visando integrao social, a cidadania, a democracia direta, no passa de uma utopia no sc. XXI. Em prol da integrao social e, como conseqncia, da democracia e da cidadania. Possibilitaria a resoluo dos conflitos vigentes na sociedade e, no com uma simples soluo, mas a melhor soluo, aquela que resultado do consentimento de todos os interessados. Pretender o fim da arbitrariedade e da coero nas questes que circundam toda a comunidade, propondo uma maneira de haver uma participao mais ativa e igualitria de todos os cidados nos litgios que os envolvem e, concomitantemente, obter a to almejada justia. Essa forma defendida por Habermas o agir comunicativo que se ramifica na ao comunicativa e no discurso. 1. RAZO INSTRUMENTAL (Racionalidade Sistmica) imps sua caracterstica universalizadora e determinante. aspecto perverso, pois tende homogeneizao dos indivduos, posicionando-os numa vala comum. Todos devem ser iguais e adequados ao modelo idealizado pela razo instrumental, independentemente das convices pessoais e diferenas intrnsecas de cada um. As diferenas devem ser eliminadas. EX.: Campos de concentrao de Auschwitz aqueles que no se encaixavam no modelo padro de serem da raa alem, deveriam no somente ser marginalizados como eliminados da sociedade. E a razo instrumental, origem das tomadas de decises da sociedade moderna, se mostrou incapaz de explicar as atrocidades cometidas pelos nazistas. A humanidade, a partir deste e outros episdios, entrou em um estado de perplexidade. Atrocidades como as cometidas em Auschwitz foram legitimadas pela prpria legislao alem, advinda do modelo de racionalidade predominante que at ento trazia resposta a todos os questionamentos da humanidade. Como superar o problema da legitimidade do Direito a partir do estudo da razo, categoria fundamental da filosofia? 2. RACIONALIDADE COMUNICATIVA: (RAZO) Jrgen Habermas que, atravs de sua teoria da ao comunicativa, busca solucionar o
problema da legitimidade do direito ser originria
da prpria legalidade, tendo como pano de fundo o princpio da democracia. Assim, a partir de uma perspectiva discursiva, de uma filosofia prpria da linguagem, Habermas d novo significado racionalidade, afastando-se da razo instrumental e aproximando-se da razo comunicativa. DIREITO SUBJETIVO E LEGITIMIDADE Cinco diferentes conceitos de direito subjetivo que ora se adquam a desdobramentos morais independentes, ora so limitados a planificaes no direito objetivo. Kant, Windscheid, Ihering, Kelsen, Raiser Nenhum destes conceitos consegue satisfatoriamente explicar a fonte da legitimidade do direito positivo.
Afinal, ao dar autonomia aos direitos
subjetivos como desdobramentos morais independentes, no possvel fundamentlos no mbito da teoria do direito. Por outro lado, ao planific-los no direito objetivo, colocam-se os direitos subjetivos em plano inferior, com sua legitimidade limitada legalidade de uma dominao poltica.
2.2 Direitos humanos e princpio da soberania do
povo: Relao entre direitos humanos e o princpio da soberania popular. Utiliza-se da dicotomia poltica de liberais e republicanos, principalmente como meio de entender a interpretao dos direitos humanos como expresso de uma autodeterminao moral e a soberania do povo como expresso da autorealizao tica[7], relacionando-se de forma concorrente e no como elementos complementares. 1. Republicanos os encaram como um elemento tradicional assumido conscientemente, adquiridos atravs da auto-organizao espontnea do povo. 2. Liberais entendem que os direitos humanos so uma garantia pr-poltica do indivduo Na viso de Habermas, como o discurso forma a vontade racional, ento a legitimidade do Direito est contida num arranjo comunicativo. Atravs dos debates e dos argumentos apresentados, ser avaliado se uma norma merece ser institucionalizada juridicamente.
2.3 DIREITO E MORAL
KANT: distingue o direito da moral. Afinal, a partir desta distino que em sua obra Habermas justifica o entrelaamento de todos os conceitos que sero apresentados.
A moral deve ser autnoma, isto , deve
ter a aptido de por a si mesma a sua lei.
A moral kantista, pois, est centrada na ideia do
imperativo, sendo o homem livre porque deve agir conforme a sua conscincia.
O direito, por sua vez, um instrumento de
fins, de motivao externa. Da decorre a sua caracterstica heternoma, pois visa manuteno da ordem pblica.
