Constitucional

A constituio uma inveno do homem, um produto cultural,

forjado na historia, a partir da cultura do pensamento humano. Que a
doutrina chama de constitucionalismo. Explica o que tem dentro de voc.
Sentimento constitucional: aquilo que voc membro de uma
determinada sociedade, cultura entende como sendo constituio.
estudado pelo direito comparado e pelo direito brasileiro.
Comparado: Pablo Lucas, Carl...
Brasileiro: Ministro Lus Roberto Barroso, entende o sentimento
constitucional como resultado ultimo do entranhamento da constituio na
vivencia diria dos cidados, criando uma conscincia comunitria a
respeito da preservao da constituio como smbolo maior de valor
afetivo e pragmtico.
O cidado em geral tem em si um sentimento sobre o que a constituio,
inclui a ideia de constituio FORMAL (escrita). Resultado do
constitucionalismo.
O Constitucionalismo, um movimento que se insere na cultura ocidental.
uma palavra que possui muitos significados.
Na doutrina existem quatro sentidos diferentes de constitucionalismo:
1 Movimento poltico-social historicamente remoto que objetivada
principalmente a limitao do poder. Vincula-se a ideia de direitos
fundamentais.
2 Movimento de construo ou imposio da constituio formal (escrita)
3 Evoluo histrico constitucional de um determinado estado, p.ex
constitucionalismo brasileiro quando falamos das 8 constituies.
4 Constitucionalismo, indicao dos propsitos ou objetivos mais
importantes e atuais em um determinado estado. P.ex o constitucionalismo
brasileiro reserva para a constituio um espao de destaque na construo
do estado democrtico de direito.
A uma intima conexo entre constitucionalismo, politica, historia, direitos
humanos etc.
Canotilho: o constitucionalismo no fundo uma teoria normativa da politica,
quer dizer que a deciso politica se transformou por escrito em uma norma
jurdica e no uma norma jurdica qualquer, e sim a mais importante do
nosso ordenamento. Naquela pirmide que Kelsen imaginou a constituio
ocupa o pice. A constituio escrita fruto do constitucionalismo por
natureza o repositrio das decises politicas fundamentais.

Percebe-se que o constitucionalismo gerou a constituio formal escrita.

Todo estado possui constituio? Depende, da viso da pergunta, se
estiver falando da constituio material, conjunto de normas e regras
escritas e costumeiras, que tratam das instituies conformadoras do
estado, de uma dada ordem jurdica, politica em um determinado momento
histrico, Sempre ter constituio em sentido histrico ou material se
tivermos algumas regras politicas e estrutura desse estado, mesmo no
escritas.
Mas em sentido Formal documento escrito, nem todo estado teve
constituio formal escrita. Nem todo estado teve ou tem. Ela fruto do
constitucionalismo.

Constituio ideal Carl Schmidt

1Documento escrito (formal)
2 Garantia das liberdades (previso de direitos fundamentais) e da
participao politica do povo (participao popular no parlamento)
3 Limitao do poder (separao de poderes) por meio de programas
constitucionais freios e contrapesos etc.

Fases do constitucionalismo:
1constitucionalismo na antiguidade clssica:
Hebreu: lei de Deus, como algo superior as leis dos homens.
Grego: democracia direta.
Romano: ideia de separao de poderes
2 Constitucionalismo antigo (XIII ao XVIII) sculo XIII, marco do
constitucionalismo que a magna carta libertato, documento escrito
pertencente ao constitucionalismo ingls. Primeiro documento escrito no
qual o monarca reconhece limites. o marco que inaugura o chamado
constitucionalismo antigo. Para alguns o constitucionalismo comea ai,
alguns no.
3 Constitucionalismo moderno, no sculo XIII, marco das primeiras
constituies escritas no constitucionalismo norte-americano e francs, a
primeira constituio de 1787 do norte-americano. Temos o inicio daquilo
que se chama constitucionalismo em sentido moderno.
4 Neoconstitucionalismo, aps a segunda guerra mundial.

