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Derecho Sucesorio
Prof. Ren Ramos Pazos
1. Introduccin
De acuerdo a la teora clsica del patrimonio, es un atributo de la personalidad y consiste en el
conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a una persona. Joserrand
Cuando la persona fallece todas las relaciones jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no se
extinguen pues gracias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio del causante pasa a sus
herederos.
La sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en el cual hablaremos de sucesin testada.
Tambin podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada, abintestato o legal. El
Art. 952 agrega que una sucesin puede ser parte testada y parte intestada.
Nuestra legislacin no acepta la sucesin contractual. No se permite que una persona suceda a otra
en virtud de una convencin celebrada por el causante. Estas convenciones constituiran pactos sobre
sucesin futura que adolecen de objeto ilcito (Art. 1473). Excepcin a esto es el pacto de no mejorar que
en su momento estudiaremos. Esto no obsta a que fallecida una persona el heredero o alguno de sus
herederos puedan ceder sus derechos hereditarios en favor de un tercero. Art. 1909.
2. Concepto
Sucesin por causa de muerte es la transmisin del patrimonio de una persona difunta o de bienes
determinados del causante a otra persona determinada. En este sentido, la sucesin por causa de muerte
es un modo de adquirir. Art. 588.
Somarriva, fundado en el Art. 588 seala que segn el Art. 951 la sucesin por causa de muerte es
un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y
obligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosas
indeterminadas de un genero determinado.
3. Cosas susceptibles de adquirir por sucesin por causa de muerte
Por sucesin por causa de muerte se puede adquirir:
a)
b)
c)
d)
Es este ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms que las cosas mismas es un crdito en contra
de los herederos para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado es de genero el modo de
adquirir no es la sucesin por causa de muerte, sino la tradicin.
4. Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir
1. Es un modo de adquirir derivativo, el derecho no nace en el heredero sino que viene del causante y de
consiguiente el heredero no va a adquirir mas derechos que los que posea el causante.
2. Es un modo de adquirir mortis causa, porque el dominio solo se traspasar a la muerte del causante,
sea real o presunta.
3. Es un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un sacrificio econmico para el adquirente. Ello
es as porque normalmente el heredero va a obtener un enriquecimiento sin sacrificio, pero no le quita
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el carcter de gratuito el hecho que el heredero no adquiera el dominio de ningn bien sino solo
deudas.
4. La sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo universal como a ttulo singular. En el caso en
que sea a ttulo universal hablamos de herencia y de herederos, se adquiere todo el patrimonio o una
cuota de l. Pero tambin puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de adquirir es a
titulo singular.
5. Asignaciones por causa de muerte
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin
Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los
que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma
Los legatarios no representan al testador, no tienen mas derechos ni cargas de las que
expresamente se les confiera, pero tienen una responsabilidad subsidiaria.
Tambin admiten una clasificacin: Legatarios de especie o cuerpo cierto y de genero. Art. 951.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en
una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o
ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo
Esta distincin tiene efectos en primer lugar porque el legatario de especie o cuerpo cierto va a
adquirir el dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de muerte al momento de morir, no
estar en la masa hereditaria. En cambio si el legado es de gnero, el legado no se adquiere por sucesion
por causa de muerte sino por tradicin. Lo que se adquiere a la muerte del causante es un crdito, el
derecho a exigir la entrega del legado.
Otro aspecto importante es que si el legado es de especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, el
legatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa legada. En tanto que
el legatario de gnero no la tiene pues aun no es dueo, lo nico que posee es un crdito para demandar a
los herederos la entrega del legado. El dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse la
tradicin.
Otra importancia radica en los frutos. Desde el momento en que el legado o cuerpo cierto es
adquirido por sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al legatario desde la muerte del
causante. En cambio en el legado de gnero, los frutos sern del causante desde el momento de la
tradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los herederos o albaceas. Art. 1338
9. Apertura de la sucesin
El Cdigo trata a esta institucin en los artculos 955 y siguientes.
Somarriva dice que la apertura de la sucesion es el hecho que habilita a los herederos para tomar
posesin de los bienes hereditarios. Luego la apertura de la sucesion da lugar a la sucesion por causa de
muerte.
10. Momento en que se produce.
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos
los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales
Producida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion, sea que nos encontremos
frente a una muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la sucesion se abre con el decreto de
posesin provisoria del artculo 88, o con el de posesin definitiva, en su caso.
El determinar el momento en que se produce la apertura, tiene importancia para una serie de
efectos:
a) Es en este momento en que se deben cumplir los requisitos
b) Hay que estarse a esa fecha para saber cuales son los bienes que van a pasar a la sucesion y quienes
van a ser sus herederos
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c) La legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento. Art. 18 y 19 LER. Por ejemplo si al momento
de testar se deja un legado prohibido pero al momento de la apertura puede ser valido.
d) Tiene importancia tambin pues al momento de aceptarse o rechazarse la asignacin, esta
manifestacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante (apertura de la
sucesion) Art. 1239.
e) A partir de la apertura de la sucesin los herederos o legatarios pueden ceder su derecho de herencia,
ya no va a haber pacto sobre sucesin futura.
f) Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin hereditaria que normalmente va a terminar
con la particin.
g) Por ultimo es importante para los efectos del Art. 2 transitorio d la ley 19.587 que igual los derechos de
los hijos.
11. Situacin especial de los comurientes
El Art. 958 se refiere a la situacin especial de los comurientes, que estn definidos en el Art. 79.
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio,
ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras
Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de
ellas suceder en los bienes de las otras
12. Lugar de apertura de la sucesin
La respuesta tambin la da el Art. 955, por ello el COT seala que es juez competente el del ltimo
domicilio del causante. Ante l se pedir la posesin testamentaria, la designacin de partidor, todo lo que
tiene que ver con la apertura y publicacin del testamento, etc.
13. Ley que rige la sucesin
El Art. 955 inciso 2 seala que:
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales
Se dice que esta norma constituye una excepcin al artculo 16 del Cdigo, pues de acuerdo a l los
bienes ubicados en chile estn sujetos a las leyes Chilenas.
14. Excepciones legales al Art. 955 inciso 2
a) Caso del chileno que fallece en el extranjero
Se le aplica la ley chilena, respecto de su cnyuge y parientes chilenos, as resulta de aplicar el Art.
15 N 2 del Cdigo.
b) Caso del extranjero que deja herederos chilenos
El Art. 998 nos dice que si fallece un extranjero fuera del territorio de la repblica, debe aplicarse la
ley de su ultimo domicilio, pero por este artculo cuando haya chilenos asignatarios a titulo de herencia o
alimentos se aplicara respecto de ellos la ley chilena.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
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Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo
que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero
c) Caso de la muerte presunta
Siempre se va a declarar en Chile (chileno) aun cuando la muerte se haya producido afuera, por
tanto se regir por la ley chilena.
d) Caso de la sucesion abierta en el extranjero con bienes situados en chile
De acuerdo al Art. 27 de la ley de impuesto a las herencias, la posesin efectiva debe pedirse en
Chile ante el juez del ultimo domicilio en chile del causante y si nunca tuvo domicilio en Chile en el domicilio
del solicitante.
15. Delacin de las asignaciones
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se
trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el
llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la
asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de
restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no
hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada
16. Momento de la delacin
La delacin se produce al momento de fallecer el causante, por regla general. La excepcin se
produce cuando se trata de una asignacin condicional, en que la delacin se producir al momento de
producirse la condicin. La doctrina ha entendido que solo se trata de condiciones suspensivas, pues por
su naturaleza las resolutorias requieren de delacin previa. El inciso 3 del Art. 956 contiene una contra
excepcin y una recontra excepcin en su inciso final.
17. Derecho de transmisin
Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca la delacin y este asignatario fallezca antes de
aceptar o repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisin que quiere decir que esta opcin que
tena el signatario pasa a sus herederos.
Esta no es ninguna excepcin a las reglas generales pues esta opcin ya se ha incorporado a su
patrimonio, aun cuando no la haba ejercido.
Este derecho est regulado en el Art. 957.
Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado
o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar
dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite
El derecho de transmisin juega tanto en las herencias testadas como intestadas, el Art. 957 est en
el ttulo de las reglas generales.
En este derecho interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor,
que es el heredero o legatario del causante, y; el adquirente del derecho de transmisin llamado
transmitido, quien debe ser necesariamente heredero del transmitido o transmisor.
18. Requisitos del derecho de transmisin
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A. En el transmisor o transmitente:
a) Debe tener respecto del causante la calidad de heredero o legatario
b) El transmitente o transmisor debe fallecer despus del causante pero, a su vez, antes de aceptar o
repudiar la asignacin que debiene del causante.
c) El derecho del transmitente o transmisor no debe encontrarse prescrito
d) Debe ser capaz y digno de suceder al causante
B. Requisitos respecto del transmitido
a) Debe ser heredero del transmitente
b) Debe ser capaz y digno de suceder al Transmitente o Transmisor
c) Debe aceptar la herencia del transmitente o transmisor
19. Derecho Real de Herencia
Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde un punto de vista objetivo o subjetivo.
Desde el punto de vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que la componen. Desde el punto de
vista subjetivo es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder al
causante en el total de su patrimonio o en una cuota de l.
20. Caractersticas del derecho real de herencia
a) Es un Derecho Real.
Es distinto del dominio, que tambin es real, no hay ninguna duda pues el Art. 577 lo menciona
como tal. Por lo dems aunque no lo digiere no hay duda de aquello pues cuadra con la definicin.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el
de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales
Adems si alguna duda hubiere el Art. 577 luego de definir y de sealar dice que de estos derechos
nacen las acciones reales, pues bien, el derecho real de herencia da lugar a la accin de peticin de
herencia, que permite al heredero reclamar la herencia respecto de cualquier persona que la estuviere
poseyendo.
b) El objeto del derecho de herencia es una universalidad, no son bienes determinados, de alguna manera
eso lo prueba el Art. 1909.
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario
c) No es mueble ni inmueble
Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de adquirir y como se hace la tradicin
(Inscripcin).
d) Tiene una vida efmera
Es un derecho transitorio, pues nace al momento de fallecer al causante y normalmente va a
terminar cuando se haga la particin. Hay un lapso en que hay derecho de herencia.
21. Modos de adquirir el derecho de herencia
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b) Posesin material
Esta posesin material equivale a la definida por el art. 700 del CC, y por tanto requiere de corpus y
animus, y cuando la tiene un heredero aparente (que no es en verdad heredero) le habilita para ganar el
derecho de herencia por prescripcin.
c) Posesin efectiva
Es la que se otorga judicial o administrativamente al que tiene la apariencia de heredero, va
resolucin.
Esta resolucin no es la que confiere la calidad de heredero, pues esta la confiere la ley. En relacin
con la posesin efectiva, tenemos que decir que la ley 19.903 de 2003, incluy en esta materia algunas
modificaciones
Cuando la sucesin es intestada, la posesin efectiva se concede mediante una resolucin del
registro civil e identificaciones, del director regional, especficamente. Esto se pide en formularios
dispuestos por el registro civil. En esta misma solicitud se incluye el inventario que se considera inventario
solemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin (sentencia) es judicial. Esta solicitud se publica en el
DO los das 1 o 15 de cada mes, y efectuada esta publicacin se inscribe en el registro nacional de
posesiones efectivas.
23. Importancia de la Posesin Efectiva
a) La resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de ttulo al heredero aparente para poder adquirir
la herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos.
b) Cuando hay inmuebles de por medio la inscripcin de la posesin efectiva sirve para mantener la
historia de la propiedad.
c) Para los efectos del Art. 1576 el pago se considerar hecho para todos los efectos legales.
d) Porque es el momento en que se liquida el impuesto de herencia.
