TEMA 14: APROPIACIN INDEBIDA

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GUIN:
I.
II.
III.

Consideraciones generales.
Elementos tpicos.
Supuestos especficos y agravados.

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------I.
CONSIDERACIONES GENERALES
A. CUESTIONES POLTICO-CRIMINALES
El delito de apropiacin indebida era la nica forma de castigo de los casos de administracin desleal
del patrimonio ajeno.
Con ello quedaban en el campo del ilcito civil atentados patrimoniales muy graves que deberan
estimarse merecedores de castigo. No obstante, con la introduccin de los delitos societarios, y
especialmente con la figura de administracin desleal o fraudulenta (art. 295), se ha corregido en cierto
grado este problema.
Por otra parte, y en sentido inverso, cabe decir que las actuales tipologas no efectan una delimitacin
adecuada entre el delito y el ilcito civil: el delito de apropiacin indebida se transforma, a veces, en la
prctica, en instrumento de una inconstitucional prisin por deudas.
II.
ANLISIS DEL TIPO
A. INTRODUCCIN
El concepto de apropiacin indebida se encuentra recogido en el art. 252 que dice:
Artculo 252
Sern castigados con las penas del artculo 249 250, en su caso, los que en perjuicio de otro se
apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial que
hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de
entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuanta de lo apropiado exceda de
cuatrocientos euros. Dicha pena se impondr en su mitad superior en el caso de depsito necesario o
miserable.

Consiste en apoderarse o distraer cualquier cosa mueble que el sujeto activo ha recibido por medio de
cualquier clase de ttulo que le obligue a devolverla. En consecuencia se trata de una ilegtima atribucin
del dominio (STS 20/Sept/2005).
B. BIEN JURDICO
La doctrina espaola admite, unnimemente, que el bien jurdico protegido en el delito que nos ocupa
es la propiedad.
Sin embargo, esto no deja de plantear problemas en el mbito de la apropiacin indebida de dinero o
de las dems cosas fungibles y no se compadece bien con las figuras de apropiacin indebida surgidas

de las disposiciones de la Ley de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento y de la Ley de

compraventa de bienes muebles a plazos.
Examinaremos aqu el problema planteado por la apropiacin indebida de cosas fungibles en el caso
paradigmtico del dinero:
En tanto el dinero se entrega como tal cosa fungible y no como objeto especfico (como billetes o
monedas determinados e individualizados) el que lo recibe adquiere la propiedad del mismo, con la
obligacin de devolver la cantidad de que se trate con cualesquiera signos monetarios, sean o no los
recibidos.
En consecuencia si la jurisprudencia admite la posibilidad de apropiacin indebida del dinero
recibido como bien fungible, lo protegido en tales casos no puede ser ya la propiedad del dinero como
cosa, sino el derecho al valor que el mismo representa. El delito pasa as a proteger determinados
derechos de crdito y a consistir en una disposicin abusiva de valores patrimoniales.
C. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo del delito es el propietario de las cosas indebidamente apropiadas; pero, si se admite la
posibilidad de la apropiacin indebida de dinero o cosas fungibles, habr que extraer la conclusin de
que tambin puede serlo el titular de determinados derechos de crdito, nacidos de la entrega de las
cosas por alguno de los ttulos a que se hace referencia en el precepto.
D. OBJETO MATERIAL
El objeto material de la apropiacin indebida es el dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa
mueble o activo patrimonial.

Activo patrimonial:

Valle Muiz seala que la expresin activo patrimonial ha de interpretarse como equivalente a activo
financiero. De modo que habr que incluirse en esta categora, a efectos penales, todo valor econmico
incorporado al patrimonio.
Ejemplo: La STS 8/Julio/1998, castiga al administrador que dispone libremente de acciones de la sociedad
que no le pertenecen.

Se discute si esta alusin a activos da cabida a los inmuebles:

-

Para la doctrina mayoritaria slo pueden ser muebles por las limitaciones de la conducta tpica.

Para doctrina minoritaria, al aceptarse la modalidad de infidelidad, los inmuebles podran ser
objeto material idneo.

Efectos: Se pueden entender los crditos, como valores o derechos realizables contra otro.

Dinero y otras cosas fungibles:

Cuando se recibe dinero u otra cosa fungible, aunque por el ttulo concreto se adquiera la propiedad, el
delito consiste en un acto de disposicin de significado equivalente a la apropiacin en cuanto separa
definitivamente el dinero recibido del destino fijado al realizar la entrega, en tanto que sta incorpora

una obligacin de devolver o entregar a un tercero otro tanto de la misma especie y calidad. En estos
casos el ttulo contiene la precisin de un destino concreto para el dinero recibido, y si se incumple esa
obligacin, se distrae o separa la cantidad recibida de su destino legtimo.

