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Abstract: The mood of the person to relate to the thing, that the Civil Code has chapters in
the title of the Property Law, there is much confusion among the Confucian scholars of the
subject. Although the concepts of Property, Power, Possession and Detention are
complementary, are all autonomous, with characteristics that are inherent. Search with the
present, present concepts and demonstrate the main differences of these legal institutions,
which are by no means synonymous, although the legislation itself, many times, so treat
them. Understanding these core concepts will certainly make the understanding and study of
the Law of Things much simpler.
Key words: Property Law. Property. Power. Ownership. Possession. Arrest.
Professor titular dos Cursos de Doutorado, Mestrado e Graduao em Cincia Jurdica na Universidade do Vale
do Itaja - UNIVALI. Possui nove obras publicadas, alm de vrios artigos em revistas e peridicos. Graduado
em Direito pela Universidade do Vale do Itaja (2002), graduao em Cincias da Computao pela
Universidade Federal de Santa Catarina (1984), mestrado em Engenharia de Produo pela Universidade
Federal de Santa Catarina (1992), mestrado em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja (2005) e
doutorado em Engenharia de Produo pela Universidade Federal de Santa Catarina (2000). E-mail:
<alvaro@univali.br>.
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Funcionria Pblica Federal do Ministrio Publico. Acadmica do 9 perodo do Curso de Direito, da UNIVALI.
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1 INTRODUO
Inicialmente cabe fazer um recorte do objeto de estudo, sendo que aqui sero
tratadas s coisas corpreas do comrcio. As relaes que uma pessoa pode ter com uma
coisa, seja ela, mvel ou imvel, so motivos de discusso tanto acadmica quanto
doutrinria.
comum confundir as definies de propriedade e domnio, posse e deteno,
muitas vezes sem ser feita a devida distino, sendo tratados como sinnimos, quando na
verdade, todos so autnomos, ainda que, muitas vezes, complementares.
No intuito de possibilitar uma melhor elucidao e compreenso, far-se-, uma
anlise simplificada desses institutos jurdicos, visando demonstrar sua autonomia, e
desmitificando os conceitos, que pela prpria legislao civil, muitas vezes, so tratados sem
a devida distino.
2 POSSE E DETENO
A posse , em princpio, um dos institutos jurdicos mais controvertidos. As maiores
discusses encontradas nas obras que tratam do tema, encontram-se na natureza jurdica da
posse e nas teorias possessrias de Savigny e Ihering, base para todo seu desenvolvimento
terico sem, contudo, chegar-se, conclusivamente, a uma definio do que seja posse.
Para os subjetivistas, ou seja, aqueles que compartilham da teoria apresentada por
Savigny, a posse encontra-se repousada na presena de dois elementos necessrios: o corpus
e o animus. Acaso o indivduo tenha o mero exerccio material sobre a coisa, sem ter a
inteno de t-la para si, de tornar-se seu senhor, estar-se-ia diante do caso de deteno. Ele
teria apenas o corpus, sem que nenhum desdobramento jurdico lhe coubesse, por ser este
um simples ato, um mero exerccio, a posse natural. O animus, isolado, desprovido do corpus
torna-se incuo, pois apenas reside no campo intencional, subjetivo do indivduo, sem
qualquer possibilidade de reconhecimento legal.
Pela teoria de Savigny para restar caracterizada a posse, imprescindvel o corpus, o
exercer o senhorio sobre a coisa e, o animus domini, a inteno de ter a coisa para si. De uma
maneira simples pode-se entender que para Savigny, no mundo, factual, tudo deteno, s
no o sendo quando a pessoa est provida de corpus e animus domini.
Em sentido oposto, encontra-se a teoria de Ihering, a qual afirma que, no mundo,
factual, tudo posse, s ocorrendo a deteno quando a lei prescrever. Assim, a teoria
objetiva no negava a existncia do animus, mas este no necessitava ser comprovado,
inclusive, dada a dificuldade de se demonstrar a inteno que repousa no psiquismo de cada
indivduo (teoria da aparncia).
Propriedade, domnio, titularidade, posse e deteno
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Deteno
Posse
IHERING
Corpus causae detentionis (causa excludente da posse)
Corpus
Verifica-se presente na lei civil a adoo da teoria objetiva, considerando que todo
exerccio dos poderes inerentes ao domnio posse, excluindo-se desta categoria aqueles que
a exeram em nome de terceiros7, como o caso dos fmulos da posse, aqueles que exercem a
posse por atos de mera tolerncia8 ou favorecimento, enquadrados estes, portanto, como
deteno.
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3 PROPRIEDADE E DOMNIO
A primeira questo a ser esclarecida que domnio e propriedade no so
sinnimos, como costuma ser difundido pelos manuais que tratam do assunto, nos quais,
podem ser encontrados os dois institutos sendo substitudos um pelo outro como se fossem o
mesmo. Por certo, os institutos no se encontram em campos diametralmente opostos do
ordenamento jurdico, no entanto, ainda que complementares, importante entend-los
como distintos.
