R.G.

7/2005
Sociedad de responsabilidad limitada. Cesin, prenda o usufructo de cuotas.
Artculo 127. Para la inscripcin de la cesin o constitucin de derechos reales de usufructo o prenda
sobre cuotas, debe presentarse:
1. Primer testimonio de escritura pblica o instrumento privado original conteniendo el acto de cesin o
constitucin del derecho real.
2. En la transmisin de cuotas, la constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia en la forma
establecida por el artculo 152, segundo prrafo, de la Ley N 19.550.
3. Constancia original del asentimiento prescripto por el artculo 1277 del Cdigo Civil, en su caso. Su
otorgamiento podr resultar tambin del instrumento de la cesin o constitucin del derecho real. Si se
trata de instrumento privado, la firma del cnyuge debe estar certificada notarialmente.
4. Certificado de anotaciones personales que acredite que el cedente o el constituyente de la prenda o
usufructo no estn inhibidos para disponer o gravar sus bienes, expedido por el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal y, en su caso, por el registro inmobiliario del domicilio de
aquellos.
Cuotas de transmisibilidad limitada. Si la cesin requiere de la conformidad de los socios, debe
acompaarse tambin el instrumento o instrumentos autnticos que acrediten que la misma fue
prestada, pudiendo tambin surgir del instrumento requerido por el inciso 1, con las firmas de los
socios certificadas notarialmente en caso de instrumento privado.
Dictamen precalificatorio; contenido. En la cesin de cuotas, el dictamen precalificatorio debe dejar
constancia del carcter libre o restringido de la transmisibilidad de las cuotas conforme al contrato
social y expedirse circunstanciadamente sobre el cumplimiento de los procedimientos relativos a la
conformidad de los socios o el ejercicio de derecho de preferencia por parte de ellos o la sociedad.
Debe indicar tambin la cantidad de cuotas que se transmiten y contener el estado de distribucin y
titularidad de todas las cuotas representativas del capital social anterior y posterior a la cesin.
Transmisin del derecho de voto. Improcedencia.
Artculo 128. No se inscribir la constitucin del usufructo de cuotas que comprenda la transmisin
de derechos de voto al usufructuario.
Modificaciones, cesiones, cancelacin.
Artculo 129. La inscripcin de modificaciones, cesiones y cancelacin de la prenda o usufructo,
requieren la presentacin del instrumento respectivo y el certificado requerido por el inciso 4 del
artculo 127.
Si la modificacin comporta extensin de derechos en el usufructo de cuotas, debe acreditarse tambin,
en su caso, el asentimiento conyugal conforme a lo requerido por el inciso 3 del artculo 127.
Dicho requisito debe igualmente cumplirse para la inscripcin de la cesin del usufructo o la prenda, si
estn admitidas.

Usufructo sobre acciones.

Artculo 439. Las asociaciones civiles y las fundaciones, as como las representaciones locales de
entidades constituidas en el extranjero podrn recibir por actos entre vivos o por causa de muerte, a
ttulo gratuito y sin cargos, derechos reales de usufructo u otras cesiones de derechos, para el cobro de
dividendos que sean nicamente en dinero efectivo o en bienes de fcil liquidacin, correspondientes a
acciones no admitidas a la oferta pblica. En ningn caso tales derechos podrn comprender ni
permanente ni circunstancialmente el ejercicio de derechos de voto.

Usufructo sobre acciones de las entidades. Alcances.

Artculo 443. La constitucin de derechos reales de usufructo sobre las acciones de que las referidas
entidades sean titulares, deber satisfacer como mnimo los extremos siguientes:
1. La constitucin deber ser a ttulo oneroso.
2. Debern garantizar a la entidad la obtencin de recursos equivalentes al rendimiento que, a tasas
promedio de mercado, tendra un capital de monto no inferior al del valor de cotizacin de las acciones
o, en el caso de acciones no admitidas a la oferta pblica, al de su valor patrimonial determinado en
base a estados de situacin de periodicidad no superior a los seis (6) meses, sin perjuicio de que la

- 1-

convencin establezca otros mecanismos tendientes a la determinacin de un valor real sobre el cual
calcular la rentabilidad a garantizarse.
3. La estipulaciones constitutivas del derecho debern prever su cancelacin por decisin unilateral de
la fundacin y sin cargo para sta.
4. El usufructo no podr comprender la participacin en los resultados de la liquidacin de la sociedad.
La constitucin del usufructo y sus condiciones debern ser aprobadas por el rgano de administracin
de la entidad.

- 2-

EL USUFRUCTO DE ACCIONES DE SOCIEDADES ANNIMAS EN EL ANTEPROYECTO

ARGENTINO DE LEY GENERAL DE SOCIEDADES
MANUEL DE LA CMARA LVAREZ1(*)
SUMARIO
I. Introduccin.- Il. Significado y alcance del artculo 220 del anteproyecto. -III. Derechos del usufructuario y del
nudo propietario. A) Derechos econmicos. a) Derecho a participar en los beneficios. b) Derecho a la suscripcin
preferente de nuevas acciones. c) Derecho a la cuota de liquidacin. B) Derechos polticos. a) Derechos de
asistencia y voto. b) Derecho a impugnar los acuerdos sociales.- IV. La legitimacin formal del usufructuario. V. Conclusin.
I. Introduccin
Algunos colegas argentinos, que tienen de mi capacidad y de mis conocimientos una idea generosamente
optimista, y a los que me liga una amistad fraternal fraguada en la convivencia entraable que propician
peridicamente nuestros congresos internacionales, me pidieron, recin concluido el Congreso de Montevideo,
una colaboracin para la Revista del Notariado. Se me sugiri que el trabajo poda tener por objeto el estudio y
comentario de alguno de los mltiples problemas que aborda el Anteproyecto de la Ley General de Sociedades.
Soy plenamente consciente de que no podr corresponder a la confianza que en m se deposita. Si cuando uno
discurre y piensa sobre el derecho de su propio pas no siempre tiene la fortuna de acertar, es evidente que el
peligro de equivocarse crece en progresin geomtrica al trabajar sobre normas insertas en otro ordenamiento
jurdico. Pero a pesar de todo no poda rehusar. Mi sincera devocin por el notariado argentino y la gratitud que
debo a su Revista, que ya me ha hecho el honor de publicar otro trabajo mo 2(1), me comprometen
ineludiblemente.
Espero que sirvan tambin para disculpar esta osada irrupcin en los dominios del derecho mercantil argentino y
que predispongan al lector a un juicio benevolente.
La eleccin del tema concreto a estudiar era ciertamente embarazosa. Me he decidido, al fin, por el usufructo de
acciones, porque se trata de una materia muy tipificada en su problemtica de tal modo que sta es, sobre poco
ms o menos, la misma en la mayora de los pases. En ltimo trmino la disciplina del usufructo de acciones
tiene por finalidad deslindar, con la mayor precisin posible, la posicin jurdica de las tres partes involucradas
en el supuesto: el usufructuario, el nudo propietario, y la sociedad emisora de los ttulos. Para ello hay que
manejar una serie de principios fundamentales, atinentes unos a la sociedad annima y otros al usufructo. Estos
principios son, en esencia, los mismos en todas las legislaciones que hunden sus races en un acervo jurdico
comn, circunstancia que concurre sin duda en el derecho argentino y en el espaol. La lectura, por otra parte, de
la excelente monografa de Enrique Aztiria 3(2)me ha permitido comprobar que las cuestiones que preocupan a la
doctrina argentina y a la espaola al enfrentarse con el usufructo de acciones son esencialmente las mismas y que
el artculo 220 del anteproyecto se propone, como se propuso el artculo 41 de la ley espaola sobre sociedades
annimas, zanjar tales cuestiones y dejarlas definitivamente aclaradas.
El hecho es, sin embargo, que el artculo 41 que acabo de citar no ha acabado del todo, aunque sus autores
pensaran otra cosa, con las dudas y vacilaciones que surgen a veces cuando la propiedad y el usufructo de la
accin aparecen desdoblados, y tengo la impresin de que tampoco el artculo 220 del anteproyecto, si llega a
convertirse en norma positiva, alcanzar esa meta a pesar de que su redaccin es, en algunos aspectos, ms
rotunda que la del correlativo precepto espaol. Como tengo la seguridad de que quienes han redactado el
anteproyecto argentino han tenido a la vista el artculo 41 de la ley espaola y como adems mi estudio ha de
tomar como punto de partida los problemas que la interpretacin de este precepto plantea, creo conveniente que,
para empezar, comparemos ambas normas.
El artculo 220 del anteproyecto dice as: "La cualidad de socio corresponde al usufructuario. El usufructuario
tiene derecho a percibir las utilidades obtenidas durante el ejercicio.
Este derecho no incluye a las pasadas a reservas o capitalizadas, pero comprende a las nuevas acciones
entregadas por la capitalizacin. El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si
hubiere distintos usufructuarios se distribuirn a prorrata de la duracin de sus derechos. El ejercicio de los
dems derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin en los resultados de la liquidacin,
corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Cuando las acciones no estn
totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan sin
perjuicio de repetirlos del nudo propietario".
El texto del artculo 41 de la ley espaola es el siguiente: "En el caso de usufructo de acciones la cualidad de
socio reside en el nudo propietario, pero el usufructuario tendr derecho a participar en las ganancias sociales
obtenidas durante el perodo de duracin del usufructo y que se repartan dentro del mismo. El ejercicio de los
1

Especial para Revista del Notariado.

La formacin y seleccin del notario, escrito en colaboracin con Jos Roan.

Usufructo de acciones de sociedades annimas, Buenos Aires, 1956.

- 3-

dems derechos de socio corresponde, salvo disposicin contraria de los estatutos, al nudo propietario de las
acciones. Cuando el usufructo recayese sobre acciones no liberadas totalmente, el usufructuario que desee
conservar su derecho deber efectuar el pago de los dividendos pasivos, sin perjuicio de repetir contra el nudo
propietario al trmino del usufructo. Si el usufructuario incumpliere esa obligacin la sociedad deber admitir el
pago hecho por el nudo propietario".
Como se ve, los dos preceptos parten de un principio fundamental comn: la cualidad de socio recae en el nudo
propietario y a l corresponde, en general, ejercitar los derechos inherentes a esta condicin. Los derechos del
usufructuario se proyectan, exclusivamente, sobre los beneficios. La postura es, pues, claramente favorable al
nudo propietario y en esto tanto la ley espaola como el anteproyecto se desvan de ciertos precedentes
legislativos de importancia. As el artculo 2852 del Cdigo Civil italiano atribuye el derecho de voto al
usufructuario, la nueva ley francesa sobre sociedades (art. 163) lo reparte entre ambos interesados segn se trate
de asambleas ordinarias o extraordinarias, y el Cdigo Federal Suizo de las Obligaciones (arts. 960 y 962)
atribuye en las juntas de toda clase el voto al usufructuario, si bien le hacen responsable respecto del propietario
si no toma los intereses de ste en consideracin (sobre todo a la hora de decidir el reparto de beneficios o su
retencin por la sociedad)4(3).
Aun dentro de la misma idea rectora o matriz, el artculo 220 del anteproyecto es ms explcito, segn apuntaba
anteriormente, que el artculo 41 espaol. Este atribuye de modo genrico al usufructuario "el derecho a
participar en las ganancias sociales". La expresin, carente de ulteriores puntualizaciones, es excesivamente
ambigua y ha dado lugar, segn veremos ms adelante, a que todava se discuta el alcance concreto de los
derechos econmicos que corresponden al usufructuario. En cambio, el artculo 220 del anteproyecto es ms
preciso en este punto, pues establece que el derecho del usufructuario no incluye las cantidades pasadas a
reservas o capitalizadas ni se concreta sobre la cuota de liquidacin (que puede comprender utilidades sociales
acumuladas durante el usufructo). Sin embargo, esto no significa que el proyectado artculo 220 sea totalmente
difano y que su interpretacin, salvo que su redaccin se retoque o modifique, no sea susceptible de plantear
problemas interpretativos de alguna envergadura.
La solucin de estos problemas depende, al menos en parte, de una cuestin de carcter metodolgico. El
artculo 220 del anteproyecto - La misma interrogante se abre, por supuesto, frente al artculo 41 de la ley
espaola - pretende resolver en su total dimensin el conflicto de intereses entre el usufructuario y el nudo
propietario, o, contempla nicamente ese conflicto en funcin de las relaciones de ambos con la sociedad? La
contestacin que demos a esta pregunta es, sin duda alguna, trascendente. Si nos inclinamos por el primer
criterio, la tarea interpretativa habr de limitarse a resolver las dudas y a llenar las lagunas del texto legal,
aunque para ello deba tomar en consideracin las normas y principios de derecho civil que definen la esencia del
usufructo y perfilan los derechos del nudo propietario y del usufructuario, bien que puestos en relacin con la
esencial naturaleza de la accin. Por el contrario, si sostenemos que el artculo 220 del anteproyecto slo acta
sobre la relacin externa entre la sociedad de un lado y el usufructuario y nudo propietario del otro, las cosas se
nos presentan con diferente cariz. Por lo que respecta a la relacin interna nudo propietario -usufructuario, la
determinacin de los derechos de cada uno habr de hacerse al margen del artculo 220, cuya funcin queda
concretada a simplificar y clarificar las relaciones entre la sociedad y los titulares de la accin.
Un ejemplo ilustrar nuestro pensamiento en este punto. Supongamos que durante la vigencia del usufructo se
han acumulado reservas y que despus de varios ejercicios la sociedad acuerda distribuir una parte de las mismas
entre sus accionistas. Segn el artculo 220 del anteproyecto, el usufructuario no acredita derecho sobre las
cantidades pasadas a reservas.
Pero semejante declaracin admite un doble y diverso significado. Que la sociedad slo reconoce la facultad de
exigir la parte alcuota de las reservas repartidas al nudo propietario, y por tanto, mediante el abono a ste de la
cantidad que por dicho concepto le corresponde, queda liberada de toda responsabilidad, o bien que tales sumas
pertenecen nica y exclusivamente al propietario del ttulo. De acuerdo con la primera interpretacin del artculo
220, no decide si el nudo propietario debe o no entregar el usufructuario el beneficio percibido con cargo a
reservas. El segundo criterio interpretativo, en cambio, zanja definitivamente la cuestin en contra del
usufructuario.
Entendemos, pues, que nuestro trabajo debe primeramente esclarecer esta cuestin previa. Resuelta la misma,
consideraremos qu derechos corresponden al nudo propietario y cules al usufructuario. Finalmente nos
ocuparemos de la legitimacin formal del usufructuario frente a la sociedad.
II. SIGNIFICADO Y ALCANCE DEL ARTCULO 220 DEL ANTEPROYECTO
La doctrina espaola, al comentar el artculo 41 de la ley de sociedades annimas, admite, aunque no de modo
unnime, la distincin entre relaciones internas (las que median entre el usufructuario y el nudo propietario) y
relaciones externas (es decir, las que interceden entre ambos y la sociedad) Girn Tena, por ejemplo 5(4), dice:
"Respecto del contenido del usufructo, el artculo 41 regula - como corresponde a una ley sobre la S.A. -lo que
afecta a las relaciones de nudo propietario y usufructuario con la sociedad y no las relaciones internas, aunque
los preceptos de este artculo ayuden tambin a la solucin de este otro gnero de problemas". En el mismo
4

El derecho positivo alemn sigue sin resolver expresamente el problema. En la nueva ley sobre sociedades annimas de 6 de septiembre
de 1965, texto puesto al da el 1 de enero de 1967, no hay ninguna referencia especfica al usufructo de acciones.
5
Derecho de sociedades annimas pg. 257.