Cosa mueble:

Al analizar los elementos comunes al robo y al hurto se delimit un concepto penal de cosa mueble
vlido, tambin, para la apropiacin indebida.
Seala Sainz Pardo que el artculo 252 no exige expresamente la ajenidad de la cosa, pero tal
exigencia se desprende de su contenido. Y puede asumirse tal afirmacin, con la salvedad relativa a la
apropiacin de cosas fungibles.
E. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo slo puede ser el que ha recibido la cosa en depsito, comisin o administracin o por
otro ttulo que produzca la obligacin de entregarla o devolverla. La apropiacin indebida es un delito
especial, del que slo pueden ser autores quienes ostentan una determinada posicin de confianza,
delimitada legalmente por un doble requisito:
La recepcin de la cosa.
El ttulo que produzca la obligacin de entregarla o devolverla.
De modo que, el extraneus o persona ajena a esta relacin, solo podr responder en calidad de
partcipe.
El propietario no puede ser sujeto activo del delito. Por ello, se ha denegado su agresin en los casos de
disposiciones efectuadas por uno de los titulares de cuentas o libretas de ahorro indistintas, si no se halla
determinada la propiedad del dinero.
a) Recepcin de la cosa
La recepcin requiere la entrega efectiva de la cosa al deudor. Mediante la entrega, la cosa ha de pasar
materialmente a sus manos. No hay recepcin, si la cosa estaba ya en poder del autor y permanece
en su patrimonio, pese a que se haya alterado la situacin dominical.
Sin embargo, la jurisprudencia no opera con este criterio en los casos de:
-

Cantidades retenidas para pago de la cuota obrera de la Seguridad Social.

Cantidades retenidas para pago del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas.

Tras la reforma de 1995, la situacin ha cambiado radicalmente, al menos en cuanto a la apropiacin

de la cuota obrera, con la creacin de un delito especfico en el artculo 307, que al exigir una cuanta de
defraudacin superior a los 15 millones de pesetas, ha determinado la declaracin de atipicidad a todas
las conductas anteriores que no lleguen a esta cifra (STS 18/Nov/1997).
b) Ttulos relevantes
La expresin legal al respecto es de carcter abierto (depsito, comisin, administracin o cualquier
otro ttulo que produzca la obligacin de entregar o devolver la cosa), la jurisprudencia y la doctrina

mayoritaria han efectuado la delimitacin a partir de la idea de que, a los efectos del delito, los ttulos
relevantes son los que transfieren la posesin de la cosa, siempre que, con ella, no transfieran el
dominio. Por consiguiente, en principio, el propietario no puede cometer este delito.
Son adecuados los siguientes contratos de:
-Depsito, depsito temporal (aunque es difcil delimitarlo con el hurto con abuso de confianza).
-Comisin, administracin (/de hecho).
-Mandato.
-Aparcera.
-Transporte.
-Prenda.

Comodato.
Compraventa con pacto de reserva de dominio.
Sociedad.
Arrendamiento de cosas, servicios y obras.
De agencia.

Mediador de seguros (el mediador es depositario de las cantidades recibidas por cuenta de la
entidad aseguradora, siendo un supuesto de comisin mercantil, siendo de tambin de

aplicacin la normativa reguladora del depsito).

Contador-partidor, porque tiene la obligacin de dar al dinero recibido el reparto entre

coherederos.
Cualquier otro nominado, innominado, tpico, atpico que genere obligacin de entrega o
restitucin. Es el caso de:
o Subarrendamiento.
o Sociedad de gananciales, que puede ser ttulo idneo de apropiacin en su modalidad de
distraccin por uno de los cnyuges, sin perjuicio de la posible aplicacin del art.
o

268 (ATS 25/Oct/2005).

El no destino de anticipos cedidos para adquisicin de vivienda por promotor o
constructor con infraccin de las obligaciones civiles: es apropiacin indebida pese a la
derogacin del art. 6 Ley 57/1968.

Se han estimado inadecuados para cumplimentar el tipo, por ser traslativos de dominio:

La compraventa (excepto que se haga con reserva de dominio).

El prstamo mutuo.
El contrato de cuenta corriente.
El depsito irregular.
La donacin.
El arrendamiento de servicios, por no ser traslativo de la posesin, se halle o no sometido al
derecho laboral.

