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EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS NO TIENE LA RAZON


Santiago, 17 de marzo de 2015
Se discute si el Ministerio Pblico, en ejercicio de sus facultades de investigar los
delitos de accin pblica est sometido a las decisiones previas del Servicio de
Impuestos Internos.
Invocndose el tenor literal del texto en actual vigencia del artculo 162 del Cdigo
tributario, se sostiene pblicamente por diversas autoridades que el Ministerio
Pblico solamente puede investigar y deducir la accin penal pblica, en su caso,
slo en el evento que en forma previa el Servicio de Impuestos Internos hubiera
presentado una denuncia o una querella criminal.
Estamos ciertos que el simple tenor literal del artculo 162 del Cdigo Tributario
favorece tal afirmacin. Sin embargo, si se entra a examinar con una mayor
profundidad la materia se podr arribar a una conclusin diferente, en el sentido
que el Ministerio Pblico en virtud de lo establecido en la Constitucin Poltica de
la Repblica tiene el monopolio de la accin pblica y no est condicionado, en su
ejercicio, a la presentacin previa de una denuncia o de una querella por el
Servicio de Impuestos Internos.
El anlisis lgico, histrico y sistemtico de diversos cuerpos legales sirven de
aval a la afirmacin precedente. La reforma constitucional que cre el Ministerio
Pblico, contenida en la Ley 19519, introdujo en la Constitucin de 1980, un
artculo 80 A, actual artculo 83, una disposicin constitucional, que en su inciso
primero dispone que: Un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre
de Ministerio Pblico dirigir en forma exclusiva la investigacin de los
hechos constitutivo de delito, los que determinen la participacin punible y
los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin
penal pblica en la forma prevista por la ley. De igual manera, le
corresponder la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los
testigos. En caso alguno podr ejercer acciones jurisdiccionales.
En el inciso tercero de ese artculo 80 de la Constitucin, se contempl una
nica excepcin, relacionada con el Cdigo de Justica Militar, en las siguientes
palabras:
El ejercicio de la accin penal pblica, y la direccin de las investigaciones
de los hechos que configuren el delito, de los que determinen la
participacin punible y de los que acrediten la inocencia del imputado en las
causas que sean de conocimiento de los tribunales militares, como

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asimismo la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los
testigos de tales hechos correspondern, en conformidad con las normas
del Cdigo de Justicia Militar y a las leyes respectivas, a los rganos y a las
personas que ese Cdigo y esas leyes determinen.
Del anlisis de estos preceptos constitucionales se deduce que el monopolio de la
accin penal pblica y de las facultades de investigacin est radicado nica y
exclusivamente en el Ministerio Pblico; existiendo una excepcin relacionada
con las fuerzas armadas.
No obstante la claridad de la norma constitucional anterior, en el Cdigo Procesal
Penal, que no fue sometido a revisin del Tribunal Constitucional, aprobado en
virtud de la Ley19.696, publicada en el Diario Oficial del 12 de octubre del ao
2000, en su artculo 54 se contemplaron los denominados delitos de accin
pblica previa instancia particular, disponindo que tratndose de estos delitos
el Ministerio Pblico no podr proceder de oficio sin que, a lo menos el ofendido
por el delito hubiere denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la
polica. Entre estos delitos de accin pblica previa instancia particular no se
mencionan
obstante

los delitos tributarios contemplados en el Cdigo Tributario. No

esto, algunos interpretes han

entendido que estos quedaran

comprendidos dentro de la letra g) del inciso segundo de tal precepto citado que
dice: Tales delitos son: g) Los que otras leyes sealaren en forma expresa.
Semejante interpretacin, en el sentido de comprender a los delitos tributarios
dentro del concepto de delitos de accin pblica previa instancia particular
constituye un error de derecho, ya que nadie puede entender que el Servicio de
Impuestos Internos sea una instancia u rgano particular.
En efecto, la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos, contenido en el
Decreto con Fuerza de Ley N 7 de Hacienda, de 30 de septiembre de 1980,
precepta en su artculo segundo.
Este Servicio depende del Ministerio de Hacienda y est constituido por la
Direccin Nacional y su Direccin de Grandes Contribuyentes, ambos con
sede en la capital de la Repblica y por las dems direcciones regionales.
En el artculo 6 de dicho cuerpo legal se precepta que un funcionario con el ttulo
de Director es el jefe superior del Servicio y ser nombrado por el Presidente de
la Repblica, siendo de su exclusiva confianza y ser seleccionado, nombrado y
remunerado conforme a las normas establecidas en el Ttulo VI de la Ley 19882
que regula la nueva poltica del personal de funcionarios pblicos.
El Servicio de Impuestos Internos

