Direito internacional Humanitrio

e Direito Dos conflitos armaDos

AU TO R D O C U R S O

Antoine A. Bouvier
E D I TO R DA S R I E

Harvey J. Langholtz, Ph.D.

LIO 6
O DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS
HUMANOS E O DIREITO INTERNACIONAL
HUMANITRIO
6.1

Introduo

6.2

Fontes, Origem e Evoluo do Direito Internacional

dos Direitos Humanos (DIDH) e do DIH

6.3

Semelhanas e Diferenas entre DIDH e DIH

6.4

Normas substanciais e direitos protegidos

6.5

Implementao do DIDH e do DIH

6.6

Anexos
Verificao de Aprendizagem

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

102

OBJETIVOS DA LI
Esta lio ir comparar e realar as diferenas entre o Direito Internacional
Humanitrio e o Direito Internacional dos Direitos Humanos. Sero discutidas as origens
e a evoluo de ambos, assim como seu foco e forma de implementao enquanto
sistemas jurdicos.
Ao final da Lio 6, o aluno dever ser capaz de alcanar os seguintes objetivos:
Comparar a evoluo e o foco do Direito Internacional Humanitrio e do
Direito Internacional dos Direitos Humanos;
Discutir os argumentos pela integrao ou autonomia continuada de ambos os
sistemas jurdicos; e
Nomear cinco direitos ou contextos nos quais os direitos possam ser mais bem
servidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos e cinco que seriam
mais bem servidos pelo Direito Internacional Humanitrio.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

6.1

103

Introduo

A relao entre o Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH) e o Direito

Internacional Humanitrio (DIH) complexa e, por vezes, bastante controversa. Como
veremos na presente lio, apesar de ambas as entidades legais serem parte de um nico
conjunto de Direito, o Direito Internacional Pblico, e terem por objetivo a proteo da
humanidade, elas diferem bastante em algumas questes, como por exemplo:
Suas origens;
Suas respectivas evolues;
Suas normas essenciais; e
Seus meios de implementao.
A incerteza quanto terminologia acrescenta mais confuso acerca dos dois
campos do direito. A mdia e a literatura s vezes fazem referncia, de maneira
indiscriminada, a expresses como direitos humanos, direito humanitrio, direito
das pessoas, direitos humanos em conflitos armados. Assim, fundamental ter em
mente a natureza jurdica dos dois sistemas e as semelhanas e diferenas entre eles.
6.2

Fontes, Origem e Evoluo do DIDH e do DIH

NB: Nesta breve seo, o foco ser na relao entre o DIH e o DIDH.
O objetivo geral do Direito Internacional dos Direitos Humanos ser resumido a
seguir:
1) Garantir a todos os indivduos, em tempos de paz, o respeito a seus direitos e
suas liberdades civis, polticas, econmicas, sociais e culturais;
2) Garantir a todo indivduo a existncia de um ambiente acessvel em sua
comunidade e garantir seu desenvolvimento dentro da mesma;
3) Oferecer defesa jurdica contra os abusos cometidos pelas autoridades e
(desenvolvido mais recentemente) por indivduos.
O Direito dos Direitos Humanos tem origem na legislao domstica do sculo
XVII, com a adoo de trs importantes atos: a Petio de Direitos de 1628, a Declarao
de Habeas Corpus de 1679 e a Declarao de Direitos de 1689. Esses documentos
demonstram a crescente conscincia relacionada aos direitos do indivduo em limitar o
poder do Estado soberano sobre si.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

