DEDICATORIA

Dedico primeramente mi trabajo a Dios,

Quien ha permitido que la sabidura, dirija
y gue mis pasos.
De igual forma, a mis padres, quienes han
sabido formarme con buenos sentimientos,
hbitos y valores, lo cual me ha ayudado a
salir adelante buscando siempre el mejor
camino.

INDICE

INTRODUCCIN..............................................................................................2
CAPITULO II.....................................................................................................3
MARCO CONCEPTUAL..................................................................................3
1. MONOPOLIO.............................................................................................3
1.1.

Decisin de produccin y precio en un monopolio de precio nico...................4

1.2.

Comparacin entre el monopolio de precio nico y la competencia perfecta....4

1.3.

Tipos de Monopolio....................................................................................5

2. LA LIBRE COMPETENCIA EN EL MERCADO.........................................8

3. CONSTITUCIN ECONMICA..............................................................10
4. INTERVENCION DEL ESTADO EN LA ECONOMIA..............................12
5. ECONOMIA SOCIAL DE MERCADO- LIBERTAD DE EMPRESA/
LIBERTAD ECONOMICA...............................................................................13
5.1.

LIBERTAD DE EMPRESA....................................................................13

5.2.

LIBERTAD ECONOMICA.....................................................................14

5.3.

LIBRE COMPETENCIA ECONOMICA................................................15

5.4.

POSICION DOMINANTE.....................................................................18

6. LA SUPERVISIN Y FISCALIZACIN DEL MERCADO DE LOS

SERVICIOS PBLICOS.................................................................................19
CONCLUSIONES...........................................................................................32
SUGERENCIAS.............................................................................................33
BIBLIOGRAFIA...............................................................................................34

INTRODUCCIN
El agua es un recurso natural indispensable para la satisfaccin de las
necesidades bsicas del ser humano, as como para el desarrollo econmico
y social de una regin. Si bien antes el agua dulce era considerada como un
bien libre, debido a que se crea que era un recurso inagotable, ahora, su
proceso de renovacin cada vez es menor debido a diferentes factores, por
tal caso el agua debe ser estudiada como un bien econmico.
Debemos entender al mercado como aquella institucin de intercambio libre
de bienes y servicios, fiscalizada por el Estado, la cual busca que los
usuarios y agentes existentes en l, puedan ser servidos, por el mayor
nmero posible de empresas, con el correspondiente aumento en la oferta
de tales servicios, con el aumento en su calidad y en la capacidad de
eleccin por parte de los usuarios y con actualizacin tecnolgica
permanente.
As tenemos que, esta nocin de mercado como distribuidor de recursos se
presenta como una institucin compleja que requiere para su correcto
funcionamiento una definicin y un desarrollo de normas de comportamiento
y de convivencia.
El Estado contemporneo debe ser orientador en el sentido de ejercer la
conduccin poltica de la sociedad para lograr el bien comn, fiscalizador
para compatibilizar y armonizar los derechos en pro de la convivencia social,
protector para amparar y defender los derechos e intereses de la comunidad,
y regulador ajustando el desenvolvimiento de los grupos sociales a principios
y reglas ordenadoras.

CAPITULO II
MARCO CONCEPTUAL
1. MONOPOLIO

Un monopolio es una industria con un solo proveedor de un bien o

servicio que no tiene sustitutos cercanos, y es protegido de la
competencia por una barrera que evita la entrada de nuevas
empresas al mercado y el mercado en donde opera la empresa
monopolista se denomina mercado monopolstico.

Para poder ejercer un poder monopolista se deben de dar los

siguientes aspectos:
1. Disponer de una tecnologa especifica, esto va a permitir que la
empresa pueda producir la cantidad necesaria para establecerse en el
mercado.
2. Tener el control de un recurso indispensable para obtener un recurso.
3. Disponer de una patente sobre un producto nuevo.
4. Establecer una franquicia que sea garantizada por el gobierno para el
otorgamiento de los derechos exclusivos de un producto.

1.1. Decisin de produccin y precio en un monopolio de precio nico

La curva de demanda de un monopolio es la curva de demanda

del mercado, y el ingreso marginal de un monopolio de precio
nico es inferior al precio.

Un monopolio maximiza sus beneficios al generar la produccin

en que el ingreso marginal es igual al costo marginal (IM = CM),
y cobrando el precio mximo que los consumidores estn
dispuestos a pagar por esa produccin.

1.2. Comparacin entre el

la competencia perfecta

monopolio

de

precio

nico

Las principales diferencias entre una empresa monopolista y una

competitiva es que, en el caso del monopolio, hay un mayor
margen para establecer el precio, aunque este control no sea
absoluto. La

empresa monopolista

tiene

mayor libertad para

ajustar tanto el precio como la cantidad producida en su intento

de maximizar beneficios.
Desde el punto de vista de la sociedad, el monopolio implica
unos efectos menos deseables que los derivados de la
competencia econmica. En general, el monopolio redunda en
una menor produccin de bienes y servicios de los que se
derivaran en condiciones de competencia, con precios mayores.
Otra prctica habitual de los monopolios es la discriminacin de
precios, que implica el cobrar diferentes precios para los mismos
bienes o servicios dependiendo de qu parte del mercado
compre.
Un monopolio de precio nico cobra un precio ms alto y
produce una cantidad menor que una industria perfectamente
competitiva.
Un monopolio de precio nico restringe la produccin y crea una
prdida irrecuperable.

1.3. Tipos de Monopolio

Podemos distinguir entre

monopolios

naturales, trusts,

crteles

y fusiones entre empresas.

Monopolio natural o puro:
El monopolio puro es cuando existe una nica empresa en una
industria; no suele darse en la economa real, excepto cuando se
trata de una actividad desempeada mediante una concesin
pblica.
En estas industrias se suelen producir bienes y servicios vitales para
el bienestar pblico, como el suministro
de agua (SEDAPAL), electricidad,

transportes

y comunicaciones.

Aunque parece que estos monopolios son la mejor forma de

proporcionar determinados servicios a la sociedad, sigue siendo
necesario regularlos cuando estn en manos privadas; de lo
contrario, tendrn que depender de una empresa pblica.
Existe un monopolio puro solo si hay un nico vendedor en un
mercado bien definido con muchos compradores. En ste caso no
existe

rivalidad personal,

ni competitividad empresarial,

por

la

sencilla razn que no hay rivales.