- 4-

sentido afirma Rubio6(5)que las "cuestiones de legitimacin en el ejercicio de los derechos de socio deben
resolverse con arreglo a los principios del derecho de sociedades"... pero "la ordenacin de las relaciones de
sociedad no puede prejuzgar o perjudicar el contenido de la relacin entre el socio y el usufructuario".
Quien, a mi juicio, ha profundizado ms sobre la materia, aunque sus conclusiones no sean demasiado claras, ha
sido Fernndez de Villavicencio7(6). "En realidad - dice Fernndez de Villavicencio - se dan dos rdenes de
cosas perfectamente diferenciados, en cuya confusin tienen su origen la mayora de las cuestiones que los
comentaristas se plantean.
El primero se refiere a las relaciones entre usufructuario y socio. Es una cuestin de orden sustantivo, que hace
al contenido del derecho. El segundo orden de problemas atae a las relaciones entre la sociedad y el
usufructuario. Nos preguntamos ahora, no qu derechos tiene el usufructuario, sino qu derechos le reconoce la
sociedad. Nos planteamos en este segundo caso un problema de legitimacin y no un problema de fondo. Un
problema del usufructuario frente a la sociedad, que deja totalmente intacta y no puede afectar a la relacin
sustantiva de usufructo". Sin embargo, Fernndez de Villavicencio no se atreve a llegar a las ltimas
consecuencias que se desprenden de este planteamiento tan difano. El artculo 41 - afirma - comprende los dos
aspectos, el interno y el externo 8(7). La contraposicin entre las relaciones externas y las internas slo se ve
clara, en el trabajo de Fernndez de Villavicencio, frente al supuesto de que los estatutos de la sociedad regulen
de una forma determinada el ejercicio de los derechos del usufructuario de modo que tal regulacin no coincida
con la establecida por el ttulo constitutivo del usufructo 9(8). En ese caso - segn Fernndez de Villavicencio los estatutos priman sobre el ttulo constitutivo por lo que se refiere a la legitimacin del usufructuario, y el ttulo
constitutivo sobre los estatutos en lo que atae a la relacin interna.
En mi opinin no es tan evidente, como piensan Girn Tena y Rubio, que el artculo 41 se limita a contemplar la
vertiente del usufructo de acciones que mira hacia la sociedad. Es ms, no creo que los autores del precepto se
plantearan a fondo, y como cuestin previa, el problema que estamos tratando de dilucidar aqu. Lo prueba en
primer lugar el texto del propio artculo que no autolimita su funcin, por lo menos expresamente, a la disciplina
de las relaciones externas, como debiera haber ocurrido si el legislador hubiera tenido clara conciencia de que su
cometido terminaba al reglamentar aqullas. En segundo trmino, la Exposicin de Motivos de la ley nos
anuncia su confianza en que, mediante el artculo 41, "se evitarn las interminables discusiones en la materia que
la prctica a diario nos ofrece".
Tan ambiciosa prediccin - que slo a medias se ha cumplido - ms parece aludir a la regulacin global del
supuesto que al de uno de sus aspectos. Por ltimo, autor tan calificado como Uria 10(9)desconoce la distincin
que aqu nos ocupa y llega a sostener que "lo dispuesto en el artculo 470 del Cdigo Civil cuando dice que los
derechos y obligaciones del usufructuario sern los que determinen el ttulo constitutivo del usufructo deben
ceder ante el establecido en el prrafo primero del artculo 41" 11(10).
Quiere esto significar que, para nosotros, el artculo 41 ha de interpretarse haciendo table rasa de toda posible
discriminacin entre los derechos que el usufructuario puede ejercitar dentro de la sociedad y los que le
corresponden frente al nudo propietario? En modo alguno. Ciertamente no puede decirse que el legislador haya
aceptado aquel matiz diferencial, pero tampoco es lcito sostener que lo haya rechazado terminantemente. La
mens legislatoris no es totalmente clara al respecto, y ello exige abordar con criterios objetivos el estudio y la
interpretacin de la norma para puntualizar exactamente cul sea la materia que deja sujeta a su competencia. Sin
afirmar a priori, y como cosa de clavo pasado, que ha querido abarcar tanto las relaciones entre los titulares de la
accin y la sociedad como las que ligan a aqullos, ni tampoco que se ha abstenido por completo de interferirse
en ese segundo orden de relaciones.
Planteado en estos trminos el problema, veamos cul es la solucin que estimamos ms acertada. Nos parece
que, en principio, debe entenderse que las diversas disposiciones que agrupa el artculo 41 se refieren
preferentemente a las relaciones externas, es decir, a las que interceden entre la sociedad de un lado y el
usufructuario y el nudo propietario del otro. Las razones que abonan este punto de vista son las siguientes:
1) La ley de sociedades annimas no es la sedes materiae adecuada para regular en todos sus aspectos el
usufructo de acciones. A la sociedad (y por tanto a la ley que formula su organizacin jurdica) no le interesa
saber de qu forma participan el usufructuario y el nudo propietario en los derechos dimanantes de la accin,
sino quin es, de los dos interesados, el que est legitimado, frente a ella, para ejercitarlos.
El tema de fondo es complejo, y para abordarlo hace falta ponderar toda una serie de factores sobre lo que no es
6

Curso de derecho de sociedades annimas, pg. 86.

Cfr. su fino estudio "Usufructo de acciones de sociedades annimas", publicado en el Anuario de Derecho Civil, tomo V, pgs. 1187 y
sigs.
8
No obstante, un poco ms adelante, cit. pg. 1194, indica que, a su parecer, la LSA "No regula comnmente el contenido de los derechos
del usufructuario sino su legitimacin ante la sociedad".
9
El artculo 467 del Cdigo Civil espaol establece que: "El usufructo da derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligacin de
conservar su forma y sustancia a no ser que el titulo de su constitucin (testamento o contrato) o la ley autorice otra cosa".
Congruentemente con la declaracin final del precepto, el artculo 470 aade que: "Los derechos y obligaciones del usufructuario sern
los que determine el ttulo constitutivo; en su defecto, o por insuficiencia de ste, se observarn las disposiciones contenidas en las dos
secciones siguientes".
10
Form parte de la comisin que redact el Anteproyecto de Ley elaborado por el Instituto de Estudios Polticos. Dicho anteproyecto,
con algunos retoques que no afectan para nada a nuestro tema, se convirti ms tarde en la ley de 17 de julio de 1951 sobre sociedades
annimas.
11
Comentario a la ley de sociedades annimas, escrito en colaboracin con Joaqun Garrigues, t. I, pg. 430.

- 5-

fcil pronunciarse. Las soluciones claras y expeditivas, que son las que la sociedad apetece, han de resultar, a la
fuerza, un tanto drsticas. Pero no es justo sacrificar los intereses del usufructuario (o del nudo propietario) ms
all de lo que exige el inters de la sociedad.
2) El artculo 41, en orden al ejercicio de los derechos sociales, se remite, en primer trmino, a los estatutos.
Tiene, pues, con relacin a stos carcter meramente dispositivo 12(11). Ahora bien, el hecho de que los estatutos
prevalezcan sobre el contenido normativo del artculo 41 marca el rumbo que hay que seguir a la hora de
interpretar el precepto, pues es evidente, para m, que los estatutos slo pueden reglamentar el usufructo de
acciones en lo que mira al aspecto extrnseco o de legitimacin, pero no en el orden intrnseco o sustantivo.
Slo el ttulo constitutivo, y en su defecto la ley, son aptos para fijar los derechos recprocos y respectivos del
usufructuario y del nudo propietario, segn resulta de los artculos 467 y 470 del Cdigo Civil que en modo
alguno han de entenderse derogados por el artculo 41 de la ley de sociedades annimas. La derogacin (tcita)
slo sera pensable si existiera una contradiccin abierta e insalvable entre aquellas normas. La contradiccin,
puramente aparente, se salva automticamente si admitimos que la funcin del estatuto se concreta a regular las
relaciones de la sociedad, con el usufructuario.
Sera absurdo que los otorgantes de los estatutos pudieran erigirse en rbitros de una relacin de la que no son
parte13(12).
Fernndez de Villavicencio ha subrayado, con acierto 14(13), que los estatutos no pueden desplazar al ttulo
constitutivo ms que en cuestiones de legitimacin o de ejercicio, pero, a mi juicio, hay que ir, segn queda
explicado, bastante ms lejos. No resulta admisible que los estatutos alteren, en el orden interno, las soluciones
que se desprenden de aplicar al usufructo de acciones las reglas y principios civiles que gobiernan el usufructo
en general15(14).
3) El artculo 41 subvierte gravemente, en perjuicio del usufructuario, el rgimen comn del usufructo. El
ejercicio de todos los derechos derivados de la condicin de socio (excepto el de participar en las ganancias) se
atribuye al nudo propietario. Sin embargo, el Cdigo Civil concede al usufructuario la facultad de administrar los
bienes usufructuados.
As resulta de los artculos 487, 480, 494 (interpretado sensu contrario) y en particular del artculo 490, de
especial inters para nosotros. Segn este artculo, el "usufructuario de una cosa poseda en comn ejercer todos
los derechos que correspondan al propietario de ella referentes a la administracin y a la percepcin de frutos o
intereses". Es indudable que la aplicacin de estos preceptos al usufructo de acciones nos lleva a soluciones muy
distintas de las que patrocina la ley de sociedades annimas. El criterio de sta slo se justifica desde el punto de
vista del inters de la sociedad. En efecto, de acuerdo con el Cdigo Civil habra que atribuir al usufructuario el
ejercicio de una parte de los llamados derechos polticos o administrativos. No todos, pues una cosa es la
facultad de administrar (que s le corresponde) y otra la de disponer (que corresponde al nudo propietario) 16(15).
Deslindar en este punto las potestades de cada cual nos obliga a adentrarnos en una zona griscea donde es
difcil llegar a ver claro, entre otras razones, porque el trmino "administracin" no ofrece un perfil ntido y es
adems cambiante segn la naturaleza y el destino de los bienes administrados. La dificultad, en el usufructo de
acciones, se proyecta particularmente sobre el derecho de voto.
Lo perfecto, tericamente hablando, sera conceder al usufructuario el derecho de voto cuando el acuerdo a
adoptar por la asamblea tenga carcter administrativo, y al nudo propietario en los dems casos. Pero la
concrecin prctica de esta idea general no es, ciertamente, sencilla. El sistema de la ley francesa, que, como
sabemos, distingue entre asambleas ordinarias o extraordinarias, no es vlido para el derecho espaol, pues la
competencia de la junta ordinaria puede extenderse a toda clase de asuntos que se incluyan en la convocatoria,
segn resulta claramente del artculo 58 de la LSA 17(16). Este inconveniente no existe en el anteproyecto
12

Literalmente, la ley se refiere a "los dems derechos sociales", y, por tanto, parece que el derecho del usufructuario a "participar en las
ganancias sociales obtenidas durante el perodo de usufructo y que se repartan dentro del mismo" no puede venir afectado por un precepto
estatutario que disponga otra cosa. A mi juicio no cabe que los estatutos priven al usufructuario en absoluto del derecho a reclamar de la
sociedad la parte que le corresponde en los beneficios. Pero s es posible que, de cara a las relaciones entre la sociedad y el usufructuario,
traten de concretar de algn modo la vigorosa y ambigua diccin legal. Considero lcito, por ejemplo, que los estatutos digan que las
cantidades que se repartan con cargo a fondos de reserva sern percibidas siempre por el nudo propietario, con lo cual la sociedad se
exonera de la obligacin de calcular (la operacin puede resultar compleja) la parte que en tales cantidades corresponde al usufructuario.
Esto no prejuzga, naturalmente, el destino ltimo de esos beneficios.
13
Es posible, claro est, que el usufructuario y el nudo propietario sean fundadores de la sociedad y por tanto autores o coautores del
artculo de los estatutos que se refiera al usufructo. Pero lo que deben hacer, en tal caso, si quieren que lo dispuesto por el estatuto rija
tambin en su relacin interna, es pactarlo as especficamente.
14
Cfr. el trabajo anteriormente citado.
15

Supongamos, por ejemplo, que los estatutos conceden en todo caso el derecho a suscribir con preferencia nuevas acciones al
usufructuario. La previsin, -sobre todo en regiones donde el usufructo sucesorio se vive intensamente y se combina con la sustitucin
fideicomisaria, puede ser de utilidad evidente, ante la hiptesis de que los llamados a la nuda propiedad no estn por el momento
determinados (nondum concepti pongo por caso). Puede alguien sostener que semejante previsin implica que la propiedad de los
nuevos ttulos quede asignada definitivamente al usufructuario? Cabe que los estatutos permitan al titular del usufructo consumar
semejante alteracin en la sustancia de los bienes usufructuados?
16
As, por ejemplo, el derecho de separacin tiene un contenido netamente dispositivo. Lo mismo acontece, aunque con menos nitidez,
en el derecho de suscripcin preferente. Su enajenacin - que equivale a la imposibilidad de suscribir las nuevas acciones - disminuye la
proporcin en que el accionista participa en la sociedad.
17
Sin perjuicio, naturalmente, de que se requiera el qurum de presencia sealado en ese artculo cuando se pretenda adoptar algunos de
los acuerdos a que el mismo se refiere.

- 6-

argentino, porque la competencia de la asamblea ordinaria comprende exclusivamente la materia acotada por el
artculo 236. Pero de todos modos, el sistema francs tampoco es aceptable si se le juzga bajo el prisma de las
relaciones entre el nudo propietario y el usufructuario. Es indudable que muchos de los acuerdos que se adoptan
en las asambleas extraordinarias afectan de una manera directa y primordial al usufructuario. Por esta razn, y
para evitar, segn se ha dicho 18(17), que el voto del nudo propietario pueda convertir el derecho del usufructuario
en "un puado de polvo", el cdigo italiano concede al ltimo la potestad de votar en toda clase de juntas. Sin
embargo, para conseguir un justo equilibrio de intereses, tampoco la solucin italiana es satisfactoria, pues carga
todo el riesgo sobre el nudo propietario. En rigor, aquel equilibrio solo se alcanza mediante el anlisis de la
naturaleza y finalidad de los acuerdos sujetos a deliberacin, para discernir el voto, segn los casos, a favor del
nudo propietario o del usufructuario. Lo que ocurre es que resulta imposible plasmar este criterio en una frmula
general. Habra que ir a una enumeracin pormenorizada de acuerdos, que nunca podra ser exhaustiva, y que,
por tanto, no dejara a la sociedad al abrigo de eventuales situaciones embarazosas 19(18).
Estas razones abonan la adopcin de una solucin simplista: conceder el voto, con carcter exclusivo y general,
bien al usufructuario, bien al nudo propietario; mas al propio tiempo nos convence de que slo el inters de la
sociedad aconseja cortar por lo sano y dejarse de distinciones. En la relacin interna hay, por fuerza, que
distinguir para condicionar o limitar en alguna medida la potestad que se concede al nudo propietario (o al
usufructuario en las legislaciones que siguen el sistema opuesto al argentino y espaol). Una cosa es la seguridad
de la sociedad y otra muy diferente que la ley slo piense en alcanzar ese resultado y sacrifique al mismo los
legtimos intereses de una de las partes20(19).
Con las consideraciones que anteceden no hemos querido significar que el artculo 41 de la LSA carezca
totalmente de virtualidad sobre la cuestin de fondo. Segn hemos anticipado anteriormente, "en la duda" hay
que entender que sus disposiciones se refieren solamente a la relacin externa. Pero esto no excluye, obviamente,
que el precepto pueda pronunciarse, y de hecho se pronuncie, en algn extremo sobre la relacin interna que
media entre el nudo propietario y el usufructuario. El segundo prrafo del artculo trasciende desde luego a esa
relacin interna, ya que sanciona al usufructuario con la prdida de su derecho si no satisface los dividendos
pasivos pendientes por razn de las acciones no liberadas objeto del usufructo. Lo mismo acontece con la
declaracin de que el "usufructuario tendr derecho a participar de las ganancias sociales obtenidas durante el
perodo de duracin del usufructo y que se repartan dentro del mismo". Cuando una ley mercantil acepta como
principio que la cualidad de socio corresponde al nudo propietario y atribuye, no obstante, de modo directo un
derecho al usufructuario, es porque estima que tal derecho le corresponde no slo frente a la sociedad sino
tambin frente al nudo propietario 21(20), pues de lo contrario la disposicin no tendra sentido. Lo malo es que la
ambigedad del prrafo entrecomillado deja en pie casi todos los problemas que en este orden de cosas haban
preocupado a la doctrina. Porque, en efecto, qu ha de entenderse por ganancias sociales obtenidas durante la
duracin del usufructo y que se repartan dentro del mismo?
El caballo de batalla, como fcilmente se advierte, est constituido por las reservas acumuladas mientras el
usufructo est vigente. Si esas reservas se reparten antes de extinguirse el usufructo, parece que el usufructuario,
a tenor del artculo 41, acredita derecho a percibir la parte proporcional imputable a las acciones que
usufructan. Mas, en qu casos deben estimarse repartidas las reservas? Slo cuando se acuerde el pago de un
dividendo con cargo a ellas, o tambin al entregar acciones liberadas en funcin de la capitalizacin de las
mismas? Esta ltima hiptesis entraa, segn sostienen todava algunas opiniones autorizadas, un reparto
indirecto de las reservas. Y las reservas que percibe el accionista al disolverse la sociedad y que aparecen
englobadas en la cuota de liquidacin? Para contestar a estos interrogantes no se puede acudir al artculo 41,
pues este precepto, lejos de responder a ellas, las suscita, sino que hay que remontarse a la regulacin civil del
usufructo y barajar los conceptos de fruto, utilidad y sustancia. Una vez ms, y para suplir la insuficiencia de las
normas mercantiles, resulta imprescindible volver los ojos al derecho civil.
Esta larga disgresin sobre el enfoque sistemtico del artculo 41 de la ley espaola no ha tenido por objeto,
simplemente, ilustrar al lector sobre mi pensamiento acerca del alcance de aquella norma, sino que ha perseguido
la finalidad de alertar su atencin ante un problema, delicado e importante, que, a mi modo de ver, est tambin
implcito en la interpretacin del artculo 220 del anteproyecto. Su lectura me ha convencido de que tampoco los
autores del precepto proyectado han tenido una idea muy clara de la distincin entre relaciones externas y
relaciones internas, no obstante lo cual, pienso que tal distincin tambin deber estar presente en la mente de
quienes tengan que aplicar la futura ley argentina. Veamos ahora cul es el significado del artculo 220 y en qu
medida el mismo debe estimarse aplicable slo a las relaciones externas.
Al comentar el artculo 41 de la ley espaola, y para demostrar que, en la duda, sus disposiciones afectan
preferentemente a las relaciones externas, hemos aducido tres argumentos. Dos de carcter general y otro
fundado en el texto mismo del precepto. Los dos argumentos de carcter general tienen igualmente validez,
18

Cfr. Brunetti, Trattato del diritto delle societ II, Societ per azioni, pg. 145.

19

Pinsese en los acuerdos dirigidos a la modificacin de los estatutos. La ley no puede prever qu modificaciones pretender la sociedad
introducir en aqullos ni le es dable formular distinciones claras e incontrovertibles que siempre dejaran margen a la duda al proyectarse
sobre textos estatutarios concretos.
20
La legislacin suiza, como vimos, se cuida de subrayar expresamente que el usufructuario -a quien otorga el derecho de voto -ser
responsable respecto del nudo propietario si no toma sus intereses en consideracin.
21
La hiptesis inversa no permite llegar a la misma conclusin. La atribucin de derechos (o de su ejercicio) al nudo propietario no
implica, sin ms, que la ley estime que esos derechos le corresponden asimismo en la relacin interna. Sobre todo si la disciplina civil del
usufructo lleva a conclusiones contrarias, lo que no sucede con la declaracin que se comenta en el texto, pues es plenamente conforme
con la esencia de la institucin que el usufructuario participe en las ganancias sociales obtenidas y repartidas durante el usufructo.

