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Leonardo Roscoe Bessa

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DANO MORAL COLETIVO
DANO MORAL COLETIVO

COLLECTIME MORAL HARM
Leonardo Roscoe Bessa*
RESUMO: O presente ensaio busca delinear o denominado dano moral coletivo. O objetivo principal destacar que sua configurao independe de qualquer afetao ou abalo
integridade psicofsica da coletividade e, ainda, que a categoria no se confunde com a indenizao por dano moral decorrente de tutela de direito individual homogneo. Sustenta-se que a condenao judicial por dano moral coletivo (dano extrapatrimonial) sano
pecuniria, com carter eminentemente punitivo, em face de ofensa a direitos coletivos
ou difusos nas mais diversas reas (consumidor, meio ambiente, ordem urbanstica etc).
Palavras-chave: Direitos coletivos. Dano moral coletivo. Funo punitiva. Responsabilidade. Dano extrapatrimonial.
ABSTRACT: This paper aims at outlining the so-called collective moral damage. The
main goal is to highlight that its configuration does not depend on any effect or harm
to the psychological or physical integrity of the collectivity and, also, that the category
cannot be mistaken by moral damages arising out of remedies to individual homogeneous
rights. It is suggested that the judicial order for reparations of collective moral harm (non-economic harm) is a money sanction, with a basically punitive character, responding to
an offense to collective or diffuse rights in several areas (consumer protection, environment, urban planning, etc.).
Keywords: Collective rights. Collective moral harm. Punitive function. Liability. Non-economic harm.
Mestre em Direito pela Universidade de Braslia UnB. Professor da Universidade Federal do Rio Grande do Sul
UFRGS e da Faculdade de Vitria FDV. Presidente do Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor
BRASILCON. Promotor de Justia no Distrito Federal e Territrios. Braslia Distrito Federal Brasil.
Revista da Direito e Liberdade Mossor v. 7, n. 3, p. 237 274 jul/dez 2007.
237
DANO MORAL COLETIVO
1 INTRODUO
O presente artigo discute o denominado dano moral coletivo, com o
objetivo principal de evidenciar que sua configurao independe de qualquer afetao ou abalo integridade psicofsica da coletividade e, ainda,
que a categoria no se confunde com a indenizao por dano moral decorrente de tutela de direito individual homogneo. A condenao judicial por
dano moral coletivo sano pecuniria, de carter eminentemente punitivo, em face de ofensa a direitos coletivos ou difusos nas mais diversas reas
(consumidor, meio ambiente, ordem urbanstica etc).
A indefinio doutrinria e jurisprudencial concernente matria
decorre da absoluta impropriedade da denominao dano moral coletivo, a
qual traz consigo indevidamente discusses relativas prpria concepo do dano moral no seu aspecto individual.
Outro motivo ensejador de equvocos a inexistncia, no campo material, de uma teoria prpria e sedimentada dos direitos metaindividuais, o
que obriga o intrprete e aplicador da lei a recorrer a institutos e conceitos
imprprios, para tentar solucionar complexos problemas inerentes sociedade massificada, que exige uma outra racionalidade.
O objetivo da lei, ao permitir expressamente a imposio de sano
pecuniria pelo Judicirio, a ser revertida a fundos nacional e estadual (art.
13 da Lei 7.347/85), foi basicamente o de reprimir a conduta daquele que
ofende direitos coletivos e difusos. Como resultado necessrio dessa atividade repressiva jurisdicional, surgem os efeitos a funo do instituto almejados pela lei: prevenir a ofensa a direitos transindividuais, considerado
seu carter extrapatrimonial e inerente relevncia social.
A compreenso acertada do dano moral coletivo vincula-se naturalmente aos direitos metaindividuais e aos respectivos instrumentos de tutela.
Requer, ademais, anlise funcional do instituto, o qual multifacetado, ora
se aproximando de elementos e noes de responsabilidade civil nas relaes privadas, ora aproveitando-se de perspectiva prpria do direito penal.
Assim, a referncia a tpicos da responsabilidade civil nas relaes
privadas individuais possui, antes de qualquer outro, o objetivo de demonstrar que nem todos os seus elementos podem legitimamente ser transpor238
DANO MORAL COLETIVO
tados para uma adequada definio do dano moral coletivo. De outro lado,
o objetivo preventivo-repressivo do direito penal conforma-se mais com o
interesse social que est agregado aos direitos difusos e coletivos.
Ao final, faz-se exame crtico de recente deciso do Superior Tribunal
de Justia, proferida em 19 de maio de 2006, no julgamento do recurso
especial 598.281, que, por maioria, no reconheceu a possibilidade de dano
moral coletivo em ao civil pblica cuja causa de pedir foi a ofensa ao meio
ambiente, decorrente de atividade de empresa imobiliria.
2 DIREITOS COLETIVOS (LATO SENSU)
A discusso do dano moral coletivo, previsto na Lei 7.347/85 (Lei
da Ao Civil Pblica) e, tambm, na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do
Consumidor), exige aluso aos direitos coletivos.
Para alguns, o reconhecimento dos direitos coletivos ou difusos decorre de movimentos sociais que emergiram na virada da dcada de 50 para
60, representados por mulheres e negros norte-americanos e, em menor escala, por ambientalistas e consumeristas. Para os europeus, seriam considerados direitos de terceira gerao, desdobramentos dos direitos de primeira
e segunda gerao.1
A propsito, Bobbio esclarece: Ao lado dos direitos sociais que foram
chamados de direito de segunda gerao, emergiram hoje os chamados direitos de terceira gerao, que constituem uma categoria, para dizer a verdade,
ainda excessivamente heterognea e vaga, o que nos impede de compreender
do que efetivamente se trata. O mais importante deles o reivindicados pelos
movimentos ecolgicos: o direito de viver num ambiente no poludo. 2
Paulo Bonavides alude a direitos de terceira gerao como os emergentes da reflexo sobre temas referentes ao desenvolvimento, paz, ao
meio ambiente, comunicao e ao patrimnio comum da comunidade. 3
Independentemente do nome que se d a esses novos direitos ou
1
2
3
MAFRA LEAL, Mrcio Flvio. Aes Coletivas: Histria, Teoria e Prtica. Porto Alegre: Fabris, 1988. p. 98-101.
BOBBIO, Roberto. A Era dos direitos. Rio de Janeiro, Campus, 1992. p. 06.
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 7.ed. So Paulo, Malheiros, 1997. p. 523. O autor
sustenta ainda a existncia de direitos de quarta gerao: o direito informao, o direito democracia e o
direito ao pluralismo. Ibid. p. 525.
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DANO MORAL COLETIVO
interesses, ou at mesmo da identificao dos seus fatores, certo que seu

reconhecimento legal e doutrinrio constitui mais um golpe na dicotomia
direito pblico/privado. Afinal, a proteo dos direitos metaindividuais
enquadra-se em qual ramo do direito? Arruda Alvim, aludindo evoluo
da disciplina dos direitos coletivos, prope a designao de direito social,
justamente para indicar a dificuldade de enquadrar seu estudo em ramos
ou divises tradicionais do direito: A esta rea ou provncia do direito, que
no propriamente direito pblico nem privado, pode-se designar como
direito social, regida por normas de ordem pblica.4
Com integral razo, Consuelo Yoshida ao sustentar: A viso holstica, integrada e sincrtica dos clssicos ramos, disciplinas, institutos e instrumentos jurdicos a tendncia dos ltimos tempos, o que implica um
nvel maior de complexidade na compreenso, diagnstico e soluo dos
conflitos individuais ou coletivos, nas relaes e interaes mltiplas propiciadas pela sociedade contempornea 5
O fato que, sem embargo do progresso na matria, representado pelas leis processuais e tambm pelo debate doutrinrio, ainda no existe, no
campo material, um modelo terico suficientemente preciso para indicar,
com segurana, as solues para os intrincados problemas que se colocam
nesta rea, o que fora, muitas vezes, um recurso indevido a categorias jurdicas que servem para outras finalidades, como o caso de se pretender
transportar integralmente os pressupostos da responsabilidade civil nas relaes privadas individuais para a compreenso do dano moral coletivo.
Sustenta-se, neste ensaio, que a apreenso adequada do dano moral
coletivo requer anlise funcional do instituto, o qual multifacetado, ora se
aproximando de elementos e noes de responsabilidade civil nas relaes
privadas, ora aproveitando-se de perspectiva prpria do direito penal, especialmente no que lhe diz respeito funo.
No Brasil, a discusso cientfica dos direitos coletivos se iniciou com
a doutrina de direito processual, mais precisamente no momento em que
4 ALVIN, Arruda. Ao civil pblica: sua evoluo normativa significou crescimento em prol da proteo s
situaes coletivas. In: A ao civil pblica aps 20 anos: efetividade e desafios. So Paulo, Revista dos
tribunais, 2005. p. 74-75.
5 Ao civil pblica: judicializao dos conflitos e reduo da litigiosidade. In: A ao civil pblica aps 20
anos: efetividade e desafios. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 113.
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DANO MORAL COLETIVO
surgiram diplomas legais disciplinando as aes coletivas. Alis, notvel,

nas duas ltimas dcadas, a crescente preocupao do legislador, tanto constituinte como ordinrio, pela instituio, melhor disciplina e sistematizao
de meios processuais para tutela judicial e extrajudicial de direitos coletivos,
tambm denominados metaindividuais ou transindividuais. 6
Esta preocupao do legislador brasileiro em relao ao assunto se
explica por vrios fatores. Sob o aspecto sociolgico e poltico, consigne-se
a influncia da doutrina italiana do acesso justia que, em sntese, procura
oferecer novos caminhos, estatais ou no, para soluo de conflitos prprios
de uma sociedade de massas. Assistiu-se, nas ltimas dcadas, ao surgimento de movimentos sociais, sem tradio histrica de confrontao, tais
como dos negros, estudantes, consumidores, ambientalistas, homossexuais,
todos em luta por novos direitos sociais nos mais diversos setores: segurana, sade, habitao, educao transportes, meio ambiente, qualidade de
vida etc. A configurao processual clssica A versus B mostrou-se absolutamente incapaz de absorver e dar resposta satisfatria aos novos litgios
que acabavam ficando marginalizados e gerando, em conseqncia, intensa
e indesejada conflituosidade.
Acrescente-se o fato de que determinados direitos transindividuais os
difusos por ausncia de um titular especfico, ficariam carentes de proteo
jurisdicional e eficcia, se no houvesse um representante para lev-los Justia.7
Ademais, a soluo concentrada de conflitos traz prestgio Justia,
ao evitar decises contraditrias e diminuir o volume de processos, possibilitando resultados mais cleres.
Por fim, como destaca Ronaldo Porto Macedo Jnior, o outro fator,
complementar aos demais seria o reconhecimento de um direito social que
se caracterizasse por ser um direito das desigualdades, direito de grupos,
que procura socializar os riscos e perdas sociais, direito que no pode ser
6
A propsito, afirma Hugo Nigro Mazzilli: interesses coletivos e difusos e individuais homogneos sempre existiram;
no so novidade de alguma poucas dcadas. Nos ltimos anos apenas se acentuou a preocupao doutrinria e
legislativa em identific-los e proteg-los jurisdicionalmente agora sob o processo coletivo. MAZILLI, Hugo Nigro.
A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 17.ed. rev. ampl. e atual. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2004.p. 58.
7 Mrcio Flvio Mafra Leal, em obra referencial sobre a origem e histria da ao coletiva, assim sintetiza
tal aspecto: de fato, sem que houvesse o regime processual da ao coletiva, o cumprimento dos direitos
difusos, em geral, de ndole constitucional, ficaria relegado implementao de polticas pblicas, a cargo
do Executivo e Legislativo, porque, como se trata de direitos atribudos a uma entidade sem personalidade
jurdica (comunidade), ficariam esses direitos sem apreciao por parte do Judicirio. p. cit., p. 74.
241
DANO MORAL COLETIVO
mais encarado como mera expresso de garantias dos indivduos, e sim