104

Alguns anos depois, a Declarao de Direitos do Estado de Virgnia e a

Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica (ambas adotadas em 1776)
so exemplos de tais atos nacionais. Thomas Jefferson expressou toda a filosofia dos
direitos humanos quando escreveu na Declarao de Independncia dos EUA: Ns nos
detemos a essas verdades para que sejam auto-evidentes: todos os homens so criados de
maneira igual e receberam de seu Criador certos direitos inalienveis, entre eles o direito
vida, liberdade e o direito de buscar sua felicidade.
Atualmente, o direito domstico continua a desempenhar um papel fundamental
no mbito do Direito dos Direitos Humanos. As constituies mais modernas tm listas
dos direitos fundamentais individuais e muitas tambm incorporam as Convenes
Internacionais sobre Direitos Humanos em seus sistemas jurdicos domsticos. Apesar
disso, desde o incio do sculo XX, as normas do Direito dos Direitos Humanos tm sido
progressivamente convertidas em dispositivos universais que so diretamente aplicveis a
todos os seres humanos.
As normas internacionais sobre direitos humanos, em sua maioria presentes em
normas de tratados e normas costumeiras, so aplicveis em diferentes estruturas, com
vrios campos de aplicao (cf. o Anexo 1 Instrumentos-chave sobre Direitos
Humanos). O Direito Internacional dos Direitos Humanos tambm pode ser encontrado
em resolues adotadas pelos rgos das Naes Unidas. Porm, tais resolues so
percebidas como soft law (i.e., no vinculam, mas estimulam), indicando o que os
Estados pensam o que o Direito deve ser. Os textos dos dispositivos de soft law so
obrigatrios para os Estados somente se eles expressam uma regra costumeira. Eles so
muito teis para as interpretaes dos tratados do direito internacional dos direitos
humanos porque eles completam vrios aspectos especficos. Entre eles, incluem-se:
Instrumentos que protegem os direitos especficos ou certas categorias de pessoas:
Abolio da escravatura
Proteo de minorias
Conveno da Organizao Internacional do Trabalho sobre a proteo
dos trabalhadores
Direito dos Refugiados
Proibio de Tortura
Proteo de crianas, mulheres e outros grupos vulnerveis
Instrumentos universais
Declarao Universal de Direitos Humanos (1948)
Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (1966)
Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(1966)

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

105

Tratados regionais
Conveno Europia sobre Direitos Humanos (1952)
Declarao Inter-Americana (1948)
Carta Africana (1981)
Para encerrar esta seo sobre a evoluo dos Direitos Humanos e do Direito
Internacional Humanitrio, necessrio mencionar a Resoluo V adotada em Berlim em
agosto de 1999 pelo Institut de Droit International, que reafirma, inter alia, que:
1) Nos ltimos 50 anos, o Direito dos Direitos Humanos exerceu grande
influncia na evoluo e na aplicao do DIH.
2) O DIH consiste em regras e direitos fundamentais sobre Direitos Humanos
que oferecem aos seres humanos uma proteo fundamental.
NB: Na parte remanescente desta lio, iremos nos concentrar na anlise dos vnculos
entre o DIH e as normas internacionais do Direito dos Direitos Humanos, deixando para
trs as normas e os princpios protegidos pela legislao domstica.

6.3

Semelhanas e Diferenas entre DIDH e DIH

Semelhanas
O Direito Internacional Humanitrio e o Direito Internacional dos Direitos
Humanos pertencem ao mesmo ramo do Direito: Direito Internacional Pblico. Isso
significa que eles esto sujeitos s mesmas condies de elaborao e adoo e que esto
vinculados aos mesmos princpios gerais do Direito Internacional (p.ex., os princpios da
legalidade, da no-retroatividade, da boa-f etc.).
O DIH e o DIDH tm o mesmo objetivo: a proteo do ser humano. no ser
humano sua dignidade e seus direitos individuais que esses dois sistemas so
complementares.
Por fim, tanto o DIH como o DIDH contm (diferentemente da maioria dos
dispositivos de Direito Internacional Pblico) normas referentes relao entre Estados e
indivduos, os ltimos sendo o objeto direto dos padres.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