Sin

embargo,

las polticas de

un

monopolista

podran

verse

restringidas por la competencia indirecta de todos los bienes por el

dinero del consumidor, as como por la competencia de los bienes
que sean sustitutos razonablemente adecuados y por la amenaza de
una competencia potencial si es posible la entrada en el mercado.
Un monopolista puro es la nica empresa en la industria y se
enfrenta a la curva de demanda de la industria, la cual,
necesariamente, presenta pendiente negativa.

La curva de demanda a la cual se enfrenta un monopolista ser ms

elstica en la medida en que los sustitutos del artculo sean ms
numerosos, mejores y tengan menores precios. Sin embargo, existe
una disyuntiva entre la cercana y el nmero de los sustitutos, un
gran nmero de sustitutos imperfectos generar una curva de
demanda relativamente elstica, igual cosa suceder con unos
pocos buenos sustitutos.
Trust:
La historia econmica de todos los pases est llena de ejemplos en
que los productores intentan llegar a acuerdos para obtener poder
monopolista sobre el mercado, aunque se ofrezca la imagen del que
lidera la competencia. Uno de los primeros ejemplos lo constituyen
los trusts.
Este tipo de convenios permiten transferir el control real de una
empresa

un individuo o

otra

empresa,

intercambiando

las acciones por certificados emitidos por los individuos que

pretenden controlar la empresa.
La generalizacin y el abuso de esta tcnica en Estados Unidos, tras
la Guerra Civil, llevaron a que se dictara el Sherman Antitrust
Act (1890), una ley que pretenda ilegalizar este tipo de acuerdos y
cualesquiera acciones encaminadas a crear monopolios y a limitar la
competencia interestatal. Una tcnica parecida a la de los trusts son
los holdings, que emiten sus propias acciones pblicamente, pero
controlan otras empresas comprando sus acciones.
Estos acuerdos no tienen por qu ser ilegales, excepto cuando se
adoptan con el fin de monopolizar el comercio.
Crteles:

Hoy en da, el crtel es quizs la forma de asociacin monopolista

ms conocida debido a la importancia de la Organizacin de Pases
Exportadores de Petrleo (OPEP).
Un crtel es una organizacin de productores cuyo objetivo es ganar
cuotas de mercado, controlar la produccin y regular los precios.
La OPEP defiende estos mismos objetivos, y es mundialmente
conocida por haber podido imponer el precio del petrleo en todo el
planeta.
Fusiones:
Los intentos de organizar la industria con el fin de lograr un control
monopolista del mercado pueden ser de diversa ndole. Una
combinacin de empresas tendente a reducir la competencia puede
tener un carcter vertical, horizontal o de conglomerado.
La combinacin vertical implica la fusin de empresas que controlan
distintas etapas del proceso productivo de un mismo producto. Por
ejemplo, ciertas empresas petrolferas tienen campos de petrleo,
refineras, compaas de transportes y gasolineras.
Una combinacin horizontal es aquella organizacin formada por
empresas

de

una

misma

industria

que

desarrollan

los

mismos productos. Una fusin de conglomerado combina compaas

de diversas industrias independientes dentro de una misma
organizacin.
Todas las fusiones y combinaciones de empresas tienen un potencial
para eliminar la competencia entre ellas, creando as monopolios.
Las fusiones suelen ser analizadas por las autoridades de todos los
pases y, dentro de La Unin Europea, por La Comisin Europea.

Cualquier fusin que pretenda lograr un poder monopolista y actuar

contra el inters pblico debe ser prohibida.
El monopolio artificial nace como consecuencia del mandato
gubernamental, contrariando los deseos del consumidor. A su vez
estos pueden ser pblicos (estatales) o privados.
Muchos monopolios artificiales se traducen en las tristemente
clebres empresas estatales. Se los crea por razones estratgicas,
de bien pblico, subsidiariedad, fiscales, inters nacional y con otras
excusas.
El mecanismo de creacin es el que utiliza el estado para crear
cualquier empresa estatal: la extraccin de recursos de los bolsillos
del consumidor va impuestos, inflacin, emprstitos internos o
externos, operaciones del mercado abierto, etc. pero siempre contra
la voluntad del consumidor, por la fuerza, la exaccin (en otras
palabras mediante el robo "legal"). Solo el monopolio artificial
controla precios.

2. LA LIBRE COMPETENCIA EN EL MERCADO

Dentro de la economa peruana, al igual que en la de muchos pases,
ya son conocidas las fuerzas y entes que participan dentro de
un mercado. Estas fuerzas son la oferta y demanda y los entes son
las empresas y los consumidores.

Muchas de las empresas tienen la finalidad de, adems de satisfacer

las

necesidades

de

sus

consumidores

dentro

de

sus

respectivos mercados, la de competir con las empresas rivales por la

captacin de clientes. Al igual que en otros casos de competencia,

suele haber acciones que perjudican a los otros participantes de esta
actividad de negocio, e incluso perjudican a los consumidores.

Para esto dentro del marco legal de nuestra constitucin, se ha

promulgado un Decreto Legislativo 701, el cual habla sobre una "Libre
Competencia".

Si bien es cierto que este decreto pone las reglas del juego para las
empresas, su objetivo principal es que no se altere la capacidad de
eleccin que tienen los usuarios de estos bienes y servicios, y a su
vez que los participantes del mercado trabajen bajo un principio
de equidad y justicia en cuanto al hecho de atraer la atencin de sus
clientes. La libre competencia no es ms que el establecimiento de
condiciones iguales para un grupo de empresas dedicadas a una
misma actividad dentro de un mismo mercado.

Este trabajo de investigacin tiene por finalidad brindar informacin

til al lector, basndose en informacin verdica propiciada por la
principal institucin encargada de regular esta actividad (INDECOPI).

Hablamos de una libre competencia cuando las empresas y los

usuarios de un determinado mercado pueden satisfacer sus
necesidades respectivas, trabajando bajo condiciones equitativas y
justas para cada uno de los participantes.

10

La libre competencia tiene como principal finalidad proteger

la libertad del consumidor y de las empresas para que elaboren
elecciones de acuerdo a sus necesidades.