como garantia de grupos, o que conduz, naturalmente, a duas outras caractersticas. O direito social contraditrio e possui uma forte dimenso
poltica, pois o atendimento a direito de um grupo pode significar a preterio de outro grupo.8
O Constituinte de 1988 foi sensvel a tais fatores, pois, a par da ampliao do catlogo de direitos materiais ressaltando, em diversas passagens, um carter coletivo e social previu e realou diversos meios processuais de tutela de interesses metaindividuais. A Constituio instituiu o
mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX); possibilitou aos sindicatos e
associaes defender em juzo interesses da respectiva coletividade (art. 5,
XXI e 8, III); ampliou o objeto da ao popular (art. 5, LXXIII); aumentou o nmero de legitimados para propositura de ao direita de inconstitucionalidade e, finalmente, fez referncia expressa ao civil pblica,
para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
outros interesses difusos e coletivos, cuja promoo funo institucional
do Ministrio Pblico, sem excluso de outros entes (art. 129, III e 1).
No mbito infraconstitucional, a preocupao com a eficcia dos interesses coletivos, lato sensu, refletiu-se na edio de diversos diplomas legais,
com destaque na Lei 4.717/65 (Lei da Ao Popular), a Lei 7.347/85 (Lei da
Ao Civil Pblica) e Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). 9
A Lei da Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) foi importante marco na
evoluo do direito processual coletivo, ao procurar conferir disciplina sistemtica matria e, tambm, por conter amplo espectro de incidncia, de
modo a permitir a judicializao de questes vinculadas ao meio ambiente,
ordem urbanstica, ao consumidor e bens de valor artstico, esttico, histrico e paisagstico patrimnio cultural.
A Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), por seu turno, trouxe novidade. Inspirando-se na class actions for damages do direito
norte-americano, possibilitou a tutela judicial, em ao coletiva, dos danos
8
9
A Ao civil pblica, o direito social e os princpios. In: EDIS, Milar (Coord.). A ao civil pblica aps
20 anos: efetividade e desafios. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 562-563.
Citem-se, entre outras, a Lei 7.853/89 (ao civil pblica em defesa das pessoas portadoras de deficincias
fsicas), Lei 7.913/89 (ao civil pblica de responsabilidade por danos causados aos investidores no mercado de valores mobilirios) e Lei 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente).
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DANO MORAL COLETIVO
pessoalmente sofridos (direitos individuais homogneos art. 81, inciso II,

c/c os arts. 91/100). Alm disso, conceituou os direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos.
Aspecto bastante relevante foi a ampliao do campo de incidncia
da ao coletiva. Atualmente a ao pode ter por objeto qualquer espcie
de matria, desde que se caracterize tutela de interesse difuso, coletivo ou
individual homogneo. A Carta Magna (art. 129, III, IX e pargrafo primeiro) e a Lei 8.078/90 (arts. 110 e 117) foram expressas neste sentido. A
restrio, havida originariamente, pela qual somente os interesses relativos
a meio ambiente, consumidor e patrimnio cultural poderiam ser tutelados
por meio da ao civil pblica, no mais existe. O Cdigo de Defesa do
Consumidor (art.110) acrescentou o inciso IV ao art.1 da Lei 7.347/85,
ensejando a defesa de qualquer outro interesse difuso ou coletivo.
Ademais, em virtude do disposto no art. 117 do CDC, h absoluta
integrao entre a Lei 7.347/85 e a Lei 8.078/90, de modo que as inovaes, para o processo civil coletivo, trazidas por esta ltima (arts. 81 a 104),
no se destinam apenas tutela coletiva dos interesses do consumidor, e sim
a qualquer espcie de interesse coletivo.
Consigne-se, para encerrar o tpico, que a ao civil pblica comporta, atualmente, qualquer espcie de tutela jurisdicional. A Lei 7.347/85
dispe: a ao poder ter por objeto condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no-fazer, sugerindo, em princpio,
seu carter exclusivamente condenatrio. Todavia, com o advento da Lei
8.078/90 (Cdigo de Defesa do consumidor) e sua absoluta integrao
com a Lei da Ao Civil Pblica (art. 117 do CDC), so possveis pedidos
de natureza constitutiva, declaratria, mandamental e executiva, por fora
dos termos do art. 83: para a defesa dos direitos e interesses protegidos por
este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar
sua adequada e efetiva tutela.
Desse breve quadro, constata-se que toda a legislao, a partir da
importncia conferida Constituio de 1988, evoluiu no sentido de criar
instrumentos que assegurem uma efetiva tutela aos direitos coletivos. nesse contexto que surge, em dois diplomas legais, a previso de condenao
por dano moral coletivo.
243
DANO MORAL COLETIVO
2.1 DIREITOS DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

At o advento da Lei 8.078/90, o entendimento relativo ao direito
coletivo e difuso decorria especialmente de reflexes doutrinrias e das
referncias iniciais da Lei 7.347/85. O Cdigo de Defesa do Consumidor, ao conceitu-los, no art. 81,10 bem como ao instituir a categoria
de direitos individuais homogneos, promoveu importante avano no
debate doutrinrio.
Os direitos difusos so metaindividuais, de natureza indivisvel,
comuns a toda uma categoria de pessoas no determinveis e que se
encontram unidas em razo de uma situao de fato.
Na conceituao legal de direitos difusos, optou-se pelo critrio
da indeterminao dos titulares e da ausncia, entre eles, de relao jurdica base (aspecto subjetivo), e pela indivisibilidade do bem jurdico
(aspecto objetivo).
Como exemplos de proteo de interesses difusos, citem-se medidas preventivas (jurisdicionais ou no), para evitar a poluio do ar de
determinada cidade, a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva
(art. 37 do CDC). Quem so, afinal, os titulares do direito? Quem so
os beneficirios de eventual tutela jurisdicional que viesse a impedir os
fatos indicados? Todas as pessoas expostas a eles. No se poderia nem
mesmo afirmar que essas pessoas se limitassem, por exemplo, aos moradores da cidade poluda, pois os no moradores (turistas, visitantes)
tambm so titulares do direito. Mais do que isso: a proteo ao meio
ambiente no se restringe a aspectos fsicos e regionais. Os direitos difusos, portanto, pertencem comunidade, a um nmero indeterminvel
de pessoas. So materialmente difusos. No uma lei que o define como
10 Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel,
de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II interesses ou direitos
coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica
base; III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.
Relembre-se que, em razo de total integrao entre a Lei 8.078/90 e Lei 7.347/85, os conceitos acima transcritos referem-se a qualquer espcie de direitos e no apenas os relativos aos consumidores.
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DANO MORAL COLETIVO
tal, mas a sua prpria natureza.

Os direitos coletivos, por seu turno, so os transindividuais, de
natureza indivisvel, pertencentes a um grupo determinvel de pessoas
(categoria de pessoas), ligadas entre si ou com a parte contrria, por
uma relao jurdica base.
Como exemplo de direito coletivo, cite-se o interesse de todos os
contratantes de determinado plano de sade, de no sofrerem reajuste
das parcelas mensais em desacordo com orientao legal ou em ofensa
clusula geral da boa-f objetiva (art. 51, IV, do CDC). Cite-se, ainda,
na rea de consumo, o reconhecimento de nulidade de determinada
clusula padro, utilizada em milhares de contratos por incorporadora
imobiliria com atuao em mbito nacional. Nos dois casos, ajuizada
ao civil pblica (ou coletiva), os efeitos da sentena iro atingir a
todos que estiverem na situao indicada - categoria de pessoas determinadas. Se a demanda coletiva houver sido proposta, por exemplo,
por associao de consumidores, os benefcios de eventual julgamento
favorvel no ficaro restritos aos associados, mas sero usufrudos por
todos os consumidores pessoas determinadas que esto na situao
de ilegalidade questionada na ao. nesse sentido que deve ser compreendida a extenso ultra partes dos efeitos da deciso referida pelo art.
103, II, do CDC. 11
Por fim, os direitos individuais homogneos esto definidos no
11 Mrcio Mafra chama a ateno para aspecto importante na distino entre os direitos difusos e coletivos. Para
o autor, apenas os primeiros so materialmente coletivos. Os coletivos estricto sensu so, na verdade, direitos
individuais, que, por razes de economia e celeridade processual e, tambm, para evitar decises contraditrias,
podem ser veiculados numa nica ao, ganhando dimenso processual coletiva. A nota de transindividualidade do ponto de vista material, tpica somente dos direitos difusos. Do ponto de vista processual, a transindividualidade se verifica pela permisso de que determinado direito individual seja veiculado por intermdio
de ao coletiva, quando a coisa julgada beneficia ou prejudica indistintamente todos os representados. [...] Os
direitos coletivos so [...] interesses ou direitos individuais que ganham o carter de indivisibilidade e transindividualidade quando veiculados mediante aes coletivas, pelo artifcio da extenso subjetiva da coisa julgada,
quando, a ento, o resultado tem de ser uniforme pra toda a classe invariavelmente. Op. cit, p. 196-197. O
raciocnio, embora minoritrio em sede doutrinria, apropriado para algumas espcies de direitos coletivos.
De fato, podem ser considerados individuais o direito e pretenso correspondentes a evitar determinado reajuste ilegal de mensalidade escolar. Esta tutela pode ser obtida em ao individual, a qual ir beneficiar unicamente
o autor da demanda. Do mesmo modo, pode-se requerer, em demanda individual, a declarao de nulidade de
determinada clusula inserida em contrato padro. Ambas as situaes podem ser veiculadas em ao coletiva
e beneficiar todos os consumidores que se enquadram no caso. Ao revs, um consumidor, pessoa natural, no
pode levar ao Judicirio pedido de interrupo de publicidade enganosa ou abusiva (art. 37 do CDC). O direito no dele e sim da comunidade. Haveria ilegitimidade ativa para a causa.
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DANO MORAL COLETIVO
artigo 81, III, do CDC, simplesmente como aqueles decorrentes de