106

Diferenas
O alcance do tratado e a estrutura
O Direito Internacional Humantirio passou por um processo de codificao
sistemtica: novos instrumentos substituram os antigos. Esses tratados tm jurisdio
universal. Por outro lado, a codificao do Direito dos Direitos Humanos tem origem em
vrias fontes, universal ou regional, mandatria ou exortatria, geral ou especfica.
Evoluo respectiva
Por um longo perodo de tempo, a evoluo do DIH e do DIDH foi
completamente separada, apesar de os respetivos tratados terem sido diversas vezes
negociados pelos mesmos diplomatas. Hoje, porm, h uma tendncia em direo
convergncia dos dois campos.
Os dispositivos de DIH surgiram rigorosamente do mbito do direito
internacional, uma ordem jurdica objetiva que rege as relaes entre os Estados. Como
tal, o principal objetivo do DIH proteger as vtimas individuais de conflitos. Tal
proteo no expressa por meio de direitos subjetivos, mas sim a conseqncia
esperada de regras de comportamento dos Estados e (atravs deles) de indivduos.
Por outro lado, s recentemente o DIDH entrou no mbito do direito
internacional. Essas normas sempre foram vistas como (e ainda so formuladas como)
direitos subjetivos do indivduo (e, mais recentemente, de grupos). As protees
garantidas ao indivduo (ou grupo) so protees em relao ao Estado principalmente
o Estado ao qual pertence o indivduo ou o grupo.
Aplicao geral
O DIH somente aplicvel em conflitos armados (internacionais ou nointernacionais). O DIDH, por outro lado, aplicvel a todas as situaes. Porm, todos os
dispositivos do DIDH exceto os inalienveis (os chamados hard core), podem ser
suspensos em determinadas condies, i.e., em situaes que ameacem a vida da nao
(cf. Anexo 2, Principais Direitos Civis e Polticos). Porque as ltimas situaes no
incluem conflitos armados, a complementariedade entre os dois campos imperfeita. De
maneira mais especfica, existe uma lacuna nos distrbios e tenses internacionais; em
tais situaes, o DIH no aplicvel e direitos do DIDH no-essenciais podem ser
suspensos. Ainda assim, os direitos hard core no so derrogveis em termos de
conflito armado e durante distrbios e tenses internas (cf. Anexo 3, Quando aplicar o
DIH e o DIDH?). Exemplos de direitos humanos inderrogveis so o direito vida e a
proibio da tortura. No caso do direito vida, a privao arbitrria da vida proibida.
Porm, a privao da vida que ocorre em tempos de conflitos armados e em
conformidade com o DIH no arbitrria.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

107

A aplicao a indivduos
Enquanto que a regulao do DIH deve beneficiar de maneira idntica a todos os
seres humanos, a implementao tradicional do DIH, consistente com sua evoluo
enquanto lei entre Estados, tem por objetivo maior a proteo de inimigos. O DIH define
uma categoria de pessoas protegidas, que consiste basicamente em inimigos nacionais,
que se beneficiam de sua proteo integral. De acordo com e sob influncia do Direito
Internacional dos Direitos Humanos, as pessoas se beneficiam de um nmero cada vez
maior de normas protetoras; apesar disso, essas normas nunca conseguem oferecer a
proteo igual conferida s pessoas protegidas pelo DIH.
Em suma, o DIDH oferece o direito dos indivduos contra o Estado (ou contra
outras autoridades). O DIH protege indivduos contra o (adversrio tradicional) Estado
mas tambm rege situaes intra-estatais e define regras de comportamento para
indivduos protegerem outros indivduos.
A complementariedade entre o DIDH e o DIH
Como mencionado, durante muito tempo a evoluo de tais sistemas jurdicos
esteve completamente separada. A primeira conexo oficial foi feita durante a Primeira
Conferncia Internacional sobre Direitos Humanos (Teer, 1968), quando o DIDH e o
DIH foram vinculados na resoluo Direitos Humanos em conflitos armados. Apesar
de ter sido amplamente criticada poca, esta convergncia estimulou um intenso debate
entre diferentes escolas de pensamento. So trs teorias distintas:
A perspectiva integracionista;
A perspectiva separatista;
A perspectiva complementarista.
Os Integracionistas defendem uma fuso entre os dois campos do Direito.
Os Separatistas argumentam que esses dois campos do Direito so completamente
diferentes e que qualquer conjuno criaria confuso e portanto seria prejudicial para a
implementao geral e para o respeito de ambos os sistemas.
A perspectiva complementarista a viso mais aceita hoje. Ela considera o DIH e
o DIDH como complementares em algumas questes. A ONU e o CICV, que vem o
DIH e o DIDH como um conjunto coerente de leis, tm defendido essa perspectiva. E um
certo nmero de princpios apia tal perspectiva. Por exemplo:
Os Protocolos Adicionais de 1977 contm vrios dispositivos que so diretamente
provenientes de tratados de Direitos Humanos (p.ex. o Artigo 75 do Protocolo I,
Artigos 4,5 e 6 do Protocolo II);