- 7-

referidos al artculo 220 del anteproyecto. Este artculo - lo mismo que el 41 de la LSA - forma parte de una ley
especial destinada a reglamentar el derecho de sociedades. Lo que realmente debe preocuparle, por tanto, son las
relaciones del usufructuario y el nudo propietario con la sociedad, y es natural que en este orden de cosas la ley
trata de simplificar estas relaciones. Ello lleva consigo, fatalmente, que en algunos aspectos se prescinda de las
consecuencias a que se llegara de aplicar a las acciones la disciplina civil del usufructo. Tambin el derecho
argentino acepta como principio que la administracin de la cosa usufructuada corresponde al usufructuario
(segn se desprende de los arts. 2864, 2870 y 2875 del Cdigo Civil), y, sin embargo, el artculo 220 otorga el
ejercicio de los derechos sociales (excepcin hecha del derecho a percibir las utilidades obtenidas durante el
usufructo) al nudo propietario. Estas dos consideraciones (finalidad de la norma, inducida de la ley en que se
ubica, y desviacin respecto del rgimen comn del usufructo) obligan, en principio, a limitar la aplicacin del
artculo 220, y salvo que del mismo se siga claramente la conclusin contraria, a las relaciones entre la sociedad
de un lado y el usufructuario y el nudo propietario del otro22(21).
En cambio, el razonamiento fundado en el texto del artculo 41 no sirve para el artculo 220 del anteproyecto,
pues la redaccin de ambas normas, aunque las dos estn inspiradas en ideas comunes, difiere bastante. El
artculo 41 de la LSA, segn hemos visto, establece que "el ejercicio de los dems derechos de socio
corresponde, salvo disposicin contraria de los estatutos, al nudo propietario de las acciones". Segn qued
demostrado anteriormente, los estatutos slo pueden regular la relacin externa entre el usufructuario y la
sociedad, pero carecen de competencia para inmiscuirse en la relacin interna. Pero el artculo 220 del
anteproyecto, al disponer (igual que el artculo 41) "que el ejercicio de los dems derechos derivados de la
calidad de socio... corresponde al nudo propietario", no seala como excepcin a este rgimen lo que en su caso
prevean los estatutos, sino que la salvedad se acepta para "el pacto en contrario y el usufructo legal". Es
necesario, por tanto, que analicemos el alcance de estas expresiones para constatar cul sea su influencia
respecto de la interpretacin sistemtica del artculo 220.
Las palabras "pacto en contrario" parecen aludir claramente a un convenio entre el nudo propietario y el
usufructuario. No creemos que se trate de un pacto incorporado al estatuto de la sociedad, pues de ser as, la
referencia a aqul hubiera sido expresa, tal como la formulan por ejemplo el artculo 216 (que examina la
transferencia de acciones) y el 218 (que se ocupa del derecho de voto). El articulo 220 del anteproyecto difiere
notablemente del artculo 41 de la LSA. En ste se alude claramente a los estatutos y se admite la posibilidad de
que en ellos se modifique la regulacin legal para atribuir al usufructuario el ejercicio de alguno de los derechos
sociales que, segn la previsin de la ley, han de ser ejercitados por el nudo propietario. El artculo 41 es, pues,
en este orden de cosas, dispositivo en relacin con los estatutos. Ahora bien, stos, por su propia naturaleza, y
segn acabamos de recordar, slo pueden influir sobre la relacin externa. Pero el pacto en contrario a que alude
el artculo 220 del anteproyecto en tanto consista en un convenio entre el nudo propietario y el usufructuario,
decide no slo sobre la relacin externa (segn parece resultar del tenor literal del artculo, que acepta el pacto en
contrario precisamente al hablar del ejercicio de los derechos) sino tambin sobre la relacin interna, pues no
tiene claro sentido que el nudo propietario y el usufructuario estipulen que el ejercicio de algn derecho
dimanante de la accin corresponda al usufructuario para atribuirlo en la relacin interna al nudo
propietario23(22). El convenio entre el nudo propietario y el usufructuario formar parte normalmente del
contrato oneroso o gratuito que d lugar al usufructo (art. 2811 del Cdigo Civil), pero tambin puede constituir
un acuerdo autnomo posterior. Al pacto debe equipararse, a nuestro juicio, lo que sobre el particular establezca
el acto de ltima voluntad que haya instituido el usufructo. No hay razn alguna para que la voluntad del
constituyente slo sea eficaz, en este sentido, si el usufructo se constituye por acto "inter vivos".
El sistema que sigue el anteproyecto al permitir que el pacto entre el nudo propietario y el usufructuario - y por
obligada extensin el ttulo constitutivo - determine en todos sus aspectos el rgimen del usufructo, no nos
parece acertado. Una vez ms se pone de relieve la inconveniencia de no separar con nitidez, al regular desde el
derecho de sociedades el usufructo de acciones, las relaciones externas y las internas. Porque si bien por lo que
dice a stas es perfectamente lgico, y congruente con lo establecido en el artculo 2862 del Cdigo Civil, que el
pacto determine cules son los derechos de cada parte, no es igualmente aceptable que lo estipulado por los
interesados trascienda necesariamente a sus relaciones con la sociedad 24(23). La solucin del anteproyecto crea
22

Aztiria, ob. cit. pg. 64, sostiene que "los preceptos legales del usufructo civil son aplicables slo mientras no afecten la esencia
jurdica del sistema accionario de la sociedad annima y los derechos, poderes y obligaciones que de l emanan". Lneas ms arriba
afirma: "en caso de conflicto entre la norma del usufructo civil y el derecho societario incorporado al ttulo accin deber privar el
estatuto regulador del status soci". A nuestro juicio, estas opiniones resultan demasiado radicales y no pueden aceptarse sin la debida
matizacin. Una cosa es que al aplicar la regulacin civil del usufructo haya que tomar en consideracin la especial naturaleza del objeto
sobre que recae para comprobar en el aspecto de fondo, cules son los derechos de cada interesado, y otra muy distinta que los resultados
a que conduzca esta labor de adaptacin deban ser ntegramente sacrificados a las exigencias del derecho societario. Estas exigencias,
insistimos una vez ms en ello, slo postulan la subordinacin de la norma civil por lo que respecta al aspecto externo o de legitimacin.
Tal vez por no admitir claramente el juego de la distincin que aqu se preconiza es por lo que Aztiria, en su notable trabajo, llega a
soluciones que sacrifican con exceso los intereses del usufructuario.
23
El supuesto, aunque a primera a vista no tenga fcil explicacin, es, sin embargo, posible. Pero, salvo expresa manifestacin en
contrario, debe estimarse que el pacto abarca los dos aspectos.
24
Podr el pacto modificar lo dispuesto por el artculo 220 para atribuir al usufructuario algn derecho sobre las reservas? A nuestro
juicio, y pese a que tal vez la letra del artculo pudiera sugerir otra cosa, la respuesta afirmativa es indudable, aunque la trascendencia de
un tal convenio debiera quedar restringida a las relaciones internas. Si por obra del pacto el usufructo puede comprender, por ejemplo, el
derecho de voto o el de suscripcin preferente, segn parece resultar claramente del prrafo tercero del artculo 220, no hay motivo para
dejar las reservas fuera del rgimen paccionado. Agreguemos que, para nosotros, el artculo 220 del anteproyecto va demasiado lejos al
negar al usufructuario derechos sobre las cantidades pasadas a reservas, hasta el punto de que el precepto en este particular debe ser, a
nuestro juicio, objeto de interpretacin restrictiva. Ver sobre esta cuestin lo que se indica ms adelante.

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problemas, en primer trmino, en lo tocante a la legitimacin formal del usufructuario, cuestin sta de la que
habremos de ocuparnos, de modo general, en la ltima parte de nuestro trabajo. Con relacin al punto concreto
que estamos examinando, parece que el pacto no podr surtir efectos frente a la sociedad salvo que se refleje en
el libro registro de acciones (art. 215-4), al menos si son nominativas, toda vez que los efectos de la inscripcin,
respecto de las acciones al portador, no se ven muy claros. Pero es que adems, y aun dando por supuesto que el
pacto cumpla todos los requisitos necesarios para vincular a la sociedad, es perfectamente posible que su
aplicacin prctica no sea sencilla y esto coloque a la sociedad en postura difcil o incmoda a la hora de
discernir si el usufructo est o no legitimado para ejercitar ante un caso concreto un derecho determinado. La
nica razn que justifica conceder al nudo propietario la potestad de ejercitar todos los derechos sociales
(excepto el de percibir las utilidades) estriba en la seguridad que de este modo se dispensa a la sociedad. Pero
esta indudable ventaja se pierde en cuanto que los convenios entre el usufructuario y el nudo propietario, o las
disposiciones del ttulo constitutivo, comprometan a la sociedad que se ver as forzosamente implicada en todas
las cuestiones que suscite la interpretacin de las clusulas contractuales o testamentarias atinentes al
usufructo25(24).
En segundo lugar, el prrafo tercero del artculo 220 se ocupa del usufructo legal.
Si el usufructo nace de la ley, el ejercicio de los derechos sociales corresponden al usufructuario y no al nudo
propietario. La disposicin es correcta. Segn el artculo 2816 del Cdigo Civil es usufructo legal el que ostentan
los padres sobre los bienes de sus hijos menores sujetos a su potestad, y, antes de reformarse aquel cuerpo legal
por la ley 17711, el que corresponda al cnyuge binubo que teniendo hijos del primer matrimonio contraa
segundas nupcias, usufructo que recaa sobre los bienes que hubiese heredado de alguno de ellos (art. 115 del
Cdigo Civil hoy derogado)26(25). En el primer caso, nico que ahora tiene inters para nuestro estudio, la razn
de la ley es clarsima. El nudo propietario es incapaz y su representacin legal corresponde al padre o a la madre
que ejerza la patria potestad, es decir, en nuestro caso al usufructuario. El ejercicio de los derechos incorporados
a la accin se concede al padre, no porque sea usufructuario sino porque es titular de la patria potestad y
administrador de los bienes de su hijo (nudo propietario).
No hay duda posible, a nuestro entender, que el articulo 220 del anteproyecto, al conferir al usufructuario legal el
ejercicio de los derechos sociales, opera nicamente en el campo de las relaciones externas. Lo contrario
supondra privar al nudo propietario de toda una serie de derechos que indudablemente le pertenecen de acuerdo
con la reglamentacin peculiar del usufructo 27(26). Es ms, en el usufructo legal del padre, lo correcto es que
ste ejercite los derechos de socio en nombre de su hijo. Cuando los derechos ejercitados sean de naturaleza
econmica, los bienes que se adquieran como consecuencia de tal ejercicio (por ejemplo, nuevas acciones,
importe de la cuota de liquidacin) pasarn directamente al patrimonio del hijo, aunque sujetos a la
administracin y usufructo del padre mientras subsista la patria potestad.
Por ltimo, el segundo prrafo del artculo 220 28(27)al disponer que el usufructuario tiene derecho a percibir las
utilidades obtenidas durante el usufructo, se refiere tanto a la relacin externa como a la relacin interna. Vale,
en este punto, lo dicho al ocuparnos del artculo 41 de la LSA que dice, segn sabemos, que el "usufructuario
tendr derecho a participar en las ganancias sociales".
Slo que el artculo 220 del anteproyecto es aqu ms preciso, pues a continuacin agrega que "este derecho no
incluye a las (utilidades) pasadas a reservas o capitalizadas, pero comprende a las nuevas acciones entregadas
por la capitalizacin". Tambin este inciso afecta a la relacin interna como lo evidencia el hecho de que
extienda el usufructo a las nuevas acciones, cuestin que interesa principalmente al nudo propietario y al
usufructuario.
De lo dicho hasta aqu se desprende que el artculo 220 del anteproyecto no se ha limitado exclusivamente a
regular la relacin externa entre la sociedad y los titulares de acciones sujetas a usufructo, pero esto no significa,
a nuestro juicio, que a la hora de interpretar y de aplicar el precepto haya que prescindir de la distincin entre
aquellas relaciones y las de carcter puramente interno. El hecho de que la norma comentada forme parte de una
ley sobre sociedades obliga a entender que sus preceptos se refieren slo a las relaciones de los interesados con
la sociedad, salvo que otra cosa resulte claramente de su contexto. Por otra parte, y aunque se trate de materias
sobre las que el artculo 220 se interfiera en la cuestin de fondo, sus disposiciones en este punto deben ser
integradas y completadas con la aplicacin de las normas civiles atinentes al usufructo, lo que obliga a
interpretar restrictivamente dichas disposiciones en tanto difieran del rgimen comn del instituto. El derecho
civil, al que compete, sin duda de ningn gnero, regular el usufructo, es la fuente natural a que hay que acudir
para llenar las lagunas de las normas mercantiles y debe servir de punto de partida para interpretar stas en tanto
no jueguen las razones especiales que justifican su carcter peculiar.
Y una vez expuesto el significado y el alcance, que en nuestro sentir hay que dar tanto al artculo 220 del
anteproyecto como al artculo 41 de la ley espaola sobre sociedades annimas, pasemos a examinar cules son
los derechos que respectivamente corresponden al nudo propietario y al usufructuario de las acciones.
25

El artculo 41 de la ley espaola no da lugar a esta dificultad, porque solamente los estatutos pueden alterar - respecto de la sociedad el rgimen previsto por dicho artculo. Claro est que los estatutos pueden tambin resultar confusos o de difcil interpretacin pero, en tal
hiptesis, los posibles entorpecimientos habrn sido provocados por la sociedad misma.
26
La doctrina espaola al explicar la naturaleza de la posicin jurdica del reservista ha abandonado -pese a su rancio abolengo - la teora
que explica la reserva a travs del usufructo.
27
Es indiscutible que la cuota de liquidacin -abstraccin hecha de las reservas incorporadas a la misma- pertenece al nudo propietario.
Lo mismo hay que decir de las nuevas acciones emitidas al aumentar el capital de la sociedad, sobre todo si no se trata de acciones
liberadas con reservas o beneficios no distribuidos.
28
El ltimo prrafo - igual al prrafo final del artculo 41 de la LSA - decide asimismo sobre la relacin interna.

- 9-

III. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO Y DEL NUDO PROPIETARIO

El examen concreto de los derechos del nudo propietario y del usufructuario en el usufructo de acciones
habremos de hacerlo teniendo siempre a la vista los resultados a que hemos llegado al examinar el problema
metodolgico abordado en el epgrafe anterior. Es decir, estudiaremos en cada caso cul es la posicin jurdica
de los interesados frente a la sociedad y entre s. Este estudio vamos a realizarlo distinguiendo, de acuerdo con la
sistemtica tradicional, de un lado los derechos econmicos y del otro los derechos administrativos o polticos.
A) Derechos econmicos
Los derechos econmicos del accionista son tres: derecho a participar en los beneficios; derecho a percibir una
parte del haber social lquido, proporcional a sus acciones, en caso de disolucin de la sociedad; y derecho
referente a la suscripcin de nuevas acciones 29(28). Veamos a continuacin, y por separado, cul es la posicin
del usufructuario, y recprocamente la del nudo propietario, en torno a estos derechos.
a) Derecho a participar en los beneficios:
De todos los derechos que incorpora la accin, ste es, sin duda alguna, el ms trascendente desde el punto de
vista del usufructo. El usufructuario tiene derecho a gozar de la cosa usufructuada (art. 2807 del Cdigo Civil) y
a percibir, por tanto, los frutos naturales, industriales y civiles que aqulla produzca (art. 2863). Tales facultades
son de orden institucional y corresponden al titular del usufructo como natural consecuencia de la naturaleza de
aquel derecho, de acuerdo con su perfil clsico que acogen las legislaciones modernas. La aplicacin de estos
principios al usufructo de acciones, realizada con un criterio simplista, llevara a la conclusin de que el
usufructuario puede hacer suyos los beneficios que la sociedad obtenga (en la parte proporcional, claro est, a las
acciones que usufructa) durante el perodo de duracin del usufructo. Si efectivamente la sociedad repartiera
entre sus accionistas, al finalizar cada ejercicio econmico, todos los beneficios obtenidos en el mismo, sta sera
la solucin y apenas se plantearan problemas. Pero, generalmente, las cosas no suceden as. Las sociedades no
reparten habitualmente todas sus ganancias, sino que una porcin de las mismas, a veces de importancia, se
destina a nutrir fondos de reserva, o se lleva a cuenta nueva. Estos beneficios no repartidos permanecen en la
sociedad, no pasan al patrimonio particular del accionista.
Claro est que, como consecuencia de esa acumulacin de beneficios, aumenta el valor efectivo de las acciones,
pero el accionista, por de pronto, no percibe cantidad alguna con cargo a los mismos, y, por consiguiente, no
puede disponer con independencia de la parte que en ellos le corresponde 30(29).
Sin embargo, puede acontecer que estos beneficios retenidos se repartan posteriormente en todo o en parte. Esto
sucede, por ejemplo, cuando se paga un dividendo con cargo a reservas de libre disposicin, y, por supuesto, al
disolverse la sociedad, ya que la cuota de liquidacin comprender una parte alcuota de las reservas o beneficios
acumulados31(30). Tambin se habla de reparto (indirecto) de beneficios acumulados en la entrega a los socios de
acciones liberadas merced a la capitalizacin de aqullos.
Pues bien, as las cosas, lo que ha preocupado a la doctrina es saber si el usufructuario acredita derecho a los
beneficios obtenidos durante el usufructo, pero retenidos por la sociedad, en el supuesto de que lleguen a
repartirse a travs de cualquiera de los procedimientos que han quedado apuntados, o sea, pago de dividendo con
reservas, reservas englobadas en la cuota de liquidacin, y entrega de acciones liberadas con cargo a reservas o a
beneficios no repartidos. El artculo 41 de la LSA al decir, segn ya hemos repetido varias veces, que el
usufructuario tiene derecho a las "ganancias obtenidas durante el usufructo y que se repartan dentro del mismo",
marca la pauta a favor de la respuesta afirmativa, aunque segn antes advertimos, para llegar a soluciones
concretas sea menester, previamente, resolver algunos problemas fundamentales que el precepto deja en el aire.
El artculo 220 del anteproyecto parece, por el contrario, inclinarse por la contestacin negativa, ya que despus
de afirmar que el usufructuario "tiene derecho a percibir las utilidades obtenidas durante el usufructo" agrega,
como sabemos, que este derecho no incluye "a las pasadas a reservas o capitalizadas".
A mi modo de ver, sin embargo, la norma argentina es, en este particular, menos clara de lo que a primera vista
29

El derecho de suscripcin preferente tiene tambin una vertiente orientada hacia los derechos polticos, pues tiende a evitar que el
accionista pierda en las asambleas parte de su poder decisorio.
30
Ciertamente cabe que el accionista realice esos beneficios mediante la enajenacin de parte de sus acciones de tal modo que el valor de
las que le resten cubra el que tenan todas antes de la obtencin de aqullas. Pero como fcilmente se alcanza, ese resultado se consigue a
costa de mermar la participacin del accionista en la sociedad, lo cual debilita su posicin tanto en el orden econmico (disminuir su
participacin en los beneficios futuros) como en el administrativo (pierde los votos inherentes a las acciones que enajena).
31
Supuesto que al enajenar los elementos del activo se obtenga por ellos un precio que iguale o supere su valor neto contabilizado. En
otro caso, la reserva disminuye o desaparece en la medida necesaria para enjugar el dficit. Las reservas proceden de los beneficios que la
sociedad ha ido obteniendo durante su vida. Pero la realidad de estos beneficios est en funcin de los valores dados a los elementos del
activo. Si las amortizaciones, por ejemplo, se han quedado cortas los beneficios contabilizados son, en parte al menos, ficticios. Adems,
una cosa es el valor contable de un elemento del activo -aunque est correctamente calculado - y otra el precio que realmente se obtenga
por l a la hora de enajenarlo, pues esto depende de una serie de factores (coyuntura econmica general, circunstancias de mercado,
mayor o menor urgencia en realizar la liquidacin) que difcilmente pueden ponderarse a priori, es decir, al confeccionar los balances de
cada ejercicio. En rigor, slo cuando la sociedad se disuelve y liquida se sabe con absoluta certeza cules fueron los beneficios que
verdaderamente obtuvo.