24. Los Acervos
El Acervo es una masa de bienes y se distinguen varios:
a)
b)
c)
d)
La regla general es que toda persona sea capaz y digna para suceder a otra. Es el mismo criterio
general para la capacidad.
De lo que venimos diciendo se infiere que las incapacidades son excepcionales por lo que no hay
mas incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla.
Capacidad es la aptitud jurdica para suceder.
27. Incapacidades
a)
b)
c)
d)
e)
Somarriva entiende que hoy en da el crimen a que se refiere es el incesto, pero no es tan as pues
el cdigo habla de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don Ren cree que se trata de cualquier
delito de connotacin sexual excepto el incesto.
d) Incapacidad del eclesistico confesor
Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni
aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o
habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea
miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que
el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento
Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso
o por interposicin de persona.
Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra l puedan
intentarse por los que tengan inters en ello
29. b) Dignidad para suceder
Las indignidades son faltas de mritos para suceder a una persona. La regla es que toda persona
es digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay mas
indignidades que las que la ley establece. Por la misma razn, debe probarlas quien las alega.
Las indignidades estn contempladas en los artculos 968 y siguientes. Las ms graves son las del
Art. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad all contemplada pierden incluso el derecho de
alimentos.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
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1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o
consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de
su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de
cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de
la detencin u ocultacin
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge
de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes,
ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive
Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo
llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un
ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la
administracin de sus bienes
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa
legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de
sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que,
desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto
hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren
podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa
En el N 5 del Art. 968 hay una presuncin de dolo, que son escasas en el cdigo.
Tambin hay otros casos como el Art. 1329.(albacea). Hay situaciones parecidas, como la del menor
que se casa sin autorizacin de su padre o madre. Art. 114. Otro caso parecido es el del 994, el cnyuge
que ha dado lugar a la separacin judicial no sucede abintestato. El inciso 2 tambin es un caso similar.
30. Caractersticas de las indignidades
a) Las indignidades pueden ser perdonadas. Art. 973. Se perdonan mediante testamento posterior en que
se deje una asignacin a esta persona.
b) Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Y declarada deben restituirse los frutos. Art. 974.
c) Se purga en 5 aos desde las posesion de la herencia o legado. Art. 976.
d) Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
e) Se transmite a los herederos. Art. 977.
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Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes no podrn alegarse contra
disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el
difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus
Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos
Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia o legado
Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio
de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos
31. Disposiciones comunes a indignidades e incapacidades.
Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de
incapacidad o indignidad
Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le
seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos
Esta ltima disposicin es de difcil entendimiento. Hay dos posiciones distintas: Para claro solar
estos deudores hereditarios son los que lo eran del causante en vida. Por ejemplo Pedro deba $100 al
causante. Al fallecimiento del causante, el heredero indigno, pretende cobrar la deuda, no podran estos
herederos hereditarios o testamentarios oponerse al pago, argumentando que quien cobra es indigno.
Somarriva cree que esta interpretacin no cuadra mucho con la idea de la incapacidad, piensa que
el deudor hereditario es el mismo heredero, a la inversa, este heredero o legatario cuando un acreedor del
causante le cobra una deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapaz.
32. Diferencias entre indignidades e incapacidades
a) Una es una falta de aptitud jurdica y otra moral
b) Una requiere declaracin judicial y la otra no
c) Una afecta a terceros la otra no
33. La sucesin intestada.
Esta tratada en el Titulo II del Libro III.
La sucesin intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica
el Art. 980.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo
conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones
a)
b)
d)
Va a operar:
Cuando el causante no dispuso de sus bienes
Cuando no ha hecho testamento
Cuando ha hecho testamento pero en l no hace disposicin de bienes
Cuando hace testamento pero solo instituye legados
Cuando test pero sus disposiciones no han tenido efecto Esto ocurrir cuando el heredero o legatario
instituido, repudia la herencia o legado, o el heredero o legatario instituido es incapaz o indigno de
suceder.
Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Esta regla tiene esta redaccin
despus de la ley 19.585.
d) Debe faltar el representado.
No significa solo que est muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o
incapaz, o por haber sido desheredado.
36. Ideas centrales en la representacin
Que sea una ficcin legal quiere decir que es una cosa distinta de la real, pues la realidad es que los
representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante que el representado. Esto es
distinto a lo que ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las reglas generales en materia
patrimonial.
Los representantes pagaran el mismo impuesto a las herencias que pagara el representado, lo cual
les beneficia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el impuesto.
37. Efectos de la representacin
El representante adquiere la herencia, directamente del causante, no del representado, y esto es
importante pues:
a) La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad
b) El representante debe ser capaz y digno de suceder al causante, aunque no sea capaz y digno de
suceder al representado
c) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado
38. Paralelo entre el derecho de transmisin y el de representacin
a) El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opcin que tena el transmisor y que este no
alcanz a usarla pues falleci antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el momento en que el
legislador lo define como una ficcin lo que se nos dice es que se separa de la normalidad, pues se
supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado respecto al causante.
b) El DT opera tanto en la sucesin testada como intestada, en cambio el DR solo en la intestada, salvo
las aparentes excepciones vistas.
c) Por DT se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por DT solo herencias.
d) El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe ser capaz
y digno de suceder al causante.
e) En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun rechazada la
sucesin por el representado, puede aceptarse por parte del representado.
f) El DT es transmisible, en la representacin no es as.
39. Quienes son herederos abintestato
Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva
Cuando se habla de adoptados, en el inciso 2 se habla de los antiguos adoptados, pues en la
nueva ley de adopcin, para efectos sucesorios, se les asimila a los hijos, por lo que la norma no tiene
relevancia.
Estas personas no concurren todos a la vez.
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En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se divide en la forma que indica el Art. 996,
antes de ello se debe saber si hay legitimarios o personas con derecho a la cuarta de mejoras. Lo que el
legislador trat de hacer es interpretar la voluntad del causante.
49. Sucesin testada
La sucesin testada est regulada en el Ttulo III del Libro II y, en general, estamos frente a ella
cada vez que el causante haya fallecido bajo el imperio de un testamento.
50. El testamento
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva
51. Caractersticas del testamento
a) El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues basta, para su perfeccionamiento, la sola
voluntad del testador.
b) Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne.
c) Es el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no producir efectos hasta la muerte del
testador.
d) Es un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato del Art. 1004 y adems es un acto de una
sola persona, no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados.
e) Por l se puede disponer de todo o parte de sus bienes. Somarriva dice que esto no es muy exacto
pues no solo se pueden realizar disposiciones patrimoniales, sino tambin declaraciones como
reconocer hijos, designacin de partidor o guardador, etc. Aun cuando lo esencial del testamento son
sus disposiciones.
f) Es esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin de bienes pero no es as en el caso de
algunas declaraciones como el reconocimiento de un hijo que es irrevocable. Art. 189
52. Requisitos del testamento
a) Requisitos internos
b) Requisitos externos o solemnidades
c) Requisitos en relacin con las disposiciones testamentarias
53. a) Requisitos internos
Los requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.
a) Capacidad para testar
La regla general es la plena capacidad para testar segn lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta
misma norma se encarga de sealar quienes son inhbiles. Cabe destacar que la capacidad para testar
debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006.
Art. 1005. No son hbiles para testar:
1. Derogado;
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar
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Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en
el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas
de inhabilidad
b) Voluntad exenta de vicios
Al igual que en todo acto jurdico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y el
dolo. El cdigo en el ttulo III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en el caso de
el error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007:
Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes
Parte de la doctrina, encabezada por Jos Clemente Fabres, indica que la nulidad de la que habla
esta norma es absoluta, contrario a la regla general que es la nulidad relativa. Esta no es la doctrina
mayoritaria pues a primado la opinin de quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuerza ha
actuado en el testamento no solo invalida la clusula especfica en que actu, sino el testamento completo.
Se trata de un caso de nulidad total y no parcial. Se apoyan en la historia fidedigna de la norma ya que en
los proyectos del Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula especfica.
En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser
obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurdico unilateral.
En cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo IV de este libro, a propsito de las asignaciones
testamentarias.
54. b) Requisitos externos. Clasificacin del testamento.
Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido. Al
comentar la definicin del art.999 dijimos que la gran clasificacin emana de las solemnidades de que est
revestido. As, el testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008:
a) Solemne
El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el extranjero. El otorgado en Chile puede
ser abierto o cerrado. El otorgado en el extranjero puede ser extendido conforme a la ley chilena o a la ley
extranjera.
b) Menos solemne
Es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley (art.1008 inc.3). Son testamentos privilegiados de
acuerdo al art.1030:
a) el testamento verbal.
b) el testamento militar.
c) el testamento martimo.
Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, o sea,
ante un cambio de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no con las solemnidades
debidas, tenemos que estarnos al momento de su otorgamiento (art.18 LER)
55. Testamento solemne otorgado en Chile:
Existen ciertos requisitos que son comunes a todo testamento solemne:
a) La escrituracin (art.1011).
b) La presencia de testigos: en todo testamento solemne deben concurrir el nmero de testigos hbiles
exigidos por la ley. Es un nmero variable. La regla general es que se exija 3, pero hay casos en que la
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ley exige que sean 5. Este es el caso del testamento solemne abierto que no ha sido otorgado ante
funcionario pblico
56. Habilidad de los testigos
Ellos deben reunir ciertos requisitos, el primero de los cuales es ser hbiles. Al respecto el art.1012
dispone:
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los que por
sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue
el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando
concurrieren cinco
57. Habilidad putativa
Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el
aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,
fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad
real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos
Qu sucede si uno de los testigos del testamento es inhbil?. Si la inhabilidad no se manifiesta
exteriormente, es decir, en el aspecto de comportamiento del testigo inhbil y la opinin dominante era
que este testigo poda serlo del testamento, la circunstancia de la inhabilidad real del testigo no anula el
acto. Pero segn el inciso final del art.1013 "la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los
testigos". De manera que si afecta a ms de uno, el testamento adolece de nulidad.
Esta disposicin es uno de los casos de aplicacin del principio legado por los romanos de que el
error comn constituye derecho (error comunisfacit jus).
Ejemplo: hace de testigo en un testamento una persona de 17 aos, incluido en la inhabilidad del
N.2 del art.1012, casado y a quien todos creen mayor de edad. Esta habilidad putativa favorece al testigo,
pero si hay otro que tambin es hbil putativamente, el testamento ser nulo.
58. Otros requisitos de los testigos
Estn contemplados en el inciso final del art.1012:
59. Testamento abierto, pblico o nuncupativo
Es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos de las disposiciones contenidas en su
testamento.
Puede ser de dos clases (art.1014):
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b) El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en
hoja suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, lo
que viene a confirmar que incluso si se hace ante notario no es forzosa su insercin en el protocolo.
Tratndose del juez de letras, el profesor estima que se otorga en hoja suelta, porque ste no tiene
protocolo.
62. Testamento abierto otorgado ante cinco testigos
Este testamento se otorga sin la intervencin del funcionario pblico, sino que slo ante los cinco
testigos (art.1014 inc.2). Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario pblico, este testamento no
est revestido de la misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario pblico competente y
tres testigos. Por eso es que la ley para proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cinco
testigos, exige previamente su publicacin art.1020.
El juez competente para conocer la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador
(art.1009).
El procedimiento de publicacin es el siguiente:
a) Fallecido el testador se llevar el testamento ante el juez competente, el cual tiene que cerciorarse de la
muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010).
b) Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus firmas y
la del testador. Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos est ausente,
los que se encuentran presentes abonarn sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez lo
estime conveniente. La firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por
declaraciones juradas de otras personas fidedignas(art.1020 incs.3 y 4).
c) Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al principio y
al fin de cada pgina y disponer que se protocolize en alguna notara (art.1020 inc. final)
63. Protocolizacin del testamento otorgado en hojas sueltas
El art.866 CPC dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y que se
haya protocolizado en vida del testador ser presentado
despus de su fallecimiento y en el menor
tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a su
ejecucin.