no es una entidad particular sino que

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representa determinados intereses pblicos de la ms alta importancia y por ello
constituye un servicio que integra la administracin del Estado, siendo su Director
un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente.
Por lo anterior no procede considerar los delitos tributarios dentro del concepto de
delitos de accin pblica previa instancia particular a que e refiere el artculo
54 del Cdigo Procesal Penal, ya que es imposible que a su respecto pueda
existir una instancia particular por parte del Servicio de Impuestos Internos, que
es un rgano pblico.
Pero ms all de la interpretacin que pueda darse al artculo 52 del Cdigo
Procesal Penal no cabe la menor duda que el intrprete no puede ignorar la
existencia del actual artculo 83 de la actual Constitucin Poltica de la Repblica
que contiene un mandato de orden constitucional, vale decir, de primera categora
e importancia, dirigido al nuevo organismo creado por una reforma constitucional:
el Ministerio Pblico. Este es un organismo autnomo al cual el constituyente
derivado el Parlamento de Chile-, le confiri la delicada funcin pblica de dirigir
en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito y ejercer
la accin penal pblica prevista por la ley. Evidentemente sta ltima frase
ejercer la accin penal en la forma prevista por la ley-, no puede ser entendida o
interpretada negando la posibilidad que el Ministerio Pblico ejerza directamente la
accin penal pblica o que someta el ejercicio de la misma a la previa resolucin
de un organismo de la administracin del Estado, dependiente del Presidente de
la Repblica. La Constitucin no ha querido eso. La reforma constitucional fue muy
clara y categrica. El Ministerio Pblico tiene la funcin pblica de dirigir en forma
exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de accin pblica. Si a esa
atribucin se le antepone el cumplimiento previo de una autorizacin del Servicio
de Impuestos Internos, el Ministerio Pblico habra dejado de dirigir en forma
exclusiva la investigacin; ya que existira otro rgano, el Servicio de Impuestos
Internos, no contemplado en la Constitucin Poltica, que asumira el rol de
discernir previamente si habra o no investigacin que dirigir.
El Cdigo Tributario en su actual redaccin, artculo 162, incisos 1 y 2 dispone:
Artculo 162.- (274) Las investigaciones de hechos constitutivos de delitos
tributarios sancionados con pena privativa de libertad slo podrn ser
iniciadas por denuncia o querella del Servicio. Con todo, la querella podr
tambin ser presentada por el Consejo de Defensa del Estado, a
requerimiento del Director. (275)
En las investigaciones penales y en los procesos que se incoen, la
representacin y defensa del Fisco corresponder slo al Director, por s o

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por medio de mandatario, cuando la denuncia o querella fuere presentada
por el Servicio, o slo al Consejo de Defensa del Estado, en su caso. El
denunciante o querellante ejercer los derechos de la vctima, de
conformidad al Cdigo Procesal Penal. En todo caso, los acuerdos
reparatorios que celebre, conforme al artculo 241 del Cdigo Procesal
Penal, no podrn contemplar el pago de una cantidad de dinero inferior al
mnimo de la pena pecuniaria, sin perjuicio del pago del impuesto adeudado
y los reajustes e intereses penales que procedan de acuerdo al artculo 53 de
este Cdigo.
Este precepto legal en el fondo es de igual contenido que el primitivo artculo
162 contemplado en el Decreto Ley 830, publicado en el Diario Oficial del 31 de
diciembre del ao 1974, que deca a la letra:
Artculo 162.- Los juicios criminales por delitos tributarios sancionados con
pena corporal, slo podrn ser iniciados por querella o por denuncia del
Servicio, o del Consejo de Defensa del Estado, a requerimiento del Director.
Cuando