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pudiera pensarse.
El artculo 220 dice, en primer trmino, que el usufructuario no tiene derecho a percibir las utilidades pasadas a
reserva. Esto significa no solamente que el usufructuario no puede reclamar de la sociedad la parte proporcional
que corresponda en las reservas a las acciones que usufructa - lo cual es evidente, pues tampoco tiene semejante
derecho el accionista pleno propietario - sino que adems no est facultado para reclamar al nudo propietario, ni
durante el usufructo, ni al extinguirse ste, el valor de estas reservas, como contrapartida del mayor valor que,
debido a ellas, habrn adquirido las acciones objeto del usufructo. Esta posibilidad es decir, que el usufructuario
reclame al nudo propietario el incremento de valor de la accin debido a reservas formadas durante el usufructo no es admisible con el artculo 41 de la LSA en la mano, puesto que en l se nos habla del derecho del
usufructuario a las ganancias repartidas dentro - del perodo de vigencia del usufructo 32(31). Pero el artculo 220
del anteproyecto concede al usufructuario el derecho a percibir las utilidades obtenidas (no dice obtenidas y
repartidas), y, por consiguiente, de no mediar la aclaracin de que aquel derecho no incluye las cantidades
pasadas a reserva, sera cuestionable si podra o no reclamarlas del nudo propietario.
En segundo lugar, el artculo 220 niega al usufructuario derecho sobre las acciones liberadas con cargo a
reservas. La solucin, a mi juicio, es totalmente correcta, pues, como razonar ms adelante, la entrega de dichas
acciones al usufructuario representara alterar en perjuicio del nudo propietario - la sustancia de los bienes
usufructuados. Es decir, que las nicas incgnitas que el artculo 220 deja completamente despejadas son estas
dos: el usufructuario no puede repetir del nudo propietario el importe de las reservas acumuladas que hayan
engrosado el valor de las acciones, ni tampoco puede pretender que se le entreguen las acciones dimanantes de la
capitalizacin de reservas o beneficios no repartidos (aunque extienda su usufructo a las nuevas acciones). Pero,
quiere tambin decir el artculo 220 que el usufructuario carece de todo derecho sobre las cantidades pasadas a
reservas aunque dejen de tener la condicin de tales porque se repartan a los accionistas, bien por va de
dividendo, bien a travs de la disolucin y liquidacin de la sociedad?
En nuestra opinin el artculo 220 no llega tan lejos. Niega al usufructuario derecho a los beneficios pasados a
reservas, porque son reservas (en otro caso la disposicin sera arbitraria), luego, si tales beneficios dejan de
serlo, parece que falta ya razn para la negativa, y debe entrar en juego la disposicin que atribuye al
usufructuario las utilidades obtenidas durante el usufructo. No es que yo sostenga que se pueda llegar a esta
solucin sin ms ni ms, es decir, con base tan slo en la interpretacin que apunto sobre el segundo prrafo del
artculo 220. Pero s pienso que el precepto no cierra el camino a otras soluciones ms favorables para el
usufructuario - y a mi modo de ver ms justas -, las cuales han de encontrar su fundamento en ideas y conceptos
que hay que buscar fuera de la norma que comentamos.
El artculo 220 sobreentiende, probablemente, que las utilidades pasadas a reservas o capitalizadas no son fruto
de la accin y por tanto no corresponden al usufructuario. Pero este planteamiento que, en principio es acertado,
no debe llevarnos a conclusiones irreversibles. Porque, hasta qu punto es verdad que el traspaso a la cuenta de
reservas impide definitivamente que los beneficios adquieren la condicin de frutos de la accin? No ser ms
cierto que si bien los beneficios pasados a reserva no son, por de pronto, frutos - y en tanto no lo sean no cabe
que el usufructuario los reclame -, pueden sin embargo llegar a serlo si de un modo u otro se reparten entre los
accionistas? Estos interrogantes - ciertamente trascendentes - no los contesta el artculo 220 del anteproyecto. Si
deseamos llegar al fondo de la cuestin, hemos de enfrentarnos, una vez ms, con el problema crucial que
constituye el centro de gravedad de todo estudio serio sobre el usufructo de acciones y que consiste en referir la
nocin civil de fruto a ese bien, mercantil, que es la accin. La dificultad estriba - y ello explica las dudas y
vacilaciones de la doctrina - en la necesidad de manejar dos conceptos (el de fruto y el de accin) que no se
dejan captar a travs de esquemas claros y bien definidos. Pero - aunque la empresa sea comprometida -, es
necesario habrselas con ellos si aspiramos a tener una opinin fundada sobre el alcance de los derechos del
usufructuario.
Acabamos de anticipar la idea de que los beneficios pasados a reserva no son, por el momento, frutos de la
accin, pero que pueden llegar a serlo si de algn modo se entregan a los accionistas. Desarrollar, y sobre todo
justificar este punto de vista, exige examinar dos cuestiones diferentes, aunque relacionadas entre s. Hay que
demostrar por qu el beneficio no repartido no es todava fruto de la accin, y por qu, en cambio, adquiere tal
condicin si posteriormente se entrega al accionista. Esta segunda cuestin exige, adems, separar
cuidadosamente el reparto efectivo de beneficios acumulados del reparto puramente aparente.
La doctrina, para justificar que los beneficios que no se reparten no son fruto de la accin, distingue entre lo que
constituye fruto para la sociedad y lo que constituye fruto para el socio 33(32). Respecto de la sociedad - se dice es fruto el resultado til de las actividades sociales, mientras que para el socio slo lo es la parte de las ganancias
que se distribuyen por acuerdo de la asamblea o junta general. A nuestro juicio, esta contraposicin es aceptable
siempre que no se la quiera llevar demasiado lejos. Ciertamente, y segn veremos seguidamente, los beneficios
que la sociedad obtiene al finalizar cada ejercicio econmico no pueden reputarse, sin ms ni ms, frutos de las
acciones. Son nicamente - si se quiere -fruto para la sociedad persona jurdica. Pero de aqu no se sigue que sea
lcito establecer una separacin tajante y absoluta entre el beneficio o fruto de la sociedad y el beneficio o fruto
32

El artculo 41 descarta la posibilidad a que aludo en el texto si se entiende como entendemos nosotros - que en este tema concreto el
precepto abarca tanto la cuestin externa de legitimacin como la interna de atribucin. Por esto me extraa un tanto que Rubio, por
ejemplo, que rotundamente afirma que el articulo 41 slo regula la legitimacin del usufructuario y del nudo propietario frente a la
sociedad, y que adems sostiene que el usufructuario tiene derecho a las reservas, no considere la hiptesis que sugiero.
33
La distincin formulada por Gamma. a propsito del dividendo come frutto dell'azione de societ, en Revista del Diritto Commerciale,
1949, I, pg. 306, la recogen algunos autores espaoles y argentinos. Cfr. Fernndez de Villavicencio y Aztiria, obras citadas, pgs. 1196 y
84 respectivamente.

- 11-

del socio. Basta tener en cuenta que la fluctuacin de las acciones se nutre exclusivamente de los beneficios que
produce la empresa social y que las ganancias tienen un destino predeterminado por la esencia misma del
contrato de sociedad. Ms pronto o ms tarde estas ganancias tendrn que repartirse entre los socios. En
consecuencia, me parece arbitrario considerar que nicamente es fruto de la accin el beneficio que regular y
peridicamente se entrega al accionista bajo la forma de dividendo. Pero sobre este punto volveremos ms
adelante.
Hemos dicho que los beneficios, en tanto no se reparten, no tienen la consideracin de frutos de la accin. El
rendimiento slo deviene fruto cuando adquiere autonoma respecto de la cosa o bien que lo produce. Como ha
sealado Mosco34(33), el concepto "fruto" slo toma relieve jurdico (desde el punto de vista del derecho
privado) si la facultad de percibir los frutos corresponde por cualquier razn a persona distinta del
propietario35(34). Para el propietario pleno no tiene trascendencia (civilmente, se entiende), que el rendimiento o
utilidad que sus bienes le deparan sean o no fruto. No acontece lo mismo si el derecho a los frutos corresponde a
persona distinta, en particular al titular de un derecho real de goce de los cuales el ms tpico y caracterstico es,
sin duda, el usufructo.
Pero la adquisicin de los frutos por persona distinta del propietario presupone que se destaquen e independicen
de la cosa fructfera, ya que mientras son parte de la misma no pueden ser objeto de un derecho diferente al del
propietario.
Esto se ve muy claro en los frutos naturales y de aqu que en cuanto a ellos lo correcto es sostener que su
propiedad se adquiere por el usufructuario mediante la separacin 36(35). Respecto de los frutos civiles, no puede
sostenerse ciertamente que se adquieren por separacin, pero tambin es vlido el principio de que slo son tales
frutos en tanto existen con independencia del bien o capital que los produce. Conviene que profundicemos sobre
este punto porque se acepta por todos, con rara unanimidad, que las ganancias o beneficios que los accionistas
perciben merced a la sociedad son frutos civiles 37(36).
No es fcil elaborar un concepto genrico de fruto civil, que sea vlido para todos los rendimientos susceptibles
de ser subsumidos en esa categora. La ley define los frutos naturales y los industriales pero no hace lo mismo
con los frutos civiles. Slo dice que ciertas utilidades tienen este carcter. As el artculo 2330 del Cdigo Civil
argentino indica que "son cosas accesorias como frutos civiles las que provienen del uso o goce de la cosa que se
ha concedido a otro y tambin las que provienen de la privacin del uso de la cosa. Son igualmente frutos civiles
los salarios u honorarios del trabajo material o del trabajo inmaterial de las ciencias", y el artculo 2424 agrega
que "son frutos civiles las rentas que la cosa produce". Como se ve, no se trata de una definicin sino de una
enumeracin que evidentemente no es, ni quiere ser, exhaustiva 38(37). Corresponde, pues, al intrprete fijar lo
que hay de comn en las diversas especies de frutos civiles recordadas por el legislador para llegar por induccin
a unos principios generales que, especialmente en tema de adquisicin, nos permitan alcanzar soluciones
seguras. Lo que ocurre, segn acabo de sealar, es que puntualizar las caractersticas del fruto civil, que servirn
tanto para definirlo como para diferenciarlo del fruto natural, no es tarea sencilla, hasta el punto que tal vez slo
sea posible afirmar que son frutos civiles aquellos rendimientos o utilidades que, reuniendo los requisitos
propios del fruto en general, no son frutos naturales porque no han formado parte (material) de la cosa
productiva, ni industriales, porque no se han obtenido en virtud de una especial actividad del perceptor dirigida a

34

En su excelente monografa I frutti nel diritto positivo.

35

Tambin en los supuestos de administracin de cosa de otro, o de propietario cuyas facultades dispositivas sobre el capital estn
limitadas.
36
Cuando la ley dice (por ejemplo el art. 2864 del Cdigo Civil argentino, o el 472 del espaol) que los frutos pendientes al comenzar el
usufructo "pertenecen" al usufructuario, no quiere significar que son ya de su propiedad, sino que tiene derecho a adquirirlos mediante su
previa separacin y ocupacin y que una vez adquiridos no tiene obligacin de entregar una parte proporcional de los mismos (o de su
valor) al nudo propietario. Al revs de lo que acontece con los frutos civiles. Una cosa es la "adquisicin - apropiacin" y otra la
"adquisicin - pertenencia". La primera mira a la forma y momento en que el usufructuario deviene propietario de los frutos, la segunda,
al reparto de los frutos entre nudo propietario y usufructuario en el caso de que aquellos se hayan producido durante un perodo fructfero
que el usufructo no abarc ntegramente, bien porque se constituy despus de iniciado aqul, bien porque termin antes de que
concluyera. El Cdigo Civil italiano de 1942 ha establecido en este punto un rgimen similar - en tema de usufructo - para los frutos
naturales y para los civiles. Los frutos naturales y los civiles - establece el primer prrafo de este artculo - corresponden al usufructuario
segn la duracin de su derecho. Semejante norma - como dice Mosco, cit. pg. 537 - slo puede referirse a la adquisicin - pertenencia,
pero no a la adquisicin -apropiacin. No tiene sentido decir que la propiedad de los frutos se adquiere da por da, porque es absurdo
pensar en la adquisicin de la propiedad de una cosa inexistente, incluso materialmente, como son los frutos que nacern de la semilla que
apenas ha empezado a germinar.
37
Sin embargo, se insina que los beneficios, para la sociedad, son frutos industriales, cfr. Aztiria, obra y lugar ltimamente citados. A mi
juicio este criterio, que tambin comparte la sentencia del Tribunal Supremo espaol de 5 de enero de 1925, no es admisible ni siquiera
tomando como base el concepto que nos brinda dichos frutos el artculo 2424 del Cdigo Civil argentino. Dice este precepto que "son
frutos industriales los que se producen por la industria del hombre o por la cultura de la tierra". La definicin es ms amplia que la
formulada por el artculo 355 del Cdigo Civil espaol, "son frutos industriales los que producen los predios de cualquier especie a
beneficio del cultivo o del trabajo", pero no autoriza a sostener que los beneficios de la sociedad son siempre frutos industriales. Los
beneficios de una sociedad cuyo objeto sea exclusivamente el arrendamiento de edificios, o los que obtiene una "Holding" son
indiscutiblemente frutos civiles. En la medida en que cabe hablar de frutos "para la sociedad", me parece indudable que estos frutos
podrn ser naturales, industriales o civiles. En cambio, para el accionista son siempre frutos civiles conforme se expresa en el texto.
38
Lo mismo acontece en el derecho espaol. El artculo 355 del Cdigo Civil dice que "son frutos civiles el alquiler de los edificios, el
precio del arrendamiento de tierras, y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras anlogas".

- 12-

producirlos39(38) 40(Continuacin de nota). A esta formulacin, de signo negativo, pues se llega a ella por
exclusin, puede aadirse un dato positivo que concurre en todos los frutos civiles: los mismos se obtienen
mediante el cumplimiento de una obligacin; es decir, el titular del derecho de goce sobre un bien que produce
frutos civiles no puede apropirselos de modo autnomo (como acontece con los frutos naturales), sino que debe
dirigirse contra otra persona, deudor de la prestacin en que aqullos consisten 41(39).
El fruto civil dimana, pues, de un crdito dirigido a exigirlo, y se adquiere efectivamente a travs del pago o
cumplimiento de la obligacin correspondiente. Las disposiciones legales segn las cuales los frutos civiles se
adquieren da por da, se refieren a la adquisicin -pertenencia y no a la adquisicin - atribucin, es decir, miran
a la distribucin de los frutos entre el nudo propietario y el usufructuario (supuesto que el usufructo no haya
abarcado todo el perodo productivo al que corresponden los frutos percibidos) y no al modo efectivo de
adquirirlos. En este sentido hay que interpretar el artculo 2865 del Cdigo Civil argentino e igualmente el 474
del Cdigo Civil espaol.
Expuestas estas consideraciones sobre el concepto de fruto en general y sobre los frutos civiles en particular,
veamos ahora de proyectarlas sobre el tema concreto objeto de nuestro estudio. Los beneficios que el accionista
percibe proceden indudablemente de la empresa social, pero ni se obtiene merced a su actividad (como
accionista no tiene ms obligacin frente a la sociedad que la de efectuar su aportacin), lo que impide sostener
que estemos en presencia de frutos industriales 42(40), ni puede apropiarse de ellos directamente. Para que los
rendimientos de la sociedad pasen del patrimonio de la sociedad al del socio, es menester que la primera, a travs
de sus rganos competentes (la junta o asamblea general), lo acuerde as. Esta solucin es perfectamente lgica.
En rigor, para saber si una sociedad ha tenido o no beneficios habra que esperar a su disolucin y liquidacin
Pero como para el socio esta solucin extrema resultara la mayor parte de las veces antieconmica y poco
interesante, la vida de la sociedad se divide en ejercicios, para fijar, al trmino de cada uno de ellos, la situacin
patrimonial de la sociedad y repartir, en su caso, los beneficios obtenidos hasta entonces en la medida que la
junta considere oportuno, pues el hecho de que la sociedad va a seguir funcionando sugiere la necesidad o la
conveniencia de no repartirlos todos43(41). Slo, pues, cuando la junta ha establecido que existen beneficios, y ha
39