Tratndose de testamento abierto otorgado ante 5 testigos y, por lo tanto, sin intervencin de un
funcionario pblico, la protocolizacin la ordena el art.1020 inc. final.
La protocolizacin del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo con el
art.417 COT, esta protocolizacin debe hacerse agregando su original al final del protocolo con los
antecedentes que lo acompaen. De acuerdo con el art.415 COT, la protocolizacin se define como el
hecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicite. Para que
la protocolizacin surta efectos legales, deber dejarse constancia de ella en el Libro Repertorio el da en
que se presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT seala que para protocolizar los
testamentos ser suficiente la sola firma del notario en el Libro Repertorio
Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo para la protocolizacin del testamento otorgado
en hoja suelta ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice que "una vez protocolizados
valdrn como instrumentos pblicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorgan en hoja suelta,
siempre que se su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil al
de su otorgamiento".
Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos otorgados
ante 5 testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin y sta se efecta
despus de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo indicado en el N.2 del
art.420 COT.
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Porque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba de ella. La solemnidad es la lectura del
testamento y la prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dicha lectura, lo cual podra
hacerse sin la constancia en el testamento.
Adems argumentan con el art.1019, en el sentido de que al referirse al testamento del ciego (el cual
slo puede otorgar testamento abierto), exige expresamente que se deje constancia en el testamento
de la circunstancia de haberse ledo. Si la ley en el caso especfico del testamento del ciego exige
expresamente que se deje constancia de la lectura del testamento y nada dice en el art.1017, es porque
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la regla general es la inversa, o sea, que basta la lectura del testamento, no siendo necesario que ste
de fe de ella.b) Firma del testamento: el art.1018 inciso 1 dispone que el acto
de otorgamiento del testamento
termina con la firma del testador y testigo y por la del escribano si lo hubiere.
Puede acontecer que el testador no sepa o no pueda firmar, caso en el que se mencionar esta
circunstancia en el testamento y expresando su causa. No es necesario que alguien firme por l. La
jurisprudencia ha entendido que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar,
sino que lo que debe expresarse es el motivo por el cual no firm (si porque no supo o porque no pudo).
Si alguno de los testigos no pudo o no supo firmar, otro
testigo firmar por l y a ruego suyo,
expresndose as en el testamento.
Existe pues una diferencia entre el testador y los testigos, si el primero no sabe o no puede firmar,
nadie podr hacerlo por l; en cambio, en el caso de los testigos, su firma puede ser reemplazada por
otro de ellos. La Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que firme por el testigo un
tercero extrao al acto, so pena de nulidad del testamento (art.1018 inc.3)
66. Personas obligadas a otorgar testamento abierto
Slo pueden otorgar testamento abierto y nunca cerrado:
a) El analfabeto (art.1022).
b) El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podr slo testar nuncupativamente. El testamento
del no vidente presenta algunas caractersticas sealadas en el art.1019:
El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico (escribano o funcionario que
haga las veces de tal).
Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la primera por el escribano o funcionario y la
segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.
Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura
De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante un
escribano y tres testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado (modificacin de
la Ley 18776).
70. Otorgamiento del testamento cerrado
Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al
escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean,
oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos.
El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda
extraerse el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la
cubierta.
El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el
testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da,
mes y ao del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la
cubierta.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no
habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere
Las etapas de que consta son:
a) Escrituracin y forma del texto.
b) Introduccin del texto en un sobre cerrado.
c) Redaccin y firma de la cartula del testamento
a) Escrituracin y forma del testamento:
La ley exige como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento
encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador(art.1023 inc.2).
La redaccin de este artculo origina tres situaciones que pueden presentarse:
cerrado que se
Aquella en que el testamento est escrito y firmado por el testador. No se produce problema aqu en
cuanto a la validez del testamento. No hay duda alguna de que ste es vlido.
Aquella en que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. Tambin ste es
vlido por el hecho de estar firmado por el testador, que es lo que exige el inc.2 del art.1023.
Aquella en que el testamento est escrito de puo y letra por el testador, pero no est firmado por l. Al
respecto se plantea la discusin:
la opinin dominante sostiene que este testamento sera vlido, porque estiman que no es necesario
que el testamento est escrito y firmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo otro al
decir "escrito o a lo menos firmado por el testador".
la otra posicin sostiene que el testamento es nulo, fundndose en que el art.1023 dice que a lo menos
debe estar firmado por el testador, estimndose que el legislador exige en todo caso la firma del
testador en el testamento.
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art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos de
presuncin de fallecimiento.
Con este objeto el interesado le exhibir la partida de defuncin del testador (art.305 inc. final),
pudiendo tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testigos (art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento, el juez citar al notario y testigos que
concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos hechos (art.1025 inc.2):
a) Deben reconocer su firma y la del testador.
b) Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado, esto es, si est cerrado, sellado o marcado
como el acto de la entrega.
Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn las firmas de los ausentes. Si
falta el notario que intervino en su otorgamiento, ser reemplazado para la diligencia de la apertura por el
notario que ha sucedido al que otorg el testamento. En caso necesario y siempre que el juez lo estime
conveniente, podrn ser abonadas las firmas del notario y testigo por la declaracin jurada de otras
personas fidedignas(art.1025 inc. final en relacin con el art.1020 inc.4).
74. Protocolizacin del testamento cerrado
Reconocidas las firmas y la integridad del testamento por el notario y testigos, se procede a abrir
el sobre por el juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja, debiendo adems
ordenar su protocolizacin ante el notario que lo autoriz o ante aquel que el juez designe.
Segn el art.417 COT, la protocolizacin estos testamentos ordenada por el juez, deber hacerse
agregando su original al protocolo con los antecedentes que la acompaen (esto es, trmites de la
apertura).
Desde el momento de la protocolizacin, segn el art.420 inc.1 COT, el testamento adquiere el
carcter de instrumento pblico, lo cual constituye una excepcin a la regla general
75. Nulidad del testamento solemne
La regla general en esta materia es que la omisin de cualquier solemnidad en el testamento
produce la nulidad absoluta de ste, lo cual se comprende pues si el testamento es solemne es con el fin
de garantizar la voluntad libre y espontnea del testador (art.1026 inc.1).
Para ver si un testamento es vlido o nulo, habr que examinar si se dio cumplimiento a cada una
de las solemnidades que la ley exige, ya que la omisin de cualquiera de ellas, acarrea la nulidad del
testamento (art.1026 inc.1). Pero esta norma hay que entenderla en relacin con lo que dispone el inc.2 del
art.1026 que seala lo siguiente "con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas
en el art.1016, en el inc.5 del art.1023 y en el inc.2 del art.1024, no ser por eso nulo el testamento
siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigos"
76. Sancin por la omisin de la mencin del lugar del otorgamiento del testamento
Tanto en el testamento abierto como en la cartula del cerrado, el CC exige que se indique el lugar
del otorgamiento del testamento.
Al respecto se ha discutido en la jurisprudencia qu se entiende para estos efectos por lugar. Hay
autores que creen que ste es el sitio
especfico en que se otorga el testamento, o sea, el oficio del
notario, la casa del testador, su oficina profesional, etc. Otros, dicen que se est refiriendo al lugar
geogrfico del otorgamiento, como la ciudad o comuna en que el testamento fue otorgado.
En el COT se exige en cuanto al otorgamiento del testamento que el notario deje constancia en
cuanto a la hora y lugar en que se otorg (art.414 inc.1),y se dice que no se considerar como pblica o
autntica la escritura en que no conste la designacin del sitio y hora cuando se trate de su otorgamiento.
Se ha resuelto por los tribunales que si se omite la mencin del lugar de otorgamiento, la sancin es
la que indica el COT, esto es, no se considerar escritura pblica el testamento. Pero esta sancin es
aplicable slo a los testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo, porque los dems
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testamentos no tienen carcter de escritura pblica y, por consiguiente, no se les puede aplicar esta
sancin. Por eso se considera que respecto de los dems testamentos se aplique el art.1026
77. Sancin por la omisin de la mencin de la hora del otorgamiento del testamento
El CC no exiga que se dejara constancia de la hora del otorgamiento del testamento, exigencia que
est establecida en el art.414 COT, tanto para los testamentos abiertos como cerrados. En consecuencia,
la omisin de esta exigencia no cae en el art.1026, ya que sta se refiere a la omisin de las menciones
exigidas por el CC en los artculos que le preceden.
La materia ha sido objeto de discusin, de tal suerte que los tribunales en algunos casos han
sostenido que el testamento en que se omite la hora es vlido, en tanto que en otros afirman que es nulo.
La cuestin es discutible. desde luego ella se refiere a los testamentos abiertos otorgados ante tres
testigos, porque slo a esos se les aplica el COT y no a los dems y sucede que el COT no dice
expresamente que la sancin por la omisin de la hora sea la nulidad del testamento, sino que seala que
el testamento carece de fuerza legal y no es escritura pblica. De all que en algunos casos se ha fallado
que el testamento no tendra la calidad de escritura pblica, sino que solamente sera instrumento privado.
En todo caso, es mejor indicar la hora.
78. Testamento solemne otorgado en pas extranjero
Se refiere a esta materia el Prrafo 3 del Ttulo III del Libro III (arts.1027, 1028 y 1029). En
conformidad a estos preceptos, este testamento puede otorgarse de dos formas:
a) Conforme a la ley extranjera (art.1027).
b) Conforme a la ley chilena (arts.1028 y 1029)
79. Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley extranjera
Para que tenga validez en Chile tiene que cumplir con los requisitos exigidos por el art.1027:
a) Debe otorgarse por escrito.
b) Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera.
c) Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria (art.17 en relacin con
el art.345 CPC). El art.17 nos indica en qu consiste la autenticidad de un instrumento. Dicha
autenticidad se prueban en conformidad a las reglas establecidas en el art.345 CPC, sobre legalizacin
de las firmas de las personas que intervienen en el instrumento.
El art.1027 es una aplicacin de los arts.17 y 18, el primero de los cuales consagra el principio de
que los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan. El testamento que se otorga en el extranjero,
de acuerdo con las leyes del pas respectivo, est bien otorgado y la ley le reconoce pleno efecto.
Sin embargo, el art.1027 contiene una excepcin a este principio, pues pone una pequea
limitacin: que el testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal, cualquiera que sea la eficacia en
el extranjero
80. Validez en Chile del testamento holgrafo otorgado en el extranjero
El testamento holgrafo es aquel que ha sido escrito y firmado de puo y letra por el testador, sin
necesidad de cumplir con ninguna solemnidad.
Las legislaciones que aceptan este testamento (como la francesa) slo exigen que est escrito y
firmado de puo y letra por el testador. La ley chilena no reconoce a este testamento; pero, el otorgado en
pases extranjeros que le reconocen eficacia, Tendr valor en nuestro pas?? Hay quienes piensan que tal
testamento carece de valor en Chile, pues el art.1027 exige probar la autenticidad del testamento otorgado
en pas extranjero, lo cual evoca la idea de un instrumento pblico.