origem comum. Entretanto, para melhor compreenso desta categoria, faz-se necessria uma anlise mais ampla da Lei 8.078/90, especialmente do disposto nos arts. 91 a 100, que integram o Captulo II
(das aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos),
bem como brevssimo enfoque restrospectivo.
A Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica) cuidava, em sua redao original, apenas dos direitos difuso e coletivo. A tutela dos interesses
individuais homogneos foi instituda no Brasil, conforme j consignado,
pela Lei 8.078/90, sob a inspirao da class actions for damages do direito norte-americano. Objetiva-se o ressarcimento dos danos (morais e
materiais) pessoalmente sofridos em decorrncia do mesmo fato. No se
cuida, destaque-se desde logo, de condenao por dano moral coletivo, a
qual se vincula a direitos difusos e coletivos, e sim, de aproveitamento
de provimento jurisdicional coletivo para posterior liquidao do dano
individual.
De fato, a leitura do art. 91 e seguintes da Lei 8.078/90 (Cdigo
de Defesa do Consumidor) conduz ao entendimento de que a tutela
de direito individual homogneo concerne a um nico fato gerador de
diversas pretenses indenizatrias. H duas fases no processo. A inicial,
promovida pelo legitimado coletivo, em que se busca o reconhecimento
e declarao do dever de indenizar. A segunda fase o momento da habilitao dos beneficiados na ao, com o fim de promover a execuo
da dvida reconhecida no mbito coletivo.
Assim, a sentena, na hiptese de tutela de direito individual homogneo, deve ser genrica, limitando-se a reconhecer a responsabilidade do ru pelos danos causados (art. 95 do CDC). Futuramente,
devero, as vtimas, habilitar-se no processo, a ttulo individual, para
procederem liquidao da sentena, provando o dano sofrido, o seu
montante, e que se encontram na situao amparada pela deciso.
No caso, o pedido de condenao genrica pode abranger os danos materiais e morais. Mas, na hiptese, bom ressaltar, no se trata,
evidncia, de dano moral coletivo, e sim de soma de danos morais individuais.
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DANO MORAL COLETIVO
Para melhor esclarecer, imagine-se servio de proteo ao crdito

que, apesar da limitao temporal expressa de cinco anos, prevista no
art. 43 1 do CDC, insiste em manter em suas base de dados inscries de consumidores pelo prazo de dez anos. Na hiptese, possvel o ajuizamento de ao coletiva, com provimento jurisdicional no
sentido de exlcuir todos os registros com prazo superior a cinco anos
(direito coletivo), bem como indenizar os danos morais e materiais aos
consumidores que estavam inscritos indevidamente (direito individual
homogneo).12
Alm do pedido de excluso, vivel o requerimento de indenizao, por dano moral e material, sofrida por cada consumidor, individualmente (tutela de direito individual homgneo). Em relao semelhante a pedido, haver, num primeiro momento, condenao genrica,
fixando-se a responsabilidade do ru pelos danos causados (art. 95
do CDC). A apurao do quantum indenizatrio depender de futura
habilitao no processo das vitimas (art. 91 e 97). Na hiptese, a indenizao por dano moral individual. Nada tem a ver com o dano moral
coletivo, que se vincula a ofensa a direitos coletivos e difusos. O art. 91
bastante esclarecedor ao se referir a danos individualmente sofridos.
Cuida-se, portanto, de tratamento processual coletivo a direitos individuais.
Na mesma ao coletiva, poderia ser veiculado, cumulativamente, pedido de condenao por dano moral coletivo, em face de ofensa
a direito coletivo dos consumidores cujos nomes foram mantidos irregularmente nos bancos de dados de proteo ao crdito. O valor da
condenao, de carter punitivo, seria revertido ao fundo criado pelo
art. 13 da Lei 7.347/85.
3 DANO MORAL COLETIVO
12 irregular o registro em entidade de proteo ao crdito (SPC, Serasa etc) que no atende a todos os requisitos indicados no art. 43 do CDC, entre eles o limite temporal de cinco anos, cabendo indenizao por
danos morais e materiais. A propsito, registre-se a ementa do Recurso especial n. 51.158: [...] O banco
que promove a indevida inscrio de devedor no SPC e em outros bancos de dados responde pela reparao
do dano moral que decorre dessa inscrio. A exigncia de prova de dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz
com a demonstrao da existncia da inscrio irregular. J a indenizao pelo dano material depende de
prova de sua existncia, a ser produzida ainda no processo de conhecimento.
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3.1 PREVISO LEGAL

Antes de problematizar, importante deixar claro que o dano moral
coletivo est consagrado expressamente no ordenamento jurdico brasileiro.
Cite-se, inicialmente, o disposto no art. 6 da Lei 8.078/90 (Cdigo
de Defesa do Consumidor), dispositivo que enumera os direitos bsicos do
consumidor, verbis: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: [...] VI a
efetiva proteo e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos e difusos; [...] VII o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos [...] grifou-se.
De modo mais evidente, at porque abrangendo qualquer espcie de
direito difuso ou coletivo, foi a alterao legislativa do caput do art. 1 da
Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), promovida, em junho de 1994,
pela Lei 8.884.
Antes da Lei 8.884/94, a redao do caput era a seguinte: Art. 1
Regem-se, pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes
de responsabilidade por danos causados [...] aos direitos coletivos, na sequncia, indicados.
Em 11 de junho de 1994, foi promulgada a Lei 8.884, a qual estabeleceu a seguinte e nova redao ao art. 1 da Lei 7.347/85: Regem-se, pelas
disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: I - ao meio ambiente; II
- ao consumidor; III - a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico; IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo:
V - por infrao da ordem econmica. (grifou-se)
Ou seja, alm de condenao pelos danos materiais causados ao meio
ambiente, consumidor ou a qualquer outro interesse difuso ou coletivo,
destacou, a nova redao do art. 1, a responsabilidade por dano moral em
decorrncia de violao de tais direitos, tudo com o propsito de conferir-lhes proteo diferenciada.
Todavia, a expressa previso do que se tem denominado dano moral
coletivo traz inmeros questionamentos. Qual o sentido da expresso dano
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moral coletivo? Quais so os seus pressupostos? possvel busc-los na disciplina privada da responsabilidade civil? O conceito de dano moral coletivo
se aproxima da compreenso do dano moral individual? O dano moral coletivo est associado ao abalo coletivo de integridade psquica? O objetivo da
condenao por dano moral coletivo meramente punitivo? Sendo assim,
quais os critrios para se lhe fixar o valor? Aceito o carter punitivo, possvel a imposio simultnea de sanes administrativas e penais?
As respostas no podem ser valida e legitimamente encontradas no
modelo terico da responsabilidade civil forjado para relaes privadas e individuais, considerando os objetivos diversos das leis que protegem direitos
coletivos. Sustenta-se aqui que as solues devem necessariamente prestigiar uma efetiva tutela dos direitos coletivos e difusos, da qual sobressai o
aspecto preventivo da leso. A preveno s pode ser alcanada se houver
instrumentos eficazes para punir o comportamento que ofenda ou, em certos casos, ameace ofender direitos metaindividuais.
Em face da exagerada simplicidade com que o tema foi tratado legalmente, a par da ausncia de modelo terico prprio e sedimentado para
atender aos conflitos transindividuais, faz-se necessrio construir solues
que se vo utilizar, a um s tempo, de algumas noes extradas da responsabilidade civil, bem como de perspectiva prpria do direito penal.
Portanto, na seqncia, aps verificao de posies doutrinrias em
face do tema, so realizadas referncias a tpicos da responsabilidade civil
com o objetivo de demonstrar que nem todos os seus elementos e controvrsias respectivas podem legitimamente ser transportados para uma tentativa de definio do dano moral coletivo. Procura-se, tambm, mostrar que,
mesmo nas relaes privadas individuais, admite-se a funo punitiva da
responsabilidade civil, o que um forte e decisivo argumento para aceit-la
nos litgios e leses decorrentes de conflitos de massa.
3.2 REVISO BIBLIOGRFICA
O dano moral coletivo j foi objeto de importantes estudos doutrinrios. Sem qualquer pretenso de aludir a tudo que se produziu na
rea, indicam-se relevantes trabalhos doutrinrios para posterior avaliaRevista da Direito e Liberdade Mossor v. 7, n. 3, p. 237 274 jul/dez 2007.
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DANO MORAL COLETIVO
o crtica.
Xisto Tiago de Medeiros Neto, aps destacar avano legal da proteo aos interesses de essncia moral (extrapatrimonial) e aos direitos
coletivos (lato sensu), registra: A ampliao dos danos passveis de ressarcimento reflete-se destacadamente na abrangncia da obrigao de
reparar quaisquer leses de ndole extrapatrimonial, em especial as de
natureza coletiva, aspecto que corresponde ao anseio justo, legtimo e
necessrio apresentado pela sociedade de nossos dias. Atualmente, tornaram-se necessrias e significativas para a ordem e a harmonia social a
reao e a resposta do Direito em face de situaes em que determinadas
condutas vm a configurar leso a interesses: juridicamente protegidos,
de carter extrapatrimonial, titularizados por uma determinada coletividade. Ou seja, adquiriu expressivo relevo jurdico, no mbito da
responsabilidade civil, a reparao do dano moral coletivo (em sentido
lato).13
Defende, o autor, que o conceito de dano moral coletivo no se
deve restringir ao sofrimento ou dor pessoal, e sim ser compreendido como toda modificao desvaliosa do esprito coletivo, ou seja, a
qualquer violao aos valores fundamentais compartilhados pela coletividade.14 Com efeito, toda vez em que se vislumbrar o ferimento a
interesse moral (extrapatrimonial) de uma coletividade, configurar-se-
dano passvel de reparao, tendo em vista o abalo, a repulsa, a indignao ou mesmo a diminuio da estima, infligidos e apreendidos em
dimenso coletiva (por todos os membros), entre outros efeitos lesivos.
Nesse passo, imperioso que se apresente o dano como injusto e de real
significncia, usurpando a esfera jurdica de proteo coletividade, em
detrimento dos valores (interesses) fundamentais do seu acervo.15
Por fim, em relao destinao do dinheiro decorrente da condenao em dano moral coletivo, observa: o direcionamento da parcela
pecuniria ao Fundo de importncia indiscutvel por apresentar-se a
leso, em essncia, ainda mais fluida e dispersa no mbito da coletividade. Alm disso, tenha-se em conta que a reparao em dinheiro no visa
13 MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. Dano moral coletivo. So Paulo, LTr, 2004. p. 134.
14 Ibid., p. 136.
15 Ibid., p. 136-137.
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DANO MORAL COLETIVO
a reconstituir um bem material passvel de quantificao, e sim oferecer

compensao diante da leso a bens de natureza imaterial sem equivalncia econmica, e sancionamento exemplar ao ofensor, rendendo-se ensejo para se conferir destinao de proveito coletivo ao dinheiro
recolhido.16
Carlos Alberto Bittar Filho conceitua o dano moral coletivo como
injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a
violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos.
Em seguida, esclarece: Quando se fala em dano moral coletivo, est-se
fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa
comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido
de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer
isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. Tal como se d na seara de dano moral individual, aqui
tambm no h que se cogitar de prova da culpa, devendo-se responsabilizar o agente pelo simples fato da violao (damnum in re ipsa). 17
No que diz respeito funo da condenao, sustenta ser necessria a utilizao da tcnica do valor de desestmulo, a fim de que se
evitem novas violaes aos valores coletivos, a exemplo do que se d
em tema de dano moral individual; em outras palavras, o montante da
condenao deve ter dupla funo: compensatria para a coletividade
e punitiva para o ofensor; para tanto, h que se obedecer, na fixao do
quantum debeatur, a determinados critrios de razoabilidade elencados
pela doutrina (para o dano moral individual, mas perfeitamente aplicveis ao coletivo), como, v.g., a gravidade da leso, a situao econmica
do agente e as circunstncias do fato. 18
Andr de Carvalho Ramos, por sua vez, expe: O ponto-chave
para a aceitao do chamado dano moral coletivo est na ampliao de
seu conceito, deixando de ser o dano moral um equivalente da dor psquica, que seria exclusividade de pessoas fsicas. Argumenta que qualquer abalo no patrimnio moral de uma coletividade tambm merece
16 Ibid, p. 177.
17 BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Dano moral coletivo no atual contexto brasileiro. Revista de Direito do
Consumidor, So Paulo, n. 12, p. 55, out/dez. 1994.
18 Ibid, p. 59.
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DANO MORAL COLETIVO
reparao.19 Em outra passagem, ressalta: Devemos ainda considerar