Hay dudas sobre su adecuidad, en los contratos de:

Cuentas bancarias de titularidad conjunta o indistinta, pudiendo existir apropiacin

indebida, puesto que esa titularidad slo atribuye facultad dispositiva frente al banco del saldo,
pero no determina la existencia de condominio por partes iguales.
La prenda genrica (con desplazamiento), la venta, por parte del acreedor, de los objetos
pignorados se ha estimado, por regla general, tpica; si se vende exclusivamente con el fin de
hacerse pago, quedara excluido el delito, por ausencia de nimo de lucro.
El contrato atpico denominado leasing puede suscitar dudas, aunque, hasta el total pago, no
transmite la propiedad y, en consecuencia, parece apto para dar lugar al delito.
-

En conclusin, cabe afirmar que el crculo de posibles autores del delito queda delimitado por
la recepcin material de la cosa y la obligacin de entregarla o devolverla, dimanante del
ttulo en virtud del cual se recibi.

El rgimen de la sociedad de gananciales no es obstculo para la comisin de esta figura, en

su modalidad de distraccin por uno de los cnyuges.

F. CONDUCTA TPICA
a) Modalidades
-

A tenor de la frmula empleada por el artculo 252, la conducta tpica consiste en:

Apropiarse o distraer las cosas muebles recibidas.

La apropiacin indebida ha sufrido una interpretacin jurisprudencial desde el ao 1998, de

forma consolidada hasta la actualidad, con consecuencias en la forma de entender la propia
estructura tpica y el alcance del bien jurdico penal.

La tesis tradicional, anterior a la STS 26/Feb/1998, entenda que este delito se concretaba en
la apropiacin de cosa ajena entregada por el dueo por ttulo no traslativo de dominio o para
uso determinado que se produce por el cambio de la naturaleza de la posesin de la que ya goza
como titular el sujeto activo que se transmuta en una situacin de propiedad de hecho,
ejerciendo el autor poderes dominicales que no le corresponden e incorporando el objeto a su
patrimonio.

Esta modalidad requiere un modus operandi que se concreta en dos momentos cronolgicos:

Un momento inicial perfectamente vlido y lcito, consistente en un negocio jurdico en cuya

virtud se produce la entrega de dinero, efectos o cualquier cosa mueble en virtud de un ttulo
jurdico que genere obligacin de entrega. La recepcin viene presidida por la asistencia de una
convenida finalidad especfica de devolucin, o bien de empleo en un destino determinado para

cumplir la finalidad pactada. No es delictiva esta fase, pero es presupuesto necesario del delito.
Un momento subsiguiente en el que se origina el delito: Consistente en una indebida
apropiacin de los mismos con perjuicio de otro a partir de la transmutacin de la posesin
legtima en ilegtima, en la que, abusando de la tenencia material se produce frustracin de
las obligaciones asumidas por realizacin de un acto de disposicin de la cosa, de carcter
dominical, que supone no slo la ruptura de los lmites contractuales que se impusieron a la
posesin, sino tambin la mutacin unilateral de sta en plena y definitiva incorporacin al
patrimonio del detentador.

Para esta tesis, las distintas conductas tpicas (apropiarse, disponer o negar la recepcin) definen

la misma realidad: apropiacin definitiva

-

Desde 1998 de forma generalizada, el TS y el resto de rganos judiciales consideran que en la

apropiacin existen dos figuras delictivas diferenciadas:

a)

La apropiacin en sentido estricto, que se corresponde con la tesis tradicional expuesta, y se

representa en las conductas tpicas apropiarse y negar la recepcin y que tiene la propiedad

de los bienes muebles como bien jurdico-penal.

b) Gestin desleal de patrimonio ajeno (tipo de infidelidad) o la disposicin de la cosa fungible
ms all de lo que le autoriza el ttulo de recepcin: distraer.
-

No es necesaria la prueba del enriquecimiento del sujeto activo, sino de la mala gestin

(violando deberes de fidelidad inherentes a su estatus) y del perjuicio. No es preciso acreditar

animus rem sibi habendi.
-

Ambas figuras tienen un fundamento comn:

Apropiarse, significa incorporar al propio patrimonio la cosa que se recibi en posesin con la
obligacin de entregarla o devolverla.
Distraer es dar a lo recibido un destino distinto del pactado.