5 Constitucionalismo do futuro.
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A 3 grandes movimentos constitucionais que foram decisivos para

formatar a ideia de constitucionalismo moderno, ingls, norte-americano e
francs.
Constitucionalismo ingls: (historicista)
-Principais documentos histricos:
-carta de coroao de Henrique 1 ( carta de liberdades e garantias do
cidado) 1100
- Magna charta 1215 ( inspirada na primeira) documento escrito,pela
primeira vez o o rei Joo sem terra reconheceu limites que no possua
poderes absolutos, houve um dissenso entre joao sem terra e barres do
reino, pq o joao sem terra queria tributar os barres dos reinos, a tributao
um dos grandes marcos do constitucionalismo, um problema que
sempre esteve ligada a histrica da constituio, Joao sem terra queria
tributar ainda mais os barroes dos reinos, que no estavam disposto em
abrir seus cofres, diante dessa pendenga, os barroes do reinos cercaram a
cidade de Londres, e exigiram para continuar jurar fidelidade ao rei, que o
rei aceitasse alguns limites, que limitava seu poder que at ento absoulto,
e joao sem terra se viu obrigado a aceitar a carta dos barroes, a magna
carta libertato, assim que os barroes foram embora, joao sem terra voltou
atrs e pediu ao papa que fosse anulada a magna carta e entrou em guerras
com os barroes, morrendo no ano seguinte. Magna Charta 39.

- petition of rights 1628 petio de direitos

- habeas corpus act 1679 prises ilegais
- bill of rights 1689 documento de origem parlamentar que colocou
limites do monarca Guilherme. Para subir ao trono ingls. Para passar ao
soberania parlamentar
1.2
No constitucionalismo ingls, com a ideia de soberania do parlamento,
firmou o principio que o exerccio do poder se da atravs da lei, que uma
ideia bsica do estado de direito. Alm disso, o constitucionalismo ingls
contribuiu para a separao dos poderes, aps a revoluo glorioso, aps a
soberania do parlamento, a Inglaterra se formou um governo com uma

constituio mista (o poder se divide entre os diversos atores de uma

sociedade).
A constituio mista dividiu o poder em 3 grandes esferas:
1 o poder do rei.
2- o poder da cmara dos lordes que era a aristocracia.
3- o poder da cmara dos comuns.

Constitucionalismo (estadualista) norte-americano: Decises do povo,

que do ensejo a constituio, e as leis fruto de uma deciso do cotidiano
dos governantes. Ideia de supremacia da constituio, a constituio uma
defesa dos cidados contra o legislativo e contra os demais governantes
que tem seus poderes limitados pela lei fundamental. Os norte-americanos
temia a tirania, limitaram o poder do parlamento atravs da constituio.
No confundir democracia, com assemblesmo ou com a possibilidade da
uma tirania da maioria. Os norte-americanos deixaram claro a necessidade
de limitar o parlamento, que isso gerou o controle de constitucionalidade,
que vem depois da constituio dos estados unidos. Que a constituio
torna nula qualquer lei inferior que lhe contrarie e sua guarda entregue ao
poder judicirio, ai teremos o controle judicial e difuso de
constitucionalidade que influenciou o brasil na primeira constituio do
brasil de Rui Barbosa, dentre outros.
Ainda no constitucionalismo norte- americano no existe poderes absoluto
ou supremos, os poderes deriva da constituio que estabelece regras de
limitaes reciprocas, que chamamos de freios e contrapesos. A
constituio l tem como funo garantir, direitos e limitar o poder, que
chamamos de constituio garantia. A cf americana no oferece projetos
para o futuro, como a cf do brasil, dirigente ou programtica.
A escravido termina muito depois da constituio1787.
Principais documentos histricos:
Pacto do Mayflower
Declarao da Virgnia de 12/06/1776
Declarao de independncia de 04/07/1776
Constituio de 1787
Bill of Rights (10 primeiras emendas) de 1791