sean

iniciados

por

querella

denuncia

del

Servicio,

la

representacin y defensa del Fisco corresponder slo al Director por s o


por medio de mandatario, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 7, N 1,
del DFL N 1, de 14 de febrero de 1963, que establece el Estatuto Orgnico
del Consejo de Defensa del Estado (inciso primero).
En esa antigua norma legal promulgada por la dictadura, cuando exista y se
hallaba vigente el Cdigo de Procedimiento Penal, que contemplaba un
procedimiento inquisitorial, a cargo de un juez que investigaba, acusaba y fallaba
dispuso que los delitos de carcter tributario slo podan ser investigados o
iniciados por querella o denuncia del Servicio de Impuestos Internos, o del
Consejo de Defensa del Estado a requerimiento del Director del Servicio de
Impuestos Internos. Esto es, ese artculo 162, en cuanto a su contenido, es igual
al actual texto del inciso primero del artculo 162 del Cdigo Tributario. Este ltimo
como ya hemos expresado tambin dispone que los hechos constitutivos de un
delito tributario solamente pueden ser investigados por denuncia o querella del
Servicio de Impuestos Internos, con el agregado que la querella tambin podr
ser presentada por el Consejo de Defensa del Estado, a requerimiento del
Director.
Si en un esfuerzo de interpretacin histrica, lgica y sistemtica se compara el
actual artculo 83 antiguo artculo 80- inciso 1 y 3 de la Constitucin Poltica de
la Repblica con el artculo 162 del Cdigo Tributario se llegar a las siguientes
conclusiones:

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a) La Constitucin Poltica de la Repblica otorga el monopolio exclusivo
de la accin penal pblica al Ministerio Pblico;
b) La Constitucin Poltica, solo excepciona de ese monopolio exclusivo
los casos relacionados con el Cdigo de Justicia Militar. El
constituyente derivado no contempl como excepcin al rgano
dependiente del Estado, Servicio de Impuestos Internos;
c) El artculo 162 inciso 1 del Cdigo Tributario, al establecer que las
investigaciones por delitos tributarios, slo pueden iniciarse por
denuncia o querella

del Servicio de Impuestos Internos est en

contradiccin manifiesta con el artculo 80 de la Constitucin Poltica


de la Repblica, incisos 1 y 3;
d) Tal contradiccin producindose con motivo de un precepto legal
como el artculo 162 del Cdigo Tributario, que encuentra su origen e
igual contenido

en el artculo 162, inciso 1 del Cdigo Tributario

contenido en el Decreto Ley N 830, publicado en el Diario Oficial del


31 de diciembre del ao 1974, debe llevar al intrprete a la conclusin
que hay una derogacin tcita del mismo.
El artculo 52 del Cdigo Civil expresa que hay derogacin tcita
cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliase con la ley anterior.

Estas disposiciones sobre la

derogacin tcita deben aplicarse en el presente caso por el choque


frontal que se produce entre el artculo 80, actual 83, de la
Constitucin Poltica de la Repblica y el artculo 162 inciso 1 del
Cdigo Tributario. Con todo

si no se

viera

en este caso de

incompatibilidad entre la norma constitucional, que por cierto tiene


rango superior y el precepto legal, una situacin de derogacin tcita,
tendr que entenderse en todo caso que nos encontramos frente a una
situacin muy grave, donde un rgano de carcter constitucional,
dotado de autonoma, se ve restringido

en el ejercicio de sus

atribuciones y potestades constitucionales por un organismo de rango


inferior, que forma parte de la administracin centralizada del Estado
y que depende del Ministro de Hacienda y todo ello relacionado con
delitos tributarios que por antonomasia, naturaleza y definicin son
del ms alto inters pblico.
Pensamos que los razonamientos anteriores, basados en un examen
detallado de las normas legales y constitucionales debieran llevar a la
autoridad mxima de la Repblica, vale decir a la Presidenta de la
Repblica a instruir derechamente, al Ministro de Hacienda para que
ordene al Director del Servicio de Impuestos Internos, primero