Si la apropiacin en sentido estricto recae siempre sobre cosas no fungibles, la distraccin

tiene como objeto cosas fungibles y especialmente dinero. La apropiacin indebida de dinero es
normalmente distraccin, empleo del mismo en atenciones ajenas al pacto en cuya virtud el
dinero se recibi, que redundan generalmente en ilcito enriquecimiento del distractor, aunque
ello no es imprescindible para se entienda cometido el delito.

Dos requisitos tan slo han de concurrir para que esta conducta se integre en el tipo de
apropiacin indebida:

Que la distraccin suponga un abuso de la confianza depositada en quien recibe el dinero.

Que la accin se realice en perjuicio de quienes se lo han confiado.
-

Cuando se recibe dinero u otra cosa fungible, aunque por el ttulo concreto se adquiera la
propiedad, el delito no consiste en una apropiacin sino en un acto de disposicin de significado
equivalente a la apropiacin en cuanto separa definitivamente el dinero recibido del destino
fijado al realizar la entrega, en tanto que sta incorpora una obligacin de devolver o entregar a
un tercero otro tanto de la misma especie y calidad. En estos casos el ttulo contiene la
precisin de un destino concreto para el dinero recibido, y si se incumple esa obligacin, se
distrae o separa la cantidad recibida de su destino legtimo.

La distraccin se refiere a los casos en los que el autor ha recibido una cosa fungible y dispone
ms all de lo que le autoriza el ttulo de recepcin, dndole un destino distinto al previsto con
vocacin definitiva.

Concurso: Esta conducta plantea problemas concursales con el delito de administracin desleal (art.
295), que la jurisprudencia ha resuelto apreciando un concurso de leyes a favor de la apropiacin indebida.

Negar haberlas recibido.

En orden al significado de negar la recepcin de la cosa, la doctrina mayoritaria parte de la

idea de que se trata de una presuncin iuris et de iure de apropiacin de la misma.

Bajo Fernndez afirma que probado que:

El perjudicado entreg la cosa al procesado.

ste no la devolvi incumpliendo dicha obligacin.
Niega haber recibido la cosa.

Tenemos todos los elementos precisos para entender cometido el comportamiento tpico de la

apropiacin indebida. Es innecesario presumir nada.

-

En efecto, si la negativa del autor obedece al deseo de apropiarse de la cosa (y no a un simple

error o a otros motivos lcitos) esa negativa constituye ya un acto de apropiacin (as STS 3 de
abril de 1998; 24 junio 2005).

En virtud de lo expuesto, cabe calificar unitariamente las tres modalidades formales de la

conducta (apropiar, distraer y negar) como actos de disposicin, esto es, como actos de
indebida atribucin del dominio.

b) Diferencias con la estafa

La conducta tpica en la apropiacin indebida se diferencia con la estafa:

La presencia o ausencia de engao no es relevante para las diferencias.

Es relevante que el acto de disposicin constituye:
o En la apropiacin, la esencia de la accin del autor.
o En la estafa es slo una consecuencia del comportamiento engaoso, que debe realizar,
justamente, la vctima del engao.

El acto de disposicin, en la apropiacin indebida, puede encubrirse mediante un engao,

previo o posterior, sin que ello transforme el delito en estafa.

Ejemplo: El depositario de unas alhajas puede, para evitar las preguntas del dueo, decirle que las va a

guardar en un lugar alejado por ser ms seguro, y as apropiarse de ellas con mayor tranquilidad: su conducta
seguir siendo de apropiacin.

c)

Apropiacin omisiva

Genera problemtica la posibilidad de la apropiacin omisiva. Pudiera parecer que, mediante

el simple no entregar o devolver la cosa no puede llevarse a cabo el acto de disposicin sobre la
misma, pues la apropiacin indebida no consiste en un incumplimiento de la obligacin de
entregar o devolver, sino en la ilegtima atribucin del dominio.

Pero, en ocasiones, se otorga a la no entrega el significado de acto de atribucin.

Ejemplo: Si el propietario efecta un requerimiento al efecto y el tenedor de la cosa, con nimo de

hacerla suya, lo desatiende.

Sin embargo, la posibilidad de realizacin omisiva del acto de atribucin es ms que

discutible. En cualquier caso, el injusto no reside en la conducta negativa de desatender el
requerimiento, sino en la positiva de apropiacin.

No cumplimentar un requerimiento de entrega no es, todava, haberse apropiado de la cosa.

No manifestar la existencia de un pacto de reserva de dominio, dando lugar al embargo de los

bienes, no puede considerarse acto dispositivo (ver no obstante la STS de 2 de abril de 1986).