Por esto, tiene cierta justificacin que algunos autores nieguen fundamento a la distincin entre frutos naturales y civiles. Petrazyki
(Die lehre vom einkommen, pgs. 226 y sigs.), estima que puesto que no hay reglas comunes para la adquisicin de toda clase de frutos
naturales o de frutos civiles, lo preferible es abandonar esta distincin por intil, y propone en cambio, de conformidad con su teora sobre
la naturaleza o condicin subjetiva del fruto, la diferenciacin entre frutos brutos y frutos netos. Por su parte, Reichel ("Der Begriff der
Frucht in Rmischen Recht und in deutschen B.G.B., en Jherings Jahrbcher, vol. 41, pgs. 205 y sigs.) entiende que lo que priva de valor
a la divisin de los frutos en naturales y civiles es que los unos nada tienen que ver con los otros. En su lugar l propone distinguir como
conceptos diferentes los que llama en alemn "Ertrgnisse" (expresin con la que designa las cosas corporales que constituyen el rdito de
otra) de las "Erytage" (o sea las ganancias brutas o netas provenientes de una cosa o de un capital y que se cifran en una cantidad de
dinero). Slo las primeras seran frutos en sentido estricto, lo que se corresponde con la concepcin romana de los frutos, ya que para el
derecho romano frutos son slo los que hoy consideramos frutos naturales, a los que se equiparan otros bienes (los que hoy llamamos
frutos civiles) que tienen caracteres econmicos similares. A pesar de la dificultad que entraa formular una nocin genrica de los frutos
civiles no parece que deba suprimirse la tradicional distincin. El hecho de que no todos los frutos naturales o todos los frutos civiles se
adquieran del mismo modo significa tan solo que hay ciertos frutos, naturales (como la caza) o civiles (como los beneficios de una
empresa mercantil) que se desvan excepcionalmente del rgimen jurdico comn aplicables a unos u a otros. Por otra parte, y no obstante
las evidentes diferencias que separan ambas clases de frutos, no cabe duda que para saber tanto lo que es fruto natural como lo que es
fruto civil hay que partir de unos principios que son igualmente referibles a todos los frutos en general. Slo es fruto, civil o natural, el
rendimiento normal que se obtiene de los bienes, segn su destino econmico, y sin mengua de la sustancia del bien que lo produce. Esta
idea bsica es susceptible de mltiples matizaciones, pero ha de servir siempre de norte o de gua para saber si un bien determinado es o
no fruto.
40
Lo que ocurre es que la mayor parte de las teoras elaboradas para desvelar la naturaleza de los frutos civiles no son plenamente
satisfactorias. Se ha dicho (Pazifici Mazzoni, Bianchi, Petrone) que mientras los frutos naturales se obtienen directamente de la cosa los
frutos civiles se consiguen en virtud de un contrato. Es evidente, sin embargo, que en el arrendamiento de predios rsticos el arrendatario
percibe los frutos naturales que el fundo produce por efecto de un contrato, el de arrendamiento. Objecin muy similar cabe oponer a la
tesis de que son frutos civiles los obtenidos por medio de una relacin Jurdica (Winscheid, Regelsberger, Coviello), pues es indudable,
como ya apuntaba Holder, que todos los frutos se obtienen gracias a una relacin jurdica. Por ltimo se sostiene que son frutos civiles los
que derivan de la cesin del uso o goce de una cosa. Esta teora, defendida entre otros autores por Ruggiero y Ferrara, tiene particular
inters porque, en parte al menos, aparece recogida por algunas legislaciones (cfr. el art. 2330 del Cdigo Civil argentino, transcrito en el
texto, e igualmente el art. 820, prrafo tercero, del cdigo italiano vigente). Sin embargo est claro que las normas citadas no quieren
significar que slo los rendimientos que provengan de la cesin del goce de las cosas sean frutos civiles. El propio legislador incluye
dentro de la categora frutos civiles bienes que no responden a esa concepcin. Los intereses del dinero dado en prstamo (que implica la
transmisin de la propiedad del dinero prestado con la obligacin de devolverlo). Las rentas vitalicias (que presuponen la transmisin
definitiva de un capital), y particularmente los dividendos de las acciones, son, incuestionablemente, frutos civiles, y sin embargo no se
adquieren en funcin de la cesin del uso o goce de una cosa. Ver sobre estas cuestiones Mosco, ob. cit., pgs. 465 y sigs.
41
Este elemento positivo no concurre, sin embargo, en los frutos devengados por la empresa o hacienda mercantil cuando es sta la que
directamente constituye el objeto del derecho de disfrute. En derecho argentino, sin embargo, y dado el amplio concepto que el cdigo
brinda acerca de los frutos industriales, podran dichos frutos encajar en esa categora y por tanto la peculiaridad apuntada en el texto sera
pensable de todos los frutos civiles sin excepcin. No as en el derecho espaol, pues el artculo 355 del Cdigo Civil define, segn hemos
visto, los frutos industriales como los que producen los "predios de cualquier parte". Es indudable que la palabra "predio" no comprende,
por muy laxamente que se la entienda, esa compleja realidad econmica que es la empresa mercantil.
42
Recurdese el amplio concepto que tiene el derecho argentino de los frutos de esta clase. Claro est que el accionista puede cooperar, y
de hecho coopera muchas veces, en las actividades sociales. Sin embargo esta cooperacin la presta marginalmente, en calidad de rgano,
administrador o empleado de la sociedad, o sin ningn ttulo especial y simplemente por su inters como socio. Pero su condicin de
accionista como tal ni le cualifica ni le obliga a esa colaboracin.
43
Cfr. artculo 236 del anteproyecto, y 50 de la LSA espaola, que atribuyen a la junta general ordinaria, la facultad de resolver sobre la
distribucin de los beneficios. Sobre el problema de si la junta puede negarse a todo reparto o distribucin de ganancias, para retenerlas en
su patrimonio ver lo que se dice ms adelante.

- 13-

decidido en qu cuanta deben stos repartirse a los socios, surge un derecho concreto del accionista frente a la
sociedad para exigir la entrega. El derecho corporativo del socio a participar en las ganancias sociales
(reconocido expresamente por el artculo 39 de la ley espaola), hasta entonces general y abstracto, cristaliza en
un crdito cuantitativamente determinado y exigible. Mediante el cumplimiento de la obligacin correlativa, que
pesa sobre la sociedad, el accionista hace suyo el beneficio. Queda as ste caracterizado claramente como fruto
civil de acuerdo con lo que antes ha quedado dicho.
Los beneficios no repartidos no son, por tanto, frutos de la accin, puesto que mientras no se produce el acuerdo
de repartirlos no devienen autnomos frente a aqulla. Les falta, en consecuencia, el primer requisito que un bien
ha de reunir para ser considerado fruto de otro, segn razonamos anteriormente, es decir, su autonoma respecto
de la cosa o bien productivo, autonoma que consiste, en definitiva, en la posibilidad de disponer separadamente
del rendimiento de que se trate. Pero no es slo que el accionista se encuentre imposibilitado de disponer del
beneficio no repartido con independencia de la accin. Hay algo ms. Las ganancias que no se reparten
continan perteneciendo a la sociedad y por consiguiente siguen estando expuestas a los riesgos inherentes a la
empresa social y pueden, por tanto, perderse en los ejercicios subsiguientes. Si el nudo propietario tuviera que
entregar al usufructuario la parte alcuota que corresponde a las acciones usufructuadas en las ganancias no
repartidas, estara pagando una ganancia no consolidada que puede esfumarse a consecuencia de prdidas
posteriores. Ciertamente es posible que los beneficios se repartan y que despus sobrevengan prdidas, con lo
que, a primera vista, parece que la situacin para el nudo propietario sera la misma. Y, sin embargo, no es as.
Supongamos que la sociedad pierde todo su patrimonio incluidos los beneficios acumulados. En tal caso la
prdida para el nudo propietario queda nicamente concretada al importe de su aportacin 44(42), pero si hubiera
tenido que abonar de su peculio particular los beneficios no repartidos al usufructuario, habra perdido por
aadidura el importe de aqullos.
Adems, no se puede perder de vista la funcin del capital social como cifra de retencin. El beneficio no
repartido permite enjugar una prdida posterior. Pero si el beneficio se reparti y la prdida hace descender el
patrimonio social por debajo del capital, los beneficios de ejercicios futuros habrn de aplicarse, en primer lugar,
a restablecer el equilibrio. Tambin esto puede repercutir sobre las relaciones entre el nudo propietario y el
usufructuario, pues no es igual que los beneficios de un ejercicio puedan repartirse, no obstante haber tenido
prdidas la sociedad en ejercicios anteriores, a que deban quedar bloqueados para alcanzar la cifra de
retencin45(43).
Las razones que acabamos de aducir demuestran que el beneficio social nicamente deviene fruto de la accin
cuando se reparte. Por eso el fruto tpico de la accin es el dividendo y de aqu que nadie discuta que los
dividendos satisfechos en virtud de beneficios obtenidos durante el usufructo correspondan al usufructuario.
Pero, evidentemente, no slo el pago del dividendo acordado al cierre del ejercicio implica reparto de beneficios.
Las ganancias acumuladas tambin se reparten si de un modo u otro se entregan al socio. Esto acontece en dos
hiptesis: reparto de dividendos con cargo a reservas y liquidacin y pago al accionista del valor de sus acciones,
lo que tiene lugar en los supuestos de disolucin de la sociedad, reduccin de capital y ejercicio del derecho de
separacin. Sin embargo, y a pesar de que en esos casos los beneficios acumulados se entregan al accionista
(slo los beneficios en el primer supuesto y englobados en el valor de la accin en los restantes), la doctrina no
acaba de ponerse de acuerdo sobre los derechos del usufructuario 46(44).
Contra la conceptuacin como frutos (de la accin) de las ganancias acumuladas que se reparten posteriormente
(excepcin hecha de la distribucin con carcter de dividendo) se aducen argumentos de ndole diversa. Es
requisito del fruto, se dice, su produccin de modo peridico. Los beneficios que la sociedad lleva a reservas o
capitaliza, se transforman en sustancia de la accin. Adems la cuota de liquidacin es una e indivisible y en ella
no cabe distinguir el capital del beneficio. Constituye el objeto de un derecho nico que la ley (art. 220 del
anteproyecto y 41 de la LSA) confiere al nudo propietario.
Son vlidos estos argumentos? No cabe duda que a primera vista causan una cierta impresin e inclinan el
44

O al contravalor que pag por ellas.

45

Imaginemos que la sociedad en 1967 tiene beneficios en los cuales la parte proporcional de las acciones usufructuadas equivale a 100.
Si estos beneficios no se reparten, pero se entiende que a pesar de ellos son frutos de las acciones, el nudo propietario tendr que entregar
100 al usufructuario. En 1968 la sociedad pierde una suma semejante a la que gan en 1967. Aplica el beneficio de este ejercicio para
enjugar la prdida habida, y en 1969 obtiene otra vez un beneficio anlogo al de 1967 y decide repartirlo. El usufructuario habr recibido
100 por el ao 1967 que le entreg el nudo propietario ms 100 por el ao 1969 que le habr satisfecho la sociedad. Pero pensemos ahora
en la hiptesis contraria. La sociedad reparte el beneficio de 1967. El usufructuario recibe 100. Pierde despus durante el ao 68 y vuelve
a conseguir beneficios en el 69. Estas ganancias no son en rigor verdaderos beneficios, pues han de aplicarse a nivelar el patrimonio con
el capital. Mediante la frmula de considerar fruto el beneficio no repartido el usufructuario habr recibido, en el curso de los tres aos
200, mientras que de mantener lo contrario slo habr recibido 100. Esta es, sin duda, la solucin justa toda vez que al expirar el tercer
ao el valor de la accin est a la par y el rendimiento que ha producido ha sido slo de 100.
46
As Aztiria, ob. cit., pg. 97, slo admite, y de forma no rotunda, que el usufructuario tiene derecho a las reservas que se destinen a la
regulacin de dividendos futuros y cuando stos se repartan. Fernndez de Villavicencio (ob. cit., pg. 1199) acepta como regla general
que las reservas distribuidas corresponden al usufructuario en tanto procedan de beneficios obtenidos durante el usufructo y se repartan al
finalizar un ejercicio que el usufructo comprendi al menos en parte. Sin embargo no puntualiza si cabe hablar de reparto de reservas al
disolverse la sociedad o al amortizarse las acciones usufructuadas. Slo excluye que el usufructuario se apropie de las acciones liberadas
con reservas. Uria, ob. cit., pg. 431, tambin estima que el usufructuario tiene derecho a las reservas que se distribuyan durante el
usufructo (a condicin de que se hayan formado despus de constituirse el usufructo) incluso aunque la distribucin se realice por medio
de la entrega de acciones liberadas. Pero niega que el usufructuario pueda reclamar los beneficios que se hagan efectivos al disolverse la
sociedad, punto de vista que comparte Rubio (ob. cit., pg. 91), aunque para l los beneficios sociales, se repartan o no, son fruto lo
mismo para la sociedad que para el socio.

- 14-

nimo a favor de una solucin restrictiva. Parece, efectivamente, que slo los dividendos que se reparten al
finalizar cada ejercicio merecen la consideracin de frutos de las acciones, de donde se sigue que el contenido
econmico del derecho del usufructuario ha de concretarse a ellos. Sin embargo, una consideracin ms atenta y
meditada del problema nos lleva a la conclusin de que la virtualidad de las razones expuestas es ms aparente
que real. Si la finalidad tpica del contrato de sociedad es obtener beneficios y stos constituyen el rendimiento
que se aspira obtener de los bienes que se aportan al fondo comn, por qu su condicin de frutos tiene que
depender de la poca o forma en que se repartan?
Respecto de la periodicidad, como requisito del fruto, si por tal hemos de entender que los frutos, para serlo, han
de poseer la cualidad de reproducirse peridicamente a intervalos regulares tal como sostena la doctrina clsica,
difcilmente puede predicarse dicha circunstancia del dividendo, fruto por antonomasia de la accin segn el
parecer unnime de los autores.
En efecto, el reparto de dividendos tiene como presupuestos inexcusables estos dos: primero, que la sociedad
haya obtenido efectivamente beneficios; segundo, que la junta acuerde destinar esos beneficios o parte de ellos al
pago del dividendo. Y aunque los estatutos impongan la necesidad de repartir anualmente un dividendo mnimo
fijo, el cumplimiento de esta obligacin requiere obligadamente que la situacin econmica de la sociedad lo
permita. El pago regular del dividendo depende, pues, de que la marcha de la sociedad sea a su vez regular. Si no
es as, la sociedad pagar unos aos dividendo y otros no. No hay, pues, ni jurdica ni econmicamente,
seguridad de que el accionista obtendr peridicamente un beneficio por sus acciones de donde se sigue que la
supuesta periodicidad del dividendo es mucho ms aparente que real y slo se cumple en las sociedades que de
hecho distribuyen dividendos al finalizar cada ejercicio. Ahora bien, lo que acontece, y con esto llegamos al
fondo de la cuestin, es que la falta de seguridad sobre la percepcin peridica del dividendo no es peculiar y
exclusiva de estos frutos, sino que cabe referirla a otros. Incluso a los frutos naturales, y ms concretamente a la
produccin agrcola, fruto por excelencia para el derecho romano, y sobre la cual se ha establecido el requisito
de la periodicidad del rendimiento47(45). Respecto de ciertos frutos civiles tpicos, por ejemplo, la renta o
alquiler de edificios, la regularidad de su percepcin depende naturalmente de que el propietario consiga
alquilarlo y de los perodos en que quede vacante por no encontrarse arrendatarios. Finalmente, hay algunas
utilidades (igualmente consideradas frutos civiles) que se perciben conjuntamente y de una vez, por ejemplo, si
al dar dinero a prstamo se pacta que los intereses sern satisfechos al final y al mismo tiempo que se devuelve
el principal48(46).
Todas estas observaciones han dado lugar a una duda. Realmente es necesario que los rendimientos se obtengan
de modo peridico para que merezcan la calificacin de frutos? Lo niegan autores tan importantes como
Reichel49(47), Ferrara50(48), Barassi51(49)y Carresi52(50).
Otros, como Mosco53(51), sostienen que son frutos nicamente las utilidades susceptibles de renovarse
normalmente, sin que sea necesario que su produccin tenga lugar de un modo absolutamente regular e
inagotable segn daba a entender el viejo aforismo romano quidquid ex re nostra nasci e renasci solet. Con estas
reservas, Mosco defiende que la periodicidad (ricorrenza) es caracterstica esencial del fruto, pero no cabe duda
que, aun aceptando su punto de vista, nos alejamos considerablemente de las viejas ideas tradicionales sobre esta
materia. En definitiva, la tesis de Mosco persigue, ante todo, la finalidad de negar la condicin de fruto a
aquellos lucros excepcionales que tienen carcter estrictamente aleatorio (por ejemplo los premios, primas o
lotes que se otorgan por sorteo a los poseedores de obligaciones, bonos u otros ttulos de crdito, para dar mayor
aliciente al inversor).
Para nosotros, frutos son los rendimientos que se obtienen sin merma de la sustancia de la cosa que los produce y
de conformidad con el destino econmico del bien productivo. Ningn precepto exige (al menos en el derecho
argentino y en el espaol) que los frutos deban producirse con intervalos regulares, ni se opone a que el
rendimiento se perciba unitariamente, al final, cuando la cosa cambia de naturaleza o de destino y es menester
buscar para ello una nueva fuente de rentabilidad. El derecho positivo slo suministra dos ideas cardinales a la
hora de fijar la nocin de fruto: rendimiento y conservacin de la sustancia. Que el fruto es rendimiento, resulta
ntidamente de las definiciones o enumeraciones legales que se refieren a los frutos. El salva rerum substantia no
slo aflora expresamente en la definicin del usufructo - institucin en la que el concepto de fruto tiene valor
paradigmtico -, sino que, adems, la contraposicin entre capital y frutos -implcita en todas las normas que
aluden a los mismos - slo se puede establecer si aceptamos que fruto es el rendimiento que se obtiene sin
47

Mosco, ob. cit., pg. 67, subraya que ni siquiera de los frutos provenientes de fundos rsticos se puede decir que se perciben de modo
regalar. La empresa agrcola est sujeta a multitud de circunstancias aleatorias (enfermedades de las plantas, condiciones meteorolgicas,
situacin del mercado, etc.) que eliminan en gran parte la certeza sobre la regularidad de la produccin agraria.
48
Cfr. Reichel (ob. cit., pg. 302). Mosco objeta a Reichel que en ese caso no se puede excluir la periodicidad porque los intereses,
aunque se paguen de una vez, se calculan en funcin del plazo de vencimiento y se pueden subdistinguir las cuotas correspondientes a
cada da. Por esto, dice, el usufructuario, aunque el usufructo se extinga antes de vencer el prstamo, tendr derecho a reclamar una parte
proporcional del inters global, o a la inversa tendr que abonarla al nudo propietario si el prstamo estaba en vigor al constituirse el
derecho de disfrute. La objecin no me parece vlida. Mosco confunde aqu, a mi juicio, la adquisicin -apropiacin con la apropiacin pertenencia (ver sobre esto lo dicho ms atrs). La realidad es que en el ejemplo propuesto por Reichel la percepcin efectiva del fruto
(adquisicin - apropiacin) no se opera regular y peridicamente.
49
Ob. cit., pg. 302.
50

Trattato di diritto civile italiano, pg. 838.