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Sin embargo, el grueso de la doctrina chilena estima que el testamento holgrafo otorgado en pas
extranjero es vlido en Chile siempre que esa legislacin lo acepte como vlido. Razones:
a) La exigencia bsica del art.1027 para la validez en Chile del testamento otorgado en pas extranjero es
que sea escrito y el testamento holgrafo consta por escrito.
b) El CC acepta el principio de la "locus regit actum" (la ley del lugar rige en el acto) y, en consecuencia, si
el testamento holgrafo tiene validez segn la ley del pas en que otorga, tambin la tendr en Chile,
debiendo si cumplirse con las dems exigencias del art.1027 (que se acredite el cumplimiento de la ley
extranjera y que se acredite la autenticidad de esto en forma ordinaria)
81. Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley chilena
Para que el testamento otorgado en el extranjero conforme a la ley chilena tenga eficacia en nuestro
pas, el art.1028 exige la concurrencia de las siguientes circunstancias:
a) El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en Chile.
b) Los testigos que intervienen en este testamento debern ser chilenos o extranjeros domiciliados en la
ciudad en que se otorgue el testamento.
c) El testamento debe haber sido otorgado ante un cnsul o representante diplomtico chileno (la ley
nicamente no acepta que se otorgue ante un vicecnsul). Por su parte el N.5 del art.1028 dispone que
el instrumento debe llevar el sello de la legacin o consulado.
d) En lo dems se observarn las reglas del testamento otorgado en Chile. Como el testamento otorgado
en el extranjero en conformidad a la ley extranjera puede ser abierto o cerrado, habr que respetar la
solemnidad del caso.
82. Remisin de la copia del testamento o de la cartula
El testamento otorgado en el extranjero en conformidad a la ley chilena deber ser ejecutado en
nuestro pas; por ello, los ltimos incisos del art.1029 reglamentan los trmites necesarios para cumplir
dicho requisito. De este inciso se desprende lo siguiente:
a) El testamento abierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias: una queda
en poder del testador y la otra la enva el jefe de la representacin al Ministro de Relaciones Exteriores.
b) En el testamento cerrado el testador llevar el sobre que contiene el testamento, pero adems debe
dejarse una copia de la cartula, que ser enviada por el representante diplomtico al Ministerio de
Relaciones Exteriores
83. Testamento menos solemne o privilegiado
Arts.1030 a 1055. Segn el art.1008 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que
pueden omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideracin o circunstancias
especiales determinadas expresamente por el legislador.
Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados:
a) El testamento verbal.
b) El testamento militar.
c) El testamento martimo
84. Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado
a) La presencia de testigos.
b) Ciertas solemnidades en el otorgamiento (art.1032). Este precepto contempla exigencias relativas al
otorgamiento de dicho testamento y que son:
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El inciso final del art.1032 seala "no sern necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los
artculos siguientes se expresan"
85. Apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento privilegiado
El art. 870 CPC dispone: "los testamentos privilegiados se sometern en su apertura, publicacin y
protocolizacin a las reglas establecidas en el CC respecto de ellos".
En cuanto a la protocolizacin, el art.420 COT dispone:
"Art. 420. Una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos:
3.- Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del
juez competente"
86. Testamento verbal
Arts.1033 a 1040. Requisitos:
a) Peligro inminente para la vida del testador (art.1035).
b) En el testamento verbal deben concurrir tres testigos (art.1033).
c) El testador debe hacer sus declaraciones y disposiciones de viva voz(art.1034).
87. Caducidad del testamento verbal
El testamento solemne puede ser dejado sin efecto por revocacin. En los testamentos
privilegiados, adems de la revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento: la caducidad.
El art.1036 indica los casos en que caduca el testamento verbal.
Art. 1036. El testamento verbal no tendr valor alguno si el testador falleciere despus de los treinta das
subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento, con las
formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta das subsiguientes al de la muerte
El trmite de poner por escrito este testamento verbal, se compone fundamentalmente de 3 etapas:
Finalmente, el art.1040 dispone que "el testamento consignado en el decreto judicial protocolizado,
podr ser impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento autntico". Es decir, puede pedirse la
nulidad del testamento verbal de acuerdo a las reglas generales, por ejemplo, alegando la falta de razn
del testador, la falsedad de los testigos, etc.
88. Testamento militar
Arts.1041 a 1047. Tampoco la ley ha definido este testamento, pero en base a lo dispuesto por el
art.1041 podemos esbozar el siguiente concepto de l: "es aquel que se otorga en tiempo de guerra por
los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropa de la Repblica y voluntarios,
rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho cuerpo".
30
31
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento
mismo, y que no se imponen a determinadas personas
96. Caractersticas de los herederos
a) Pueden serlo testamentarios o abintestato. Los legatarios slo pueden serlo testamentariamente.
b) Los herederos adquieren la posesin legal de la herencia al momento de la muerte del causante. Art.
688 y 722. Si los herederos son condicionales, la herencia se deferir cuando se cumpla la condicin.
c) Los herederos pueden adquirir personalmente o por representacin y los herederos de un heredero
pueden adquirir por transmisin.
d) Los herederos tienen una accin especial para amparar su derecho de herencia: la accin de peticin
de herencia. Art. 1264 y siguientes. Si el heredero es legitimario y su legitima se desconoce tiene una
accin especial. Art. 1216.
e) Si los herederos son varios se genera una indivisin hereditaria, que termina generalmente por
particin.
f) El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota del mismo. En su activo y pasivo.
El heredero sucede al causante en sus derechos y obligaciones transmisibles.
g) Los herederos representan a la persona del causante. Esto quiere decir que los herederos son los
continuadores legales del causante, por ello se dice que cuando una persona contrata, lo hace para s y
para sus herederos. De esta caracterstica surgen varias consecuencias:
Los juicios seguidos en contra del causante producen cosa juzgada en contra de los herederos.
Se dice que si una persona celebr un acto o contrato sabiendo el vicio que lo invalidado no puede
alegar la nulidad del mismo. En general la tendencia es que los herederos puedan alegar la nulidad
absoluta del mismo aun cuando el contratante haya celebrado el acto sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, pues el dolo es personal.
Si el causante era deudor hipotecario, para perseguir a sus herederos debe usarse la accin personal,
los herederos no son terceros poseedores de la finca hipotecada.
Debe distinguirse si estos herederos son universales o de remanente. Si son universales nada
llevan en la herencia. Si el heredero es universal (V.g. "dejo un medio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio
a Pedro y adems dejo como heredero universal a Diego"), esta situacin la soluciona el art. 1001 y 1002.
Art. 1101. Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el heredero
universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de
herederos; a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr
Art. 1102. Reducidas las cuotas a un comn denominador, inclusas las computadas segn el artculo precedente,
se representar la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador
respectivo
101.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una
o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo
102.
c) Suceden en bienes determinados, ya sea un una especie o cuerpo cierto o en determinados gneros.
d) Los legatarios suponen la existencia de un testamento. No hay legatarios abintestato.
103.
Si el legado es de especie o cuerpo cierto el modo de adquirir es la sucesin por causa de muerte.
En los legados de gnero el legatario debe pedir a los herederos que le paguen el legado y lo va a adquirir
por el modo tradicin.
Esto es importante porque en el caso de los bienes races, pues sobre los bienes legados en
especie o cuerpo cierto no se debe practicar la inscripcin especial de herencia, porque el derecho pasa
directamente del causante al legatario.
Los legados se pueden adquirir por transmisin. Pero no opera el derecho de representacin.
104.
Pueden existir tres tipos de posesin de legados: La posesin legal, la material (corpus y animus, en
que puede llegar a adquirir por prescripcin) y, la posesin efectiva, que es la que se adquiere por
resolucin judicial o administrativa.
105.
En los legados de inmueble se usa que se otorgue una escritura de entrega de legado, entre los
herederos y el legatario. En rigor no es necesaria esa escritura, tal vez pueda servir para mantener la
historia del bien, pero ni aun as, pues el legatario puede inscribir la resolucin que concede la posesin
efectiva.
106.
a) El legatario es dueo desde el momento de fallecer el causante, de manera tal de que pudiera intentar
la accin reivindicatoria.
b) El derecho del legatario sobre el legado se va a extinguir solo cuando un tercero adquiera la cosa por
prescripcin adquisitiva.
c) A partir de ese momento se hace dueo de los frutos.
107.
Cuando el legado es de gnero no se adquiere ningn bien, sino que se adquiere un derecho
personal contra los herederos para exigir el pago del legado, el cual una vez pagado har adquirir los
bienes por tradicin. Por ello:
a) No es procedente aqu la accin reivindicatoria, pues no es el dueo.
b) No se va a hacer dueo de los frutos hasta que el deudor este constituido en mora.
c) El derecho para reclamar el pago del legado prescribe de la manera comn.
108.
En general pueden legarse todo tipo de bienes, pueden legarse cosas corporales o incorporales,
muebles o inmuebles, presentes o futuras. No se pueden legar las cosas incomerciables.
Art. 1113. El legado de una cosa futura vale, con tal que llegue a existir
Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones.
34
1115.
Art. 1111. Si al legar una especie se designa el lugar en que est guardada y no se encuentra all, pero se
encuentra en otra parte, se deber la especie: si no se encuentra en parte alguna, se deber una especie de mediana
calidad del mismo gnero, pero slo a las personas designadas en el artculo 1107
Art. 1112. El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, no vale.
Si se lega la cosa fungible sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre
al tiempo de la muerte del testador, dado caso que el testador no haya determinado la cantidad; o hasta
concurrencia de la cantidad determinada por el testador, y no ms.
Si la cantidad existente fuere menor que la cantidad designada, slo se deber la cantidad existente, y si no existe
all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber.
Lo cual, sin embargo, se entender con estas limitaciones:
1. Valdr siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador, a favor de las personas
designadas en el artculo 1107.
2. No importar que la cosa legada no se encuentre en el lugar sealado por el testador, cuando el legado y el
sealamiento de lugar no forman una clusula indivisible.
As el legado de "treinta fanegas de trigo, que se hallan en tal parte", vale, aunque no se encuentre all trigo
alguno; pero el legado de "las treinta fanegas de trigo que se hallarn en tal parte", no vale sino respecto del trigo
que all se encontrare, y que no pase de treinta fanegas
Art. 1114. Si de muchas especies que existan en el patrimonio del testador, se legare una sin decir cul, se deber
una especie de mediana calidad o valor entre las comprendidas en el legado
Art. 1115. Los legados de gnero que no se limitan a lo que existe en el patrimonio del testador, como una vaca, un
caballo imponen la obligacin de dar una cosa de mediana calidad o valor del mismo gnero
110.
Art. 1119. Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos edificios que el testador le haya agregado
despus del testamento, no se comprendern en el legado; y si lo nuevamente agregado formare con lo dems, al
tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valieren ms
que el predio en su estado anterior, slo se deber este segundo valor al legatario: si valieren menos, se deber todo
ello al legatario con el cargo de pagar el valor de las agregaciones.
Pero el legado de una medida de tierra, como mil metros cuadrados, no crecer en ningn caso por la adquisicin
de tierras contiguas, y si aqulla no pudiere separarse de stas, slo se deber lo que valga.
Si se lega un solar y despus el testador edifica en l, slo se deber el valor del solar
Art. 1120. Si se deja parte de un predio, se entendern legadas las servidumbres que para su goce o cultivo le sean
necesarias
35
Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern
comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2. del artculo 574 sino slo las que forman el ajuar de
la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el
legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella.
En uno y otro caso no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador
expresamente designare
Art. 1122. Si se lega un carruaje de cualquiera clase, se entendern legados los arneses y las bestias de que el
testador sola servirse para usarlo, y que al tiempo de su muerte existan con l
Art. 1123. Si se lega un rebao, se debern los animales de que se componga al tiempo de la muerte del testador, y
no ms
111.
Art. 1124. Si se legan a varias personas distintas cuotas de una misma cosa, se seguirn para la divisin de sta las
reglas del prrafo precedente
112.
Legado de cuota
Art. 1110. Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms que una parte, cuota o derecho, se presumir que no
ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho.
Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a dar y en que slo tiene una parte, cuota o derecho
113.