G. NIMO DE LUCRO
-

Para que concurra el tipo de apropiacin indebida, segn la doctrina y la jurisprudencia

mayoritarias, la conducta ha de hallarse regida por la finalidad subjetiva de incrementar el
propio patrimonio, esto es, por el nimo de lucro que, dado que se proyecta sobre un acto de
disposicin, definido como animus rem sibi habendi.

La solucin del problema ha de partir de una diferenciacin entre los dos momentos
constitutivos del llamado nimo de lucro en la apropiacin indebida:

El propsito de disponer: Parece que puede afirmarse que no hay accin de disponer sin
voluntad de disposicin. En consecuencia, puesto que se trata de un momento definitorio de la
conducta tpica, habr de ser conceptuado como elemento subjetivo del injusto.

 El propsito de enriquecimiento: Si se admite que la apropiacin indebida requiere un

enriquecimiento como resultado, el propsito de obtenerlo (esto es, la voluntad de producir el
resultado tpico) se integrar en el dolo (STS 20/Junio/1997).
-

La naturaleza de la conducta excluye la posibilidad de comisin imprudente, adems ahora

expresamente prohibido por la ley con el sistema de numerus clausus de la imprudencia.

De las consideraciones efectuadas se desprende que excluyen el nimo de lucro y el propio

carcter dispositivo de los actos realizados:

El propsito de ejercitar un derecho de retencin.

El propsito de simple utilizacin de la cosa sin hacerla propia.

H. RESULTADO
-

La cuestin de si el delito de apropiacin indebida requiere un resultado no es pacfica en la

jurisprudencia ni en la doctrina espaola.

Sainz Pardo y Bajo Fernndez configuran la apropiacin indebida como un delito de mera
actividad, que se consuma por la sola realizacin del acto dispositivo y no admite las formas
imperfectas.

La doctrina mayoritaria (Ferrer Sama, Quintano, Rodrguez Devesa, Muoz Conde) exige,
como resultado del delito, un perjuicio correlativo a la apropiacin.

La apropiacin indebida se perfecciona:

Con la realizacin del acto dispositivo.

Exige un mnimo de efectividad de la disposicin, esto es, no que se haya adquirido o transferido
el dominio, pero s que se hayan perturbado los derechos del dueo.

Sin embargo la jurisprudencia presenta resoluciones discutibles como la STS 16/Dic/1998,

donde se afirma que la consumacin se produce desde que se recibe el dinero con la obligacin
de darle un destino determinado o en la STS 9/Marzo/2007 donde estima este delito en el que el
premiado con un billete de lotera que se niega a repartir el sustancioso premio con los
compaeros de apuesta, entendindolo consumado desde el momento de su ingreso en la entidad
bancaria, antes pues de su conversin en metlico.

El perjuicio tpico consiste en la prdida, por parte del dueo, del valor econmico de la cosa y
tiene, como necesaria contrapartida, el enriquecimiento del autor por la incorporacin a su
patrimonio de ese valor.

De aqu que deba excluirse la aplicacin de este precepto:

De las conductas en las que concurre compensacin de deudas o un derecho de retencin, por

ausencia de tipicidad o por va del art. 20.7 CP (STS 8/Marzo/2005).

A la entidad bancaria que condona:
o Parcialmente la deuda a un partido poltico (ATS 22/Feb/2006).

El pago de elevadas cantidades de dinero por los responsables de una entidad

financiera, tras aprobarse la fusin, a otros altos directivos que haban desarrollado su
labor en una de ellas, al haber sido aprobado en el consejo de administracin y en la
junta general y no existir parmetros legales o convencionales para poder medir la

I.

posible desproporcin del pago.

CONSUMACIN:

La consumacin se cifra en el incumplimiento definitivo de la obligacin de devolucin,

haciendo propio el objeto, o teniendo la posibilidad de hacerlo. Se alude por la
jurisprudencia mayoritaria que se consuma el tipo:

Cuando a la apropiacin le sigue una situacin de expropiacin, y aceptando que la

consumacin se produce en el instante en que el acusado transforma ilcitamente la posesin que
hasta ese momento detentaba lcitamente, cuando se produce el ejercicio de facultades propias

del dominio, sea gozando, sea disponiendo del objeto material como dueo.
Cuando el autor rompe dolosamente el fundamento de confianza que determin que le fuera
entregado el dinero.

La consumacin requiere el efectivo perjuicio patrimonial, afirmndose la tentativa en los

casos en que no exista incorporacin definitiva al patrimonio del sujeto activo.