que o tratamento transindividual aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente
refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor
psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo
lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo
e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma
coletividade. 20
Destaque-se a posio de Luiz Gustavo Grandinetti. O autor, em
artigo cujo ttulo j indica a sua concepo sobre o dano moral coletivo
Responsabilidade por dano no-patrimonial a interesse difuso sustenta
os seguintes pontos acerca da matria:
1) Mostra-se inconveniente a separao rgida entre interesse pblico-pena e interesse privado-reparao (ressarcimento ou reintegrao); 2) Quando se protege o interesse
difuso, o que se est protegendo, em ltima instncia,
o interesse pblico; 3) Tal interesse pblico pode ser
tutelado pelo modo clssico de tutela dos interesses pblicos, tipificando-se a conduta do agente causador do dano
como crime e sancionando com uma pena criminal, mas
pode ocorrer, por razes vrias, que o ordenamento jurdico no tipifique tal conduta como crime, caso em que
os instrumentos prprios para a proteo de interesses
privados acabam assumindo ntida funo substitutiva da
sano penal; 4) Deve-se admitir uma certa fungibilidade
entre as funes sancionatria e reparatria em matria de
interesses difusos lesionados; 5) Com essa conformao
e preocupao, surge o recm denominado dano moral
coletivo, o qual deixa a concepo individualista caracterizadora da responsabilidade civil para assumir uma outra
mais socializada, preocupada com valores de uma determinada comunidade e no apenas com o valor da pessoa
individualizada21.
19 RAMOS, Andr de Carvalho. Ao civil pblica e o dano moral coletivo. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 25, p. 82, jan./mar. 1988.
20 Ibid., p. 82.
21 GRANDINETTI, Luiz Gustavo. Responsabilidade por dano no-patrimonial a interesse difuso: dano mo-
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DANO MORAL COLETIVO
Vitor Fernandes Gonalves, por fim, sustenta o carter punitivo

da indenizao decorrente de violao aos direitos difusos. Apresenta, realizando paralelo ao punitive damages do common law, diversas
vantagens em favor do sistema adotado pelo ordenamento jurdico
brasileiro.22
4 APROXIMAO COM O DIREITO PENAL E FUNO PUNITIVA
DA RESPONSABILIDADE CIVIL
A correta compreenso dano moral coletivo no se deve vincular,
como j se destacou, a todos elementos e racionalidade prprios da responsabilidade civil nas relaes privadas individuais. Na verdade, o objetivo de se prever, ao lado da possibilidade de indenizao pelos danos
materiais, a condenao por dano moral coletivo s encontra justificativa
pela relevncia social e interesse pblico inexoravelmente associados
proteo e tutela dos direitos metaindividuais.
Como se demonstrou nos itens anteriores, os direitos coletivos
no se enquadram em modelos tericos dos ramos tradicionais do ordenamento jurdicos. So uma nova categoria cuja compreenso exige
anlise funcional.
Especificamente em relao positivao do denominado dano
moral coletivo, a funo , mediante a imposio de novas e graves sanes jurdicas para determinadas condutas, atender ao princpio da preveno e precauo, de modo a conferir real e efetiva tutela ao meio
ambiente, patrimnio cultural, ordem urbanstica, relaes de consumo
e a outros bens que extrapolam o interesse individual. evidente, portanto, neste aspecto, a aproximao com a finalidade do direito penal,
pois a caracterstica do ordenamento jurdico penal que primeiro salta
aos olhos a sua finalidade preventiva: antes de punir, ou com o punir,
evitar o crime.23
A propsito, cumpre transcrever observao de Cludia Lima
ral coletivo. Revista da EMERJ, Rio de Janeiro, v. 3, n. 9, 2000, p. 24-31.
22 Op. cit., p. 238-246.
23 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal. 4. ed, So Paulo: Saraiva, 1991. p. 3.
253
DANO MORAL COLETIVO
Marques, Antnio Benjamim e Bruno Miragem. Os autores tambm

vinculam a funo preventiva do direito penal do consumidor, com
seu carter repressivo, evidenciando os pontos em comum apontados:
O direito penal do consumidor assim como o prprio direito do
consumidor cumpre, idealmente, ao lado de seu carter repressivo,
uma funo eminentemente preventiva. No corre ou no deve correr atrs do dano, a ele se antecipa. Mais do que preventivo, hoje
se reconhece a esse direito penal ps-moderno um funo de evitar o
dano a todo custo, mesmo quando inexiste certeza cientfica sobre sua
probabilidade de ocorrncia. J no mais um direito penal, baseado
no princpio da preveno, mas um edifcio sancionatrio fundado no
princpio da precauo. 24
A anlise elaborada pelos autores, embora dirigida ao direito do
consumidor, aplica-se, pelos fundamentos, a todas as espcies de tutela
de direitos metaindividuais.
Portanto, em que pese a utilizao de termos recorrentes na disciplina da responsabilidade civil das relaes privadas individuais (dano
e moral), no necessariamente nesta rea que o intrprete deve buscar as respostas. Todavia, como reforo de argumento para concluso
relativa ao carter punitivo do dano moral coletivo, importante ressaltar a aceitao da sua funo punitiva at mesmo nas relaes privadas
individuais. Para tanto, faz-se rpida referncia responsabilidade civil.
A idia da responsabilidade civil, presente em qualquer comunidade social, est vinculada, inicialmente, ao preceito tico de no prejudicar o outro - neminem laedere - e, ao mesmo tempo, de reparao do
dano (indenizao) ao lesado.
Srgio Cavalieri assim traa as linhas conceituais da responsabilidade civil: designa o dever que algum tem de reparar o prejuzo decorrente da violao de um outro dever jurdico. Em apertada sntese, responsabilidade civil um dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio.25
Em perspectiva histrica, foram os juristas franceses Domat e
24 MARQUES, Cludia Lima; BENJAMIM, Antnio; MIRAGEM, Bruno. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 791.
25 CAVALIERI, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 5.ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 24.
254
DANO MORAL COLETIVO
Pothier que se debruaram sobre a noo de responsabilidade civil do

direito romano, para construir a teoria inspiradora do Cdigo Civil
francs e de todas as legislaes modernas. Foi no Cdigo Civil napolenico de 1804, principalmente no disposto nos arts. 1.382 e 1.383, que
o mundo ocidental foi buscar os pressupostos da responsabilidade civil
que se baseia, como se sabe, na teoria da culpa.26
Os pases da famlia romano-germnica, justamente sob a influncia do Code Napoleon, adotaram para o direito privado, uma clusula
geral definidora do ato ilicto e vinculado a ele a noo de responsabilidade civil. Os pressupostos (elementos), para configurao do dever de
indenizar, so, de regra, os seguintes: 1) ao ou omisso do agente; 2)
conduta intencional ou culposa (negligncia, imprudncia impercia);
3) dano; 4) relao de causalidade entre o dano e a conduta.
No Brasil, antes da edio do Cdigo Civil de 1916, inexistia
preceito genrico definindo o ato ilcito ou trazendo os pressupostos
gerais da responsabilidade civil. Era no artigo 159 do Cdigo Civil de
191627 que, at o incio de vigncia do novo Cdigo, se encontrava o
fundamento da responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana.
O atual Cdigo Civil, promulgado em janeiro de 2002, trouxe,
como se sabe, disposio sobre a responsabilidade civil aquiliana no art.
186, o qual prev expressamente que o dano pode ser exclusivamente
moral, verbis: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que ex26 DIAS, Aguiar. Da responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, [S.d.]. p. 44. A respeito, afirma Alvino Lima:
A teoria clssica da culpa, que a armadura da responsabilidade civil extracontratual das legislaes modernas,
recebeu do direito justinianeu a celula mater, da qual nasceu o princpio genrico daquela responsabilidade, cristalizado no preceito do art. 1382 do CC de Napoleo. A responsabilidade civil pelo fato de outrem. 2 ed. rev. e
atual. por Nelson Nery Jr. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2000, p. 19. Apesar da conhecida denominao de
responsabilidade aquiliana como sinnima de responsabilidade baseada na culpa, existem divergncias doutrinrias
quanto a existncia e grau de importncia do elemento culpa no direito romano, especialmente na Lex Aquilia.
Ensina Aguiar Dias que alguns autores negam que a noo da culpa estivesse inserida na Lex Aquilia, argumentando, inclusive, que o princpio in lege aquilia et levissim culpa venit decorreu de mera interpolao. Para o autor,
a noo de culpa sempre foi precria no direito romano, onde jamais chegou a ser estabelecida como princpio
geral ou fundamento da responsabilidade [...]. De qualquer modo, foi na Lex Aquilia (possivelmente do sculo
III antes de Cristo), que inicialmente se esboou um princpio geral da reparao do dano constituindo-se, ainda
que se considere ausente o elemento culpa, em fonte direta da concepo de responsabilidade civil extracontratual,
nomeada, tambm, de responsabilidade aquiliana. Op. cit., p. 42-47.
27 Art. 159 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito, ou causar
prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano
255
DANO MORAL COLETIVO
clusivamente moral, comete ato ilcito. O dispositivo complementa-se

com o art. 927 Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo cujo pargrafo nico trata,
genericamente, de hipteses de responsabilidade objetiva quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem.
Quanto funo especfica da responsabilidade civil, destaque-se
que, originalmente, no direito romano, no havia distino entre ilcito
civil e penal. Pena e reparao se confundem; responsabilidade penal
e civil no se distinguem. A evoluo operou-se, conseqentemente, no
sentido de se introduzir o elemento subjetivo da culpa e diferenciar a
responsabilidade civil da penal.28
Atualmente, o mesmo fato pode gerar responsabilidade civil e penal. Afirma-se, tradicionalmente, que o objetivo da responsabilidade
penal punitivo,29 enquanto a funo da responsabilidade civil seria
meramente indenizatria. Alm disso, no primeiro caso, tutela-se interesse pblico, e no segundo interesse meramente privado.30
A assertiva no absolutamente verdadeira, como se demonstrar.
Embora primordial a funo reparatria da responsabilidade civil nas
relaes privadas individuais, existem, ao seu lado, as funes punitiva
e preventiva.31 Em algumas situaes, a funo punitiva assume maior
relevncia que a funo reparatria.
Em obra monogrfica sobre a punio na responsabilidade civil,
Vitor Fernandes Gonalves ressalta: em verdade, a teoria da indeni28 LIMA, Alvino, Op. cit., p. 27.
29 A incidncia da sano penal pressupe a prvia definio do fato como crime em ateno ao princpio da
anterioridade e da reserva legal. O art. 5o, XXXIX, da CF, dispe que no h crime sem lei anterior que o
defina, nem pena sem prvia cominao legal. O mesmo princpio repetido pelo art. 1o, do Cdigo Penal.
30 Ilustre-se com passagem de Carlos Roberto Gonalves: No caso da responsabilidade penal, o agente infringe uma norma de direito pblico. O interesse lesado o da sociedade. Na responsabilidade civil, o interesse
diretamente lesado o privado. O prejudicado poder pleitear ou no a reparao. Responsabilidade civil.
8.ed. So Paulo, Saraiva, 2003, p. 19.
31 As funes sancionatria e preventiva so consideradas como sinnimas para parte da doutrina, como esclarece Maria Celina Bondin de Moraes ao discorrer sobre o dano moral: De um lado, deve, como qualquer
ressarcimento, compensar a vtima atravs da indenizao pelos danos (rectius, dores) sofridos. a chamada
funo compensatria. De outro lado, ao se propor que as condies econmicas das partes sejam consideradas, assim como grau de culpa do ofensor, estabelecida uma outra causa de ressarcimento, desta vez visando
punir o ofensor ou, com diz o Ministro Slvio, desestimul-lo a repetir o ato danoso. a chamada funo
punitiva, que alguns chamam de funo preventiva, pedaggica ou exemplar. Op. cit., p. 31-32.
256
DANO MORAL COLETIVO
zao punitiva no constitui propriamente uma novidade no mbito