El Estado busca regular la competencia de los negocios debido a que

se corre el riesgo de que en bsqueda de su propio beneficio, daen
la libertad de eleccin de los consumidores, limiten a sus rivales, etc.
3. CONSTITUCIN ECONMICA.
La Constitucin establece la organizacin poltica, el orden social y la
estructura jurdica del Estado. "En la base de todo orden social, se
encuentra una determinada organizacin econmica y, a este
respecto, hay que tener presente que el Estado es siempre el marco
ms importante de la vida econmica" , sea la de un pas capitalista,
socialista o con sistema de economa mixta. Igualmente, la
ordenacin fundamental de los poderes pblicos, sus interrelaciones,
los derechos y libertades de los ciudadanos, se debe hacer sobre la
base de una estructura socioeconmica, que requiere, para su
funcionamiento

adecuado,

un

conjunto

de

normas

que

jerrquicamente dependan de la Constitucin. Esto hace que todo

texto constitucional opte, implcitamente, por una organizacin
econmica, aunque formalmente no lo exprese como sucedi en las
primeras

constituciones

modernas

Es

as,

como

en

el

constitucionalismo clsico la tabla de derechos fundamentales no

puede tratarse aisladamente de la concepcin poltico-econmica,
puesto que esos derechos son piezas bsicas de una organizacin
econmica.
La consagracin constitucional de los principios fundamentales del
orden econmico es un fenmeno reciente. Tradicionalmente en las
primeras constituciones modernas no se consagraba el sistema
econmico que imperara; lo que se haca era plantear principios
econmicos que al ser interpretados podan fcilmente conducir a

11

interpretaciones ambiguas o contradictorias, y ello haca inoperante

asegurar las garantas constitucionales en materia econmica. Esta
situacin era consecuencia de la necesidad del gobernante de turno
de

tener

una

discrecionalidad

para

determinar

aspectos

fundamentales del orden econmico basados en que la economa

tiene una propia dinmica, mayor que la que afecta a la Constitucin
Poltica, lo que debera reflejarse en la neutralidad econmica de la
Constitucin.
Pero, el sistema econmico no debe someterse a las mutaciones de
los gobernantes, puesto que ello conducira a la posibilidad de una
inestabilidad poltica y econmica; por eso el constituyente busca que
la Constitucin defina la estructura y organizacin de la economa, las
libertades y funciones de los individuos y grupos sociales, el reparto
de poder de las instituciones y la delimitacin de la intervencin
estatal de una forma amplia y flexible que permita optar entre
limitadas formas de organizacin econmica, como modificaciones
alternativas de la estructura que define la Constitucin, adaptando la
norma a la realidad, sin que ello implique un orden socioeconmico
distinto que resulte contrario a la misma.
A partir de la primera Guerra Mundial, a raz del trnsito del
capitalismo liberal al neocapitalismo de la sociedad de consumo y de
la necesaria intervencin del Estado en la economa, algunos textos
constitucionales

configuran

expresamente

la

estructura

socioeconmica elegida. La constitucionalizacin de los principios que

enmarcan un

sistema econmico y que regulan el modo de

realizacin de todas las relaciones econmicas da nacimiento a la

Constitucin econmica , expresin que tuvo su origen en Alemania a
partir de los aos treinta suscitando mucha polmica a su alrededor.
La Constitucin econmica se concibe como la ordenacin de la
propiedad, del contrato y del trabajo; de la forma y extensin de la
intervencin del Estado; de los derechos que legitiman la actuacin de

12

los sujetos econmicos, el contenido y lmite de estos derechos; de la

responsabilidad que comporta el ejercicio de la actividad econmica;
as como la organizacin y la tcnica de la produccin y la
distribucin. La fijacin en la Constitucin de un sistema econmico
concreto, puede venir determinado bien de forma expresa y precisa o
bien de forma implcita. Esta ltima, porque no necesariamente un
sistema econmico surge directamente de una declaracin formal en
el documento constitucional, sino que tambin puede surgir de la
consideracin conjunta y sistemtica de los principios que la inspiran
en el terreno econmico y social, de los derechos que se atribuyen a
los

participantes

en

la

actividad

econmica

(empresarios,

trabajadores, consumidores, Estado), de las limitaciones que se

imponen a estos derechos y de los modos de actuacin del Estado
4. INTERVENCION DEL ESTADO EN LA ECONOMIA
La intervencin del Estado en la economa corre por cuenta de
distintos poderes pblicos y se ejerce por medio de diferentes
instrumentos. Un rol protagnico corresponde sin duda, al Congreso
de la Repblica, por medio de la expedicin de leyes, bien sea que se
trate especficamente de leyes de intervencin econmica (Arts.
150.21 y 334), como de otras leyes contempladas en el artculo 150
constitucional ( por ejemplo, las leyes marco del numeral 19, o las
leyes que versen sobre servicios pblicos domiciliarios previstas en el
numeral 23 de la misma disposicin) o en general mediante el
ejercicio de su potestad de configuracin en materia econmica. Pero
la Constitucin de 1991 tambin le confiri a la rama ejecutiva del
poder pblico importantes competencias en la materia, no slo
mediante el ejercicio de la potestad reglamentaria, sino asignndole
especficas atribuciones de inspeccin, vigilancia y control respecto
de

ciertas

actividades

respecto

de

determinados

agentes

econmicos. En conclusin, la Carta de 1991 tanto en su parte

dogmtica, como en su parte orgnica configur un Estado con
amplias facultades de intervencin en la economa, las cuales se

13

materializan mediante la actuacin concatenada de los poderes

pblicos.
5. ECONOMIA SOCIAL DE MERCADO- LIBERTAD DE EMPRESA/
LIBERTAD ECONOMICA
La Carta adopta un modelo de economa social de mercado, que
reconoce a la empresa y, en general, a la iniciativa privada, la
condicin de motor de la economa, pero que limita razonable y
proporcionalmente la libertad de empresa y la libre competencia
econmica,

con

el

nico

propsito

de

cumplir

fines

constitucionalmente valiosos, destinados a la proteccin del inters

general. Este marco de referencia, a su vez, tiene profundas
implicaciones en el modo en que se comprende los derechos y
libertades

de

los

agentes

de

mercado.