La doctrina jurisprudencial tradicional habla de los usos ilcitos no dominicales para

distinguir entre apropiacin y usos temporales atpicos (STS 915/2005: es necesario que con la
conducta del autor se extraiga definitivamente la cosa del mbito de disposicin de su propietario o,
cuando se trata de dinero o bienes fungibles, se incumplan definitivamente las obligaciones de devolver o
entregar a un tercero impuestas como complemento inseparable del acto de entrega ).

La violacin de las limitaciones de las facultades en cuya virtud se tiene la cosa son requisito
necesario pero no suficiente del delito; porque hay usos ilcitos (rebasan el contenido del ttulo
de recepcin) que no integran el delito si no impiden de forma definitiva que la cosa pueda
entregarse o devolverse. En ocasiones se recurre al expediente de la ausencia de tipo subjetivo.

En materia de gestin desleal o fraudulenta, la jurisprudencia mayoritaria acepta la

consumacin cuando a la deslealtad le siga el perjuicio patrimonial, sin necesidad de
constatar el destino del dinero. La ltima jurisprudencia, afirma que la disminucin
patrimonial no supone perjuicio, sino que ste es el quebranto patrimonial caracterizado por la
ilicitud de su causacin.

III.
SUPUESTOS ESPECIALES
A. DEPSITO MISERABLE O NECESARIO
-

La apropiacin realizada en supuestos de depsito miserable o necesario se castiga con una

pena agravada: en su mitad superior.

En la determinacin del concepto de depsito miserable o necesario, la doctrina suele remitir al

concepto de Derecho Civil de la institucin. Sin embargo, entendiendo que el fundamento de la
agravacin radica en la situacin de necesidad, que impide la eleccin de depositario, Sainz

Pardo y Bajo Fernndez han propuesto la restriccin del concepto, a efectos penales, a las
hiptesis contempladas en art. 1781.2 CC, referido al depsito que tiene lugar con ocasin de
incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante.
-

Tal entendimiento restrictivo no se compadece con el texto de la ley. El legislador penal, al

castigar ms gravemente la conducta de quien se apropia del depsito miserable o necesario, ha
otorgado a ciertos deberes de custodia, surgidos en determinadas situaciones tpicas, una
especial relevancia. Su decisin no puede ser sustituida por otra del intrprete.

B. VENTAS A PLAZOS
-

El artculo 12 Ley 50/1965 de Venta de Bienes Muebles a Plazos remita a las penas de la
apropiacin indebida para el caso de que el comprador antes del pago del precio
dolosamente, en perjuicio del vendedor o de un tercero que haya financiado la operacin,
dispusiere de la cosa o la daare.

Esta Ley fue derogada y en el nuevo texto ya no remisin al Cdigo Penal. En efecto, al
mediar un ttulo, cual es la compraventa, cuya virtualidad para transferir el dominio es
indiscutible, el hecho no puede caracterizarse como apropiacin indebida.

Con razn seala Muoz Conde que el bien jurdico protegido es el derecho que tiene quien
entrega la cosa (o financia la operacin) a que sea usada conforme al mbito de disponibilidad
que permita el ttulo por el que fue entregada, mbito de disponibilidad que puede revestir la
forma jurdica de una propiedad con limitaciones.

El mbito de aplicacin abarca slo las ventas a plazos de bienes muebles realizadas al
amparo de la Ley 50/1965.

C. CANTIDADES ANTICIPADAS EN LA COMPRA DE VIVIENDAS

-

La Disposicin Derogatoria nica 1F) CP de 1995, deroga expresamente el artculo 6 de la

Ley 27/Julio/1968. Esto sita a estas conductas en el lugar que les corresponde:

Existir una estafa si se demuestra una actitud engaosa.

Existir una autntica apropiacin indebida.

Se tratar simplemente de ilcitos civiles, esto es, de meros incumplimientos contractuales.

D. PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO

-

El artculo 59 Ley Dic/1954, de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento, dispone que
el dueo de los efectos pignorados, a todos los efectos legales, tendr la consideracin de
depositario .
- Artculo 59
- El dueo de los bienes pignorados, a todos los efectos legales, tendr la consideracin de
depositario de los mismos, con la consiguiente responsabilidad civil y criminal, no obstante su
derecho a usar de los mismos sin menoscabo de su valor.

- El acreedor podr exigir, a la muerte de dicho depositario legal, que los bienes pignorados se
entreguen materialmente en depsito a otra persona.