Art. 1125. La especie legada pasa al legatario con sus servidumbres, censos y dems cargas reales
Si el heredero soporta el pago para alzar la hipoteca debe estarse a lo que disponga el testamento,
pues si el pago de la hipoteca fue un modo, no tiene derecho contra la masa hereditaria. Si no es as si lo
tendr.
114.
Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de
tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita
115.
Art. 1107. El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla,
es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador saba que la cosa no era suya o del dicho
asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su cnyuge; pues
en estos casos se proceder como en el del inciso 1. del Artculo precedente
Esta es una excepcin a la regla general donde la enajenacin de cosa ajena vale. Sin embargo
esta regla contiene excepciones. En estos casos los legados valen e imponen a los herederos la obligacin
de adquirir la cosa legada, pero si esto es imposible debe pagarse por parte de los herederos el justo precio
del legatario al legatario.
36
116.
Legado de crdito
Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones.
Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito.
El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de
los intereses que no hubiere recibido el testador
117.
Legado de condonacin
Art. 1129. Si el testador condona en el testamento una deuda, y despus demanda judicialmente al deudor, o acepta
el pago que se le ofrece, no podr el deudor aprovecharse de la condonacin; pero si se pag sin noticia o
consentimiento del testador, podr el legatario reclamar lo pagado
118.
Art. 1133. Las deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por
escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los
otros legados de esta clase
119.
Art. 1134. Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar su forma y cuanta, se debern en la forma y cuanta
en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a falta de esta determinacin, se regularn
tomando en consideracin la necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en
la parte de que el testador ha podido disponer libremente.
Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de alimentos, se entender que debe durar por
toda la vida del legatario.
Si se legare una pensin anual para la educacin del legatario, durar hasta que cumpla dieciocho aos, y cesar si
muere antes de cumplir esa edad
120.
Va a depender de si el testador tiene o no legitimarios. Si los tiene, debe respetarlos, por lo que la
mitad legitimaria no la va a poder tocar, al igual que el cuarto de mejoras, por lo cual solo va a poder
pagarse con la cuarta de libre disposicin.
122.
Donaciones revocables
37
Art. 1136. Donacin revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio.
Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que donacin
irrevocable
En nuestra legislacin las donaciones pueden ser irrevocables o entre vivos, o pueden ser
donaciones revocables o mortis causa. Las primeras son un contrato tratado en el Art. 1386. Frente a ellas
estn las donaciones revocables o por causa de muerte tratadas en los Art. 1136 y siguientes.
La donacin revocable se define como un acto jurdico unilateral mediante el cual una persona
da o promete dar un derecho para el momento de su muerte, conservando la facultad de revocarlo
mientras viva.
Entre ambos tipos de donaciones hay una diferencia importante: una es un contrato y la otra es un
testamento, y por ello el cdigo la ha tratado entre las asignaciones testamentarias.
No son corrientes pues usualmente se hace una donacin entre vivos o un legado pero no una
donacin revocable.
Aunque la donacin entre vivos es un contrato, lo trata en el libro III. Esto por una razn histrica ya
que as estaba en el cdigo francs y porque las donaciones entre vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito
al igual que los legados.
123.
Para la validez de la donacin revocable deben concurrir tanto requisitos externos o solemnidades
como requisitos internos.
124.
Las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas, as se desprende de los Art. 1137 y
siguientes.
Art. 1137. No valdr como donacin revocable sino aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades que la
ley prescribe para las de su clase, o aquella a que la ley da expresamente este carcter.
Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con las solemnidades de las entre vivos, y el donante en el
instrumento se reservare la facultad de revocarla, ser necesario, para que subsista despus de la muerte del
donante, que ste la haya confirmado expresamente en un acto testamentario; salvo que la donacin sea del uno de
los cnyuges al otro.
Las donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere de
derecho; menos las que se hicieren entre cnyuges, que podrn siempre revocarse
Art. 1139. El otorgamiento de las donaciones revocables se sujetar a las reglas del artculo 1000
La norma del Art. 1137 hay que relacionarlo con el Art. 1000, por manato del art. 1139. Esto nos
lleva a la siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden hacerse mediante las normas de los
testamentos.
Tambin pueden hacerse mediante las solemnidades de las donaciones entre vivos.
Que se haga de una u otra forma es importante pues si se otorga por testamento, esta donacin se
confirma ipso iure por la muerte del causante. En cambio si se otorga por las reglas de las donaciones
entre vivos debe confirmarse por un testamento posterior.
125.
No se puede. La regla general es que los cnyuges puedan celebrar contratos entre si, la excepcin
es que no sean validos como la compraventa o la permuta. Esta es otra excepcin, pero la sancin no es la
nulidad, en este caso valen pero valen como donaciones revocables. Art. 1128 3a parte.
38
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas
asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de
otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables
La razn que se da es que este puede ser el medio con que los cnyuges perjudiquen a terceros y,
por otro lado, lugar para proteger a la mujer de su propio marido, para que el marido no le exija
donaciones.
126.
Esta norma admite 2 interpretaciones distintas. La generalidad de la doctrina entiende que se exige
para el donante una doble capacidad, para testar y para donar por acto entre vivos. Y para el donatario la
de suceder y la de ser donatario entre vivos. Somarriva no opina esto, dice que se aplica solo la exigencia
de una capacidad dependiendo de la forma en que se haga la donacin.
127.
a) Si es a titulo singular.
Estos son legados anticipados (Art. 1141). Se pagan en forma preferente.
Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular son legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas
que los legados.
Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin
revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no
se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a
cubrirlos todos
Si se entrega la cosa legada, el donatario pasa a ser usufructuario (Art. 1140). Es un usufructo
especial pues no est se obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin.
Art. 1140. Por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los
derechos y contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los
usufructuarios, a no ser que lo exija el donante
b) Si es a titulo universal.
Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de
heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante.
Sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos de usufructuario
sobre las especies que se le hubieren entregado
Es una herencia.
128.
a) Por revocacin.
Art. 1145. Su revocacin puede ser expresa o tcita, de la misma manera que la revocacin de las herencias o
legados
b) Por la muerte del donatario.
39
Art. 1143. Las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante
c) Por haber cado el donatario en indignidad.
Art. 1144. Las donaciones revocables se confirman, y dan la propiedad del objeto donado, por el mero hecho de
morir el donante sin haberlas revocado, y sin que haya sobrevenido en el donatario alguna causa de incapacidad o
indignidad bastante para invalidar una herencia o legado; salvo el caso del artculo 1137, inciso 2.
129.
a)
b)
c)
d)
El derecho de transmisin
Representacin
Derecho de acrecimiento
Sustitucin
Los dos primeros ya los hemos estudiado, por tanto nos quedan los ltimos dos.
130.
Derecho de acreciento
Se encuentra tratado en el prrafo 8 del titulo IV artculos 1147 y sgte.
Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se
junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas
Don Ramn Domnguez B. define el derecho de acrecimiento como el que tiene lugar cuando
hay varios herederos o legatarios llamados a un mismo objeto, sin que entre ellos se haya hecho
una designacin de parte o cuota, de manera que si uno falta la porcin que sobra se junta a la de
los otros.
La idea que surge es que este derecho solo se va a producir cuando hay varios asignatarios
llamados a la herencia y falta uno de ellos. Lo normal es que si falta un asignatario se beneficien los dems
asignatarios o los herederos abintestato. Lo normal es que no se produzca el acrecimiento por lo que es
una institucin excepcional, que para que opere debe cumplir una serie de requisitos.
131.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
Asignatarios conjuntos
A propsito del cuarto requisito que debe concurrir para que opere el derecho de acrecimiento
debemos estudiar la figura de los asignatarios conjuntos, que no es ms que una forma de llamar a varios
asignatarios a un mismo objeto. Pueden estar llamados por tres tipos de conjuncin.
a) Conjuncin verbal o labial
Son llamados en la misma clusula pero a distintos objetos. En este caso no hay acrecimiento. Por
ejemplo la clusula cuarta de un testamento que dice: "dejo mi casa a Pedro y mi auto a Juan"
b) Conjuncin real
Se produce cuando dos o ms asignatarios son llamados a dos o ms objetos en clusulas
distintas. En este caso hay acrecimiento. V.g. Clusula tercera: "dejo mi casa a Pedro", y clusula cuarta
"dejo mi casa a Diego".
Si esto se hace en distintos testamentos no hay acrecimiento pues se presume revocado. Art. 1149.
Art. 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en clusulas
separadas de un mismo instrumento testamentario.
Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir revocado en toda la
parte que no le fuere comn con el llamamiento posterior.
c) Conjuncin Mixta
Dos o ms asignatarios son llamados en una clusula a dos o ms objetos. V.g. Clusula cuarta:
"Dejo mi casa a Pedro Juan y Diego.
41
Los asignatarios conjuntos se les puede llamar con la conjuncin copulativa "y" o con una expresin
colectiva. V.g. "los hijos de mi hermana Mara"
133.
Art. 1153. El derecho de transmisin establecido por el artculo 957, excluye el derecho de acrecer
Es una cuestin de fechas, si fallece antes el testador o el legatario,
134.
En principio no debiera haber problemas pues la representacin opera solo en la sucesin intestada
y el acrecimiento en la testada. El problema solo se podra presentar en las legitimas. Esto est resuelto en
el Art. 1190.
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o
porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la
mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros"
135.
a) Es un derecho accesorio.
Art. 1152. La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes consigo, excepto los que suponen una calidad o
aptitud personal del coasignatario que falta
b) Es un Derecho renunciable.
Art. 1151. El coasignatario podr conservar su propia porcin y repudiar la que se le defiere por acrecimiento;
pero no podr repudiar la primera y aceptar la segunda
c) Es transferible por acto entre vivos.
Art. 1910 inciso 3. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas
hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa
136.
Efectos de acrecimiento
El efecto propio del acrecimiento es el que indica el art. 1147, es decir los derechos del que falta
aumenta los derechos de los otros herederos conjuntos.
El Art. 1154 trata un usufructo distinto, pues los llamados van a faltar con posterioridad al testador, al
contrario que en el acrecimiento comn.
Art. 1154. Los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin, o de una pensin peridica, conservan el
derecho de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin; y ninguno de estos derechos se
extingue hasta que falte el ltimo coasignatario
137.
Derecho de Sustitucin.
Esta materia est tratada en el prrafo IX titulo IV libro III art. 1156 y siguientes.
La sustitucin supone que el testador designe a un reemplazante para el caso que falte algn
asignatario conjunto. V.g. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarn a a
Mario".
Esta sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria. La vulgar la define l Art. 1156.
42
Art. 1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y
otro al primer sustituto
V.g. "Dejo mi casa a Pedro y si l falta a Mario y si l falta a Diego".
Se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno.
140.
Asignaciones forzosas
Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer libremente de sus bienes.
Bello que haba vivido en Inglaterra, donde no existen estas asignaciones no era partidario de
establecerlas, pero las comisiones las establecieron igual.
El cdigo las trata en el titulo V del Libro tercero. art. 1167 y siguientes.
Las asignaciones forzosas estn definidas en el Art. 1167.
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
Este Art. fue modificado por la ley 19.585 suprimiendo una asignacin forzosa complicada que era la
porcin conyugal.
Las asignaciones forzosas tienen aplicacin no solo en la sucesin intestada, sino tambin en la
testada. El legislador lo ha regulado en la sucesin testada pues es all donde pueden ser vulneradas.
43
141.
142.
De acuerdo a la ley lo normal es que los alimentos graven a toda la masa hereditaria. Por ello
fallecida una persona, primero habr que bajar la herencia de acuerdo con los montos de estos alimentos.
Constituye una baja general de la herencia.
Sin embargo, nada impide que el mismo testador encomiende esta obligacin a otra persona. Art.
1168.