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entregar al Ministerio Pblico todos los antecedentes que se le han
hecho llegar por la empresa privada Soquimich; y en segundo lugar,
para facilitar la cuestin, ordenarle al mismo tiempo que presente las
querellas o denuncias pertinentes, para no obstaculizar as las labores
del Ministerio Pblico.
En el evento altamente improbable que la Presidenta de la Repblica
no procediera en la forma racional que estamos recomendando, el
Ministerio Pblico debiera defender sus potestades pblicas por estar
respaldado por la Constitucin de 1980, reformada, conforme a una
reforma constitucional aprobada por el Parlamento, que desempea el
papel de constituyente derivado.
Para quienes quieran profundizar esta materia nos permitimos
reproducir como un anexo a este artculo, las normas constitucionales
y legales que han servido de base al mismo.
Hernn Bosselin Correa
Abogado

Ramn Briones Espinosa


Abogado
ANEXOS

ANEXO 1
REFORMA CONSTITUCIONAL QUE DA NACIMIENTO AL MINISTERIO
PUBLICO.
En virtud de la Reforma Constitucional contemplada en la Ley 19519, publicada
en el Diario Oficial de 16 de septiembre del ao 1997, se cre el Ministerio
Pblico definiendo ntidamente sus atribuciones fundamentales, en los siguientes
trminos, contemplados en su numeral 7:
7.- Agrgase, a continuacin del Captulo VI, el siguiente Captulo VI-A:
"Captulo VI-A
MINISTERIO PUBLICO
Artculo 80 A.- Un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre de
Ministerio Pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos
constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que
acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal
pblica en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la

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adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. En caso
alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
El ofendido por el delito y las dems personas que determine la ley
podrn ejercer igualmente la accin penal.
El Ministerio Pblico podr impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y
Seguridad durante la investigacin. Sin embargo, las actuaciones que priven al
imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura,
o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. La autoridad
requerida deber cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podr calificar su
fundamento, oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la
autorizacin judicial previa, en su caso.
El ejercicio de la accin penal pblica, y la direccin de las
investigaciones de los hechos que configuren el delito, de los que
determinen la participacin punible y de los que acrediten la inocencia del
imputado en las causas que sean de conocimiento de los tribunales
militares, como asimismo la adopcin de medidas para proteger a las
vctimas y a los testigos de tales hechos correspondern, en conformidad
con las normas del Cdigo de Justicia Militar y a las leyes respectivas, a los
rganos y a las personas que ese Cdigo y esas leyes determinen.
ANEXO 2
REDACCION ORIGINAL, EN LO PERTINENTE A ESTOS COMENTARIOS DEL
INCISO

PRIMERO

DEL

ARTICULO

162

DEL

CODIGO

TRIBUTARIO,

PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL N 29041 DEL 31 DE DICIEMBRE DEL


AO 1974:
Artculo 162.- Los juicios criminales por delitos tributarios sancionados con pena
corporal, slo podrn ser iniciados por querella o por denuncia del Servicio, o del
Consejo de Defensa del Estado, a requerimiento del Director. Cuando sean
iniciados por querella o denuncia del Servicio, la representacin y defensa del
Fisco corresponder slo al Director por s o por medio de mandatario, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 7, N 1, del DFL N 1, de 14 de febrero de
1963, que establece el Estatuto Orgnico del Consejo de Defensa del Estado
(inciso primero).
ANEXO 3

REDACCION DEL ARTICULO 162, DEL CODIGO TRIBUTARIO CONFORME AL


TEXTO ANTERIOR A LA MODIFICACION OPERADA EN EL ARTICULO 162
POR LA REFORMA PROCESAL PENAL, SEGN VERSION DADA POR EL
PROPIO SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS:
Artculo 162 reemplazado, en la forma como aparece en el texto, por el
Artculo 43, de la Ley N 19.806, D.O. 31 de mayo de 2002.