Entender propriedade como domnio, de maneira geral, ignorar o processo de
constitucionalizao pelo qual o direito brasileiro vem passando, na qual a propriedade,
muito mais que um direito exclusivo e ilimitado, deve atender suas funes sociais, sob pena
de perda da mesma.
A propriedade j foi entendida pura e simplesmente como o direito subjetivo do
proprietrio de usar, gozar, dispor e reaver a coisa, como melhor lhe aprouvesse. Aqui de
fato, domnio e propriedade se confundem, uma vez que esta era vista apenas como um
direito real, sem estar ligada ao campo obrigacional.
Apesar da insistncia dos manualistas em utilizarem os institutos como sinnimos,
com base em teorias j superadas, passa-se anlise de algumas distines que deixam
evidente que domnio e propriedade so distintos, mas tambm complementares.
O domnio o sustentculo dos direitos reais. As faculdades de gozar, usar, dispor e
reaver a coisa, so inerentes ao domnio. E neste ponto reside, em princpio, a controvrsia,
afinal, as prerrogativas de se usarem estas faculdades so do proprietrio, como estabelece o
Cdigo Civil em seu artigo 1.2289.
Ocorre que o prprio ordenamento jurdico no se mostra claro, j que ora trata
propriedade e domnio como sinnimos, ora como autnomos, ressalte-se que esta
divergncia no privilegio apenas destes institutos, eis que vrios outros so tratados sem a
devida considerao.
Se a propriedade e o domnio tivessem o mesmo conceito, qual a necessidade do
magistrado reconhecer e declarar, nas aes de usucapio, o domnio? Alis, seria incua esta
medida, bastando apenas declarar o sujeito proprietrio.
Ademais, permitido nas aes reipersecutrias aventar a usucapio como matria
de defesa, justamente por causa do domnio. Explica-se com o exemplo que segue.
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OBRIGAO
Proprietrio
Estado
Sociedade
Insero Social
Limites
PODER
DEVER
INTERNO
EXTERNO
Restries
4 CONSIDERAES FINAIS
A idia que permeou este trabalho foi a de diferenciar e descomplicar os conceitos
de propriedade, domnio, posse e deteno. Verificou-se que a propriedade e o domnio
caminham a par e passo, assim como a posse e a deteno, no entanto, nenhum destes
institutos correspondente exato para ser tratado como sinnimo. Detectou-se que para
entender posse necessrio compreender as teorias que a fundamentam, bem como a sua
natureza jurdica. O ordenamento jurdico brasileiro adotou a teoria de Ihering, a qual
pressupe que tudo sempre a posse e o que no o for ser descrito pela lei, ao que se chama
deteno, que no direito brasileiro so: o fmulo da posse, tolerncia e permisso.
Em relao propriedade e ao domnio, viu-se que este, pode ser resumido como a
ingerncia do pessoa sobre a coisa, relacionado, unicamente, com o uso, gozo, disposio e
reaver. J a propriedade um poder-dever, isto , h uma parte interna, correspondente ao
lvaro Borges de Oliveira e Kenia Bernardes Borderes
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5 NOTAS
1
Para adquirir a propriedade atravs da usucapio, o legislador engloba a teoria subjetiva, pois
afirma que aquele que por determinado lapso possuir como seu um imvel adquirir a
propriedade, tutelando juridicamente, deste modo, o animus do sujeito.
OLIVEIRA, . B.; MACIEL, M. L. Estado da arte das teorias possessrias. Revista Direitos
Fundamentais & Democracia (UniBrasil), v. 5, p. 1-14, 2009.
ARONNE, Ricardo. Cdigo civil anotado direito das coisas disposies finais e legislao
especial selecionada. 2005. p. 27.
Dispe o art. 1.198 do Cdigo Civil: considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de
dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou
instrues suas. So servidores da posse, portanto, os caseiros que cuidam do stio, o gerente em
relao aos produtos da loja, o bibliotecrio quanto aos livros etc.
De acordo com o disposto no artigo 1.208, no induzem posse os atos de mera permisso ou
tolerncia, como permitir que algum, por um certo perodo, permanea acampado no quintal, por
exemplo.
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la
do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
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ARONNE, Ricardo. Propriedade e domnio: reexame sistemtico das noes nucleares de direitos
reais. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
11
ARONNE, Ricardo. Propriedade e domnio: reexame sistemtico das noes nucleares de direitos
reais. 1999. p. 96
12
OLIVEIRA, . B. A funo (f(x)) do direito das coisas. Novos Estudos Jurdicos, v. 11, p. 117-134,
2006.
REFERNCIAS
ARONNE, Ricardo. Cdigo civil anotado direito das coisas disposies finais e legislao
especial selecionada. So Paulo: IOB Thomson, 2005.
ARONNE, Ricardo. Propriedade e domnio: reexame sistemtico das noes nucleares de
direitos reais. Rio de Janeiro: Renovar, 1999.
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direitos reais. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2006.
JHERING, Rudolf von. Teoria simplificada da posse. Traduo de Ricardo Rodrigues Gama.
1. ed. Campinas: Russell Editores, 2005.
Propriedade, domnio, titularidade, posse e deteno
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