Art. 1168. Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos
cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin
La obligacin de dar alimentos no es transmisible pues, si el testador est obligado a darlos, una
parte de sus bienes est destinada a hacerlo. Excepcin a esto es la disposicin del testador de que un
heredero pague.
Los alimentos pueden ser legales o voluntarios. Estas asignaciones forzosas se refieren a los
alimentos legales.
Si el causante pagaba voluntariamente, sin sentencia judicial, segn Somarriva, este caso tambin
esta comprendido dentro de esta situacin.
Si una persona fue demandada de alimentos, fallece y luego una sentencia lo condena al pago de
ellos tambin estamos en este caso pues la sentencia es declarativa.
Una persona tenia ttulo para demandar de alimentos pero no los ha demandado nunca, y el
obligado fallece. Claro solar dice que esta situacin est comprendida, pero Somarriva y la jurisprudencia
opinan lo contrario.
Esta asignacin forzosa no es tan importante, pues normalmente los alimentarios son parientes y
estas personas generalmente sern legitimarios, por tanto no van a tener derecho de alimentos pues para
ello hay que carecer de bienes.
143.
Legtimas y Mejoras
Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del genero de los asignatarios
forzosos. Las legitimas son las ms impotentes asignaciones forzosas.
El cdigo en el Art. 1181 define la legtima.
Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios.
44
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada
146.
Art.1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en
seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la
sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa.
"No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la
porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y
agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra
cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio
147.
Legtima efectiva
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer
a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la
disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo
prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro
45
149.
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
150.
Acervos Imaginarios
Son una proteccin que la ley establece para las legtimas. Son dos: el primer acervo imaginario o
colacin y el segundo acervo imaginario.
151.
Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al
acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el
estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin
152.
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de
todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas
de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros
En el primer acervo imaginario se acumulan las donaciones hechas a un asignatario. En el segundo
acervo imaginario estas donaciones se hicieron a terceros. El efecto es que procede la accin de inoficiosa
donacin.
153.
a) Se acumula las donaciones irrevocables (en vida) y las donaciones revocables. Se acumulan las
donaciones irrevocables siempre que se hubiere hecho entrega en vida al donatario, pues si no se
hubiere hecho en vida no hay nada que acumular pues no han salido del patrimonio del causante.
b) Se acumulan los legados hechos al legitimario en vida del causante. Respecto de ellos se acumulan
siempre que se haya hecho entrega en vida del causante, igual que en la situacin anterior.
c) Los desembolsos hechos en vida por el causante. Art. 1203.
Art. 1203 Los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario, que sea descendiente, se
imputarn a su legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles para el pago de dichas deudas.
46
Si el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen
dichos gastos a la legtima, en este caso se considerarn como una mejora.
Si el difunto en el caso del inciso anterior hubiere asignado al mismo legitimario a Ttulo de mejora alguna cuota
de la herencia o alguna cantidad de dinero, se imputarn a dicha cuota o cantidad; sin perjuicio de valer en lo que
excedieren a ella, como mejora, o como el difunto expresamente haya ordenado
155.
a) Los regalos moderados hechos segn la costumbre o el uso. Art. 1188 inciso 2.
b) Los gastos de educacin de los hijos. Art. 1198 inciso 2.
156.
a)
b)
c)
d)
Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de
todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras
157.
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para
la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas
de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros
158.
a) Es una accin personal. Solo se puede intentar contra los donatarios que recibieron donaciones
excesivas.
b) Es una donacin patrimonial. De esto surgen algunas consecuencias:
Es renunciable
Es transferible y transmisible
Es Prescriptible. En cuanto al plazo hay dos opiniones, una primera dice que prescribe de acuerdo al
Art. 2515 ( 5 aos), y una segunda opinin dice que el plazo es el d la nulidad relativa (4 aos), pues
estas donaciones son rescindibles. Don Rene siguiendo a Somarriva dice que la primera opinin es la
correcta.
159.
Cuarta de mejoras
Tambin constituye una asignacin forzosa. Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y
1163. Los descendientes del causante, los ascendientes y el cnyuge.
Artculo 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus
descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con
exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o
ms de los descendientes o ascendientes del testador
161.
Por ello se ven favorecidas por la formacin de los acervos imaginarios. Y si no se respetan cabe
sobre ellos la accin de reforma de testamento. Art. 1220.
163.
Pacto de no mejorar
La ley no admite los pactos sobre sucesin futura, salvo por esta excepcin.
Este pacto es aquel que celebra una persona con su cnyuge o con alguno de sus
ascendientes o descendientes que al momento de la celebracin era legitimario, obligndose el
causante a no donar ni asignar por testamento parte alguna de su cuarta de mejora.
Si el causante vulnerare el pacto, el favorecido con l tiene derecho a que los asignatarios de esa
cuarta le enteren lo que le hubiese significado si no hubiera realizado tal disposicin a prorrata de lo que la
infraccin les beneficiare. Art. 1204.
Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la
cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su
infraccin les aprovechare
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern
nulas y de ningn valor
164.
El Desheredamiento
Esta institucin esta definida en el Art. 1207.
48
Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del
todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan
165.
a)
b)
c)
d)
Este ltimo requisito tiene una excepcin: cuando el desheredado no reclamare de su legtima
dentro de los 4 aos desde la apertura de la sucesin o dentro de los 4 aos siguientes a la cesacin de la
incapacidad si lo era al momento de la apertura.
166.
Causales de desheredamiento
Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes:
1._ Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o
bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2._ Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo;
3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5._ Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios o ejercido
granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas
Esta disposicin hace una distincin respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a
un descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cnyuge o un ascendiente.
167.
Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se extienden no slo a
las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el
desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz
El testador puede limitar los efectos del desheredamiento, pero si no los limita se extienden no solo
a las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y donaciones que le haya hecho el
testador. El lmite es el inciso final del art. 1210. La injuria atroz esta sealada en el Art. 362 y 968.
168.
La propia definicin del testamento nos dice que el testamento es un acto esencialmente revocable,
y en seguida insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la esencia del testamento su revocacin.
En un testamento se contienen disposiciones y declaraciones. Las disposiciones son las
esencialmente revocables. Esta distincin no es una creacin de la doctrina sino que distintas disposiciones
del cdigo ser refieren a ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039.
La tpica declaracin irrevocable es el reconocimiento de un hijo.
170.
Forma de la revocacin
La nica forma de revocar un testamento es otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca
sea solemne o privilegiado. Art. 1213.
Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse sino por la revocacin del testador.
Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley.
La revocacin puede ser total o parcial
Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o
privilegiado.
Pero la revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y
subsistir el anterior
Si se revoca un testamento que ha revocado a uno anterior, este ltimo no renace, a menos que as
lo exprese el testador.
171.
Clases de revocacin
El legislador, como hemos visto, establece una serie de medios de proteccin para evitar que se
burlen las asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta accin de reforma de testamento. Est
tratada por los Art. 1216 y siguientes.
Esta es una disposicin para amparar a los legitimarios, por ello se puede definir como la accin
que corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el testador en su testamento no ha
respetado las legtimas o mejoras para pedir que se modifique el testamento en todo lo que
perjudique dichas asignaciones forzosas
173.
a) Es una accin personal, pues solo se puede demandar a los asignatarios establecidos por el causante
en perjuicio de los legitimarios.
b) Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea patrimonial surgen las consecuencias de que es una
accin renunciable, transmisible, transferible y prescriptible.
Respecto de la prescripcin, nos dice el Art. 1216 que el plazo para demandar la reforma de
testamento es de 4 aos. Otra particularidad que tiene este plazo de prescripcin es que no obstante ser
una prescripcin que incide en una accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse, si lo
hace en favor de los legitimarios incapaces. Es una excepcin al Art. 2524.
La forma como se cuenta el plazo plantea un problea, que es quin tiene la carga probatoria?. Una
primera opinin dice que debe probar el actor pues la regla es que toda persona que deduce una accin
50
debe probar los supuestos de ella. En cambio una segunda postura (Somarriva) dice que debe probar el
demandado pues incumbe probar la extincin de la obligacin a quien la alega.
174.
Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de la legitima rigorosa o de la legitima efectiva.
Se puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora cuando el testador haya dispuesto parte de ella
a personas que no corresponde.
175.
La pretericin
Se refiere a la pretericin el Art. 1218.
Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en
su legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado
Si se omite a un legitimario puede intentar la accin de peticin de herencia, pero no la de reforma
de testamento.
176.
Apertura de la sucesin
Est tratada en el Ttulo VII de este Libro III.
177.
Art. 1222. Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters en ella, o se presuma que pueda
tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al
inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con las formalidades legales
Es una medida de proteccin a los muebles de la sucesin. Este es un trmite judicial que est
reglado por el CPC Art. 873 y siguientes. Esto dura hasta que se haga el inventario solemne.
178.
El cdigo establece entre las obligaciones de los albaceas (1285) el comunicar que se ha producido
la apertura de la sucesin. Si no hay albacea esta obligacin pasa a los herederos. Art. 1287.
Art. 1285. Todo albacea ser obligado a dar noticia de la apertura de la sucesin por medio de tres avisos
publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo
hubiere
Art. 1287. La omisin de las diligencias prevenidas en los dos artculos anteriores, har responsable a el albacea
de todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores.
Las mismas obligaciones y responsabilidad recaern sobre los herederos presentes que tengan la libre
administracin de sus bienes, o sobre los respectivos tutores o curadores, y el marido de la mujer heredera, que no
est separada de bienes
179.
Exceptanse las personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o
repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales.
Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de inventario.
El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o
repudiar una asignacin deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo dispuesto en los dos ltimos incisos del
Artculo 1749
Producida la muerte del causante se abre la sucesin. (955) y enseguida la ley llama a los
asignatarios a aceptar o repudiar las respectivas asignaciones.
Los asignatarios deben aceptar por dos razones: porque nadie puede adquirir derechos contra su
voluntad y porque la herencia puede imponer gravmenes.
La naturaleza jurdica de la aceptacin para algunos es la de un cuasi contrato, en virtud del Art.
1437. Ello no parece ser as porque cuando se acepta una herencia hay una manifestacin de voluntad, es
un acto jurdico unilateral y el cuasi contrato es un hecho voluntario licito, no es una manifestacin es un
hecho.
180.
Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea
condicional y est pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que
le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella
No se puede aceptar ninguna asignacin sino desde que se ha deferido. La asignacin se defiere al
fallecer el causante, por regla general, a menos que sean condicionales. Luego empieza a contar el plazo
para aceptar o repudiar cuando fallece el causante.
En la repudiacin la cosa es distinta, pues se puede repudiar aun pendiente la condicin.
Si se acepta o repudia antes del fallecimiento del causante ese pacto sera anulable por objeto ilcito
por ser un pacto sobre sucesin futura.
EL Art. 1232 nos indica que todo asignatario puede ser obligado a declarar si acepta o repudia la
asignacin y tiene para ello un plazo de 40 das que puede ser ampliado si se cumplen con los requisitos
legales pero nunca por ms de un ao.
Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a
declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En
caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el
juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao.
Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las
providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o
testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos.
El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.
Si el asignatario ausente no compareciere por s o por legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar
curador de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario
Si nada dice este asignatario que ha sido demandado se entender que repudia.
Si no hay demanda judicial el heredero no tiene plazo y podr hacerlo en cualquier momento con tal
que un tercero no haya adquirido la herencia por prescripcin.
Respecto del legatario debemos distinguir: si el legado es de especie, el no perder su legado
mientras otro lo adquiera por prescripcin. En el caso del legado de gnero la situacin es distinta pues la
accin para demandar la entrega de la asignacin prescribe segn las reglas que hemos visto.
181.
a) Es transmisible.
Se produce el derecho de transmisin.
b) No puede sujetarse a modalidad.