da responsabilidade civil, seno uma tendncia, outrora universal, que
foi retomada.32
Esclarece o autor, examinando o ordenamento jurdico nacional,
que diversas so as situaes em que a funo punitiva se evidencia,
entre elas quando h imposio de valores mltiplus do quantum correspondente ao prejuzo.33 O autor recorda, ainda, da pena civil representada pela astreinte, da dupla finalidade da clusula penal: fixao antecipada das perdas e danos e coercitiva, para estimular o cumprimento
da obrigao. Ressalta, tambm, o entendimento da doutrina e da jurisprudncia acerca da funo punitiva da reparao do dano moral.34
Por bvio, no se exige, para admitir uma funo punitiva da responsabilidade civil, a presena de todos os requisitos que caracterizam
o punitive damagens (ou punitory damages) prprios do sistema common
law, vale dizer, o pagamento de valor, em favor do lesado, alm da quantificao do dano, com ntido objetivo punitivo.35
Na verdade, compreender a funo punitiva passa pelo prprio
sentido das palavras. Para alguns, apenas a reparao do dano como
conseqncia do ato ilcito, a restituio aproximada do lesado ao status
quo ante, sem qualquer acrscimo ao valor, no seria pena e, portanto,
no haveria que se falar em indenizao punitiva. Todavia, tomando-se
uma acepo mais ampla do termo sano,36 coincidente como reao
do ordenamento jurdico, evidente que a indenizao, mesmo quando
do exato tamanho do dano, possui carter punitivo.
Exatamente nessa linha, o entendimento de Eduardo Ribeiro:
32 GONALVES, Vitor Fernandes. A punio na responsabilidade civil: a indenizao do dano moral e da
leso a interesses difusos. Braslia: Braslia Jurdica, 2005. p. 183-184.
33 O autor indica, como exemplo, os arts. 561, 1.446, 1.530/1.532, 1547 e 1550, todos do Cdigo Civil de 1916. Op.
cit., p.184-185. Cite-se, no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), o disposto no pargrafo nico do art.
42: O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do
que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.
34 Op., cit, p. 183-197.
35 Sobre punitive damages, v. Maria Celina Bodin Moraes, op. cit. p. 253-264. V. anlise exaustiva de Vitor
Fernandes Gonalves, o qual indica, inclusive, as inmeras divergncias que o assunto gera nos pases do
common law. Op. cit., p. 23-180.
36 Adota-se o conceito de sano jurdica para toda conseqncia negativa imposta pelo ordenamento jurdico
como represlia a seus comandos. Como sintetiza Marcos Bernardes de Mello, se constitui um revide do
ordenamento violao de suas normas, evidente que se trata de uma sano. Teoria do fato jurdico:
plano de validade. 3. ed. rev. So Paulo, Saraiva, 1999, p. 46.
257
DANO MORAL COLETIVO
A responsabilidade civil, traduzida na obrigao de reparar o dano,

encontra seu fundamento no princpio neminem laedere, que constitui pressuposto da vida em sociedade. Ocorrendo a leso, haver de
ser reparada, colocando-se as coisas, quanto possvel, no estado anterior. Entretanto, quando o ordenamento prev a obrigao de reparar,
como uma conseqncia da leso, atende, igualmente, a outros fins.
Releva, sem dvida [...] a finalidade de preveno, seja a geral, dizendo
com toda a comunidade, seja a que se refere ao causador da leso. No
apenas o direito penal que visa a tais objetivos. No se vinculasse
aos ilcitos civis uma sano, previsvel que o nmero desses crescesse
vertiginosamente.37
Todavia, mesmo tomando-se a funo punitiva no sentido de
condenao em valor acima do suficiente para reparao do dano, existem, como indicado, vrias situaes consagradas na legislao brasileira. Acrescente-se, apenas como mais um exemplo, o disposto no art.
773 do atual Cdigo Civil: O segurador que, ao tempo do contrato,
sabe estar passado o risco de que o segurado se pretende cobrir, e, no
obstante, expedi a aplice, pagar em dobro o prmio estipulado.
Acrescente-se que a funo punitiva amplamente admitida pela
doutrina e jurisprudncia em relao indenizao por dano moral individual.38 Para este entendimento, que parece ser majoritrio, sustenta-se
que a reparao do dano moral (individual) deve revestir-se de carter dplice: indenizatrio e punitivo (pedaggico). Objetiva-se oferecer
compensao ao lesado, para mitigar a leso, a alterao do bem-estar
psicofsico, bem como desestimular o ofensor a agir do mesmo modo,
no futuro.39
Portanto, ainda que se entenda que a anlise do dano moral coletivo deve-se dar unicamente luz dos pressupostos da responsabilidade
civil nas relaes privadas, possvel admitir, sem grandes dificuldades,
sua funo punitiva. Se at nas relaes privadas individuais se admite
37 Prefcio obra: GONALVES, Vitor Fernandes Gonalves de. A punio na responsabilidade civil: a
indenizao do dano moral e da leso a interesses difusos. Braslia: Braslia Jurdica, 2005. p. 12.
38 V., a propsito, Wesley de Oliveira Louzada Bernardo, Op., cit., p. 169-177.
39 Nesta linha, o Projeto de Lei 6.960, do Deputado Ricardo Fiza, o qual prope a insero do seguinte
dispositivo no Cdigo Civil: A reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e
adequado desestmulo ao lesante.
258
DANO MORAL COLETIVO
a funo punitiva da responsabilidade civil, com maior razo se deve

aceitar tal carter nas leses a direitos coletivos.
Para finalizar, registrem-se os ensinamentos de Fernando Noronha, o qual, com felicidade, conclui: 1) A responsabilidade civil possui,
tambm, funo punitiva: 2) a funo punitiva est associada a funo
preventiva prpria da responsabilidade penal; 3) Esta funo assume
especial relevncia em face de danos transindividuais: Esta funo da
responsabilidade civil paralela funo sancionatria e, como esta,
tem finalidades similares s que encontramos na responsabilidade penal,
desempenhando, como esta, funes de preveno geral e especial: obrigando o lesante a reparar o dano causado, contribui-se para coibir a prtica de outros atos danosos, no s pela mesma pessoa como sobretudo
por quaisquer outras. Isto importante especialmente no que se refere
a danos que podem ser evitados (danos culposos). Em especial quanto
aos danos transindividuais [...], com destaque para os resultantes de
infraes ao meio ambiente, tem sido muito enfatizada a necessidade de
punies exemplares, atravs da responsabilidade civil, como forma
de coagir as pessoas, empresas e outras entidades a adotar todos os cuidados que sejam cogitveis, para evitar a ocorrncia de tais danos. A Lei
da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) indiretamente veio estimular
a imposio dessas punies atravs do instituto da responsabilidade
civil, quando abriu a possibilidade de condenao em indenizaes que
revertem para fundos de defesa de direitos difusos (a respeito dos quais
importa ver em especial a Lei n. 9.008/95). 40
A concluso, em sntese, que, por ausncia da sedimentao, no
campo do direito material, de modelo terico prprio, o entendimento
acerca do dano moral coletivo decorre de enfoque multifacetado e, no
que diz respeito finalidade punitiva, tanto sob perspectiva civil como
penal, possvel considerar a presena de tal carter sancionatrio.
5 DANO MORAL (INDIVIDUAL)
A referncia destacada ao dano moral possui trs propsitos: 1) De40 Op. cit., p. 441.
259
DANO MORAL COLETIVO
monstrar que a tradicional dicotomia dano moral e material no atende

caracterizao de ofensa a direitos metaindividuais; 2) Dano moral no
sinnimo de dano extrapatrimonial 3) O dano moral decorre de ofensa
pessoa humana; 4) O dano moral coletivo, na verdade, dano extrapatrimonial, no se aproximando portanto da noo individual de dano moral;
5) Ainda que se aceite esta aproximao, a doutrina mais moderna no exige a presena da dor psquica para configurao do dano moral individual;
portanto, tal exigncia , com mais razo, absolutamente desnecessria para
caracterizao do dano moral coletivo.
Como se sabe, a responsabilidade civil evoluiu historicamente no
sentido de afastar a necessidade de prova de culpa do autor, consagrando,
nas mais diversas reas, hipteses de responsabilidade objetiva. O dano, ao
revs, continua a ser inexorvel exigncia para caracterizao do ato ilcito
e, conseqentemente, do dever de reparar.
A propsito, destaca Gustavo Tepedino: O dano tambm elemento essencial do ato ilcito e da responsabilidade civil. Cuidando-se de elemento essencial do ato ilcito, fonte da responsabilidade civil, sem dano
no h ato ilcito, ainda que se esteja de conduta antijurdica.41
Na mesma linha, o ensinamento de Maria Celina Bodin de Morais:
Muitas so as teorias a conceituar o dano como pressuposto inafastvel da
responsabilidade civil. De fato, quando se trata do direito da responsabilidade civil, usualmente se pontua: se no h dano, no h o que indenizar.42
O dano pressuposto inafastvel da responsabilidade civil, do dever
de indenizar. A evoluo necessria diz respeito, como se ver, necessidade de uma compreenso diferenciada do dano compatvel natureza dos
direitos metaindividuais.
Tradicional dicotomia classifica o dano em patrimonial (material) e
moral. Tambm, se coloca o dano moral como sinnimo de extrapatrimonial, o que no acertado, principalmente ao se deparar com leses (ou
ameaa) a direitos coletivos.
O dano patrimonial aquele que, como o prprio nome indica,
constitui uma diminuio do patrimnio material do lesado, susce41 TEPEDINO, Gustavo (Coord.). Cdigo Civil interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio
de Janeiro: Renovar, 2004. p. 334. v.1.
42 MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos
morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 144.
260
DANO MORAL COLETIVO
tvel de avaliao pecuniria. Indenizar significa justamente reparar