En

ese

sentido, la

jurisprudencia ha definido de manera consistente y reiterada a la

libertad de empresa como un criterio amplio, que en su aspecto ms
esencial puede definirse como una facultad que tiene toda persona
de

realizar

actividades

de

carcter

econmico,

segn

sus

preferencias o habilidades, con miras a crear, mantener o incrementar

su patrimonio. Empero ese carcter amplio, como ya se indic, la
libertad econmica encuentra su definicin concreta a partir de sus
componentes particulares: la libertad de empresa y la libre
competencia econmica

5.1. LIBERTAD DE EMPRESA

En cuanto a la libertad de empresa, tambin denominada como
libre iniciativa privada, la Corte ha planteado que se concentra
en la facultad de participacin en el mercado a travs de
actividades empresariales destinadas a la oferta de bienes y
servicios. As, esa garanta constitucional se ha definido como
aquella libertad que se reconoce a los ciudadanos para afectar

14

o destinar bienes de cualquier tipo (principalmente de capital)

para la realizacin

de actividades econmicas para la

produccin e intercambio de bienes y servicios conforme a las

pautas o modelos de organizacin tpicas del mundo
econmico contemporneo con vistas a la obtencin de un
beneficio o ganancia. El trmino empresa en este contexto
parece por lo tanto cubrir dos aspectos, el inicial - la iniciativa o
empresa como manifestacin de la capacidad de emprender y
acometer- y el instrumental -a travs de una organizacin
econmica tpica-, con abstraccin de la

forma jurdica

(individual o societaria) y del estatuto jurdico patrimonial y

laboral

5.2.

LIBERTAD ECONOMICA
La Constitucin establece clusulas expresas que limitan el
ejercicio de la libertad econmica, al inters general y la
responsabilidad social, de forma que lo haga compatible con la
proteccin de los bienes y valores constitucionales cuyo
desarrollo confiere la Carta a las operaciones de mercado.
Esta limitacin se comprende, entonces, desde una doble
perspectiva.

En primer trmino, la necesidad de hacer

compatible la iniciativa privada con los intereses de la sociedad

implica que los agentes de mercado autorrestrinjan sus
actividades en el mercado, con el fin de evitar que un uso
abusivo de las libertades constitucionales impidan el goce
efectivo de los derechos vinculados con dichos bienes
valores. De otro lado, los lmites a la libertad econmica
justifican la intervencin estatal en el mercado, de modo que el
Estado est habilitado para ejercer labores de regulacin,
vigilancia y control, a travs de una serie de instrumentos de
intervencin con los cuales se controlan y limitan los abusos y

15

deficiencias del mercado. Dicha intervencin es mucho ms

intensa precisamente cuando se abre la posibilidad de que a la
prestacin

de

los

servicios

pblicos

concurran

los

particulares.. Ntese que la intervencin del Estado en la

economa

apunta

la

correccin

de

desigualdades,

inequidades y dems comportamientos lesivos en trminos de

satisfaccin de garantas constitucionales. Por ende, dicha
actividad estatal se enmarca no solo en la correccin de
conductas, sino tambin en la participacin pblica en el
mercado, destinada a la satisfaccin de los derechos
constitucionales de sus participantes, en especial de los
consumidores. No obstante, tampoco resulta acertado concluir
que el Estado puede intervenir en la economa de cualquier
modo, bajo el argumento de cumplir con las finalidades antes
planteadas. En contrario, la jurisprudencia de esta Corporacin
ha previsto que esa intervencin ser compatible con los
preceptos que dispongan la intervencin del Estado en el
mercado solo resultarn acordes con la Carta Poltica cuando
esta i) necesariamente debe llevarse a cabo por ministerio de
la ley; ii) no puede afectar el ncleo esencial de la libertad de
empresa;

iii) debe obedecer a motivos adecuados y

suficientes que

justifiquen

la

limitacin de

la

referida

garanta; iv) debe obedecer al principio de solidaridad; y v)

debe

responder

criterios

de

proporcionalidad.

5.3. LIBRE COMPETENCIA ECONOMICA

16

razonabilidad

En criterio de la jurisprudencia analizada, existe competencia

en un mercado cuando un conjunto de empresarios, en un
marco normativo de igualdad de condiciones, ponen sus
esfuerzos, factores empresariales y de produccin, en la
conquista de un mercado determinado, bajo el supuesto de la
ausencia de barreras de entrada o de otras prcticas
restrictivas que dificulten el ejercicio de una actividad
econmica lcita. En ese orden de ideas, el ncleo esencial del
derecho a la libre competencia econmica consiste en la
posibilidad de acceso al mercado por parte de los oferentes sin
barreras

injustificadas.

No

obstante,

los

argumentos

planteados anteriormente llevan a sostener que el ejercicio de

esta libertad no est exento de lmites sino que, antes bien, el
contenido de la garanta constitucional encuentra su verdadera
definicin a travs del marco de referencia que le da sentido.
Estos lmites versan sobre dos aspectos definidos: el primero,
la responsabilidad social que implica que el ejercicio de la
libertad de empresa, asunto explicado en fundamentos
jurdicos anteriores de esta sentencia. El segundo, que est
relacionado con la proteccin de la competencia en si misma
considerada,

esto

es,

la

necesidad

de

regular

las

disconformidades del mercado que restringen la posibilidad de

acceso equitativo a los distintos agentes econmicos.
La

libre

competencia

econmica

es

una

garanta

constitucional de naturaleza relacional. Quiere esto decir que

la satisfaccin de la misma depende del ejercicio de funciones
de inspeccin, vigilancia y control de las actuaciones de los
agentes que concurren al mercado, con el objeto de evitar que
incurran

en

comportamientos

abusivos

que

afecten

la

competencia o, una vez acaecidos estos comportamientos,

imponer las sanciones que prevea la ley. Sobre el particular, la
Corte ha insistido en que se concibe a la libre competencia