51

Instituzioni di diritto civile italiano, pg. 87.

52

"Natura giuridica del premio da sorteggiarsi fra i possesori del titulo del debito publico", en Rivista di Diritto Civile, 1938, pg. 240.

53

Ob. cit., pgs. 86 y sigs.

- 15-

mengua de la cosa fructfera de tal modo que su percepcin no altera la identidad ni la capacidad productiva de
aqulla54(52).
Ambas ideas (rendimiento y conservacin de la sustancia) presuponen la separabilidad del fruto, pero en modo
alguno postulan la periodicidad que, repetimos, no viene impuesta por ninguna norma positiva. Lo que sucede es
que, respecto de ciertos bienes, la conservacin de la sustancia exige que la utilidad slo pueda extraerse
peridicamente y despus de haber transcurrido ciertos lapsos de tiempo, a fin de que la cosa productiva se
recupere o no se agote prematuramente 55(53). La periodicidad, por consiguiente, es una condicin que slo ha de
concurrir en ciertos frutos cuando venga exigida por la conservacin de la sustancia. En este sentido debe
interpretarse, a nuestro juicio, el comentario de Vlez Srsfield al artculo 2329 del Cdigo Civil argentino. Dice
Vlez Srsfield56(54)que "frutos son los que la cosa regular y peridicamente produce sin alteracin ni
disminucin de su sustancia: producto de la cosa son los objetos que se separan o se sacan de ella y que una vez
separados, la cosa no los produce y que no se pueden separar de ella sin disminuir o alterar su sustancia como las
piedras sacadas de una cantera o el mineral sacado de las minas". Est claro que lo que el comentario transcrito
se propone, es contraponer fruto a producto y que la clave de la distincin se centra en el hecho de que el fruto se
obtiene sin alteracin de la sustancia, y el producto no.
Vlez, influido probablemente por la doctrina dominante entonces, debi pensar, adems, que slo los
rendimientos que se obtienen regular y peridicamente respetan la sustancia de la cosa. Pero esto, segn hemos
puesto de relieve anteriormente, entendido en trminos generales y absolutos, no es cierto.
En nuestra opinin, por consiguiente, la periodicidad no es un elemento que caracterice decisivamente el
concepto de fruto. Ciertamente, muchos de los bienes que la ley considera como tales, se reproducen
normalmente a intervalos regulares. Esto acontece con la gran mayora de los frutos naturales aunque no siempre
los ciclos reproductivos sean absolutamente uniformes. Respecto de los frutos civiles, su percepcin en forma
peridica depende de la frmula jurdica y econmica que se haya utilizado para obtener rendimiento del bien de
que se trate. Para el derecho argentino y para el espaol, son frutos civiles - segn resulta de los textos legales
antes transcritos - el alquiler del arrendamiento y el inters del prstamo. Uno y otro pueden consistir en una
cantidad nica que se cobra al celebrarse el contrato o al finalizar ste 57(55).
En orden a la aptitud para renovarse, se trata de un requisito que slo puede servir para definir el fruto si se le
entiende de un modo muy amplio y elstico 58(56). Por lo que toca a los frutos civiles, es evidente que una vez
liquidada y extinguida la relacin jurdica que los produce, la expectativa de obtener un nuevo rendimiento es, en
principio, puramente terica. Adems, cuando la cosa productiva cambia de naturaleza o de destino y hay que
buscar para ella una nueva fuente de rentabilidad, es perfectamente posible que los nuevos rendimientos nada
tengan que ver con los antiguos. La naturaleza recurrente del fruto hay que entenderla; al menos en estos casos,
referida al rendimiento en abstracto y no a un tipo concreto de rendimiento.
En cambio, no son frutos los lucros excepcionales aunque puedan percibirse sin detrimento de la sustancia. As
parece resultar de las normas que se ocupan de ellos. Lo mismo el cdigo argentino que el espaol niegan que el
usufructuario tenga derecho a los tesoros que se descubran en la finca usufructuada (arts. 2868 y 471) y aceptan
que los incrementos obtenidos por accesin pertenecen al nudo propietario aunque el usufructo los
comprenda59(57). El lucro excepcional no es, pues, fruto. Pero de ah no se sigue que los frutos, para serlo, deban
54

Mosco, ob. cit., pg. 118, estima que la conservacin de la sustancia es ms que un requisito del fruto un lmite impuesto a su
perceptibilidad. En mi opinin esta distincin de Mosco es excesivamente sutil. Si el que tiene derecho a los frutos no puede percibir
determinados rendimientos porque la percepcin afecta a la sustancia, es porque, en rigor, dichos rendimientos no son fruto.
55
El ejemplo tpico nos lo brinda el usufructo de montes (cfr. arts. 2873 del Cdigo Civil argentino y 485 del espaol), cuya
particularidad, como dice Castn (Derecho civil espaol comn y foral, 9 edicin, t. II, pg. 504), consiste en que los rboles son a la vez
fruto y capital o sustancia, y, por consiguiente, la ley tiene que distinguir las talas o cortas que no traspasan el derecho de fruicin de las
que invadiran la esfera de la disposicin. La solucin del problema para el usufructo sobre montes tallares es ms lgica en el cdigo
argentino que en el espaol. En ste se establece que el usufructuario podr hacer las cortas ordinarias que sola hacer el dueo, y, en su
defecto, las har acomodndose en el modo porcin y poca a la costumbre del lugar. Parece pues, que si el propietario segua un plan de
explotacin arbitrario el usufructuario podr hacer lo mismo. Venezin, para quien sustancia equivale a destino econmico - criterio que
no compartimos -, dice que el propietario en ese caso no puede quejarse de que persista un estado de hecho que no ha tratado de mejorar
cuando pudo hacerlo (Usufructo, uso y habitacin, traduccin espaola, t. II, pg. 343). En cambio, el artculo 2873 del cdigo argentino
remite la determinacin de la poca y modo de hacer las cortas a la costumbre del pas. El mismo sistema objetivo sigue ahora el Cdigo
Civil italiano (art. 989).
56
Cdigo Civil de la Repblica Argentina, con estudio preliminar de Jos Mara Mustpich, edicin del Instituto de Cultura Hispnica,
pg. 475.
57
Naturalmente esta cantidad alzada se estipula teniendo en cuenta la duracin del arriendo o del prstamo, pero esto no excluye que el
fruto se perciba de una vez y no peridicamente. La regla segn la cual los frutos civiles se entienden producidos da por da, se refiere a
la distribucin del fruto entre el nudo propietario y el usufructuario. Pero una cosa es - insisto de nuevo en ello - la distribucin del fruto y
otra la realidad de su obtencin y percepcin.
58
Mosco, ob. cit., pg. 86 y sig., para justificar su opinin de que los frutos deban ser bienes "recurrentes" aduce como argumento bsico
que todas las normas atinentes a los frutos presuponen dicha cualidad, pues se les considera aptos para satisfacer las necesidades
cotidianas de la vida. El argumento tiene un indudable valor indiciario pero no es decisivo. Llevado a sus ltimas consecuencias exigira
en el fruto una periodicidad casi totalmente regular (periodicidad propiamente dicha) que el propio Mosco rechaza. Lo que sucede es que
como muchos frutos tienen efectivamente la cualidad de renovarse peridicamente es natural que la ley al disciplinar su rgimen jurdico
con carcter general tenga en cuenta esta peculiaridad, pero ello no es bice para que existan frutos que, a pesar de serlo, carezcan de ella.
59
El cdigo italiano - que contiene disposiciones anlogas a las citadas - establece, adems, en su artculo 1998, relativo al usufructo de
ttulos de crdito que el usufructuario slo tiene derecho al goce de los premios y otras utilidades aleatorias producidas por el ttulo. El
artculo 2869 del cdigo argentino dice que corresponden al usufructuario universal todo lo que pueda provenir de las cosas dadas en
usufructo, aunque no sean frutos. Estos lucros, distintos de los frutos, son los de carcter extraordinario. Vlez Srsfield, al comentar el
artculo, habla del precio que paga un vecino por obtener la medianera de una pared divisoria.

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reproducirse peridicamente, sino que han de consistir en el rendimiento normal que se aspira a obtener de las
cosas segn su naturaleza y su destino.
De lo dicho hasta aqu se desprende, pues, que es inexacto sostener, con fundamento en la supuesta y necesaria
periodicidad del fruto, que slo son frutos de la accin los beneficios que la sociedad reparte de modo regular y
peridico, circunstancia que ni siquiera concurre necesariamente en el dividendo. La finalidad que toda sociedad
persigue consiste en obtener beneficios para que, ms pronto o ms tarde, de un modo o de otro, esos beneficios
pasen a los socios. El beneficio entregado al accionista constituye, por tanto, el rendimiento normal que espera
obtener de su inversin. La poca de la entrega y el modo en que la misma se realice - siempre que se trate de
entrega efectiva - no pueden afectar a este hecho fundamental. El artculo 475-2 del Cdigo Civil espaol pone
de relieve que los beneficios que produzca una explotacin industrial o mercantil, aunque no tengan vencimiento
fijo, son frutos y corresponden, consecuentemente, al usufructuario.
Veamos ahora hasta qu punto es cierto que el beneficio acumulado se convierte en sustancia de la accin,
segundo argumento que cabe esgrimir contra el derecho del usufructuario a percibir los beneficios que se
reparten con cargo a utilidades pasadas a reserva. Aztiria 60(58), inspirndose en Larraz, considera que la
sustancia econmica del ttulo accin est integrada por tres subcuotas: subcuota contravalor del capital,
subcuota contravalor de reservas y subcuota contravalor de beneficios pendientes de aplicacin 61(59).
La conversin de beneficios en reservas opera una integracin de la sustancia a costa de la fructificacin del
ttulo, lo que, a su juicio, reviste los caracteres de una verdadera novacin por cuanto los accionistas han perdido
la calidad de terceros acreedores de la sociedad para aumentar en cambio sus posibilidades econmicas en la
cuota de liquidacin a travs de la titularidad de las acciones. No revistiendo las reservas - agrega - el carcter de
fruto civil, el usufructuario no tiene, en principio, derecho a su distribucin. Estamos frente a una desintegracin
de sustancia que el usufructuario debe respetar en virtud del principio rector salva rerum substantia 62(60).
Aunque lo lamentemos, nos vemos obligados a discrepar de la opinin del notable tratadista argentino. Para
empezar, anotamos en su exposicin dos contradicciones. En primer lugar, si la conversin de beneficios en
reservas entraa una incorporacin de sustancia, y su reparto una desintegracin de la misma que el
usufructuario debe respetar, cmo se explica que Aztiria reconozca al usufructuario derecho sobre el dividendo
que se reparte con cargo a reservas? Cierto que Aztiria no es demasiado concluyente sobre el particular y al
abordar el tema se aprecian vacilaciones -perfectamente explicables dado su punto de partida -, pero al final
parece inclinarse por la afirmativa63(61). En segundo trmino, si fuera verdad que la aplicacin de beneficios al
fondo de reserva implica novacin, la consecuencia debiera ser precisamente la contraria a la que seala Aztiria.
Un jurista espaol - Martnez de la Fuente - parte precisamente de la supuesta novacin para llegar, a mi juicio
con todo rigor lgico, al resultado opuesto. Martnez de la Fuente 64(62)considera que la solucin del problema
debe centrarse en la naturaleza jurdica de la operacin que convierte el beneficio en reserva. Cerradas y
aprobadas las cuentas del ejercicio -dice aquel autor -, queda concretada la utilidad total (lquida) que la sociedad
ha obtenido. Esa utilidad est en el activo social pero tiene enfrente la partida beneficios que es una partida en
favor de los socios por definicin del contrato de sociedad. No es que los socios sean propietarios en comn de
esos beneficios, como no lo son del patrimonio social en general (la sociedad como persona jurdica es quien
ostenta la titularidad de ese patrimonio), pero tienen un crdito contra la sociedad por razn de aqullos. Cuando
los beneficios en vez de repartirse totalmente van a integrar el fondo de reserva, lo que sucede es que el socio los
aporta al fondo comn. Por esa parte de los beneficios que se transforma en reserva, el crdito del socio cambia
de naturaleza aunque no de titular (se trata, pues, de novacin objetiva), se convierte de crdito por beneficios en
crdito por reservas. Ahora bien, si al usufructo le es anejo el derecho a percibir los frutos, y los beneficios lo
son, ese crdito por beneficios, y luego el crdito por reserva, corresponde al usufructuario que es quien realiza,
con medios propios, la nueva aportacin en que consiste la integracin del fondo de reserva.
Fundadamente dice Aztiria que esta argumentacin no le convence. Lo que no advierte es que si admite la
novacin - como l parece admitirla -, est dando la razn a Martnez de la Fuente. De novacin slo cabe hablar
si se entiende, como entiende el autor ltimamente citado, que fijado el beneficio, el socio tiene un crdito contra
la sociedad por su total participacin en aqul. Si esto fuera cierto, no cabe duda que dicho crdito
correspondera al usufructuario, y por tanto tambin l sera titular del nuevo crdito sobre las reservas. Lo que
acontece es que la premisa mayor en que descansa el razonamiento de Martnez de la Fuente no es exacta. El
accionista no tiene un crdito contra la sociedad referido a la totalidad de la ganancia obtenida durante el
ejercicio y que refleja el balance, pues, de ser as, no tendra explicacin que sin su voluntad, y aun contra su
voluntad, pudiera realizarse esa especie de novacin objetiva en que consiste, segn Martnez de la Fuente y
Aztiria, la dotacin del fondo de reserva 65(63). La verdad es que la sociedad no est obligada a repartir al
60

Ob. cit., pg. 95.

61

Cfr. el trabajo de Larraz, "Usufructo y sustitucin fideicomisaria de ttulos valores", en Revista de Derecho Mercantil, t. III, pgs. 8 y
sigts. Ntese sin embargo que para Larraz la subcuota contravalor reservas no es sustancia jurdicamente consolidada y puede devenir
fruto de la accin.
62
Estas ltimas afirmaciones de Aztiria no son del todo claras. Suponemos que quiere referirse al supuesto de que las reservas se
repartan, pues slo en esta hiptesis cabe hablar de una "desintegracin de la sustancia". Por lo dems, es evidente que el usufructuario no
puede exigir la distribucin de las reservas como tampoco tiene este derecho el accionista pleno propietario.
63
Cfr. ob. cit., pg. 97 in fine.
64

"El derecho del usufructuario sobre las reservas sociales y sobre el derecho de suscribir nuevas acciones", en Revista de Derecho
Mercantil, pgs. 72 y sigts.
65
Con un cierto esfuerzo tal vez pudieran justificarse dentro de la lnea del pensamiento de Martnez de la Fuente, las reservas legales y
las estatutarias, pero las reservas facultativas quedan como misterio impenetrable. De todos modos la necesidad legal o estatutaria, de

