Vous êtes sur la page 1sur 5

Receptao de celulares em estabelecimentos prisionais

Francisco Jos Borsatto Pinheiro


Advogado, Especialista em Cincias Penais pela PUCRS

No incomum ser constato pelas autoridades policiais a existncia


de aparelhos de comunicao em estabelecimentos em que o interno
deveria, teoricamente, permanecer isolado. Desta forma, todas as
barreiras possveis foram criadas para tentar evitar a entrada desse
tipo de aparelho em estabelecimentos prisionais.
No entanto, os referidos aparelhos conseguem ingresso.
Administrativamente se um detento apanhado com um aparelho de
telefone celular deve responder por esta infrao de natureza grave,
no que se chama de Procedimento Administrativo Disciplinar PAD com base no artigo 50, inciso VII da Lei de Execuo Penal LEP:

Art. 50. Comete falta grave o condenado pena privativa de


liberdade que:
(...)
VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho
telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com
outros presos ou com o ambiente externo. (Includo pela Lei n
11.466, de 2007)

Ainda, a conduta daquele que de alguma forma colabora ou executa a


entrada de aparelho dessa natureza tem a ao enquadrada no delito
de Favorecimento Real, na forma do artigo 349-A do Cdigo Penal,
que assim preceitua:
Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou
facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao
mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em

estabelecimento prisional. (Includo pela Lei n 12.012, de


2009).
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. (Includo pela
Lei n 12.012, de 2009).

Ambas as sanes tem a finalidade de desestimular quaisquer dessas


condutas. No entanto, so as nicas punies aplicveis. Ou seja, o
preso s pode ser punido administrativamente e aquele que praticar o
favorecimento real ter que responder perante a Justia Criminal.
O que no pode ocorrer, mas ocorre, a denncia ofertada pelo
Ministrio Pblico imputando ao preso o delito de Receptao, artigo
180 do Cdigo Penal, por estar de posse de aparelho de telefone
celular. O referido artigo assim capitula o crime:
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em
proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de
crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba
ou oculte: (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. (Redao dada
pela Lei n 9.426, de 1996)

O Ministrio Pblico em suas razes de agir alega ser impossvel no


ter certeza que o preso que recebe o aparelho de telefone celular
desconhece a origem ilcita do aparelho. Alm disso, afirma que a
conduta criminosa antecedente justamente aquela que h pouco
tratamos: do favorecimento real.
No entanto no este o entendimento da 6 Cmara Criminal, ao
julgar o HC 70058892902, de relatoria da Eminente Desembargadora
Bernadete Coutinho Friedrich, que unanimidade concedeu a Ordem
de trancamento de ao penal em caso onde ocorreu o acima
narrado.
Em suas razes de decidir, a Desembargadora disse:

O crime previsto no art. 180 do CP, como cedio, conserva


acessoriedade material com um crime antecedente, no
necessariamente classificado como crime patrimonial. No
taxonomia jurdica das espcies de crimes, realizada pelo
legislador, que definir se determinado crime poder ou no
s-lo antecedente do delito de receptao. Nesse sentido,
determinados crimes contra a administrao pblica, como o
peculato, podero corresponder ao crime antecedente de
receptao, bastando que o receptador tenha conscincia de
que a res seja produto desse crime. De salientar, tambm, que
a receptao tem por sujeito passivo o proprietrio ou
possuidor da res oriunda de crime. Ao pratic-lo, perpetua a
subtrao sofrida pelo ofendido.
Cumpre atentar que a caracterstica comum entre os crimes
patrimoniais e o delito supra referido que se trata de crimes
materiais, ou seja, exigem a produo de resultado
naturalstico. E, esse resultado, que vem a corresponder a uma
efetiva subtrao do patrimnio do ofendido, tal como um
veculo furtado, um bem pblico desviado, ostenta ntido valor
econmico
ou,
ao
menos,
utilidade
mensurvel
monetariamente, passveis de serem objeto material do fato
tpico previsto no art. 180 do CP.
O mesmo no ocorre, todavia, com a maioria dos crimes
formais, mais precisamente, com aqueles cujo resultado
naturalstico, dispensvel para verificao da conduta tpica,
no corresponda a uma subtrao de bem aprecivel
monetariamente. exatamente o caso do crime previsto no
art. 349-A do CP, formal e de perigo abstrato, cujo resultado
naturalstico, porventura existente, no causa interferncia na
rbita patrimonial do sujeito passivo, que vem a ser o Estado e,
conforme leciona Guilherme de Souza Nucci, em um segundo
plano, a sociedade, que pode ser vtima da prtica de outros
delitos, caso exista comunicao dos presos com o mundo
exterior (in Cdigo Penal Comentado, 10 ed., p. 1211).
Nessa linha de pensamento, a consumao do crime previsto
no art. 349-A do CP no gera resultado naturalstico
correspondente a produto de crime passvel de tornar-se objeto
material do delito de receptao. A conduta tipificada como
crime justamente para evitar que o aparelho de comunicao
entre irregularmente no estabelecimento prisional. No entanto,
uma vez que tenha entrado, e sido possudo por um apenado,
resta apurar a conduta e puni-lo pela prtica de falta grave. Se
a punio se mostra insuficiente, importa, em um plano de lege
ferenda, tipific-la como crime. Todavia, no dado ao
operador do direito extrapolar a interpretao de uma norma
penal para incriminar conduta que deveria ser tipificada como
crime, atuando como legislador fosse.
No se ignora que o paciente sabia, possivelmente, da origem
ilcita do celular com o qual foi apreendido. A res entrou no
estabelecimento prisional, pela prtica do delito previsto no
art. 319-A ou no art. 349-A, ambos do CP. No entanto, a menos