o dano causado vitima. Sempre que possvel, deve-se restabelecer o
statu quo ante, a exemplo do que ocorre com a substituio do bem
material destrudo ou deteriorado por outro semelhante. Todavia, em
inmeras situaes, o retorno ao estado anterior no possvel, hiptese em que a reparao ir se consubstanciar em indenizao monetria (equivalente em dinheiro).
Correto, portanto, o critrio de diferenciao apresentado por Fernando Noronha: A distino entre danos patrimoniais e extrapatrimoniais
parte da noo de patrimnio. Este o complexo de direitos e de obrigaes
de uma pessoa que sejam suscetveis de avaliao econmica, isto , de valorao em termos pecunirios [...] Por isso, ser patrimonial, ou econmico,
o dano que consiste da violao de interesses diretamente suscetveis dessa
avaliao em dinheiro.43
O dano material abrange, na dico do art. 402 do Cdigo Civil, o
que a vtima efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de ganhar.
Denomina-se dano emergente ou positivo o que constitui uma diminuio
imediata no patrimnio da vtima em decorrncia do ato ilcito. 44 De outra
parte, denomina-se lucro cessante o reflexo patrimonial negativo oriundo
de anlise prospectiva do ato ilcito, vale dizer, na perda de ganho espervel, na frustrao da expectativa de lucro, na diminuio potencial do
patrimnio da vtima.45
Ao lado do dano patrimonial e eivado de divergncias conceituais tem-se o dano moral, tambm nomeado, inadvertidamente, dano extrapatrimonial
A primeira dificuldade hoje j superada em relao ao dano
moral vincula-se a sua prpria admisso pelo ordenamento jurdico. Simplificando, pode-se apontar, em perspectiva histrica, a existncia de trs
perodos: 1) fase da irreparabilidade do dano moral; 2) admisso, desde
43 NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 566.
44 Ilustre-se com tradicional exemplo. O taxista, que vem a ser vtima de acidente de trnsito, possui direito indenizao dos valores gastos com o conserto do veculo (dano emergente), bem como a receber
o que deixou de ganhar em sua profisso, enquanto o carro esteve na oficina, sendo reparado (lucro
cessante). O art. 402 do atual Cdigo Civil possui redao substancialmente semelhante ao art. 1.059
do Cdigo Civil de 1916.
45 Srgio Cavalieri Filho, o qual, em seguida, esclarece: Pode decorrer no d da paralisao da atividade lucrativa
ou produtiva da vtima, como, por exemplo, a cessao dos rendimentos que algum j vinha obtendo da sua
profisso, como, tambm, da frustrao daquilo que era razoavelmente esperado. Op. cit., p. 90.
261
DANO MORAL COLETIVO
que fosse reflexo do dano material; 3) Reconhecimento do dano moral

independentemente do dano material; 4) Possibilidade de cumulao de
danos moral e material.
At 1966, quando em vigor o Cdigo Civil de 1916, muitos no
admitiam a possibilidade de indenizao por dano moral, sob argumentos
diversos, mas com destaque nos seguintes: 1) o art. 159 do Cdigo Civil
no fazia previso expressa do dano moral: 2) o dano moral inestimvel
ou de difcil estimao; 3) Seria imoral estabelecer um preo para a dor.
Esta fase restou ultrapassada com a promulgao da Constituio
Federal de 1988, a qual colocou a dignidade da pessoa humana como
fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III) e, ainda, fez
expressa referncia em duas passagens indenizao por dano moral (art.
5, incisos V e X). Trs anos depois, edita-se o Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei 8.078/90), o qual aludiu, tambm, ao direito bsico do
consumidor de prevenir e reparar os danos morais (art. 6, incisos VI e
VII). Recentemente, o novo Cdigo Civil, promulgado em 10 de janeiro
de 2002, ao definir o ato ilcito, no art. 186, torna claro que o dano a ser
reparado pode ser exclusivamente moral.
Ao lado do avano, em termos de consagrao legislativa do dano
moral, a doutrina mais moderna j vinha superando46 os argumentos contrrios ao reconhecimento do dano moral, como registra Srgio Cavalieri:
aos poucos [...] foi sendo evidenciado que esses argumentos tinham funda46 Na verdade, o que mudou foi a prpria noo de justia em relao ao tema, como registra, coma preciso costumeira, Maria Celina Bodin: O que fez com que aqueles argumentos, que ainda hoje podem ser considerados
coerentes, ao menos sob o aspecto lgico-racional, se tornassem completamente irrelevantes em relativamente
curto espao de tempo? No ficou mais fcil solucionar os empecilhos indicados, nem mais simples aceitar que
um sentimento de dor possa gerar dinheiro. As controvrsias no direito da responsabilidade civil tm essa marcante caracterstica: antes de serem tcnicas, elas so decorrentes das diferentes concepes acerca do princpio de
responsabilidade, princpio estrutural da vida em sociedade e que, como tantas vezes repetido, se consubstancia
em conceito mais filosfico-poltico do que jurdico. O princpio decorre diretamente da idia de justia que tem
a sociedade na qual incide. E o que mudou neste caso foi exatamente a conscincia coletiva acerca do conceito
de Justia: o que antes era tido como inconcebvel passou a ser aceitvel, e, de aceitvel, passou a evidente. Se era
difcil dimensionar o dano, em questo de poucos anos tornou-se impossvel ignor-lo. Se era imoral receber
alguma remunerao pela dor sofrida, no era a dor que estava sendo paga, mas sim a vtima, lesada em sua esfera
extrapatrimonial, quem merecia ser (re) compensada pecuniariamente, para assim desfrutar de alegrias e outros
estados de bem-estar psicofsico, contrabalanando (rectius, abrandando) os efeitos que o dano causara em seu
esprito Apesar do reconhecido aspecto no-patrimonial dos danos morais, a partir de determinado momento
tornou-se inustentvel tolerar que, ao ter um direito personalssimo seu atingido, ficasse a vtima irressarcida,
criando-se um desequilbrio na ordem jurdica, na medida em que estariam presentes o ato ilcito e a leso a um
direito (da personalidade), por um lado, e a impunidade, por outro. Op.cit. p. 147-148.
262
DANO MORAL COLETIVO
mento um sofisma, por isso que no se trata de pretium doloris, mas de simples compensao, ainda que pequena, pela tristeza injustamente inflingida
vitima. Com efeito o ressarcimento do dano moral no tente restituiu
in integrum do dano causado, tendo mais uma genrica funo satisfatria,
com a qual se procura um bem que recompense, de certo modo, o sofrimento ou a humilhao sofrida. Substituiu-se o conceito de equivalncia,
prprio do dano material, pelo de composio, que se obtm atenuando,
de maneira indireta, as conseqncias do sofrimento.47
De qualquer modo, em meio s controvrsias doutrinrias, o Supremo Tribunal Federal, em abril de 1966, ao julgar o Recurso Extraordinrio
59.940, reconheceu a possibilidade de indenizao dos pais por morte de
filhos menores que no desempenhassem atividade econmica.
Enfatiza Wesley de Oliveira Louzada que foi a partir da citada deciso
que os tribunais passaram a admitir o dano moral, ainda que fundamentado
em bases muito frgeis e pressupostos errneos, pois apesar de reconhecer
a reparabilidade, persistiu o critrio monetarista, uma vez que o fundamento
da reparao era no a dor e o sofrimento causado aos pais pela perda do
filho, mas a expectativa de ganhos futuros do filho, bem como os gastos efetuados pelos pais na criao e educao do filho at o evento trgico 48.
De resto, como j se adiantou, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia pacificaram o entendimento de que o ato ilcito pode ensejar, isolada
ou cumulativamente, indenizao por danos morais e patrimoniais. Neste
sentido a Smula 37 do Superior Tribunal de Justia: So cumulveis as
indenizaes por dano material e dano moral, oriundos do mesmo fato.
A pacificao de alguns pontos, entretanto, no significou a ausncia de controvrsias em outros. Paradoxalmente, a prpria conceituao do
dano moral (individual), a coincidncia ou no de seu conceito com o dano
extrapatrimonial, entre outros nuanas, permanecem problemticas,49 ali47 Op., cit., p. 93. Quanto ao argumento de carncia de previso legal, absolutamente superado a partir do quadro legal
institudo pela Constituio de 1988, consigne-se que, antes disso, parte da doutrina j sustentava, invocando o interesse moral a que aludia o art. 76 do Cdigo Civil de 1916, que qualquer dano, no apenas o material. Se era verdade
que o art. 159 no fazia expressa previso do dano moral, tambm era igualmente verdadeiro que o dispositivo no o
exclua. Alm disso, uma anlise sistemtica do Cdigo Civil de 1916, com especial ateno ao disposto nos artigos
76, 1547 e 1548, conduziria concluso de admisso do dano moral pelo ordenamento jurdico ptrio.
48 Op. cit., p. 91.
49 Como registra Srgio Cavalieri: O que configura e o que no configura o dano moral? Na falta de critrios
objetivos, essa questo vem se tornando tormentosa na doutrina e na jurisprudncia, levando o julgador a
263
DANO MORAL COLETIVO
mentando incertezas na compreenso do dano moral coletivo.

As divergncias abrangem nomenclatura, critrios de distino50 e respectivos efeitos. Longe da pretenso de se referir a todas as correntes doutrinrias, indicam-se alguns pontos que, acredita-se, so proveitosos para o
objetivo principal deste ensaio: a compreenso do dano moral coletivo.
Para uma primeira corrente, mais tradicional, o dano moral vincula-se
diretamente a dor espiritual, a sentimentos negativos. A propsito, Yussef Said
Cahali esclarece: Segundo entendimento generalizado da doutrina, e de resto
consagrado nas legislaes, possvel distinguir, no mbito dos danos, a categoria
dos danos patrimoniais, de um lado, dos danos extrapatrimoniais, ou morais, de
outro; respectivamente, o verdadeiro e prprio prejuzo econmico, o sofrimento
psquico ou moral, as dores, as angstias e as frustraes inflingidas ao ofendido.51
Embora com prestgio no passado, a associao necessria do dano
moral com sofrimento psquico no a melhor nem tem sido adotada majoritariamente nos tribunais. Outras duas correntes melhor conceituam o
dano moral. Ambas tm em comum a desnecessidade da prova de sofrimento psquico para a caracterizao do dano moral.
De fato, a dor ou, mais amplamente, a afetao do bem-estar psicofsico no
deve ser considerada pressuposto necessrio para caracterizao do dano moral. Naturalmente, a perturbao do estado anmico da pessoa, bem como sua intensidade,
so elementos que devem servir de ponderao na quantificao da indenizao por
dano moral. Nessa linha, sustenta-se que o dano moral se caracteriza como ofensa
aos direitos da personalidade, vale dizer, honra, imagem, privacidade, integridade fsica, entre outros. Para esta corrente, o dano moral se configura independentemente
da dor psquica ou afetao do estado anmico da pessoa.52
situao de perplexidade. Op. cit., p. 97.
50 Muito citada a crtica de Aguiar Dias: A distino ao contrrio do que parece, no decorre da natureza do direito,
bem ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter de sua repercusso sobre o lesado. De forma que tanto
possvel ocorrer dano patrimonial como dano moral em resultado de ofensa a bem material. Op. cit., p. 729.
51 CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 2 ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. p. 19.
52 Embora no se possa afirmar que o entendimento absolutamente pacfico, o Superior Tribunal de Justia, em diversas oportunidade, tem considerado o dano moral como mera violao a direitos da personalidade, o qual se configura
independentemente de dor psquica. Apenas a ttulo ilustrativo, indique-se julgado em que a Corte concluiu que a
mera violao do direito imagem, espcie dos direitos da personalidade, suficiente para caracterizar o dano moral.
(REsp. 267.259-RJ, DJU: 18.12.2000). Na rea registros indevidos em bancos de dados de proteo ao crdito
(SPC, Serasa etc), entende o Superior Tribunal de Justia que, para obter xito em ao indenizatria por danos
morais, no h necessidade de demonstrar que o registro irregular ocasionou dor. Neste aspecto o tema pacfico
Vrios acrdos possuem, inclusive, a mesma ementa, verbis: em se tratando de indenizao decorrente de inscrio
irregular no cadastro de inadimplentes, a exigncia de prova do dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz com a
264
DANO MORAL COLETIVO
Concepo mais atualizada da matria propugna que o dano moral