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

108

A conexo entre os dois est explicitamente presente no 2 do Prembulo do

Protocolo II, que relembra que os instrumentos internacionais relacionados aos
direitos humanos oferecem uma proteo bsica pessoa humana.
6.4

Normas essenciais e direitos protegidos

Ao se traduzirem os dispositivos protetores do DIH em direitos individuais e ao

compar-los com aqueles protegidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos,
torna-se evidente que, em conflitos armados, o DIH protege apenas um nmero limitado
de dispositivos do DIDH. Por razes bvias, tais direitos so aqueles que, em situaes
de conflito armado, esto particularmente ameaados e so incompatveis com a prpria
natureza de um conflito armado. Comparando-se com o DIDH, esses direitos so
mnimos; mas, por outro lado, as regulamentaes do DIH so muito mais detalhadas
quando comparadas s do DIDH. Por exemplo, o Artigo 57 (2) do Protocolo I (Medidas
de precauo no ataque) pode ser interpretado como uma adaptao direta dos
dispositivos de DIDH que regulam o direito vida ou o respeito integridade fsica em
contextos de conflitos armados.
Alm disso, o DIH regula certas questes que so vitais para as vtimas de
conflitos armados e que no so abrigadas pelo DIDH. Por exemplo, o Artigo 44 do
Protocolo I define, de maneira precisa, quem tem direito a status de combatente e,
portanto, a quem se permite o uso da fora. Esta questo no regulamentada pelo DIDH
mas, em tempos de conflito armado, isso exerce considervel influncia na proteo de
civis.
O DIH protege direitos civis e polticos (p.ex., o direito vida), direitos
econmicos, sociais e culturais (p.ex., o direito sade), e direitos coletivos ou de grupos
(p.ex., o direito a um ambiente saudvel). Sem dvida, desde sua prpria concepo, o
DIH nunca elaborou uma distino artificial entre os diferentes nveis de direitos
humanos, ou entre os direitos que obrigam o Estado a realizar certa tarefa, ou direitos que
simplesmente requerem que o Estado se abstenha de adotar certos comportamentos.
Direitos protegidos pelo DIH e pelo DIDH
Como mencionado, h vrios espaos de sobreposio entre os sistemas de
proteo de direitos (p.ex., direito vida, proibio de tortura, direito assistncia
mdica, princpio da no-discriminao, proibio de genocdio, proteo de crianas e
mulheres etc.). Alguns direitos so amparados por ambos os sistemas jurdicos, mas so
tratados de maneira mais especfica por apenas um deles. Por exemplo:

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

109

Direitos definidos de maneira mais especfica pelo DIH

Direito vida
Proibio de tratamento degradante
Direito sade
Direito assistncia alimentar
Direitos definidos de maneira mais especfica pelo DIDH
Garantias judiciais
tica mdica
Proibio de tortura
Regulamentaes especficas sobre o uso de armas de fogo por agentes
de segurana
Outros direitos, por sua vez, so amparados por apenas um campo jurdico.
Regras de DIH que no so abarcadas pelo DIDH
Meios e mtodos de guerra
Proteo equipe mdica em conflitos
Direitos assistncia
Regras de DIDH que no so abarcadas pelo DIH
Liberdade de opinio
Liberdade de associao
Direito ao trabalho
Direito paz
Direito auto-determinao
6.5

Implementao do DIH e do DIDH

Enquanto que o objetivo maior do DIH e tambm do DIDH o de obter respeito

em relao ao indivduo, tais campos do Direito tm seus prprios mecanismos de
implementao, traados para responder a situaes para as quais eles foram criados.
Violaes de DIH geralmente acontecem nos campos de batalha. Por outro lado, o
DIDH mais violado nas decises judiciais, administrativas ou legislativas (ou na
ausncia delas).
Na implementao do DIH, o fator importante a reparao s vtimas ou a seus
parentes. Neste sentido, uma perspectiva pragmtica e confidencial geralmente a mais
apropriada (apesar de isso no excluir a reparao por meio dos tribunais).