La jurisprudencia castig en ocasiones como apropiacin indebida la disposicin ilegtima de

los mismos efectuada por el propietario. Pero, como se ha repetido en la doctrina, ni el
propietario comete apropiacin, ni puede decirse que haya recibido la cosa.

La conducta tpica podra subsumirse en el art. 251.2.

IV.
-

APROPIACIN DE LA COSA PERDIDA (ART. 253)

Contiene el artculo 253 la llamada apropiacin de cosa perdida:

- Artculo 253
- Sern castigados con la pena de multa de tres a seis meses los que, con nimo de lucro, se
apropiaren de cosa perdida o de dueo desconocido, siempre que en ambos casos el valor de lo
apropiado exceda de 400 euros. Si se tratara de cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico,
la pena ser de prisin de seis meses a dos aos.

La conducta tpica no es:

De sustraccin, por lo que no constituye un hurto.

Apropiacin indebida, pues no comporta ninguna clase de abuso de confianza.

Es por ello que se ha calificado como un hbrido entre ambas figuras (denominado tambin
hurto de hallazgo), que sanciona penalmente el incumplimiento del deber impuesto por el art.
615 CC, por lo se trata de una situacin que genera responsabilidad civilmente exigible
(posesin sin ttulo que no permite incorporacin patrimonial y obliga a la restitucin, bien al
propietario, bien a la Autoridad pertinente).

Objeto material es un bien perdido o de dueo desconocido, es decir, un bien que tiene un
dueo pero que no ejerce en el concreto momento acto de posesin o detentacin material . Hay
que diferenciarla de las:

Cosas abandonadas: Una cosa abandonada o res derelictae es aqulla en la que el dueo deja

de ejercer de manera deliberada sus facultades posesorias.

Cosa destruida: La cosa destruida carece de relevancia por inexistente.
Tesoro oculto puede provocar la existencia de un delito de apropiacin indebida en la medida

que apuntamos en el apartado siguiente

Cosa de nadie o res nullius, las cosas que no han pertenecido a persona alguna, o sea, lo que no
ha sido propiedad de ninguna persona.

Una cosa perdida ha sido entendida como aqulla sobre la que el dueo o poseedor ha dejado,
por negligencia o descuido, fuera de su alcance. Es aquella que teniendo dueo, sale de la
esfera del derecho de posesin y custodia, por acto involuntario del poseedor, puede ser objeto
de hallazgo o de reencuentro, no est perdida totalmente, y no permanece en el recuerdo de
quien la perdi, el sitio donde puede estar. Estas se caracterizan por tratarse de:

Cosas con dueo, porque en otro caso estaramos en presencia de una res nullius susceptible

de ocupacin.
Desposesin involuntaria, porque si no estaramos en presencia de cosa abandonada susceptible

de ocupacin.
Cosa susceptible de ser hallada porque si no estamos frente a:
o Una cosa destruida.
o Un animal salvaje que recuperada la libertad, convertido en res nullius.
La jurisprudencia mayoritaria acepta como perdidas aquellas cosas que por su propia
naturaleza tengan un valor ostensible que haga increble o impensable que hayan sido
abandonadas por su propietario. Se ha aceptado en casos de apoderamiento de:

Cheques, boletos de lotera primitiva premiados.

La cosa que ha salido por sustraccin de la esfera de custodia del dueo, y ha sido luego
abandonada por los autores del robo o hurto.
Los animales originan cierta controversia judicial:
o No se considera bien perdido un animal que se deja atado fuera de un establecimiento.
o Se considera tpico el apoderamiento de:
Dos tucanes que estaban en una bolsa.
Hallazgo en autopista de bulldog ingls sin identificacin.
Hay que sealar que las cosas perdidas dentro del inmueble no se entienden como cosas
perdidas, ya que la posesin alcanza a todos los bienes muebles dentro del inmuebles, segn el
Cdigo Civil.

Se acepta la atipicidad, generalmente y salvo supuestos excepcionales, cuando se encuentran

objetos en la basura.

El valor de la cosa sustrada tiene que ser superior a 400 para que exista delito. Si es
inferior:

La jurisprudencia minoritaria considera que es atpico porque art. 623.4 slo es aplicable a la

modalidad bsica de apropiacin indebida.

La jurisprudencia mayoritaria acepta la aplicabilidad de la falta, sin cuestionar que
estructuralmente no es una apropiacin indebida.

Por lo dems, las consideraciones sobre la apropiacin indebida genrica le son enteramente
de aplicacin: la exigencia expresa del nimo de lucro no altera el criterio formulado en orden a
la naturaleza material de los momentos subjetivos que lo componen. De ah las dificultades
para estimar error del autor.