E sendo assim, invoca-se a coao como elemento
necessrio ao direito, como forma de dar-lhe efetividade. O direito est intimamente ligado faculdade de coagir. A forma jurdica, pois, tem como elementos a liberdade subjetiva de ao e a coao. HABERMAS: defende que o direito e a moral possuem uma relao de complementaridade. A moral no limitada pela legalidade, mas autnoma. Ela pode se posicionar de forma crtica a todas as orientaes da ao. um sistema de saber. Direito e moral so tipos diferentes de normas de ao. 1. Normas morais regulam relaes interpessoais e conflitos entre pessoas naturais, que se reconhecem reciprocamente como membros de uma comunidade concreta e, ao mesmo tempo, como indivduos insubstituveis. Eles se dirigem a pessoas individuadas atravs de sua histria de vida. 2. Ao passo que normas jurdicas regulam relaes interpessoais e conflitos entre atores que se reconhecem como membros de uma comunidade abstrata, criada atravs das normas do direito. PRINCPIO DO DISCURSO, PRINCPIO DA DEMOCRACIA E DIREITO: A TEORIA DISCURSIVA DO DIREITO Este mencionado princpio do discurso fundamenta a validade das normas de ao as quais todos os possveis atingidos podem dar o seu assentimento, na qualidade de participantes de discursos racionais
Atingidos so aqueles que tero seus interesses
afetados pelas provveis consequncias da regulamentao. Discurso racional toda tentativa de entendimento sobre pretenses de validade problemticas atravs da argumentao no espao pblico. a) todos podem participar de discursos; b) todos podem problematizar qualquer assero; c) todos podem introduzir qualquer assero no discurso; d) todos podem manifestar suas atitudes, desejos e necessidades; e) todos podem exercer os direitos acima
ASSOCIAO COM O PRINC.
Universalizao, pois a regra aplicada a todos indistintamente e sem ser de maneira coativa Democracia, j que o discurso racional aferido a partir do assentimento de todos num processo jurdico de normatizao discursiva. O princpio do discurso formulado por Habermas neutro, isto , aplicvel tanto s normas morais quanto jurdicas. Por isso, possui consequncias prprias em cada tipo de norma de ao. Noo de autolegislao dos cidados: H um direito de liberdades subjetivas iguais fundamentado moralmente que necessita de positivao do legislador poltico. Alm disso, necessrio que a normatizao seja politicamente autnoma para a correta compreenso da ordem jurdica. Como esclarecido, sendo o direito autnomo, a sua coercitividade apenas faculta os destinatrios a exercer sua liberdade comunicativa, podendo esta faculdade ser renunciada. Deve ser permitido que o ator calcule as vantagens e decida arbitrariamente. DEMOCRACIA: No ncleo do exerccio dessa liberdade comunicativa na formao da norma jurdica est o princpio da democracia que Habermas define como o resultado da interligao entre o princpio do discurso e a forma jurdica. Neste sentido, pode-se dizer que se faz democracia quando todos os possveis atingidos podem dar o seu assentimento, na qualidade de participantes
de discursos racionais, sendo este o exerccio e
uma garantia originria da liberdade subjetiva de ao, dando por resultado a forma jurdica, que nada mais do que a previso de uma liberdade subjetiva de ao debatida e acompanhada de uma coao. O princpio do discurso atrelado forma jurdica e tendo como ncleo o princpio da democracia origina um sistema de direitos que Habermas classifica em cinco grandes grupos de direitos fundamentais. Conjuntamente, estes grupos so intitulados como cdigo jurdico, haja vista que determinam o status das pessoas de direito. Todos estes direitos, a sua maneira, contribuem para o tratamento igualitrio entre os diversos atores, garantindo sua autonomia privada e participao no debate pblico para formulao das normas jurdicas as quais sero destinatrios. CONCLUSO Na esteira da teoria do Discurso, os processos de criao das normas jurdicas ganham nova dimenso. A relao entre as normas jurdicas e as normas morais se d por uma relao de co-
originaridade e complementaridade procedimental,
que permite Moral irradiar-se para o Processo Legislativo. O Direito, nessa perspectiva, desvincula-se de uma esfera moral e passa a obter sua fundamentao na vontade e na opinio discursiva dos cidados, atravs de procedimentos democrticos garantidores da participao de todos os homens livres e iguais. Assim, atravs do princpio da democracia, Habermas constri a teoria discursiva do direito objetivando, principalmente, resolver o problema da legitimidade do direito a partir da legalidade. Utilizando-se da perspectiva discursiva estruturada a partir de sua teoria de racionalidade comunicativa, o direito e o processo democrtico de elaborao normativa so estruturados como prprios desdobramentos da filosofia de linguagem que buscam solucionar o problema da integrao social de mundos da vida pluralizados. Neste sentido, Habermas reconhece existir validade nas normas de ao quando todos os possveis atingidos por ela podem dar o seu assentimento, participando dos discursos racionais.