17

econmica, como un derecho individual y a la vez colectivo

(artculo 88 de la Constitucin), cuya finalidad es alcanzar un
estado de competencia real, libre y no falseada, que permita la
obtencin del lucro individual para el empresario, a la vez que
genera beneficios para el consumidor con bienes y servicios
de mejor calidad, con mayores garantas y a un precio real y
justo. Por lo tanto, el Estado bajo una concepcin social del
mercado, no acta slo como garante de los derechos
econmicos

individuales,

sino

como

corrector

de

las

desigualdades sociales que se derivan del ejercicio irregular o

arbitrario de tales libertades. || Por ello, la proteccin a la libre
competencia econmica tiene tambin como objeto, la
competencia en s misma considerada, es decir, ms all de
salvaguardar la relacin o tensin entre competidores, debe
impulsar o promover la existencia de una pluralidad de
oferentes que hagan efectivo el derecho a la libre eleccin de
los consumidores, y le permita al Estado evitar la conformacin
de monopolios, las prcticas restrictivas de la competencia o
eventuales abusos de posiciones dominantes que produzcan
distorsiones en el sistema econmico competitivo. As se
garantiza tanto el inters de los competidores, el colectivo de
los consumidores y el inters pblico del Estado. Este carcter
relacional de la libre competencia econmica tambin ha
servido para que la jurisprudencia constitucional defina las
libertades bsicas de los participantes en el mercado, que
operan como mecanismos para resolver la tensin generada
por los intereses opuestos de dichos agentes. As, a partir de
la revisin de la doctrina sobre la materia, la Corte ha
dispuesto que estas libertades refiere a a) la necesidad que
los agentes del mercado puedan ejercer una actividad
econmica libre, con las excepciones y restricciones que por
ley mantiene el Estado sobre determinadas actividades. b) la

18

libertad de los agentes competidores para ofrecer, en el marco

de la ley, las condiciones y ventajas comerciales que estimen
oportunas, y c) la libertad de los consumidores o usuarios para
contratar con cualquiera de los agentes oferentes, los bienes o
servicios que requieren.

5.4. POSICION DOMINANTE

A partir de las regulaciones contenidas en el Decreto 2153/92,
existe posicin dominante cuando uno de sus oferentes, en
razn de su grado de participacin, tiene la posibilidad de
determinar, directa o indirectamente, las condiciones de un
mercado. La posicin dominante no puede considerarse, en s
misma, como una infraccin al derecho de competencia,
restringindose tal afectacin a los comportamientos del agente
constitutivos de abuso de la posicin de dominio. Conforme a
la misma normatividad, dichos actos refieren a (i) la
disminucin de precios por debajo de los costos cuando tengan
por objeto eliminar uno o varios competidores o prevenir la
entrada o expansin de stos; (ii) la aplicacin de condiciones
discriminatorias para operaciones equivalentes, que coloquen a
un consumidor o proveedor en situacin desventajosa frente a
otro consumidor o proveedor de condiciones anlogas; (iii) las
conductas que tengan por objeto o como efecto subordinar el
suministro de un producto a la aceptacin de obligaciones
adicionales, que por su naturaleza no constituan el objeto del
negocio, sin perjuicio de lo establecido por otras disposiciones;
(iv) la venta a un comprador en condiciones diferentes de las
que se ofrecen a otro comprador cuando sea con la intencin
de disminuir o eliminar la competencia en el mercado; (v)
vender o prestar servicios en alguna parte del territorio no a un
precio diferente a aquel al que se ofrece en otra parte del

19

territorio no, cuando la intencin o el efecto de la prctica sea

disminuir o eliminar la competencia en esa parte del pas y el
precio no corresponda a la estructura de costos de la
transaccin; y (vi) obstruir o impedir a terceros, el acceso a los
mercados o a los canales de comercializacin.

6. LA SUPERVISIN Y FISCALIZACIN DEL MERCADO DE LOS

SERVICIOS PBLICOS
El servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin del
Estado en forma directa e indirecta. Esta ltima se realiza a travs de
concesiones, y tiene el objeto de satisfacer necesidades de inters
general. Mediante la concesin se organiza de la manera ms
adecuada la prestacin de un servicio pblico por un determinado
tiempo, actuando el concesionario por su propia cuenta y riesgo, y su
labor o prestacin ser retribuida con el pago que realizan los
usuarios.
La concesin se desarrolla segn el rgimen legal vigente y el
contrato acordado, cuyo objeto fundamental es asegurar la eficiente
en la prestacin del servicio. La supervisin del cumplimiento de los
fines de la concesin est a cargo de rganos autnomos creados por
ley, como OSIPTEL o INDECOPI. Estos rganos estn obligados a
tutelar el derecho de los usuarios, as como el inters pblico, y para
ello deben controlar que la prestacin del servicio se realice en
ptimas condiciones y a un costo razonable; ello porque si bien la
concesin, como a la que se ha hecho referencia en el Fundamento
N. 1, es un contrato que puede tener un blindaje jurdico, el
objeto fundamental no es el lucro, sino el servicio, el cual debe
otorgarse con calidad, eficiencia y continuidad, y siempre protegiendo
la seguridad, la salud pblica y el medio ambiente.

20

Ahora bien, a pesar de que dicho control corresponde por mandato

legal a los rganos reguladores, es evidente que hay una percepcin
de que stos no estn defendiendo apropiadamente los derechos de
los usuarios y consumidores. Evidentemente, no est dentro de las
competencias del Tribunal Constitucional disponer de las medidas
necesarias y adecuadas para revertir una situacin como la descrita.
Se trata, por el contrario, de una competencia del Poder Ejecutivo a
cuya esfera pertenecen ambos rganos, y aun al Poder Legislativo,
los que a travs de la ley, y dentro de los trminos de esta sentencia,
pueden y deben dictar la legislacin que permita una efectiva
actuacin de tales rganos administrativos. En este contexto, el
Tribunal Constitucional, recomienda la adopcin de las medidas
legales y administrativas que permitan que entidades como OSIPTEL
o INDECOPI, puedan funcionar y actuar adecuadamente en pro de la
defensa de derechos de los usuarios y consumidores, consagrados
expresamente por nuestro ordenamiento jurdico.
En este marco debemos analizar las consideraciones de los
demandantes sobre la Ley N. 26285, que, segn afirman, viola el
artculo 65 de la Constitucin. Al sustentar tal pretensin, los
demandantes afirman que, al concederse una serie de beneficios a
favor de la empresa prestadora del servicio de telecomunicaciones,
se ha dejado de defender a los millones de usuarios. Tales ventajas
notoriamente desproporcionadas son el monopolio concedido a la
empresa, el cobro de la renta bsica, el cobro por minuto y adems el
pago que se hace la misma empresa por gerenciar su negocio, todo lo
cual resulta sumamente nocivo a los derechos de los consumidores y
usuarios.
Al amparo de los argumentos antes expuestos, y teniendo en
consideracin, adems, que en una accin de inconstitucionalidad