Constitucionalismo francs (individualista) : antes da revoluo

francesa vigorava o antigo regime, que era o regime de privilegio, dentre
outros o privilgios tributrios, mais uma vez a tributao como ponto
fulcral do constitucionalismo, era regime baseado na ordem estamental, a
sociedade era dividida em estamento, no vamos falar em classes social
aqui, pq esse conceito veio depois com markx. O primeiro estamento era o
clero, o segundo a nobreza e terceiro todos demais. O primeiro e o segundo
estamento no tinham tratamento juridico igual ao das pessoas que
pertencia ao terceiro estado. A lei no era igual para todos. Dentre os
privilgios do primeiro e segundo estado estavam o privilegio de tributao,
pois eles no pagavam impostos. S pagavam impostos a pessoas que
pertencia ao terceiro estado. Especialmente a burguesia, tinha um regime
jurdico na lei diferente, mas isso caiu com a revoluo francesa, promove a
igualdade formal igualdade de todos na lei. Para isso foi fundamental que
Abade syingie formatasse num livro chamado o que o terceiro estado.
Traduzido no brasil com o nome de a constituinte burguesa, que formatasse
ali a ideia de poder constituinte. Desejava mudar essa constituio histrica
francesa essa diviso em estamento com esse regime de privilgios. Que
pode ser alterada por uma assembleia extraordinria. Uma assembleia
nacional constituiente, na qual a nao que o titular de um poder especial
podera mudar essa forma de organizao do estado francs. Esse poder
que pertence a nao o poder constituinte que difere dos poderes
constitudos, os poderes constituidos no pode mudar a forma de
organizaao do estado frances, s o poder constituinte pode mudar. Esse
um legado de abade e da revoluo francesa e constitucionalismo francs.
Com isso o regime de privilgios foram extintos, e todos passaram ser igual
perante a lei. Que inaugura uma primeira gerao de direito fundamentais
Principais documentos histricos:
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado 1789
Constituio Francesa de 1791
Constituio Francesa de 1793
Constituio Francesa de 1799
Constitucionalismo francs (individualista) O conceito ideal de
Constituio j estava presente no art. 16 da Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado, da Assembleia Francesa, de 1789:Toda sociedade na
qual no est assegurada a garantia dos direitos nem determinada a
separao de poerdes, no tem constituio
NEOCONSTITUCIONALISMO: Surge aps a segunda guerra mundial. A
valorizao dos princpios, normas regras e normas princpios. O poder
judicirio vai ganhar destaque, poder judicirio mais ativo, com mais poder,
o poder judicirio poder anular atos administrativos, poder interferir na
politica. Ter como fundamento a dignidade da pessoa humana, e ocupara
um lugar central na sociedade, tudo passara pela constituio, ser

onipresente, teremos o fenmeno da centralidade e da filtragem da

constituio, todas as discusses constitucionais passam pela constituio,
teremos ainda a constitucionalizao do direito, os demais ramos do direito
vo parar na constituio, o direito civil, penal..todos iro parar na
constituio, todos eles devem ser lidos a luz da constituio.
CONSTITUCIONALISMO DO FUTURO
Segundo Jos Roberto Dromi, as constituies sero guiadas por
determinados valores fundamentais:
1) Verdade: compromisso com a verdade
2) solidariedade: entre os povos, igualdade material
3) Continuidade: seguir as logicas das constituies, principalmente os
direitos fundamentais conquistados.
4) Participao: teledemocracia , ex votao pela internet. Direito
fundamental ao acesso a internet, no Brasil j existe essa proposta.
5) Integrao, dos povos e de politicas transnacionais, p.ex. que o brasil
contribuir para a formao de uma comunidade latino-americano.
6) Universalizao, positivara os direitos fundamentais internacionais, com
destaque para dignidade humana.

CROSS-CONSTITUCIONALISMO: ou constitucionalismo cruzado, significa

a utilizao de argumentos, teorias e decises judiciais pertencentes ao
constitucionalismo de um determinado Estado em contexto diverso, na
prtica constitucional de um outro Estado. muito Utilizado no mbito dos
direito fundamentais. Utilizado nas decises do STF.
CONSTITUCIONALISMO GLOBALIZADO: seria a fase final, ideia de
universalizao, portando seria a implantao dos ideias e princpios
jurdicos ocidentais, democracia e direitos humanos dentre outros para
todos os povos. No aceita por todos os Estados do mundo.

Conceito de constituio: Conjunto de elementos essenciais

de um determinado Estado, a particular maneira de ser de um
Estado, o simples modo ser do Estado. a lei fundamental do
Estado, ela organiza os elementos essenciais do estado. o estatuto
jurdico do politico (as decises so essencialmente politica)
transforma essas decises politicas em uma norma jurdica (zona
cinzenta entre politica e constituio). A constituio normatiza a
deciso politica, por isso ela o estatuto politica.