que haja suspeita fundada de que o aparelho telefnico seja


oriundo de um prejuzo ilcito sofrido pelo seu legtimo
proprietrio ou possuidor, a sua conduta no se amolda ao
quadro tpico do art. 180 do CP. Raciocnio diverso conduziria a
nefastos exageros punitivos, como a imputao do crime de
receptao aos consumidores de narcticos.
Em sntese, a pretenso acusatria somente seria admissvel
se o inqurito policial contivesse elementos de informao de
que o aparelho telefnico celular apreendido com o paciente,
dentro do estabelecimento prisional, fosse produto de algum
crime que produzisse resultado naturalstico passvel de ser
objeto do crime de receptao, a exemplo de delitos de roubo,
furto, peculato, enfim, crimes quejandos, materiais e,
excepcionalmente, formais, como poderia ocorrer na hiptese
de crime de concusso, caso as circunstncias indicassem que
o agente possua conscincia de que a res proviesse da prtica
de delitos desse jaez.
Assim, tendo em vista a conduta descrita na denncia, e a
inadmissibilidade da pretenso acusatria, importa reconhecer
a ausncia de justa causa para o aforamento da ao penal,
importando o seu trancamento.

Resta absolutamente claro que em casos como este a ao penal


clama por imediato trancamento, dada a ausncia de justa causa
para proposio de ao penal por receptao, imputando o
favorecimento real como crime antecedente, quando no houver o
mnimo indcio de ilicitude do aparelho de telefone apreendido com
detendo do sistema prisional.
Para que houvesse uma conduta com punio mais severa que a
administrativa seria necessrio pelo menos que houvesse algum
indcio de ilcito anterior que justificasse tanto, ou seja, deveria se ter
notcias de uma ocorrncia de pelo menos furto ou roubo do aparelho
apreendido para que se pudesse apontar com certeza a cincia de
origem ilcita.
Ainda, para que seja classificado como crime antecedente de
recepo, o favorecimento real deve ter causado prejuzo material ao
agente passivo da conduta, que no caso em tela o Estado. Ou seja,
o celular ingressado nas dependncias de casas prisionais no passou
a ser do Estado e depois foi furtado para que fosse receptado por um

detento. Na pior das hipteses os celulares foram furtados ou


roubados e a sim ingressaram nos estabelecimentos. No havendo o
prejuzo material, essencial para configurao dos crimes debatidos
no artigo, no que se falar na prtica de tais crimes.
Concluindo, no possvel que se crie, dentro da esfera judiciria,
qualquer punio alm da prevista, que alm de prejuzo ao ru
implicaria em quebra do equilbrio dos Poderes. Forar perspectivas
de aplicao da Lei, de forma manifestamente ilegal, no cobe a
prtica de crimes nem condiz com qualquer suposta motivao
superior, apenas age de forma ilegal com aqueles que esto
respondendo por seus atos ilegais, alterando no o equilbrio dos
Poderes como diz Aury Lopes Jr. mas do Jogo.