21

este Tribunal no acta como juez de casos, sino como Juez de la

Ley, esto es, como garante de que los lmites constitucionales
impuestos a la legislacin no sean sobrepasados, no puede
determinar, en abstracto, si la ley impugnada lesiona los derechos de
los consumidores, a no ser que se trate de un supuesto en el que
surja una manifiesta irracionalidad de los resultados, como producto
de la aplicacin de las disposiciones impugnadas.
Y, como se deriva del contenido de los dispositivos de la Ley
impugnada, y los propios demandantes lo dejan entrever, los diversos
problemas

respecto

la

prestacin

del

servicio

de

telecomunicaciones no se infieren directamente de la Ley N. 26285,

sino del contrato que, a su amparo, se ha celebrado. Es decir, la
eventual inconstitucionalidad no se genera de la ley misma que es el
objeto de control en este proceso-, sino de los negocios jurdicos que
bajo su regulacin se han realizado.
De manera que, conforme lo ha expuesto nuevamente la Defensora
del Pueblo en el Informe antes citado,
En el Per, la actuacin de una empresa de telecomunicaciones con
posicin

dominante

en

el

mercado

del

servicio

pblico

de

telecomunicaciones es regulada por el Organismo Supervisor de la

Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL). Entre los
objetivos de esta institucin se encuentra el de mantener y promover
la competencia eficaz y equitativa (inciso b del artculo 7 de la Ley
N. 26285) en el sector de las telecomunicaciones.
En este contexto, velar por el cumplimiento de la ley contra las
prcticas

monoplicas,

controlistas

restrictivas

de

la

libre

competencia, en un contexto de concurrencia limitada o de monopolio

u oligopolio subsistentes a dicho periodo de concurrencia limitada,
constituye una funcin estatal que puede tener caractersticas

22

distintas segn se est frente a un contrato-ley o frente a un contrato

que no haya ofrecido al inversionista las seguridades de un contratoley.
En consecuencia, una interpretacin de los contratos-ley acorde con
la letra y espritu constitucionales, faculta a la autoridad competente a
intervenir en relacin a los elementos del mismo que favorezcan
prcticas limitativas de la libre competencia, ya que stos no podran
ser alcanzados por la intangibilidad del contrato que le es
caracterstica por su naturaleza de contrato-ley. Por lo tanto, en un
contexto de dominio del mercado como el que existe en los trminos y
en la aplicacin del contrato-ley con Telefnica, las prcticas de abuso
en desmedro de la libre competencia y, finalmente, de los
consumidores, deben ser combatidas por OSIPTEL para revertir sus
efectos negativos sobre el mercado.
Aunque las razones expuestas en el item precedente sean harto
suficientes para desestimar tambin este extremo de la pretensin, el
Tribunal Constitucional considera importante enfatizar que, si como se
ha afirmado en la audiencia pblica, no existe confianza en el
desenvolvimiento de los organismos estatales encargados de
controlar y fiscalizar la libre competencia, as como de la defensa
efectiva de los usuarios y consumidores, no es este Colegiado la
instancia

competente

para

resolver

tales

problemas,

sino,

concretamente, las entidades pblicas de las que dependen estos

organismos que no han resuelto an los reclamos relativos a la renta
bsica y a la cobranza del servicio telefnico por segundo.
En esa orientacin, no est dems recordar que de la proclamacin
de los derechos fundamentales, como sistema material de valores del
ordenamiento constitucional peruan o, se deriva, entre otras muchas
consecuencias, un deber especial de proteccin de dichos derechos

23

por parte del Estado [Expedientes N. os 0964-2002-AA/TC y 09762001-AA/TC]. No slo en el mbito legislativo, dentro de los lmites
que la Constitucin impone y de los que aqu se ha dado cuenta, sino
tambin en el plano de la actuacin de los rganos administrativos.

MATERIAS DE GESTIN GUBERNAMENTAL

1. GESTION DE RECURSOS HUMANOS.
La gestin del sistema

de recursos humanos est encargada del

lineamiento y proveimiento de servicio civil para el desarrollo de las

funciones de las entidades del sector pblico. Se rige a travs de
normas, principios, mtodos,

recursos, tcnicas y procedimientos

estndares para todos los organismos estatales.

Esta dirigido por la Autoridad Nacional del Servicio Civil como
Organismo

Tcnico

Especializado

creado

por

el

DECRETO

LEGISLATIVO N 1023.
De manera general, por estar relacionada con la creacin y fomento
de trabajo, est ligada a los artculos 23, 24, 25, 26 y 27 de la
Constitucin Poltica de 1993. En los cuales se especifica la labor del
Estado frente a la promocin del trabajo, el derecho de todo
trabajador a recibir una remuneracin equitativa, el pago de

los

beneficios sociales dictados por ley, el establecimiento de las jornadas

diarias de trabajo, el derecho

a descanso semanal y anual

remunerado, la proteccin del trabajador contra el despido arbitrario y

adems de los principios que deben ser respetados en toda relacin
laboral que se establezca como son; igualdad de oportunidades y el
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la constitucin
y la ley.
Con respecto a la carrera administrativa o pblica

los artculos

vinculados estn ubicados en el CAPITULO IV de la Constitucin

24

Poltica de 1993 referida a la Funcin Pblica, de los artculos 39 al

42. En los cuales se especifica que:

Los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Naci.

La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, adems de los

derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos.

Las limitaciones de los servidores pblicos, como es el desempear

un

solo cargo pblico remunerado, con excepcin de la funcin

docente.

La

publicacin

de los ingresos en el diario oficial de los altos

funcionarios y dems servidores que seale la ley.

La obligacin que poseen los funcionarios y servidores pblicos que

seala la ley o que administran o manejan fondos del Estado o de
organismos sostenidos de realizar declaracin jurada de bienes y
renta anualmente durante su ejercicio y al cesar del mismo.

Los tipos de responsabilidades y acciones que se toman en caso de

fraude y actos ilcitos por parte de funcionarios y servidores pblicos.