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

110

Em contraste, nas violaes do Direito Internacional dos Direitos Humanos, as

vtimas querem que seus direitos sejam reafirmados ou restabelecidos. Elas tambm
querem a condenao pblica da violao e reparaes pela infrao. Assim, uma
perspectiva mais legalista torna-se necessria.
Em geral, o DIH bastante implementado atravs de medidas preventivas,
sobretudo na disseminao das normas. Por outro lado, o DIDH mais implementado
atravs de um controle a posteriori, sob demanda e em processos quase-judiciais. Alguns
pontos importantes:
Diferenas na implementao de ambos os campos jurdicos
Devido s especificidades do conflito: possvel que os tribunais nacionais
no estejam em funcionamento
Perspectiva: caridade versus justia
Publicidade versus confidencialidade
Meios de implementao: mecanismos universais ou regionais do DIDH
versus papel do CICV

Semelhanas na implementao de ambos os campos jurdicos

Implementao do DIH atravs de rgos de Direitos Humanos; por exemplo,
atravs do ACNUR, da Assemblia Geral da ONU ou do Conselho de
Segurana;
Implementao do DIDH atravs de mecanismos do DIH; por exemplo, o
papel do CICV em defender o respeito s garantias judiciais em conflitos
armados internacionais ou no-internacionais;
A perspectiva operacional cada vez mais similar, a exemplo dos semelhantes
papis desempenhados pelos Monitores de Direitos Humanos e pelos
Delegados do CICV em certas situaes;
Cooperao crescente entre o CICV e instituies de Direitos Humanos.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

111

Concluso:
1) A relao que existe entre o DIH e o DIDH complexa e ainda no foi
definida.
2) Apesar das importantes diferenas entre ambos os sistemas em sua natureza,
em seu contedo, em sua origem, suas aplicaes e seus meios de
implementao eles gradualmente convergem.
3) Ainda se faz necessrio aumentar a efetividade dos meios de implementao

de ambos os sistemas e estabelecer um encadeamento real entre os dois

campos.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

112

DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO E

DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
ANEXO 1 PRINCIPAIS INSTRUMENTOS DE DIREITOS HUMANOS

1926

Conveno sobre a escravido

1930

Conveno da OIT sobre trabalho forado

1948

Declarao Universal dos Direitos Humanos

1948

Conveno sobre o Genocdio133

1950

Conveno Europia para a Proteo dos Direitos Humanos e

das Liberdades Fundamentais (CEDH)

1965

Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de

Discriminao Racial

1966

Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e

Culturais (PI-DESC - ONU)

1966

Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (PI-DCP ONU)

1969

Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos (CIDH)

1979

Conveno sobre a Eliminao

Discriminao contra Mulheres

1981

Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos

1989

Conveno sobre os Direitos da Criana

de

todas

as

formas

de

Tipos de instrumentos:
_ Regional
_ Universal e geral
_ Universal e Especializado

133

As opinies variam quanto classificao da Conveno de Genocdio como um instrumento de direitos

humanos.

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

113

DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO E

DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
ANEXO 2 PRINCIPAIS DIREITOS CIVIS E POLTICOS
PI-DCP

CEDR

CIDH

1966

1950

1969

Vida

Tortura/Tratamento
degradante

Escravido

Deteno

9,10

5,7

Legislao penal
Retroativa

15

Liberdade de
Pensamento / Religio

18

13

Liberdade de
Expresso / Opinio

19

10

12

Liberdade de reunio

21, 22

11

5,16

Discriminao

2, 3, 26

14

1,24

Julgamento justo /
Devido processo legal

14

Artigos sublinhados = direitos no-derrogveis

Lio 6 / O Direito Internacional dos Direitos Humanos e o DIH

DIREITO INTERNATIONAL HUMANITRIO E

DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
ANEXO 3: QUANDO O DIH E O DIDH SO APLICVEIS?
DIDH

Direitos humanos no-derrogveis

DIDH

AUMENTO DA VIOLNCIA => => => => => => => =>

DIH

Artigo 3
comum

Convenes de
Genebra
Protocolo I

Protocolo II

estado de
emergncia

Conflito
armado nointernacional

Conflito
armado
internacional

114