A continuacin se transcribe el texto anterior a la modificacin operada en el


artculo 162 por la Reforma Procesal Penal.
ARTCULO 162.- Los juicios criminales por delitos tributarios sancionados con
pena corporal, slo podrn ser iniciados por querella o denuncia del Servicio, o del
Consejo de Defensa del Estado, a requerimiento del Director. Cuando sean iniciados
por querella o denuncia del Servicio, la representacin y defensa del Fisco
corresponder slo al Director por s o por medio de mandatario, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 9 N 1 del Decreto Ley nmero 2.573, de 1979, (i) que
establece el Estatuto Orgnico del Consejo de Defensa del Estado.
El Director tendr derecho al conocimiento del sumario en cualquier causa en que
se investiguen o persigan delitos comunes, cuando estimare fundadamente que se ha
cometido un delito tributario en relacin con los hechos investigados o perseguidos y
as lo hiciere presente al juez de la causa. Si en tales procesos ejercitare la accin
judicial a que se refiere el artculo 162 del Cdigo Tributario y se dictare auto de
procesamiento por delito tributario, proceder la desacumulacin, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 160 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El proceso
desacumulado por delito tributario continuar tramitndose conforme a las normas
aplicables a esta clase de juicios. (ii)
Si la infraccin estuviere sancionada con multa y pena corporal, quedar al libre
arbitrio del Director interponer, sin ms trmite, la correspondiente querella o
denuncia. Si no dedujere querella o denuncia, la sancin pecuniaria ser aplicada con
arreglo al procedimiento general establecido en el artculo 161.
Asimismo por resolucin fundada del Director, en el caso de error manifiesto, el
Servicio o el Consejo debern desistirse de la accin penal.
Ser competente para conocer de los juicios por delitos tributarios sancionados
con pena corporal, el Juez del Crimen de Mayor Cuanta de cualesquiera de los
domicilios del infractor.
Si hay dos o ms infractores con distintos domicilios, ser competente el Juez del
domicilio de cualquiera de ellos y la causa quedar radicada en el Tribunal donde se
interponga la querella o se formule la denuncia.

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La competencia de los jueces que conozcan de estos procesos no se alterar por
causa sobreviniente.
La circunstancia de haberse iniciado el procedimiento sealado en el artculo
anterior, no ser impedimento para que, en los casos de infracciones sancionadas
con multa y pena corporal, se interponga querella o denuncia. En tal caso el Director
Regional se declarar incompetente para seguir conociendo el asunto en cuanto se
haga constar en el proceso respectivo el hecho de haberse acogido a tramitacin la
querella o denuncia.
La interposicin de la accin penal o denuncia administrativa no impedir al
Servicio proseguir los trmites inherentes a la determinacin de los impuestos
adeudados; igualmente no inhibir al Director Regional para conocer o continuar
conociendo y fallar la reclamacin correspondiente.(iii)

ANEXO 4
REDACCION ACTUAL DEL ARTICULO 162 DEL CODIGO TRIBUTARIO, EN
LO PERTINENTE A ESTOS COMENTARIOS:
Artculo 162.- (274) Las investigaciones de hechos constitutivos de delitos
tributarios sancionados con pena privativa de libertad slo podrn ser
iniciadas por denuncia o querella del Servicio. Con todo, la querella podr
tambin ser presentada por el Consejo de Defensa del Estado, a
requerimiento del Director. (275)
En las investigaciones penales y en los procesos que se incoen, la
representacin y defensa del Fisco corresponder slo al Director, por s o
por medio de mandatario, cuando la denuncia o querella fuere presentada
por el Servicio, o slo al Consejo de Defensa del Estado, en su caso. El
denunciante o querellante ejercer los derechos de la vctima, de
conformidad al Cdigo Procesal Penal. En todo caso, los acuerdos
reparatorios que celebre, conforme al artculo 241 del Cdigo Procesal
Penal, no podrn contemplar el pago de una cantidad de dinero inferior al
mnimo de la pena pecuniaria, sin perjuicio del pago del impuesto adeudado
y los reajustes e intereses penales que procedan de acuerdo al artculo 53 de
este Cdigo.