El tipo se consuma con un acto de disposicin o de creacin de nuevo estado posesorio,

equiparndose la negativa a haberlo encontrado a la no devolucin cuando se conoce
propietario.

V.
-

APROPIACIN POR ERROR DEL TRANSMITENTE (ART. 254)

El artculo 254 seala:
- Artculo 254

- Ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses el que, habiendo recibido indebidamente,
por error del transmitente, dinero o alguna otra cosa mueble, niegue haberla recibido o, comprobado
el error, no proceda a su devolucin, siempre que la cuanta de lo recibido exceda de 400 euros.

La peculiaridad de esta conducta se encuentra en los que habiendo recibido indebidamente,

por error del transmitente dinero o una cosa mueble, niegue haberla recibido o, comprobado
el error, se niegue a devolverla.

Se castiga penalmente la tenencia sin ttulo legtimo. Civilmente es un supuesto de cobro de lo

indebido (cuasicontrato), que no justifica lesividad puesto que, por va del art. 1899 CC no
habra obligacin civil de restitucin. Tambin es difcil afirmar la creacin de riesgo tpico,
cuando la puesta en peligro del patrimonio del sujeto pasivo se realiza precisamente por una
conducta negligente suya, teniendo medios para verificar su propio error, y considerando la
doctrina de los deberes de autoproteccin de la vctima.

a)

La jurisprudencia minoritaria emplea criterios interpretativos restrictivos:

El delito requiere (implcitamente) la defraudacin de la confianza y si el dinero o cosa mueble se
ha entregado por error es evidente que no se ha fundado esa entrega en un nivel de confianza
especialmente elevado, por lo que no se justifica que ese error sea protegido ms all de facultar

para el ejercicio de una accin civil que permita la recuperacin de lo indebidamente pagado.
b) Algunas resoluciones niegan la tipicidad si el sujeto activo reconoce la deuda y se aviene a su
c)

pago futuro, bastando para otras con que nunca se negase la recepcin.
No se castiga penalmente si con el dinero se han cubierto ciertas necesidades.

Naturaleza jurdica:

No se trata de una autntica apropiacin indebida, pues el sujeto activo no la recibe

debidamente, esto es, bajo uno de los ttulos all configurados y que le obligan a devolverla.
Tampoco puede calificarse de apropiacin de cosa perdida, pues no lo est, ya que el dueo

sabe a quin se la entrega.

No se puede calificar de estafa, porque el agente no engaa a la vctima, o al menos no utiliza un
engao bastante.

Las notas que caracterizan a este delito, se hallan en:

Haber recibido indebidamente el dinero o cosa.

A causa de un error del transmitente.

Es caracterstica la conducta de ingresos errneos en una cuenta corriente, con la posterior

negacin del beneficiario a devolverlos, o cuando advertido el error, no procede a su devolucin.

Las dos modalidades de conducta tpica son paralelas a las de la apropiacin indebida:

Negar haber recibido la cosa.

Negarse a devolverla una vez comprobado el error.

La pena a imponer ser de multa de tres a seis meses si el valor de lo apropiado excede de 400
euros.

VI.

PENALIDAD

El artculo 252 remite al rgimen penolgico de la estafa (arts. 249 y 250). Ello da lugar a
que, junto a las circunstancias de agravacin de este delito, operen las especficas de la
apropiacin indebida, que resultar as, en muchas ocasiones, ms gravemente penada que la
estafa equivalente, supuesto que se produce en los casos de depsito miserable.

No obstante, mientras que la aplicacin de algunos no presenta mayores dificultades, en otros

su aplicacin a la apropiacin indebida es complejo, como ocurre con el abuso de cheque u
otros supuestos vinculados al genrico abuso de confianza, en donde la jurisprudencia
distingue:

Una relacin genrica de confianza.

Una relacin especfica de confianza, que otorga un plus de gravedad.

En relacin al subtipo agravado por la especial gravedad por la cuanta se aplican idnticos
parmetros a los de la estafa.

Se admite la posibilidad de aplicar el delito continuado, si bien, al igual que ocurre con la
estafa, ello no es posible cuando se aprecia el subtipo agravado del art. 250.1.6, relativo al
perjuicio total causado.

Tambin aqu se exige que la cuanta de lo defraudado exceda de 400 euros. En caso contrario,
se aplicar la falta contenida en el artculo 623.4 CP. Por otra parte, la devolucin parcial de
las cantidades apropiadas suele considerarse como una atenuante genrica.