Jos Afonso da Silva: sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras,

que regula a forma do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio
e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos, os limites de sua
ao, os direitos fundamentais do homem e as respectivas garantias. Em
sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos
constitutivos do Estado.
CONCEPO SOCIOLGICA
-A constituio a soma dos fatores reais do poder
- a constituio escrita uma mera folha de papel, no estiver em conformidade com
os fatores reais do poder.
-Ferdinand Lassalle
-A Essncia da Constituio
CONCEPO POLTICA
A constituio a deciso poltica fundamental do titular do poder constituinte
-Carl Schmitt
Teoria da Constituio
Diferena entre constituio e lei constitucional
Constituio diz respeito deciso poltica fundamental: sentido material
Art. 1 A Repblica (ou monarquia) Federativa (ou unitrio) do Brasil, formada pela
unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em
Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...)
Concepo poltica
Lei constitucional no diz respeito deciso poltica fundamental: sentido formal
Art. 242. 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro,
ser mantido na rbita federal.

CONCEPO JURDICA
A constituio norma pura, puro dever-ser, dissociada de qualquer fundamento
sociolgico, poltico ou filosfico.
Hans Kelsen
Teoria Pura do Direito
Concepo jurdica
Sentidos de Constituio (Kelsen)
Sentido
jurdico-positivo : documento que est no pice da pirmide, esta dentro do direito
posto.
Sentido
Lgico-jurdico: a constituio norma hipottica fundamental, jurdico
porque uma ideal do direito. Que da origem a constituio em sentido
jurdico-positivo que o conjunto de normas mais importante do direito
posto.

OUTRAS TEORIAS E IDEIAS:

-A Fora Normativa da Constituio (Konrad Hesse): uma reposta a ideia do

lassale, da concepo sociologia. Ela no apenas uma expresso da realidade, ela
um elemento normativo, porque norma, pode ordenar e confirmar a realidade. Ou
seja, ela tambm interage com a realidade, ela tambm obriga ela poder mudar a
realidade.
-A Constitucionalizao simblica (Marcelo Neves) : a legislao funciona como
um smbolo, mas no como finalidade da norma. Pode confirmar valores sociais de
grupos. Fortalecer a confiana do cidado no governo ou no estado, por meio da
legislao alibe. Adiar a soluo de conflitos para o futuro.
-A Constituio aberta: Dever ser um documento aberto a novos interesses e
necessidades do Estado. A abertura da constituio se daem 3 mecanismos:
-1alterao da constituio, mudana formal ou informal EC, ou mutao.
-2utilizao de conceitos indeterminados, que sero preenchidos por outras
disciplinas, p.ex. meio ambiente ecologicamente equilibrado, algo q a cf no
responde, um conceito jurdico idetrminado, isso faz com q a cf se abra, se torne um
documento aberto.
-3ausencia de monoplio interpretativo: seja feita para os destinatrios da norma. No
mais monoplio do juiz, pode ser interpretada pelo povo, por todas as foras da
sociedade. O Tribunal deve considerar os elementos de interpretao cultural.

-A Constituio como fenmeno cultural : uma inveno

humana, fruto da cultura, que influencia a criao das normas, da
ideia de constituio total, sentido sociolgico, politico e jurdico. Para
outros autores constituio total da ideia de dirigente, pragmtica.

Classificao da Constituio

Quanto ao contedo:
a) Constituio formal: constituio escrita
b) Constituio material: conjunto de normas escritas ou no, que tratam da
estrutura do estado, da organizao do estado, do modo de aquisio e do
exerccio do poder, do limite do poder, dos direito fundamentais, tudo
aquilo que tem essncia constitucional.

Quanto forma:
a) Constituio escrita (dogmtica, instrumental) p.ex. CF Brasil

b) Constituio no escrita (costumeira, consuetudinria, histrica) p.ex. CF inglesa

-A constituio escrita pode ser:
-Codificada (reduzida, unitria, orgnica): o texto da cf est em um nico documento.
CF88.
-No codificada (legal, variada, inorgnica): mais de um documento escrito compem
a constituio formal.

A constituio brasileira codificada, porm ela est passando por processo de

descodificao, p.ex. tratados de direitos humanos, com status de emenda
constitucional. J temos normas constitucionais fora da constituio.
-Ortodoxa: obedece a uma nica ideologia
-Ecltica: (compromissria) resultado de diversas ideologias que convivem em uma
assembleia nacional constituinte. CF88.