El reconocimiento de los derechos de sindicacin y huelga de los

servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del
Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de
confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas
Armadas y de la Polica Nacional.
Con respecto al acceso al empleo pblico, el artculo ligado a este
punto es el 76 en el cual nos dice que toda contratacin de servicios
se da a travs de concurso pblico.
Las diferencias encontradas entre la constitucin poltica de 1993 con
la de 1979 son las siguientes:

25

En el Art 60 de la constitucin poltica de 1979 se

reconoce un

sistema nico que homologa las remuneraciones, bonificaciones y

pensiones de los servidores del Estado.

En el Art 63 especifica que .Nadie puede ejercer las funciones

pblicas designadas en la Constitucin si no jura cumplirla. El
ciudadano que no profesa creencia religiosa puede prescindir de la
invocacin a Dios en su juramento.

2. ABASTECIMIENTO.

El sistema de abastecimiento es el encargado de establecer

disposiciones y lineamientos de las contrataciones de bienes,
servicios u obras por parte de los organismos del Estado.
El ente rector del sistema de contrataciones es rector al Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE).
En la Constitucin Poltica de 1993 el artculo referido a las
contrataciones es el 76, en el cual se aclara que Las obras y la
adquisicin de suministros con utilizacin de fondos o recursos
pblicos se ejecutan obligatoriamente por contrata y licitacin pblica,
as como tambin la adquisicin o la enajenacin de bienes. La
contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto
seala la Ley de Presupuesto se hace por concurso pblico. La ley
establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas
responsabilidades.
En este punto no se encontr diferencias entre la constitucin poltica
de 1979 y la de 1993.
3. PRESUPUESTO PUBLICO.

26

El sistema nacional de presupuesto est conformado por el conjunto

de rganos, normas procedimientos que conducen el proceso
presupuestario de todas las entidades y organismos del Sector
Pblico en todas sus etapas.
El presupuesto pblico ayuda a realizar la programacin econmica y
financiera del Estado, es aprobado por el Congreso de la Repblica.
Su ejecucin comienza el 1 de enero y termina el 31 de diciembre.
El ente rector de este sistema es la Direccin Nacional de
Presupuesto Pblico.
Los artculos de la Constitucin Poltica de 1993 referidos al
presupuesto pblico, especficamente, son desde el art. 77 al 80.
En los cuales se especifica que:

La administracin econmica y financiera del Estado se rige por el

presupuesto que anualmente aprueba el Congreso.

La estructura del presupuesto contiene dos secciones: gobierno

central e instancias descentralizadas.

La asignacin del presupuesto

se dan segn los criterios de

eficiencia de necesidades sociales bsicas y de descentralizacin.

El plazo mximo para la entrega del proyecto de Ley de Presupuesto,

proyectos de ley de endeudamiento y de equilibrio financiero al
Congreso de la Repblica vence 30 de agosto de cada ao.

El proyecto presupuestal debe estar efectivamente equilibrado.

Los prstamos procedentes del Banco Central de Reserva o del

Banco de la Nacin no se contabilizan como ingreso fiscal.

No pueden ser financiador los gastos de carcter permanente.

27

No puede aprobarse el presupuesto sin partida destinada al servicio

de la deuda pblica.

Los representantes ante el Congreso solo pueden intervenir en su

presupuesto.

El Congreso no puede aprobar tributos con fines predeterminados,

salvo por solicitud del Poder Ejecutivo.

Las leyes de ndole tributaria referidas a beneficios o exoneraciones

requieren previo informe del Ministerio de Economa y Finanzas.

El pliego de ingresos debe ser sustentado ante el Pleno del Congreso

por el Ministro de Economa y Finanzas. Adems de que cada
ministro sustenta los pliegos de egresos de su sector.

El Presidente de la Corte Suprema, el Fiscal de la Nacin y el

Presidente del Jurado Nacional de Elecciones sustentan los pliegos
correspondientes a cada institucin.

Si la Ley de Presupuesto no es remitida al Poder Ejecutivo hasta el

30 de noviembre, entra en vigencia el Proyecto de ste, que es
promulgado por decreto legislativo.
COMPARACION CON LA CONSTITUCION POLITICA 1979.
Las diferencias encontradas entre la constitucin poltica de 1993 con
la de 1979 son las siguientes:

En la constitucin Poltica de 1979

no se estipula el plazo mximo

para la entrega del proyecto de Ley de Presupuesto, proyectos de ley

de endeudamiento y de equilibrio financiero al Congreso de la
Repblica (30 de agosto).

28

No se estipula que el proyecto de la Ley de Presupuesto entra en

vigencia por decreto legislativo la si no es remitida al Poder Ejecutiva
por el Congreso hasta el 30 de noviembre.

4. TESORERIA
Es el sistema de la administracin pblica relacionado con la gestin
de los fondos pblicos, corresponde a la direccin general del tesoro
pblico del ministerio de economa y finanzas

el rectorado del

sistema, ya que este dicta las disposiciones que aseguran el normal

funcionamiento del manejo de los fondos pblicos.

Quienes las conforman

La direccin nacional de tesoro pblico, el cual es dependiente del
vice ministerio de hacienda, y las unidades ejecutoras a travs de las
aficionas o dependencias en las cuales se conduce los proceso
relacionados con el sistema, los cuales se encargan de velar por el
cumplimiento de las normas y procedimientos que emita el rgano
rector. Asimismo

el

DNTP

se

conforma

por

las

siguientes

subdivisiones:

Despacho de la Direccin Nacional

Oficina de Contabilidad
Direccin de Normatividad
Direccin de Programacin
Direccin de Ingresos
Direccin de Ejecucin de Egresos
Los

artculos de la constitucin de 1993 relacionados con este

sistema son los artculos 77, 78, 79, 80, 81 los cuales indican
aspectos fundamentales del sistema como:
La importancia del presupuesto anual del sector pblico, as como su
composicin general.

Restriccin en el gasto publico

La sustentacin del presupuesto publico

29

En

comparacin con la constitucin del 79 no se encuentran

diferencias, solo en el titulo.