El Art. 1227 as lo dice. No ha resuelto la ley cul es el efecto que producira la aceptacin o
repudiacin sujeta a modalidad. Segn Domnguez, en este caso esa aceptacin o repudiacin no
producira ningn efecto, es como si no se hubiere ejercido ese derecho de opcin.
c) Es un derecho indivisible.
Quiere decir (1228) que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto.
Debe ser siempre total. Sin embargo el inciso 2 establece una especie de excepcin.
Art. 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto.
Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el artculo 957, puede cada uno de
stos aceptar o repudiar su cuota
d) La aceptacin o revocacin puede ser expresa o tcita.
As por ejemplo el Art. 1233. A la inversa si el asignatario vende, dona o enajena cualquier especie
de la asignacin se entiende que acepta la herencia en forma tcita.
e) Es irrevocable.
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber
sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena
noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad
53
La mayora de la doctrina entiende que esta accin es oblicua o subrogatoria pues se subrogan los
acreedores por el asignatario. Somarriva cree que se trata de un caso de accin pauliana.
f)
Opera retroactivaente.
Quiere decir que cuando se acepta o repudia la asignacin sus efectos se retrotraen al momento en
que ha sido deferida. Art. 1239.
Art. 1239. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen al momento en que sta haya
sido deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies
183.
a)
b)
c)
d)
184.
a) La herencia yacente
Art. 1240. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella,
ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el
juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de
la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes hereditarios
proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario,
tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren sern las mismas de los
curadores de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que
bajo su administracin peligren los bienes
Se produce la apertura de la sucesin y si nadie se apersona aqu hay un patrimonio que no esta
administrado por nadie y que es necesario cautelar, entonces cumplindose los requisitos del Art. 1240 se
procede a nombrar una persona para que administre y conserve este patrimonio no reclamado. Esta norma
se concorda con el 481.
Art. 481. Se dar curador a la herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido
aceptada.
La curadura de la herencia yacente ser dativa
54
185.
Art. 487. El curador de los bienes de una persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los
derechos eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su administracin a todas las trabas de los tutores o
curadores, y adems se les prohbe ejecutar otros actos administrativos que los de mera custodia y conservacin, y
los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus respectivos representados
Transcurridos 4 aos desde la declaracin de herencia se puede pedir la autorizacin para enajenar.
187.
La herencia vacante es aquella en que hereda el fisco a falta de otros herederos. Es importante esto
de la herencia vacante, pues quien la denuncia tiene derecho a un galardn, a una recompensa que
alcanza al 20% de la herencia.
189.
Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
3. La herencia yacente
Algunos en virtud del enunciado de este art. "personas" entienden que la herencia yacente es una
persona jurdica. Otros dicen que no lo es por lo dispuesto en la fianza en el Art. 2346.
Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente
190.
Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de
heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que
no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero
Art. 1242. Se entiende que alguien toma el ttulo de heredero, cuando lo hace en escritura pblica o privada,
obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial
Art. 1243. Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos
que suponen por s solos la aceptacin
55
Art. 1244. La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administracin urgente, es acto de
heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse
en calidad de tal
191.
Art. 1246. El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero,
o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio.
La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o con beneficio de
inventario
192.
Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado
El beneficio de inventario no supone divisin de patrimonio, el nico alcance que tiene esta
institucin es limitar la responsabilidad. Los acreedores del causante podrn dirigirse contra todo el
patrimonio del deudor, se podr dirigir contra el heredero y este se defender con el beneficio de inventario.
193.
El nico requisito es que se haga inventario solemne de los bienes del causante y tal vez tambin
tasacin solemne. As lo deja de manifiesto el Art. 1245 inciso 2. Somarriva agrega el requisito de la
tasacin pues se responde hasta un determinado valor y esto se obtiene tasando los bienes.
Inventario solemne es el del 858 del CPC.
Art. 858 (1037). Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con
los requisitos que en el artculo siguiente se expresan.
Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los asuntos de que conocen
a) Este inventario lo hace un funcionario pblico, debe dejarse constancia de la identidad de las personas
que hacen el inventario de los bienes.
b) Debe citarse a todos los interesados en concurrir. Art. 1258. Tienen derecho a concurrir al inventario
todas las personas que tengan algn inters.
c) Se otorga frente a un ministro de fe y dos testigos y luego se protocoliza.
d) Se inventaran todos los bienes que tenia el difunto, incluso aquellos que no eran del causante pero
estaban en su poder.
194.
Como excepcin perentoria. La carga probatoria recae en el heredero que lo reclama. Si se paga
mas all del beneficio de inventario se subroga en los derechos del acreedor contra los dems herederos.
1610.
Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los
casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia
195.
Los herederos son libres para aceptar la herencia con o sin beneficio de inventario
56
Art. 1249. El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario
La excepcin a esta regla general corre en dos sentidos:
a) Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario:
Cuando hay varios herederos y uno de ellos acepta con beneficio de inventario.
Los herederos fiduciarios. Ellos son asignatarios con cargo a restituirla cuando se cumpla una condicin
de forma que este beneficio esta en proteccin del beneficiario.
Las personas jurdicas de derecho publico y los incapaces. Es una especie de beneficio de inventario
de pleno derecho.
Art. 1248. Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos
ellos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario
Art. 1250. Las herencias del Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn
precisamente con beneficio de inventario
Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino
por el ministerio o con la autorizacin de otras.
No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las personas naturales o jurdicas representadas, no sern
obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al
tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas.
Art. 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con beneficio de inventario
b) Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:
Art. 1252. Todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto
de heredero
196.
Su efecto propio es limitar la responsabilidad del heredero por las obligaciones hereditarias (las que
tenia el causante) y las testamentarias (creadas por el testador) con el objeto de que no responda sino
hasta el valor total de los bienes que se ha heredado.
197.
De manera que las deudas hereditarias se hacen efectivas en el patrimonio del heredero. No hay
divisin de patrimonio.
Hay quienes como Gonzalo Figueroa creen que se produce divisin de patrimonio, pero es una
opinin minoritaria. Quienes creen que esto no es as se fundan en la definicin del Art. 1247 cuando habla
"del valor", lo mismo ocurre en el Art. 1260 inciso 2 y finalmente otra razn importante es que si se
produjera la separacin de patrimonio de manera tal que las deudas hereditarias solo pudieren hacerse
efectivas en el patrimonio del causante, la ley debi prever alguna forma de proteger su enajenacin para
que no se pueda burlar los intereses de los acreedores.
198.
199.
Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la
sucesin
Art. 1669. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden con las
deudas y crditos hereditarios
200.
Art. 1260. El heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la conservacin de las especies o
cuerpos ciertos que se deban.
Es de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesin, y slo ser responsable de los valores en que hubieren
sido tasados.
Es la responsabilidad normal en materia de obligaciones. El Art. 1258 nos dice que el heredero es
responsable, adems, del cobro de los crditos del causante.
Art. 1258. Se har asimismo responsable de todos los crditos como si los hubiese efectivamente cobrado; sin
perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar,
poniendo a disposicin de los interesados las acciones y ttulos insolutos
201.
Art. 1261. El heredero beneficiario podr en todo tiempo exonerarse de sus obligaciones abandonando a los
acreedores los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de
ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles
Art. 1262. Consumidos los bienes de la sucesin, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en
el pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del heredero beneficiario, citar a los acreedores
hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres avisos en un diario de la comuna o de
la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero
la cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y aprobada la cuenta por
ellos, o en caso de discordia por el juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda responsabilidad
ulterior
202.
Esta accin esta tratada en el prrafo IV del titulo VII del libro III. Art. 1264 y siguientes.
El Art. 577 nos dice que de los derechos reales nacen las acciones reales. Pues bien, del derecho
real de herencia nace la accin de peticin de herencia. Es a la herencia lo que la accin reivindicatoria es
al dominio.
Se le define como aquella accin que compete al heredero para obtener la restitucin de la
universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando tambin la calidad de
heredero. (Somarriva)
203.
Legitimados activos
En general, la accin de peticin de herencia es la que tiene el verdadero heredero contra el falso
heredero. De acuerdo al Art. 1264 corresponde la accin de peticin de herencia al que probare su derecho
a una herencia. Dentro de esta definicin genrica tenemos: al heredero verdadero, salvo aquel asignatario
cuya asignacin es condicional suspensiva y no ha cumplido la condicin. Tambin corresponde a los
donatario de una donacin revocable a titulo universal, pues constituye una herencia. Tambin lo son los
cesionarios del derecho de herencia.
Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr
accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos
205.
Legitimado Pasivo
La accin de peticin de herencia es dirigida contra el falso heredero, que segn el Art. 1264 es
quien ocupa la herencia invocando la calidad de heredero.
206.
La expresin adjudique est tcnicamente mal empleada, pues se utiliza en la particin. Debera
decir para que se entregue la herencia. Art. 1264.
El objeto es que se restituyan las cosas hereditarias corporales e incorporales incluso aquellas de
que el causante era mero tenedor y aumentos que pudo haber tenido la herencia.
207.
El falso heredero debe restituir al actor todos los bienes que integran la herencia y pueden sin
embargo crearse problemas similares a los de la accin reivindicatoria, por el tiempo intermedio. Se aplican
a este respecto las reglas de las prestaciones mutuas para materia de la reivindicacin.
En cuanto a los deterioros de la cosa en el tiempo intermedio hay una regla especial en el Art. 1267.
Art. 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable de las enajenaciones o deterioros
de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de
todo el importe de las enajenaciones y deterioros
Si el falso heredero haba enajenado la cosa opera el Art. 1268.
Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias
reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos.
59
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le
complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente
indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente
se hallare obligado
208.
Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo ser slo hasta concurrencia del provecho que reporte de la
sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda al provecho
Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin
solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el
inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser
cada uno de stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda.
Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata
Art. 1366. El legatario que en virtud de una hipoteca o prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda
hereditaria con que el testador no haya expresamente querido gravarle, es subrogado por la ley en la accin del
acreedor contra los herederos.
Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de otra persona que el testador mismo, el legatario no
tendr accin contra los herederos
Art. 1367. Los legados con causa onerosa que pueda estimarse en dinero, no contribuyen sino con deduccin del
gravamen, y concurriendo las circunstancias que van a expresarse:
1. Que se haya efectuado el objeto.
2. Que no haya podido efectuarse sino mediante la inversin de una cantidad determinada de dinero.
Una y otra circunstancia debern probarse por el legatario, y slo se deducir por razn del gravamen la cantidad
que constare haberse invertido
209.
El principio es que las deudas hereditarias son de responsabilidad de los herederos. Art. 951 y 1097.
Los herederos asumen esas obligaciones cualquiera que sea la fuente. En materia de responsabilidad
extracontractual el Art. 2316 lo clarifica.
.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos
210.
Los herederos responden solo del pago de las obligaciones transmisibles. Otro limite de su
responsabilidad es el beneficio de inventario, en el sentido de que respondern solo hasta el valor de lo que
hayan recibido del causante.
El cdigo en el Art. 1367 ha resuelto un problema: cuando la obligacin del causante constaba en un
ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder ejecutivamente contra los herederos deben ser estos
notificados y debe transcurrir el plazo de 8 das. Esta norma rige sea que el causante fallezca antes de que
sea demandado o cuando fallece durante el juicio ejecutivo.
Existe una cierta incompatibilidad o contradiccin entre esta norma y el Art. 5 del CPC, que
establece el procedimiento a seguir cuando fallece una parte. El choque entre las dos se da porque el CPC
dice que se les notifica dentro del plazo de emplazamiento. Eso se resuelve entendiendo que el Art. 5 se
debe aplicar cuando el causante fallece durante el juicio y el 1367 se debe aplicar cuando el causante
fallece antes.
211.