- 17-

finalizar cada ejercicio todos los beneficios que aqul le haya deparado. Independientemente de las previsiones
legales o estatutarias al respecto, es la junta quien tiene que decidir sobre el particular 66(64). Se confunde, pues,
el derecho genrico a participar en los beneficios con el derecho concreto a exigir su entrega. El derecho
genrico es inherente a la condicin de socio y se proyecta naturalmente sobre todo el beneficio. Pero se trata de
un derecho que est in habitu y no in actu. Por el beneficio de la sociedad no es, sin ms, beneficio (y por tanto
fruto) para el socio, distincin que Martnez de la Fuente no percibe. El derecho concreto a exigir la entrega de
los beneficios obtenidos surge del acto social que dispone el reparto (slo del beneficio, o de la total
participacin en el activo que incorpora la accin). nicamente entonces cabe hablar de un crdito del socio
contra la sociedad. No hay, pues, novacin, porque no existe un crdito previo que cambie de naturaleza o de
objeto, sino que el crdito nace "ex novo", como tal crdito, al tomarse el acuerdo de que los beneficios, de una
forma o de otra, se entreguen a los socios.
El traspaso de los beneficios a la cuenta de reservas no implica, segn acabamos de constatar, verdadera
novacin. Pero, supone modificacin o cambio, en el sentido de que los beneficios incorporados al fondo de
reserva se convierten en sustancia de la accin? Para centrar adecuadamente nuestra respuesta conviene que, ante
todo, recordemos dos ideas que ya han quedado apuntadas anteriormente. En primer trmino, el concepto
"sustancia" slo tiene relieve jurdico en tanto sirve para caracterizar - negativamente - al fruto. En segundo
lugar, ambas nociones - fruto y sustancia - nicamente cobran virtualidad (civilmente, se entiende) si el derecho
a los frutos pertenece a quien no es dueo de la cosa productiva. Frente al accionista pleno propietario, no tiene
inters averiguar si los beneficios que pasan a reserva son o no sustancia de la accin. En cambio, ante el
supuesto de acciones en usufructo la cuestin reviste indiscutible importancia, pues de su solucin depende
cules sean los derechos del nudo propietario y del usufructuario.
La ley nos dice que el usufructuario tiene derecho a los beneficios que se obtengan durante el usufructo. De esta
declaracin se sigue, por consiguiente, que el legislador, en principio estima que los beneficios sociales son
frutos. Pero, pierden los beneficios esta condicin por el hecho de integrarse en el fondo de reserva? La
contestacin afirmativa equivale a sostener que el beneficio pasado a reservas deja de ser beneficio, punto de
vista inaceptable, pues la ganancia es siempre ganancia cualquiera que sea el empleo que reciba. Los beneficios
que la sociedad consigue no pierden este carcter - el fisco lo sabe muy bien - aunque se incorporen
establemente al activo y en el pasivo surja, como contrapartida, una nueva cifra de retencin. Esta verdad
-incontestable para la sociedad - requiere sin embargo cierta matizacin si las cosas las miramos desde el ngulo
visual del accionista. Para el socio el beneficio social (fuente de la que proceden los frutos de la accin) slo se
convierte en beneficio singular cuando aqul se reparte. El beneficio no repartido es, respecto del accionista, un
beneficio expectante al que le falta una condicin - la entrega - para consolidarse. Si la formacin de reservas
llevara consigo la seguridad de que los beneficios con que se nutren no van a repartirse jams, se podra
mantener que la ganancia, al dejar de ser posible beneficio (singular para el socio), haba devenido sustancia de
la accin. Pero, como es obvio, esta seguridad no existe, pues el destino ltimo a que estn afectos los beneficios
consiste en su distribucin entre los socios67(65).
El beneficio pasado a reserva no deja de ser, por consiguiente, beneficio. Beneficio actual para la sociedad y
potencial para el accionista. Lo que ocurre es que el beneficio no repartido forma parte del activo social y,
consecuentemente, la accin, concebida como cuota parte de ese activo, comprende tambin el beneficio
bloqueado. Pero este fenmeno se da no slo cuando los beneficios pasan a reserva o se capitalizan sino que se
registra siempre que la sociedad logra ganancias y mientras no las reparte. Tambin el beneficio que se
distribuye por va de dividendo ordinario ha estado previamente en el patrimonio social y ha integrado la cuota
que la accin representa. Con el reparto del beneficio el valor de la accin disminuye. Pero si esta disminucin
de valor, subsecuente a la distribucin de beneficios, se entiende como alteracin de la sustancia, habr que
concluir, en buena lgica, que el usufructuario jams podr percibir aqullos, resultado absurdo y expresamente
contrario a lo que establece el derecho positivo. Desde el punto de vista de las relaciones que median entre el
usufructuario y el nudo propietario, la conversin de la "subcuota beneficios pendientes de aplicacin" en
"subcuota contravalor reservas" (para seguir la terminologa de Larraz) slo tiene trascendencia en un doble
sentido. En cuanto que aplaza hasta un momento indeterminado el posible reparto de la ganancia obtenida (lo
que reduce la probabilidad de que el usufructuario llegue a participar en ella), y porque eleva la cifra de
retencin. Mas el aplazamiento del reparto si ste llega realmente a producirse, no puede impedir que el
beneficio adquiera la condicin de fruto de la accin 68(66), ni la reduccin de la cifra de retencin al lmite que
tena antes de la integracin de la reserva o la capitalizacin del beneficio entraa perjuicio alguno para el nudo
propietario, pues, si el beneficio que pas a reserva o fue capitalizado subsiste (y naturalmente su subsistencia es
presupuesto del reparto), de cara a la libre disponibilidad de futuros beneficios, lo mismo da que la cifra de
retencin sea ms alta o ms baja, con tal que est cubierta por el activo lquido preexistente. El reparto de las
reservas69(67)determinar, lgicamente, una disminucin del valor de la accin, pero esa minusvala, pura
consecuencia del reparto de un beneficio acumulado, no atenta, segn hemos subrayado, contra el salva rerum
llevar una parte de las ganancias al fondo de reserva demuestra que el accionista no tiene un crdito a la totalidad del beneficio.
66
Sobre los lmites posibles a esta potestad decisoria de la junta, ver lo que se dice ms adelante.
67

El cumplimiento de este destino puede, desde luego, demorarse sine die. Pensemos en las sociedades de duracin indefinida admitidas
por el derecho espaol. Se trata, sin embargo, de una circunstancia de hecho que no elimina la posibilidad de que los beneficios
acumulados se repartan ms pronto o ms tarde.
68
Ver lo dicho ms atrs, al tratar de la periodicidad del fruto.
69

O la hiptesis asimilable que consiste en devolver los beneficios capitalizados a travs de una reduccin de capital operada mediante la
disminucin del valor nominal de las acciones.

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substantia. Econmicamente la salvaguarda de ese principio slo postula, como dice Larraz 70(68), que el
usufructuario deje intactas las subcuotas que la accin comporta al constituirse el usufructo. Por lo dems, la
entrega de las reservas al usufructuario no altera ni menoscaba la posicin jurdica del accionista nudo
propietario, puesto que no modifica su coeficiente de participacin en la sociedad. Y si el reparto del beneficio
acumulado tiene lugar al producirse la amortizacin de la accin, la alteracin de la sustancia -que se consuma al
mudar de naturaleza el derecho del nudo propietario - no es consecuencia de aquel reparto, sino de un hecho
distinto - independiente de la voluntad del usufructuario - con virtualidad suficiente para desatar, aunque sea
parcialmente, el vnculo social, y del cual la entrega de las ganancias a los socios es un puro efecto derivado y
secundario.
La consideracin de esta ltima hiptesis nos lleva de la mano a examinar las razones concretas que se aducen
contra el derecho del usufructuario a participar en las ganancias que se reparten englobadas en la cuota de
liquidacin, bien sea que el derecho a sta nazca como consecuencia de la disolucin de la sociedad, bien derive
de la reduccin del capital social o del ejercicio de la facultad de separarse que la ley reconoce al accionista en
ciertos casos71(69). Se arguye al respecto, como ya qued apuntado, que la cuota de liquidacin es un todo nico
e indivisible en la que no cabe distinguir lo que es ganancia de lo que no lo es, y constituye adems el objeto de
un derecho nico que la ley atribuye al nudo propietario.
Semejante argumentacin nos parece, con todos los respetos para los doctos pareceres contrarios, absoluta y
totalmente equivocada.
Para empezar, ya resulta anmalo que con relacin a la cuota de liquidacin se nos diga que no cabe hablar de
beneficios72(70)cuando justamente slo a la hora de disolver la sociedad es posible establecer, con absoluta
seguridad, si ha habido o no ganancias 73(71). Ciertamente lo que se entrega al socio, como resultado de la
liquidacin, es una cantidad nica, pero no cabe duda que esta cantidad comprende la parte que corresponde
proporcionalmente a la accin en los beneficios sociales. En el orden estricto del derecho privado (no as en el
aspecto fiscal, por supuesto) y en funcin del accionista pleno propietario, no tiene mayor importancia que el
importe de la cuota sea restitucin de capital o beneficio. Pero la discriminacin se impone - aunque el problema
tenga que ventilarse extramuros de la sociedad -, si hay por medio un usufructo. En la medida en que el
usufructuario tiene derecho a los beneficios que se obtengan y repartan durante el usufructo, no hay razn alguna
para privarle de ellos por el hecho de que no hayan sido objeto de un reparto especfico y singularizado, siendo
as que, a travs de la cuota de liquidacin, el beneficio tambin se entrega al accionista.
Con objeto de salir al paso de esta evidencia, Aztiria 74(72)recurre a la distincin entre fruto y producto. El
remanente que se distribuye a los accionistas - dice Aztiria - no tiene la naturaleza jurdica de fruto, sino la de
producto, y para robustecer esta afirmacin Aztiria se ampara en la autoridad de Vlez Srsfield y recuerda las
palabras del ilustre jurista argentino que antes transcribimos: "productos de la cosa son los objetos que se
separan o sacan de ella, y que una vez separados la cosa no los produce, y que no se puede separarlos de ella sin
disminuir o alterar su sustancia, como las piedras de una cantera o el mineral sacado de las minas". Por nuestra
parte entendemos que la distincin entre fruto y producto carece aqu de aplicacin. En tanto el remanente que se
entrega al socio no sea beneficio, no hay por qu preguntarse si estamos en presencia de un fruto o de un
producto. Pero si el remanente excede del capital aportado, el exceso, o sea el beneficio, es fruto y no producto.
Sin duda, la disolucin de la sociedad (o la liquidacin de la cuota del socio en las dems hiptesis que aqu
estamos considerando) impide que las acciones que se reintegran sigan devengando beneficios.
Pero, como ya tuvimos ocasin de advertir, esto acontece con todas las inversiones cuando agotan su ciclo vital y
hay que buscar para el capital invertido una colocacin diferente. Los productos de que nos habla Vlez Srsfield
- como claramente se desprende de los ejemplos con que ilustra su pensamiento - son utilidades que se perciben
a costa de la sustancia de la cosa que las contiene. La conceptuacin de tales utilidades como producto y la
incapacidad de la cosa para volver a producirlas es inherente a su naturaleza originaria. En nuestro caso todo es
diferente. Nos encontramos ante un bien que ha cambiado de naturaleza - sin que el usufructuario haya tenido
nada que ver con ello - y que se ha transformado en una cantidad de dinero que excede del capital invertido. La
atribucin de ese exceso, que es un rendimiento obtenido de acuerdo con la finalidad de la inversin realizada a
persona distinta del propietario, no constituye, por hiptesis, merma del capital, ni impide que ste se reinvierta
de modo que pueda obtenerse de l un nuevo rendimiento. Recordemos lo que dijimos al respecto al ocuparnos
de la naturaleza recurrente de los frutos.
As, pues, en la cuota de liquidacin es perfectamente posible diferenciar el contravalor capital y el contravalor
beneficio. Y como quiera que el beneficio ha sido entregado por la sociedad y adems se puede separar
perfectamente del capital (lo que no ocurra mientras las ganancias formaban parte del activo social), es
indudable que el usufructuario puede reclamarlo del nudo propietario.
Establecida esta regla o principio general, urge inmediatamente una aclaracin. Objetivamente hablando, el
70

Ob. cit., pg. 14.

71

En la ley espaola el derecho de separacin procede en los supuestos de cambio de objeto, transformacin y fusin de la sociedad. Cfr.
en el anteproyecto argentino el artculo 247, que extiende el derecho de separacin a otras hiptesis: La doctrina se preocupa del problema
a que se alude en el texto con relacin a la disolucin de la sociedad. Pero como fcilmente se alcanza la cuestin se suscita en trminos
similares en las dems hiptesis recordadas y que pueden resumirse bajo esta rbrica nica: amortizacin de las acciones usufructuadas.
72
Cfr. Aztiria, cit. 114.
73

En los supuestos que para abreviar llamaremos de "rescisin parcial" ocurre lo mismo en lo que atae al socio. Slo cuando la sociedad
entrega al socio el contravalor de su accin se puede saber con seguridad el beneficio que la misma ha deparado.
74
Ob. cit., pg. 114.

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beneficio de liquidacin consiste en la diferencia que media entre el importe de las aportaciones que liberaron la
accin75(73)y el montante a que asciende la cuota. No procede, obviamente, que esa diferencia se entregue sin
ms ni ms al usufructuario. El usufructuario slo tiene derecho, como sabemos, a las ganancias que se hayan
obtenido durante el usufructo. Por consiguiente, habr que descontar del beneficio general la parte imputable a
reservas formadas antes de constituirse el usufructo. Tampoco pueden integrar el beneficio a que el usufructuario
tiene derecho las plusvalas experimentadas por los elementos del activo fijo. Es indudable, a nuestro juicio, que
la ley, al conceder al usufructuario el derecho a participar en los beneficios sociales, se refiere a las ganancias
logradas merced a la explotacin del negocio o negocios que constituyen el objeto social, pero no ha querido
aludir a lo que, fiscalmente, llamamos en Espaa "beneficios atpicos" 76(74). El principio general en materia de
usufructo es que el aumento de valor de las cosas usufructuadas pertenece al nudo propietario. El usufructo de
acciones tiene por objeto indirecto una participacin en la empresa que la sociedad explota. La interposicin de
la persona jurdica - titular formal de la empresa - no ha de nublar nuestra visin de la realidad. Por eso no es
lcito que a la hora de establecer los beneficios que deben asignarse al usufructuario prescindamos de
distinciones para atender tan slo al dato de que el beneficio se haya obtenido durante el usufructo.
La necesidad de hacer estas distinciones puede dar lugar a algunas dificultades. Pero ni stas son invencibles ni
el afn de eliminarlas debe inclinarnos a cortar por lo sano mediante el cmodo expediente de negar al
usufructuario todo derecho a participar en los resultados de la liquidacin. En principio, la fijacin de la
participacin del usufructuario en dichos resultados se establece en funcin de una simple divisin. El dividendo
estar integrado por los beneficios acumulados durante el usufructo (pasados a reserva o capitalizados, con
deduccin en su caso del saldo acreedor de la cuenta de prdidas y ganancias, y sin contar las revalorizaciones
que luzcan en cuentas) y el divisor por el nmero total de acciones 77(75). Si de acuerdo con la ley la cantidad que
se tiene que satisfacer al accionista se fija en funcin del balance (por ejemplo, ejercicio del derecho de
separacin, en casos de transformacin o fusin), el cociente de la divisin propuesta nos dar sin ms la
cantidad que hay que pagar al usufructuario por cada accin usufructuada. Veamos ahora cmo hay que proceder
si la cantidad que se reintegra al accionista no se establece en virtud del balance sino atendiendo al precio de
cotizacin en bolsa, o en virtud del resultado de la liquidacin del patrimonio social, que es lo que acontece en
caso de disolucin. Con relacin a estos dos supuestos, son pensables tres hiptesis segn que el importe de la
cuota de liquidacin coincida o no con el valor de la accin segn balance. Si hay coincidencia (cosa posible
aunque improbable) nos encontraremos de hecho ante una situacin idntica a la que hemos contemplado en
primer lugar, es decir, el usufructuario recibir por accin una cantidad igual al cociente de la divisin que antes
propusimos. Cuando el importe de la cuota de liquidacin (determinado por la cotizacin en bolsa o por la
liquidacin efectiva del patrimonio social) sea inferior al valor terico de la accin segn balance, la diferencia
en menos habr que cargarla a la participacin del usufructuario. Nos fundamos para mantener esta solucin en
el hecho de que el nico beneficio absolutamente real es el que dimana de la liquidacin efectiva de la sociedad
(o de la liquidacin efectiva de la cuota del socio). Por consiguiente, el usfructuario no podr pretender que el
nudo propietario le entregue un beneficio que el mismo no ha llegado a percibir. Por ltimo, si la cuota de
liquidacin ser el valor de la accin conforme a balance, el usufructuario percibir desde luego su participacin
en el beneficio, calculada segn lo antes dicho, pero el exceso pertenecer al nudo propietario, no slo porque las
plusvalas quedan a favor de la propiedad sino porque adems no parece justo conceder al usufructuario un
beneficio mayor del que habra obtenido de haber sido repartidas en su sazn las ganancias acumuladas 78(76).
Por ltimo, contra la posibilidad de que el usufructuario exija la entrega de los beneficios incluidos en la cuota
de liquidacin (en la proporcin en que los mismos le pertenecen segn los criterios que acabamos de exponer),
se aduce que el derecho a reclamar esa cuota viene atribuido por la ley exclusivamente al nudo propietario.
Fcilmente se alcanza que la entidad de esta objecin no es muy grande. Para superarla basta poner en juego la
distincin, sobre la que tanto hemos insistido en la primera parte de este trabajo, entre relaciones externas y
relaciones internas. En el orden externo -relaciones del accionista frente a la sociedad -, el derecho a la cuota de
liquidacin se atribuye al nudo propietario. Quiere esto decir que slo l est legitimado para exigir la entrega de
la suma a que ascienda la cuota. La solucin es perfectamente lgica. La cuota de liquidacin constituye - al
menos en parte - el contravalor de la sustancia de la accin y, por tanto, en esta medida, pertenece al nudo
propietario. Cierto que puede comprender tambin beneficios sobre los que el usufructuario acredite algn
derecho, pero esto no siempre ocurrir. Por otra parte no es razonable involucrar a la sociedad en el problema
que entraa discriminar la parte que puede corresponder al usufructuario en la cuota de liquidacin. Se trata de
un asunto que slo interesa al nudo propietario y al usufructuario y que, consecuentemente, debe zanjarse sin
sacarlo de la zona en que est emplazado. La sociedad, pues, sin meterse en distinciones, entregar el montante
de la cuota de liquidacin al nudo propietario y el usufructuario nada podr reclamar de los administradores o
liquidadores sociales. En este sentido hay que interpretar la ley cuando dice que el ejercicio del derecho a la
cuota de liquidacin79(77)corresponde al nudo propietario. A nuestro juicio, esta disposicin no se opone a que el
75
76

Salvo que la liberacin se deba a la capitalizacin de beneficios previamente obtenidos.

El problema puede tener inters durante la vida de la sociedad sin/con cargo a un beneficio atpico se reparte un dividendo.