5. ENDEUDAMIENTO PBLICO

La Direccin Nacional del Endeudamiento Pblico es el rgano de

lnea del Ministerio de Economa

y Finanzas, rector del Sistema

Nacional de Endeudamiento, encargado de programar, presupuestar,

normar, negociar, registrar, controlar, contabilizar y coordinar la
aprobacin de las operaciones de endeudamiento pblico y de las
operaciones de administracin de deuda; atender el servicio de las
operaciones de deuda del Gobierno Nacional, realizar operaciones
conexas para una administracin prudente de la deuda, actuar como
agente financiero nico del Gobierno Nacional, preparar y publicar las
estadsticas de la deuda pblica. Depende directamente del Vice
Ministro de Hacienda.
FUNCIONES GENERALES

Conducir la programacin, la concertacin y el desembolso de las

operaciones de endeudamiento del Gobierno Nacional y de sus

avales o garantas.
Proponer las polticas,

dictar

las

normas

establecer

los

procedimientos relacionados con el endeudamiento pblico, en

coordinacin con los rganos rectores de los sistemas integrantes de

la Administracin Financiera.
Registrar la deuda de las entidades y organismos del Sector Pblico.
Atender el Servicio de la Deuda del Gobierno Nacional.
Desarrollar la administracin de pasivos.
Actuar como agente financiero nico del Gobierno Nacional pudiendo
sugerir la delegacin para la realizacin de gestiones financieras
especficas a otras entidades del Estado mediante resolucin
ministerial de Economa y Finanzas.

30

Evaluar y negociar operaciones de endeudamiento externo

Velar por el cabal cumplimiento de obligaciones y derechos del
Gobierno Central, derivados de operaciones de endeudamiento
pblico y de todas las operaciones conexas a la administracin de la

deuda.
Las dems funciones que le asigne el Vice Ministro de Hacienda.
Los

artculos de las constitucin de 1993 relacionados con este

sistema son los artculos 75, 78 los cuales resaltan principalmente las
responsabilidades del estado para con las deudas que realizan los
organismos pblicos en general, responsabilizndose solo de los
realizados por el gobierno en sus diversas divisiones, mas no los
realizados por organismos ajenos como municipalidades, los cuales
se rigen bajo su propia ley orgnica.
La principal diferencia con las constitucin del 78, es la eliminacin
de

algunos

artculos,

los

cuales

redundan

el

concepto

de

independencia del estado para con sus obligaciones.

6. INVERSION PBLICA

El tema de la inversin pblica en el pas se encuentra relacionado

con los siguientes artculos en la constitucin del Per 1:
En el Ttulo IV de la estructura del estado, Capitulo XIV de la
descentralizacin, Articulo 192 donde se expresa que los gobiernos
regionales deben fomentar las inversiones, actividades y servicios
pblicos de su responsabilidad en armona con las polticas y planes
nacionales y locales de desarrollo.
Son competentes para:
1. Aprobar su organizacin interna y su presupuesto.

1 Constitucin Poltica de 1993

31

2. Formular y aprobar el plan de desarrollo regional concertado con

las municipalidades y la sociedad civil.
3. Administrar sus bienes y rentas.
4. Regular y otorgar las autorizaciones, licencias y derechos sobre los
servicios de su responsabilidad.
5. Promover el desarrollo socioeconmico regional y ejecutar los
planes y programas correspondientes.
6. Dictar las normas inherentes a la gestin regional.
7. Promover y regular actividades y/o servicios en materia de
agricultura, pesquera, industria, agroindustria, comercio, turismo,
energa, minera, vialidad, comunicaciones, educacin, salud y medio
ambiente, conforme a ley.
8. Fomentar la competitividad, las inversiones y el financiamiento para
la ejecucin de proyectos y obras de infraestructura de alcance e
impacto regional.
9. Presentar iniciativas legislativas en materias y asuntos de su
competencia.
10. Ejercer las dems atribuciones inherentes a su funcin, conforme
a ley.

32

CONCLUSIONES
Cuando enfrentamos la relacin entre el derecho y la economa, tenemos
que abrir la perspectiva a una instancia que nos lleva a otro tema
englobante, que es entablar otra relacin, esta vez entre cambio social
y cambio jurdico, lo que para algunos significa o constituye estructurar
una teora del cambio jurdico, como en su momento se ha expresado
Ahora bien, en lo que corresponde a esa relacin mayor entre cambio
social y cambio jurdico, lo significativo es al final concluir en que el
derecho es determinado por lo social, ms all que cambie o no la norma.
Esto nos obliga a alejarnos de una posicin normativista dentro del
derecho y arribar a otra que podra ser el observar tres elementos en
el mismo, como es la vida humana, valores y normas, elementos que
en

conjunto

interrelacionados,

constituyen Derecho. Desde esta

perspectiva entonces, el Derecho cambia - a pesar que no cambie la

norma- frente a un cambio social.

El constitucionalismo clsico dividi el contenido de toda constitucin en

dos partes fundamentales: la parte orgnica y la parte dogmtica. La
primera se refiere a la regulacin del ejercicio del poder poltico y a las
competencias de los rganos del Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
La parte dogmtica, en cambio, enumera derechos individuales dentro de
los que se encuentran las libertades econmicas.

33

SUGERENCIAS
En el caso del Per, es que se prosiga con el tratamiento sistemtico de
los aspectos econmicos.

Realizar

un

tratamiento flexible de las

cuestiones econmicas, ya que un establecimiento rgido de dichos

aspectos, trae como consecuencia que cada gobierno no pueda aplicar
su poltica econmica de manera adecuada.
Como todos los monopolistas, tratarn de utilizar hasta el ltimo recurso
para manipular y mantener sus privilegios monoplicos, pero las ganancias
potenciales -para los consumidores- de tener mercados libres son
demasiado grandes para justificarles.
Desde ese punto de vista ese no es el problema, el problema es el proceso
a travs del cual el monopolio se puede formar o el proceso por el cual el
monopolio despus se resiste a desaparecer. En eso la constitucin actual
es mucho ms clara porque lo que prohbe son las prcticas, no prohbe el
resultado, no prohbe la congestin del trfico, prohbe prcticas que
puedan incrementar la congestin del trfico en circunstancias en que este
no es justificado; y lo segundo que hace la Constitucin actual es prohibir
un tipo de monopolio en particular: el monopolio legal, aquel que no es
corregido por los mecanismos de competencia.

34

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