decorre necessariamente de ofensa dignidade da pessoa humana, violao
da clusula geral de tutela da pessoa humana. A propsito, Maria Celina
Bodin Moraes esclarece: Tratar-se- sempre de violao da clusula geral
de tutela da pessoa humana, seja causando-lhe um prejuzo material, seja
violando direito (extrapatrimonial) seu, seja, enfim, praticando em relao
sua dignidade, qualquer mal evidente ou pertubao, mesmo se ainda
no reconhecido como parte de alguma categoria jurdica 53.
Fernando Noronha apresenta inovadora classificao dos danos, a qual coincide com a posio da Maria Celina Bodin de Moraes ao atribuir a expresso dano
moral como exclusiva de dano pessoa. Para o autor, numa classificao inicial,
existem os danos pessoais, quando so afetados valores ligados prpria pessoa do
lesado, nos aspectos fsico, psquico ou moral, mesmo quando no seja caracterizvel um direito de personalidade e, de outro lado, danos a coisas quando se atingirem
objetos do mundo externo (objetos materiais ou coisas incorpreas) 54.
O dano moral, nessa linha, no se confunde com o dano extrapatrimonial, embora as expresses sejam, invariavelmente, tomadas no mesmo
sentido. O enfoque adequado no sentido de que em contraposio aos
demonstrao da existncia da inscrio irregular. ( AgRg. no AI 244.572-SP. Relator: Min. Carlos Alberto Menezes
Direito. DJU: 17.12.1999; REsp. 204.036-RS, Min. Barros Monteiro, DJU: 23.08.1999) Outra controvrsia inerente a esta corrente diz respeito possibilidade de as pessoas jurdicas serem titulares de direitos da personalidade e,
conseqentemente, sofrerem dano moral. Em que pese a pouca esclarecedora redao do art. 52 do Cdigo Civil e
o teor da a Smula 227 do STJ (A pessoa jurdica pode sofrer dano moral), autorizada doutrina repudia a possibilidade de a pessoa jurdica sofrer dano moral, o qual deve sempre ser visto como ofensa clusula geral de dignidade
da pessoa humana. Ver, por todos, Maria Celina Bodin Moraes, op. cit.
53 Op. cit. p. 184. Adota esta corrente Wesley de Oliveira Louzada, sob o argumento de ser mais coerente com o
atual momento da civilistica moderna, que busca reconduzir a pessoa humana ao centro do ordenamento civilstico,
subordinando o objeto de direito plena realizao mterial, moral e espiritual do homem. Dessa forma, a dignidade
da pessoa humana passa a ocupar lugar de destaque, como, alis, laborou nosso constituinte, ao erigi-la condio de
princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil, criando uma clusula geral. Op. cit., p. 78.
54 O autor chama ateno que a distino considera no o ato lesivo, mas a esfera jurdica em que a leso se
reflete. De um mesmo fato, por exemplo, um acidente de trnsito, poder resultar danos materiais (destruio do veculo) e pessoais (leses nas pessoas transportadas). Em relao aos danos pessoa, realiza uma
sub-classificao: danos corporais ( sade ou biolgicos) e danos anmicos ou morais em sentido estrito. Os
primeiros referem-se ao corpo, enquanto os morais so relativos alma. O autor esclarece, ainda, que tanto
os danos a pessoas como os danos a coisas podem ou no refletir-se em perdas patrimoniais para os lesados,
razo porque no se deve confundir a classificao proposta com a que distingue entre danos patrimoniais e
extrapatrimoniais. As duas classificaes so, para o autor, independentes e intercruzveis pois os danos
pessoa que no se reflitam em perdas patrimoniais podem ser chamados danos pessoais puros e estes sero
divisveis nas categorias danos corporais (ou biolgicos) puros e danos anmicos (ou morais) puros; os danos
pessoa que se reflitam em perdas patrimoniais sero os danos pessoais impuros, tambm subdivisveis em
corporais impuros e anmicos impuros [...] Op. cit., p. 557-563.
265
DANO MORAL COLETIVO
danos patrimoniais, so extrapatrimoniais aqueles que se traduzem na violao de quaisquer interesses so suscetveis de avaliao pecuniria. Portanto, de fato, seria bom que a linguagem jurdica fizesse um esforo para
corrigir a impreciso terminolgica que prevalece, na matria. H razes
ponderosas que contra-indicam o uso da designao dano moral como
sinnima de dano extrapatrimonial [...] S a designao extrapatrimonial
deixa claro que unicamente ter esta natureza o dano sem reflexos no patrimnio do lesado, e isso independentemente de se saber qual foi a origem
desse dano: s vezes at pode ser resultado de atentado contra coisas.55
O dano extrapatrimonial, na rea de direitos metaindividuais, decorre da leso, em si, a tais interesses, independentemente de afetao paralela
de patrimnio ou de higidez psicofsica. A noo se aproxima da ofensa
ao bem jurdico do direito penal que, invariavelmente, dispensa resultado
naturalstico, da a distino de crimes material, formal e de mera conduta,
bem como se falar em crime de perigo. Em outros termos, h que perquirir,
analisando a conduta lesiva em concreto, se o interesse que se buscou proteger foi atingido. Para ilustrar, a mera veiculao de publicidade enganosa ou
abusiva (art. 37 do CDC), independentemente de qualquer aquisio de
produto ou servio ou ocorrncia de danos material ou moral (individual),
configura leso a direitos difusos e enseja, portanto, a condenao por dano
moral coletivo, o que, repita-se, possui exclusivo carter punitivo.
Conclui-se, portanto, que o dano extrapatrimonial no se confunde
com o dano moral. Em que pese a redao dos dispositivos legais, que aludem
a dano moral coletivo, mais preciso seria falar em dano extrapatrimonial.
Assim, mtodo imprprio buscar a noo de dano moral coletivo
a partir do conceito, ainda problemtico, de dano moral individual Mais
imprprio ainda trazer para a discusso o requisito relativo necessidade
de afetao da integridade psquica, pois, at mesmo nas relaes privadas
individuais, est-se superando, tanto na doutrina como nos tribunais, a
exigncia de dor psquica para caracterizar o dano moral.
No item seguinte, procura-se, com argumentos adicionais aos apresentados, demonstrar que o dano moral coletivo h de ser concebido como
dano extrapatrimonial e funo punitiva.
55 NORONHA, Op. cit., p. 567.
266
DANO MORAL COLETIVO
6 DANO MORAL COLETIVO: DANO EXTRAPATRIMONIAL COM

FUNO PUNITIVA
Pelo exposto at aqui, algumas concluses so possveis.
O primeiro ponto ressaltar reiterar, na verdade a expressa previso no ordenamento jurdico nacional do dano moral coletivo (caput do art.
1 da Lei 7.347/85, com a nova redao decorrente da Lei 8.884/94, art.
6, VI e VII, da Lei 8.078/90.
Em segundo lugar, como se demonstrou, o dano moral coletivo no se
confunde com a pretenso decorrente de direito individual homogneo. A
ao civil pblica pode veicular pretenses indenizatrias materiais e morais, mas, neste caso, cuida-se de soma de pretenses individuais. O valor
da reparao dirigido ao prprio interessado que se dever habilitar no
processo coletivo, na forma prevista no art. 97, inclusive para realizar a
liquidao do quantum debeatur.
O terceiro ponto no sentido de que a dor psquica ou, de modo
mais genrico, a afetao da integridade psicofsica da pessoa ou da coletividade no pressuposto para caracterizao do dano moral coletivo. No
h que se falar nem mesmo em sentimento de desapreo e de perda de
valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade (Andr Carvalho Ramos) diminuio da estima, inflingidos e apreendidos em
dimenso coletiva ou modificao desvaliosa do esprito coletivo (Xisto
Tiago). Embora a afetao negativa do estado anmico (individual ou coletivo) possa ocorrer, em face dos mais diversos meios de ofensa a direitos
difusos e coletivos, a configurao do denominado dano moral coletivo
absolutamente independente desse pressuposto.
Portanto, assiste razo doutrina citada no sentido de que melhor seria falar em dano extrapatrimonial, at porque o dano moral mais restrito
do que a noo de dano extrapatrimonial e, com isso, supera-se a exigncia
tradicional da dor e do sofrimento que lhe caracterstica 56
Ainda que fosse realizada vinculao indevida idia de dano
moral individual e a todas as suas divergnciais conceituais, a concluso
seria a mesma, j que restou demonstrado que, para configurao do dano
moral individual, a doutrina e o Superior Tribunal de Justia no tm exigi56 Na linha defendida por Luis Gustavo Grandinetti, Op. cit., p. 33.
267
DANO MORAL COLETIVO
do a demonstrao de eventual dor psquica, seja em decorrncia de ofensa

a direitos da personalidade, seja como violao da clusula geral de tutela
da dignidade da pessoa humana.57
A tendncia em se referir a ofensa a sentimentos coletivos para caracterizar o dano moral coletivo , sem dvida, um reflexo, que precisa ser evitado, das
discusses sobre a prpria noo de dano moral individual, como j abordado.
O uso inapropriado da expresso dano moral coletivo pela legislao
foi reflexo das divergncias doutrinrias em torno da expresso dano moral
e pela ausncia de um modelo O mais correto, na hiptese, falar em dano
extrapatrimonial, que nota prpria da ofensa a direitos coletivos (lato sensu), principalmente aos difusos.
A propsito, Mrcio Mafra observa: O contedo dos direitos difusos no garantem propriedade ou liberdade econmica, nem implicam
mitigao de desigualdades nesse campo. Os direitos difusos tm contedo
no-patrimonial e tratam de dois aspectos fundamentais: qualidade de vida
e uma concepo de igualdade vista como direito integrao, baseada em
aspectos participativos nas vrias esferas da vida social.58
No mesmo sentido, se posiciona Edis Milar: E claro que o direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado no um direito patrimonial,
muito embora seja passvel de valorao para efeito indenitrio. Cuida-se de
um direito fundamental e indisponvel do ser humano.59
Em se tratando de direitos difusos e coletivos, a condenao por dano moral
(rectius: extrapatrimonial) se justifica em face da presena do interesse social em
sua preservao. Trata-se de mais um instrumento para conferir eficcia tutela de
tais interesses, considerando justamente o carter no patrimonial desses interesses
metaindividuais. Qual seria, afinal, o valor do dano material representado por loteamento clandestino desfigurador da ordem urbanstica de determinado municpio?
Qual o valor do dano material decorrente de veiculao de publicidade enganosa ou
57 A rigor, a utilizao da expresso dano moral (individual) deve se restringir a hipteses de ofensa a clusula
geral de proteo dignidade da pessoa humana, como sustenta autorizada doutrina
58 Op. cit. p. 103. Como reforo, o autor cita a seguinte passagem de Barbosa Moreira: Veja-se, ainda, Barbosa
Moreira, verbis: [...] interesses difusos no raro se mostram insuscetveis de reduo a valores monetariamente
expressos - caracterstica com a qual se relaciona de maneira direta a insuficincia, a seu respeito, da tutela ressarcitria inconcebvel que se compense mediante simples prestao em dinheiro o prejuzo consistente, v. g., na
destruio da paisagem, na mutilao de monumentos histricos, na poluio do ambiente, etc. Ibid, p. 103.
59 A ao civil pblica em defesa do ambiente. In: Ao Civil Pblica: reminiscncias e reflexes aps dez anos
de aplicao. MILAR, Edis (Coord.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. p. 260.
268
DANO MORAL COLETIVO
abusiva? Qual o valor do dano material da poluio de um rio ou lago?

