DEJT 04/09/2009; TST-AIRR-739/2007-00206-40.0,

Relator

Ministro:

Lelio

Bentes

Corra,

Turma,

DEJT

04/09/2009.
In casu, o direito j est prescrito e no h como
faz-lo

renascer.

Indenes,

portanto,

os

dispositivos

tidos

por

violados.
Destaque-se, ainda, que o aresto paradigma fl.
451 encontra bice na Smula 333/TST, enquanto os s fls. 452 v.-453
desservem configurao de divergncia jurisprudencial por serem
oriundos do mesmo Tribunal Regional prolator da deciso recorrida.
Ante o exposto, no conheo do recurso de revista.
ISTOPOSTO

fls.7

PROCESSO N TST-RR-523700-96.2008.5.09.0872

ACORDAMosMinistrosdaTerceiraTurmadoTribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de
revista.
Braslia, 30 de maro de 2011.

HORCIO SENNA PIRES

Ministro Relator