Cul es la razn de que los herederos respondan de las deudas del causante
60
Segn algunos porque al aceptarse la herencia hay un cuasi contrato (1437) y en virtud de ello se
obligan. No parece sea as pues la fuente, sean concluye don Ren, es la ley.
212.
Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta
concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526
Importante agregar que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas y de pleno derecho por la sola muerte del causante. No as el pasivo que se divide con la particin.
En consecuencia:
a) Cada heredero responder solo por su cuota. Es una responsabilidad simplemente conjunta. La
insolvencia de uno de los herederos no grava a los dems. Si el causante era deudor solidario se
extingue la solidaridad.
b) Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del causante, la confusin solo se va a producir
respecto de la cuota del respectivo heredero.
213.
a) El heredero beneficiario responder solo del monto de los valores que recibi por la herencia. Art. 1354
inciso 3.
b) Otro caso excepcional es aquel en que la deuda del causante fuere indivisible. Art. 1354 inciso final.
c) Tambin es excepcional es el caso del usufructuario. Art. 2368.
d) En el caso del fideicomiso. Art. 1372.
e) Tambin el Art. 1365. en este caso hay una accin real, independiente de la persona obligada.
f) Otra excepcin se produce cuando se ha acordado una divisin distinta. Art. 1358. Caso de la particin
Art. 1359.
214.
a) Cuando al hacer estos legados el testador vulner las legitimas o mejoras, caso en que el legatario
deber responder por la diferencia.
b) Los legatarios siempre tienen responsabilidad subsidiaria, cuando los herederos no son capaces de
responder por las deudas.
Respecto de los legatarios no todos responden al mismo tiempo: los legados de alimentos
responden al final, tambin las donaciones revocables en especie en que el donatario se entiende legatario,
se le considera preferente y queda al final pero antes de los alimentos.
215.
Art. 1373. Los acreedores testamentarios no podrn ejercer las acciones a que les da derecho el testamento sino
conforme al artculo 1360.
Si en la particin de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de diferente modo, podrn los
legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta distribucin, o en conformidad al artculo 1360, o en
conformidad al convenio de los herederos
Art. 1376. No habiendo en la sucesin lo bastante para el pago de todos los legados, se rebajarn a prorrata
216.
Consiste en que los acreedores del causante pueden pedir, impetrar este beneficio para que no se
confundan los bienes del causante con los bienes del heredero.
El Art. 1378 da el concepto del beneficio de separacin.
Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los
bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de
los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas
propias del heredero
En definitiva este beneficio es una verdadera medida conservativa que se puede definir como "la
facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios de solicitar que los bienes
heredados no se confundan con los bienes propios del heredero con el objeto de que con los
bienes del causante se paguen los acreedores del causante con preferencia a los acreedores
personales del heredero".
El fundamento de este beneficio es la equidad. Cuando uno contrata con alguien y este ltimo
queda debiendo, confa en la solvencia del contratante y no debe verse perjudicado por la insolvencia de
sus herederos.
217.
Art. 1382. Obtenida la separacin de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesin, aprovechar a los
dems acreedores de la misma que la invoquen y cuyos crditos no hayan prescrito, o que no se hallen en el caso
del nmero 1. del artculo 1380
El sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los
cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen del beneficio
219.
62
La particin es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al estado
de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los comuneros de las partes o cuotas que
guarden proporcin con sus derechos comunitarios.
La indivisin se produce cuando dos o ms personas son titulares de derechos de anloga
naturaleza sobre un mismo bien. Lo importante es que para que exista comunidad tiene que haber ms de
un titular con derechos anlogos.
En cuanto a las denominaciones se habla de comunidad, de indivisin y no es incorrecto tratarlos
como sinnimos. La indivisin puede ser a titulo singular o universal y la misma idea la repite el Art. 2204 al
tratar el cuasi contrato de comunidad.
Bello siempre vio a la indivisin como un estado transitorio al que se debera poner termino con la
respectiva particin. Se supone que cuando las cosas estn indivisas la gente no las trabaja, no producen,
econmicamente hablando.
63
Mientras dura el estado de indivisin cada comunero solo es dueo de su cuota en la cosa comn y
surge el problema de la comunicabilidad. En nuestra legislacin se concluye que no se comunica la cuota
con los bienes.
Estas normas sobre particin de bienes se aplican no solo a la particin de la sucesin hereditaria,
sino tambin para liquidar la sociedad conyugal, para liquidar las cosas en el cuasi contrato de comunidad,
para liquidar las sociedades civiles, etc.
222.
Accin de particin
Se habla de accin de particin para referirse al derecho que tiene cada comunero para poder
pedir la particin de los bienes comunes. No supone necesariamente un juicio.
La accin de particin esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designacin de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestin voluntaria
o contenciosa. (procesal)
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a
las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria
223.
a)
b)
c)
d)
a) Pacto de indivisin
No puede durar mas de 5 aos sin perjuicio de que vencido el plazo pueda renovarse el plazo. Este
pacto de indivisin es bastante til sobre todo cuando se contrata con una sucesin.
b) Cosas que son indivisibles. Art. 1317 inciso final.
c) Otros bienes. V.g. Las tumbas o mausoleos. (Legislacin Especial)
Las pertenencias mineras son divisibles. Ojo con el libro de Troncoso.
225.
a)
b)
c)
d)
Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los herederos sujetos a condicin suspensiva
Los cesionarios de algn heredero. Art. 1320.
Los representantes del heredero.
En el caso del fideicomiso la accin corresponde tambin al propietario fiduciario.
La doctrina plantea el problema de si los acreedores de los herederos pueden pedir la particin.
CPC Art. 524 en relacin con el Art. 519. Se puede embargar los derechos hereditarios y sacarlos a remate
y quien los subaste ser cesionario y podr pedir la particin, pero no se puede pedir directamente.
64
Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota
que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con
intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la
liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio
226.
Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no
podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin
autorizacin judicial.
Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su
mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de
prestarlo, o el de la justicia en subsidio
Este art. es un resabio de lo que exista antes de que se derogara la incapacidad de la mujer casada
en sociedad conyugal. Se discute si ella actualmente puede demandar por ella misma la particin. Don
Rene dice que si pues es capaz, pero el asunto es discutible.
227.
Esta puede ser por acto entre vivos o por testamento y valdr en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno. Lo que no puede hacer el testador es tasar los bienes.
Art. 1318 Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no
fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho que el Artculo
1337, regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente
229.
La tasacin por peritos ha sito modificado por el Art. 657 del CPC, pues all se puede omitir la
tasacin en ciertos casos. La particin se aprueba judicialmente a la forma del Art. 1342.
Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre
ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que
resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin de la particin por
la justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se procediere ante un partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn nombrar de comn acuerdo un
partidor. Esta designacin podr recaer tambin en alguna de las personas a que se refiere el artculo anterior, con
tal que dicha persona rena los dems requisitos legales.
Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o
recusacin que hayan sobrevenido a su nombramiento.
Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que
rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil
Art. 657 (814). Para adjudicar o licitar los bienes comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma
ordinaria.
65
Podr, sin embargo, omitirse la tasacin, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre aqullas incapaces, con tal que existan en los autos antecedentes que
justifiquen la apreciacin hecha por las partes, o que se trate de bienes muebles, o de fijar un mnimum para licitar
bienes races con admisin de postores extraos
Se ha entendido que uno de los antecedentes puede ser loa avalos pero no el nico.
230.
Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin de la masa, tengan inters personas
ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadura, ser necesario someterla,
terminada que sea, a la aprobacin judicial
No se trata que haya incapaces sino que debe tratarse de los casos expresamente establecidos por
la ley, son de derecho estricto.
231.
De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la particin. Tal vez pueda haber
una excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El rbitro normalmente lo es de
derecho, pero las partes les pueden dar el carcter de arbitrador o mixto.
232.
Se requiere ser abogado, y como juez que es, est sujeto a las causales de implicancia y
recusacin que estn en los Art. 195 y 196 del COT.
Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre
disposicin de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales
establece para los jueces
233.
a) El causante
b) Los coasignatarios de comn acuerdo
c) Por la justicia ordinaria
a) Nombramiento hecho por el causante. Art. 1324
Puede nombrar partidor por instrumento pblico o por testamento, dentro de quien cumpla con los
requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de implicancia o recusacin independiente de que el
afectado reclame. En el caso del nombramiento testamentario, cualquier testamento cumple con la
exigencia.
b) Nombramiento hecho por los coasignatarios. Art. 1325 inciso 3.
c) Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art. 1325 inciso final.
Las reglas a que se refiere el cdigo civil son los Art. 646 del CPC. El juez competente es el del
ultimo domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es dudoso el determinar si esta es una gestin
contenciosa o no contenciosa
66
Nombrado el partidos esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempearlo fielmente.
Normalmente se le notifica personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. Esto es
importante pues a partir de este momento se cuenta el plazo para realizar la particin que es de dos aos.
Art. 1332. La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados desde la aceptacin
de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad del testador
234.
Es conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la realizacin de la particin y que la
ley no entregue expresamente a la justicia ordinaria. As aparece de varias disposiciones como el Art. 651
del CPC.
235.
Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada
por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que
correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en
el artculo 1300
239.
Art. 1336. El partidor, aun en el caso del artculo 1318, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los
herederos, estar obligado a formar el lote e hijuela que se expresa en el artculo 1286, y la omisin de este deber le
har responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores
Esto es reservar bienes para el pago de las deudas hereditarias.
240.
241.
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de
los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
1.- Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr
mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la
admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata.
2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el Artculo 1335, y
compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo
sea.
3.- Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a
menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor
perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el
mismo asignatario sea dueo.
5.- En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce.
6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de
los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.
7.- En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies
mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa
partible.
8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr
cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio;
salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados.
9.- Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el
sorteo.
10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda
principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del
difunto.
11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para
llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que
no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza
de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo
constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn
por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse
Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn del modo
siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la
sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva, pues en estos casos no se
debern los frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya
expresamente ordenado otra cosa.
2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el momento en que la
persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y este abono de frutos se
har a costa del heredero o legatario moroso.
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus
cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies.
68
4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso anterior, siempre que
no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado: habindose impuesto por el testador este
gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin
Es destacable la regla 10 llamada asignacin preferencial que es una institucin establecida por la
ley 19.585 en proteccin del cnyuge sobreviviente. Esto se estableci porque era bien corriente que
cuando falleciera uno de los padres los hijos pidieran la particin y a los padres los echaban a la calle.
242.
Efectos de la particin
Si algn comunero enajena un bien comn se proceder como en el caso de la venta de cosa ajena, va
a ser inoponible al adjudicatario.
En el caso que se constituya una hipoteca en un bien comn la norma a aplicar es el Art. 2417.
Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta particin puede recaer sobre bienes embargados,
pues la particin no constituye enajenacin, de manera que si hay una cosa comn embargada es
partible.
Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la
divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren
hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en
ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria
b) Producida la particin existe la obligacin de garanta. Art. 1345
Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido
eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho
para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin
Existe el saneamiento de la eviccin pero no de los vicios redimitorios.
243.
Acciones y recursos contra la particin. (Art. 1348, 1349 y 1350, 1351 y 1352 y 1353)
Se puede resolver la particin por mora en el pago de un alcance? No, solo se podr pedir el
cumplimiento.
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota
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Art. 1349. El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella
en que se hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos
derechos
Art. 1350. Podrn los otros partcipes atajar la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el
suplemento de su porcin en numerario
Art. 1351. No podr intentar la accin de nulidad o rescisin el partcipe que haya enajenado su porcin en todo o
parte, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio
Art. 1352. La accin de nulidad o de rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales que
fijan la duracin de esta especie de acciones
Art. 1353. El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin, conservar los otros
recursos legales que para ser indemnizado le correspondan
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