At autores que apresentam resistncia em relao funo punitiva
da responsabilidade civil, aceitam tal possibilidade quando se trata de violao a direitos metaindividuais.
Fernando de Noronha, que considera secundria a funo sancionatria da responsabilidade civil, afirma que ela assume especial relevo diante
de ofensa aos direitos coletivos.60
Maria Celina Bodin de Moraes tambm aceita a funo punitiva para
situaes de ofensa a direito difuso, verbis: E de aceitar-se, ainda, um carter
punitivo na reparao de dano moral para situaes potencialmente causadoras de leses a um grande nmero de pessoas, como ocorre nos direitos difusos, tanto na relao de consumo quanto no Direito Ambiental. Aqui, a ratio
ser a funo preventivo-precautria, que o carter punitivo inegavelmente
detm, em relao s dimenses do universo a ser protegido. 61
Como argumento adicional para o reconhecimento do carter punitivo do dano extrapatrimonial coletivo, o qual afasta a crtica quanto
possibilidade de a funo punitiva gerar enriquecimento da vtima,62 destaque-se que o valor da condenao no vai para o autor da ao coletiva,
ele convertido em benefcio da prpria comunidade, ao ser destinado ao
Fundo63 criado pelo art. 13 da Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica),
regulamentado, em nvel nacional, pela Lei 9.008/95.64
O denominado dano moral coletivo no se confunde com a indenizao decorrente de tutela de direitos individuais homogneos. Constitui-se,
em hiptese de condenao judicial, valor pecunirio com funo punitiva
60 Op. cit., p. 441-442.
61 Op. cit., p. 263.
62 Sobre a crtica, v. Wesley de Oliveira Louzada Bernardo, op. cit., p. 177-178. Tambm, a propsito, Vitor
Fernandes Gonalves registra que a destinao do valor indenizatrio ao fundo de extrema importncia
para evitar o enriquecimento da pessoa autora de ao coletiva. Op. cit., p. 241.
63 De acordo com 3, do art. 1, da Lei 9.008/95: Os recursos sero aplicados na recuperao de bens, na
promoo de eventos educativos, cientficos e na edio de material informativo especificamente relacionados com a natureza da infrao ou do dano causado, bem como da modernizao administrativa dos rgos
pblicos responsveis pela execuo das polticas relativas s reas mencionadas no 1
64 Maria Celina registra, com propriedade: Nesses casos, porm, o instituto no pode se equiparar ao dano
punitivo como hoje conhecido, porque o valor a maior da indenizao, a ser pago punitivamente, no
dever ser destinado ao autor da ao, mas, coerentemente com o nosso sistema, e em obedincia s previses
da Lei n 7.347/85, servir a beneficiar um nmero maior de pessoas, atravs do depsito das condenaes
em fundos j especificados. Assim que a mencionada lei, ao regular as aes de responsabilidade por danos
causados ao meio ambiente, ao consumidor e a bens que especifica, prev em seu artigo 13. Op. cit., p. 263.
269
DANO MORAL COLETIVO
em face de ofensa a direitos difusos e coletivos.65

7 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
A Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, em 19 de maio
de 2006, ao julgar o Resp. 598.281, caso em que se discutia a ofensa
ao meio ambiente por conduta de empresa do setor imobilirio, entendeu, por maioria, na esteira do raciocnio do Min. Teori Zavascki, que
a vtima do dano moral , necessariamente, uma pessoa. No parece ser
compatvel com o dano moral a idia de transindividualidade (da indeterminabilidade do sujeito passivo e da individualidade da ofensa e da
reparao) da leso.66
O Min. Teori Zavascki no acatou a tese do Ministrio Pblico
de Minas Gerais, recorrente, segundo a qual o reconhecimento da ocorrncia de dano ambiental implicaria necessariamente a condenao por
do dano moral coletivo, destacando ser perfeitamente vivel a tutela
do bem jurdico salvaguardado pela Constituio (meio ambiente ecologicamente equilibrado), tal como realizada nesta ao civil pblica,
mediante a determinao de providncias que assegurem a restaurao
do ecossistema degradado sem qualquer referncia a um dano moral.
Alm disso, e de acordo com o voto vencedor, o Ministrio Pblico
no indicou em que consistiria o alegado dano moral (pessoas afetadas,
65 Tal concluso importa avano nas discusses doutrinrias em torno do assunto, como a relativa afetao negativa de
sentimento da coletividade e ainda, a distino do dano moral coletivo da indenizao por dano moral decorrente de
tutela de direito individual homogneo, mas no soluciona definitivamente outros problemas, entre eles a definio
de critrios para fixao do valor condenatrio, eventual caracterizao de dupla punio pelo mesmo fato (quando
tipificado como infrao administrativa ou penal), necessidade, em concreto, de prova de culpa do autor (responsabilidade subjetiva ou objetiva). Vitor Fernandes Gonalves enfrenta alguns pontos. No que diz respeito proibio de
dupla condenao pelo mesmo fato, releva salientar que o importante que ocorra uma cuidadosa harmonizao entre a ao penal e a civil, de molde a garantir que o ru no seja exposto a uma punio excessiva, Op. cit. p. 244-245.
Em relao quantificao do valor, o autor chega a propor acrscimo de pargrafo ao art. 12 da Lei 7.347/85, com
a seguinte redao: Na quantificao do dano moral coletivo a que se refere o pargrafo anterior, dever o juiz ter em
conta a gravidade do ato ilcito, a malcia do ofensor e a extenso do benefcio ou lucro que obteve, o montante do
prejuzo causado e outras circunstncias que entender pertinentes, no devendo o valor total da indenizao punitiva
redundar na insolvncia da pessoa fsica ou falncia da pessoa jurdica responsvel. Ibid., p. 245-246.
66 Ao final, a ementa do julgado ficou assim redigida: PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA.
DANO AMBIENTAL. DANO MORAL COLETIVO. NECESSRIA VINCULAO DO DANO
MORAL NOO DE DOR, DE SOFRIMENTO PSQUICO, DE CARTER INDIVIDUAL.
INCOMPATIBILIDADE COM A NOO DE TRANSINDIVIDUALIDADE (INDETERMINABILIDADE DO SUJEITO PASSIVO E INDIVISIBILIDADE DA OFENSA E DA REPARAO). RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. (BRASIL. STJ. Resp 598.281, Relator: Ministro Luiz Fux. Relator:
Acrdo Ministro Teori Zavascki, julgado em 02.05.2006, Dirio da Justia, DF, publicado 01 jun. 2006).
270
DANO MORAL COLETIVO
bens jurdico lesados, etc.) Ora nem toda conduta ilcita importa em dano
moral, nem, como bem observou o acrdo recorrido, se pode interpretar
o artigo 1 da Lei da Ao Civil Pblica de modo a tornar o dano morai
indenizvel em todas as hipteses descritas nos incisos I a V do artigo 1 da
referida lei. Foi indicado, ainda, que o dano moral envolve necessariamente, dor, sentimento, leso psquica.
De outro lado, o Min. Luiz Fux, em voto vencido, consignou, com
acerto, que o meio ambiente tem valor inestimvel para a humanidade,
tendo alado a eminncia constitucional. De acordo com ele, a leitura do
dano moral a partir da Constituio Federal de 1988, evidencia que est
superada a barreira do individuo para abranger o dano extrapatrimonial
pessoa jurdica e coletividade.
Como se observa, todas as dificuldades apresentadas ao longo do ensaio refletiram-se no aludido julgamento.
O voto que prevaleceu, negando a ocorrncia de dano moral coletivo,
no seguiu, com a devida vnia, a melhor compreenso da matria.
Como exaustivamente demonstrado, o dano moral coletivo pouco
tem a ver com o dano moral individual. E, ainda que fosse feita tal vinculao, no se exige hoje, para uma necessria caracterizao do dano
moral (individual), qualquer afetao integridade psquica da pessoa.
Tal exigncia, por qualquer ngulo, descabida na configurao da dano
moral coletivo.
A condenao por dano moral coletivo sano pecuniria por violao a direitos coletivos ou difusos. O valor imposto pelo juiz destinado
ao fundo criado pelo art. 13 da Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica).
O carter da condenao exclusivamente punitivo. No se objetiva a reparao de dano material, embora seja possvel (e recomendvel) cumular
pedidos reparatrio e condenatrio por dano moral coletivo.
O objetivo da lei, ao permitir expressamente a imposio de sano
pecuniria pelo Judicirio, a ser revertida a fundos nacional e estadual, foi
basicamente o de reprimir a conduta daquele que ofende direitos coletivos e
difusos. Como resultado necessrio dessa atividade repressiva jurisdicional,
surgem os efeitos a funo do instituto almejados pela lei: prevenir a
ofensa a direitos transindividuais, considerando seu carter extrapatrimoRevista da Direito e Liberdade Mossor v. 7, n. 3, p. 237 274 jul/dez 2007.
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DANO MORAL COLETIVO
nial e inerente relevncia social.

Assim, em tese, qualquer ofensa a direitos coletivos ou difusos, alm
da reparao por dano material, enseja a condenao, com exclusivo propsito punitivo, por dano moral coletivo (rectius: dano extrapatrimonial),
como referido pelo voto do Min. Luiz Fux.67
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67 Naturalmente, outros pressupostos, que no foram objeto de discusso neste artigo, precisam ser enfrentados, tais como a definio de critrios para fixao do valor condenatrio, eventual caracterizao de dupla
punio pelo mesmo fato (quando tipificado como infrao administrativa ou penal), necessidade, em concreto, de prova de culpa do autor (responsabilidade subjetiva ou objetiva).
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Correspondncia | Correspondence:
Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios MPDFT, Promotoria
de Justia de Defesa do Consumidor, ED. Sede do MPDFT, Praa do Buriti BL, CEP 70.094-900. Braslia, DF, Brasil.
Fone: (61) 3343-9500.
Email: roscoe@mpdf.gov.br
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interesses, ou at mesmo da identificao dos seus fatores, certo que seu

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surgiram diplomas legais disciplinando as aes coletivas. Alis, notvel,

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mais encarado como mera expresso de garantias dos indivduos, e sim

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pessoalmente sofridos (direitos individuais homogneos art. 81, inciso II,

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2.1 DIREITOS DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

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tal, mas a sua prpria natureza.

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artigo 81, III, do CDC, simplesmente como aqueles decorrentes de

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Para melhor esclarecer, imagine-se servio de proteo ao crdito

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3.1 PREVISO LEGAL

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a reconstituir um bem material passvel de quantificao, e sim oferecer

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reparao.19 Em outra passagem, ressalta: Devemos ainda considerar

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Vitor Fernandes Gonalves, por fim, sustenta o carter punitivo

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Marques, Antnio Benjamim e Bruno Miragem. Os autores tambm

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Pothier que se debruaram sobre a noo de responsabilidade civil do