77

Si son de igual nominal. En otro caso el divisor se expresar en pesetas nominales para multiplicar el cociente, en cada accin, por su
respectivo nominal.
78
Si pudiera demostrarse que el exceso es exclusivamente imputable a la plusvala de uno de los bienes en que se ha materializado el
beneficio acumulado durante el usufructo - extremo slo demostrable en caso de liquidacin de la sociedad -, tal vez pudiera sostenerse
que el exceso, en ese caso, debe ser asignado al usufructuario. Con todo y aun en esta hiptesis extrema me parece ms segura la solucin
que se defiende en el texto.
79
La LSA no se refiere concretamente al derecho a la cuota de liquidacin sino de modo genrico a los "dems derechos" del accionista,

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usufructuario reclame del nudo propietario la equivalencia del beneficio acumulado durante el usufructo y que
resulte incluido en la suma que, como cuota de liquidacin, ha sido satisfecha por la sociedad.
En todos los supuestos que hemos examinado hasta aqu hay entrega real de beneficios acumulados. Nos queda
por considerar la hiptesis de reparto de acciones liberadas con reservas, o, en general, con ganancias no
repartidas. La distribucin de acciones liberadas entre los accionistas equivale al reparto de los beneficios que
constituyen su contravalor y con cargo a los cuales dichas acciones se liberan? Se impone, a nuestro juicio, la
contestacin negativa, y por eso la solucin del artculo 220 del anteproyecto al prescribir que el usufructuario
no tiene derecho a la propiedad de esas acciones (aunque los beneficios que las respalden hayan obtenido
durante el usufructo) es plenamente correcta.
Los trminos concluyentes en que est concebido el texto proyectado excusan, a primera vista, de comentario.
Sin embargo es conveniente que nos detengamos a considerar las diferencias que median entre el reparto de
acciones liberadas con reservas y la entrega efectiva de stas, a fin de justificar por qu los derechos del
usufructuario tienen diferente alcance segn se trate de una o de otra hiptesis. El tema, para el derecho espaol,
reviste aun mayor importancia, debido a que el artculo 41 de la LSA no es, en este punto, tan claro como el
artculo 220 del anteproyecto. La norma espaola, como sabemos, no se refiere expresamente al supuesto de
distribucin de acciones liberadas con cargo a reservas, sino que atribuye genricamente al usufructuario el
derecho a participar en las ganancias obtenidas durante el usufructo y que se repartan mientras el mismo est
vigente. Luego, si se entiende que la entrega de acciones liberadas con reservas equivale a un reparto de
beneficios y los que respaldan los nuevos ttulos se han acumulado, vigente el usufructo, habr que concluir que
aquellas acciones pertenecen al usufructuario.
La cuestin, aun polmica, no est totalmente dilucidada y se registran todava opiniones contradictorias 80(78).
A nuestro juicio es incontrovertible que la distribucin de acciones liberadas con cargo a reservas no equivale a
un reparto efectivo de beneficios acumulados. El reparto efectivo de beneficios slo tiene lugar cuando las
ganancias sociales pasan del patrimonio de la sociedad al patrimonio particular del socio. Pero en la ampliacin
de capital mediante la capitalizacin de reservas, stas (o sea el beneficio acumulado) lejos de ingresar en el
patrimonio del socio continan en el patrimonio social de tal modo que, en lo sucesivo, slo podrn ser objeto de
entrega si la sociedad se disuelve o reduce su capital, o si el socio ejercita, cuando le est permitido, el derecho
de separacin. Con objeto de desvirtuar esta evidencia y de justificar que la emisin de acciones liberadas
constituye una distribucin indirecta de beneficios, se acude a consideraciones de orden prctico. La operacin,
se dice, equivale a un reparto de dividendos con aplicacin subsiguiente e inmediata de los mismos a la
adquisicin de las nuevas acciones. Tanto da que las reservas se repartan a travs de la cuenta de prdidas y
ganancias como a travs de la cuenta de capital. En el primer caso se entrega dinero y en el segundo, cosas (las
nuevas acciones) .
Fcilmente se advierte que este modo de razonar no es vlido. Se olvida que las acciones liberadas con cargo a
reservas equivalen, como toda accin, a una cuota del patrimonio social. Las nuevas acciones se proyectan
objetivamente no slo sobre aquella parte del activo que ha servido para liberarlas (beneficio acumulado) sino
sobre todos los bienes sociales. Cada accin expresa la proporcin en que su titular participa - econmica y
administrativamente - en la sociedad. La emisin de nuevas acciones lleva consigo fatalmente que el coeficiente
de participacin o de las acciones antiguas disminuya, lo que se traduce en perjuicio para ellas, tanto en el
aspecto poltico - pierden poder decisorio, pues el voto es proporcional a la participacin en el capital -, como en
el econmico si el nominal de la nueva accin es inferior a su valor efectivo 81(79). La accin liberada con cargo
a reservas reduce, pues, el valor del voto de la accin antigua y adems mengua su participacin en las
eventuales plusvalas alcanzadas hasta entonces por los elementos del activo y en las reservas que no hayan sido
objeto de capitalizacin. Estos perjuicios carecen, claro est, de trascendencia en tanto las nuevas acciones se
adjudiquen, en la proporcin correspondiente, al titular de las acciones antiguas, pero son irreparables si aqullas
se entregan a otra persona, en nuestro caso al usufructuario. Las nuevas acciones no son, pues, fruto de las
antiguas, ya que su atribucin a persona distinta del titular de las acciones preexistentes presupone para stas una
alteracin de la sustancia determinada por la reduccin de su coeficiente de participacin en la sociedad. Esta
alteracin de la sustancia no se produce, en cambio, segn ya hemos puesto de relieve, en las hiptesis de
entrega real y directa de beneficios acumulados, pues si la accin subsiste (porque se trata exclusivamente de un
reparto o distribucin de reservas), no se modifica el coeficiente de participacin que representa, y si la accin se
amortiza y se convierte en dinero, este cambio es independiente de la entrega del beneficio, el cual, por otra
parte, se puede separar sin alteracin de la nueva sustancia que ahora asume la cosa transformada 82(80).
entre los que, naturalmente, se incluye aqul. En el anteproyecto, por el contrario, la referencia es explcita.
80
Antes de la ley pensaban que las nuevas acciones eran fruto de las antiguas Martnez de la Fuente (obra anteriormente citada) y
Garrigues (Tratado de derecho mercantil, II, pg. 766), mientras que Larraz se apuntaba rotundamente a la opinin contraria. Despus de
publicada la LSA, siguen la primera orientacin Rubio y Uria, y Fernndez de Villavicencio la segunda (ver citas en nota 44). Saber si las
acciones liberadas con reservas son o no fruto de las primitivas es asimismo trascendente en sede de comunidad de bienes entre cnyuges,
ya que los frutos de los bienes privativos de los esposos devienen comunes. Tambin aqu los pareceres estn divididos. lvarez Ivarez
("El aumento de capital de las sociedades annimas y la sociedad de gananciales, en Anales de la Academia Matritense del Notariado, t.
XIII, pgs. 229 y sigs.). sostiene que las nuevas acciones son bienes privativos. Lo mismo hemos defendido en nuestro trabajo "La
separacin de hecho y la sociedad de gananciales", en Anuario de Derecho Civil, t. XXII, pgs. 67 y sigs. Por el contrario, Lacruz Berdejo
(Derecho de familia. "El matrimonio y su economa", pg. 419) cree que son gananciales.
81
Salvo que se exija una prima de emisin que nivele ambos valores, lo que por hiptesis no ocurre cuando se trata de entregar acciones
liberadas. El perjuicio para los derechos polticos es inevitable.
82
Ni siquiera para el accionista pleno propietario es indiferente que se le entregue directamente el beneficio o acciones liberadas, aunque
no tenga relevancia (porque nunca la tiene en relacin de plena propiedad) que stas se definan o no como fruto. Indudablemente no es lo

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El nudo propietario no est, pues, obligado a entregar al usufructuario las acciones liberadas que se le hayan
adjudicado. Esto no significa, sin embargo, que el usufructuario carezca de todo derecho sobre dichas acciones.
Por de pronto, el artculo 220 del anteproyecto establece que el usufructo se extiende a los nuevos ttulos. La
solucin - igualmente vlida para el derecho espaol aunque el artculo 41 de la LSA nada nos diga sobre el
particular - es totalmente correcta. El aumento del capital social con cargo a reservas no implica una correlativa
ampliacin del patrimonio social, porque el contravalor de las acciones emitidas (reservas o beneficios
acumulados) se encontraba ya en la sociedad. La operacin consiste - como seala acertadamente Aztiria 83(81)en la nueva representacin jurdica de una participacin que permanece patrimonialmente idntica. La nueva
accin que se entrega al accionista expresa solamente el desdoblamiento formal de la cuota del socio que en el
fondo contina inalterada aunque en lo sucesivo aparezca representada por dos ttulos. Por lo tanto la expansin
nominal del derecho del nudo propietario debe venir acompaada por una paralela expansin del derecho del
usufructuario, pues, en otro caso, es decir, de no proyectarse ese derecho sobre las nuevas acciones, quedara
recortado el objeto real del usufructo84(82).
Pero a nuestro juicio hay todava ms. La conversin de las reservas en capital no tiene porqu afectar al derecho
expectante que ostenta el usufructuario sobre los beneficios no repartidos que se hayan obtenido durante el
usufructo. As como la distribucin de acciones liberadas no debe modificar en su perjuicio la posesin del nudo
propietario frente al usufructuario, as tampoco debe influir peyorativamente sobre la de ste. Por consiguiente,
si las acciones usufructuadas (tanto las antiguas como las nuevas) se amortizan a consecuencia de la disolucin
de la sociedad, ejercicio del derecho de separacin, o reduccin del capital, habr que entregar al usufructuario la
parte que proporcionalmente le corresponda en los beneficios acumulados durante el usufructo 85(83). La
capitalizacin de las reservas - insistimos en ello - no les priva de su condicin de beneficios, actuales para la
sociedad y potenciales para el accionista.
Estas consideraciones sobre el reparto de acciones liberadas con reservas nos permite vislumbrar el final del
largo peregrinaje que hemos emprendido acuciados por la necesidad de concretar el mbito de los derechos del
usufructuario sobre los beneficios sociales. Cumple ahora que vayamos resumiendo nuestras conclusiones. stas
se polarizan en torno a dos ideas bsicas: Los beneficios de la sociedad no son frutos de la accin mientras no se
entregan a los accionistas, pero adquieren automticamente este carcter tan pronto como la entrega tiene lugar
sin que sea trascendente a estos efectos la poca o la forma en que se verifique, siempre que se trate de entrega
real y no slo aparente.
Consecuentemente, el usufructuario acredita derecho a los beneficios sociales en tanto stos, mediante su entrega
por la sociedad, devienen frutos de las acciones que usufructa. Con una doble condicin: que las ganancias que
se reparten hayan sido logradas durante el usufructo y que el reparto se opere antes de que aqul se extinga. El
artculo 41 de la ley espaola alude expresamente a esas dos limitaciones temporales. En cambio, el articulo 220
del anteproyecto habla nicamente de "utilidades obtenidas durante el usufructo". No obstante lo cual hay que
entender, asimismo, que el usufructo slo alcanza a esas utilidades si se reparten cuando an est vigente. La
exigencia es lgica y deriva de la especial significacin que reviste la entrega de los beneficios sociales.
Supuesto que los beneficios de la sociedad slo llegan a ser frutos de la accin si se entregan a los accionistas,
parece evidente que el usufructuario slo puede tener derecho a los beneficios que adquieren aquella cualidad, es
decir, que maduran como frutos, dentro del periodo de duracin del usufructo.
Que el usufructuario nicamente est facultado para hacer suyos los frutos que se devengan mientras el
usufructo existe, resulta de la naturaleza misma de su derecho, esencialmente temporal. Firme este principio, el
nico problema que se plantea es el de decidir qu acontece con los frutos que se producen una vez que el
usufructo ha terminado pero que corresponden a un periodo fructfero durante el cual el usufructo estuvo
parcialmente vigente. La solucin tradicional distingue, al respecto entre frutos naturales y frutos civiles. Los
frutos naturales pendientes al extinguirse el usufructo pertenecen al nudo propietario (art. 2864 del Cdigo Civil
argentino y 472 del Cdigo Civil espaol), mientras que los frutos civiles se entienden percibidos por das y
corresponden al usufructuario en proporcin a la duracin de su derecho (art. 2865 del Cdigo Civil argentino y
474 del Cdigo Civil espaol), lo cual no significa, segn hemos puesto de relieve anteriormente, que los frutos
civiles se adquieran efectivamente por das sino que se distribuyen como si realmente se hubieran adquirido as.
Se trata de una regla que se refiere no a la adquisicin - apropiacin sino a la adquisicin - pertenencia.
mismo que el socio cobre dinero con destino a su patrimonio particular, para gastarlo o invertirlo a su conveniencia, que verse obligado a
dejar ese dinero en la sociedad. Se arguye entonces que la venta de las nuevas acciones (o de parte de ellas) permite al socio disponer
libremente de los beneficios. La prdida de poder poltico que ello comporta - se agrega - carece de trascendencia para los pequeos
accionistas de grandes sociedades con capital muy repartido. Por nuestra parte no podemos estar conformes con estas afirmaciones. En
primer lugar la realizacin del beneficio mediante la enajenacin de nuevas acciones presupone encontrar un comprador, lo que no
siempre ser fcil si las acciones no se cotizan en Bolsa. En segundo trmino la venta de las nuevas acciones representa siempre un
perjuicio evidente para los derechos polticos por mucho que este perjuicio quiera minimizarse. Finalmente, como quiera que la venta de
acciones reduce el coeficiente de participacin del accionista es posible que esta reduccin comporte para l consecuencias de tipo
estrictamente econmico. As el socio ver reducida la rentabilidad de su participacin si (o mientras) los beneficios de la sociedad no
aumenten en la misma proporcin en que se ha elevado el capital. Igualmente quedar privado de una parte de las plusvalas que
experimenten con posterioridad a la ampliacin los elementos patrimoniales preexistentes, prdida que no ser compensada hasta que las
nuevas inversiones alcancen una revalorizacin similar.
83
Ob. cit., pg. 98.
84

Para explicar la extensin del usufructo a las nuevas acciones liberadas con cargo a reservas no es necesario, pues, acudir a la
aplicacin analgica del precepto que atribuye al usufructuario derecho a disfrutar de los aumentos que experimente por accesin la cosa
usufructuada (arts. 2328 del cdigo argentino, y 479 del espaol). La accesin presupone un incremento objetivo de la cosa usufructuada
que aqu en rigor no existe.
85
Sobre la forma de calcular esa participacin en cada uno de los indicados eventos ver lo dicho ms atrs.

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Debe aplicarse el articulo 2864 del cdigo argentino (o el 474 del cdigo espaol) al usufructo de acciones? A
primera vista parece que hay que inclinarse por la respuesta afirmativa, por cuanto que los beneficios sociales
que se distribuyen a los accionistas tienen, para stos, segn) sabemos, la condicin de frutos civiles. Sin
embargo, ni est demasiado claro que tal solucin sea procedente ni su aplicacin prctica est exenta de
dificultades.
Contra la posibilidad de invocar el rgimen comn de adquisicin de los frutos civiles en tema de usufructo de
acciones militan argumentos de indudable consistencia. En primer trmino tropezamos con la divisin literal de
las leyes especiales respectivas. El articulo 41 de la ley espaola dice, como acabamos de recordar, que el
usufructuario nicamente tiene derecho a las ganancias sociales que, adems de haberse obtenido durante el
periodo de duracin del usufructo, se repartan dentro del mismo. La redaccin de la norma postula que incluso el
dividendo repartido con cargo a los beneficios de un ejercicio en que el usufructo existi pertenece al nudo
propietario si el acuerdo de la junta sobreviene cuando aqul se ha extinguido. As lo entiende comentarista tan
autorizado como Uria86(84). El artculo 220 del anteproyecto, aunque no exige con carcter general que las
utilidades sociales se repartan mientras el usufructo est vigente, indica, no obstante, en su prrafo tercero, que
"el dividendo se percibir por el tenedor del titulo en el momento del pago", lo que permite sustentar tesis
anloga a la que defiende Uria. En segundo lugar hay que tener presente que la razn que justifica el reparto de
los frutos civiles entre el usufructuario y el nudo propietario, a pesar de que el usufructo se haya extinguido al
tener lugar la percepcin del fruto civil, estriba en que la cuanta de estos frutos suele ser proporcional a la
duracin del perodo fructfero, circunstancia que es ajena a los beneficios sociales, incluso aunque los refiramos
a los obtenidos en un ejercicio de terminado, ya que tales beneficios son consecuencia de la actividad social que
se traduce en una serie de operaciones cuyo resultado puede ser prspero o adverso, y sin que para calificar de
beneficio el resumen de signo positivo que aqullas arrojen juegue para nada el momento de su realizacin ni el
tiempo que consumi cada una. Dice al respecto Venezian 87(85)que "las utilidades que procura la participacin
en una sociedad no son principalmente un sustitutivo de las que puedan obtenerse invirtiendo el importe de la
aportacin en otra cosa, sino que son un fruto de aquel derecho de participacin en las ganancias que en el
momento de comenzar el usufructo hace suyo el usufructuario bajo la condicin sabida de que durante el
usufructo venza el pago de las mismas". Finalmente no se debe perder de vista que mientras el crdito dirigido a
obtener la prestacin en que consisten los frutos civiles nace, por lo general, desde que se constituye la relacin
jurdica bsica de que derivan (relacin de prstamo, de arrendamiento, de renta vitalicia, etc.), el crdito, cuyo
contenido es exigir el pago del dividendo, slo se perfecciona con el acuerdo de la junta que fija el beneficio y
determina qu parte de l ha de distribuirse entre los accionistas.
Con todo, y ser estas consideraciones argumentos de mucho peso, tal vez no sean totalmente decisivas. Para
combatir la primera, es decir, para obviar las consecuencias de una interpretacin excesivamente apegada a la
letra de la ley, basta invocar, una vez ms, la distincin entre relaciones internas y relaciones externas, y en
materia de adquisicin de frutos, la contraposicin entre adquisicin - apropiacin y adquisicin - pertenencia.
Como dice Messineo88(86), aunque el dividendo se cobre ntegramente por quien sea poseedor del ttulo en el
momento del pago, esto no quiere decir que pertenezca totalmente al que materialmente lo percibe. El artculo
220 del anteproyecto (igualmente el art. 41 de la LSA) legitima a la sociedad para pagar al nudo propietario si el
usufructo se ha extinguido en el momento de efectuarse el pago 89(87), pero no debe reputarse decisivo a la hora
de concretar a quin pertenece el dividendo de un ejercicio en que el derecho del usufructuario estuvo total o
parcialmente vigente. Es cierto que la cuanta de los beneficios sociales no guarda proporcin con la duracin del
ejercicio social, pero tambin lo es que merced a la permanencia de la sociedad durante ese perodo de tiempo ha
sido posible que el beneficio se consiga, por lo que no es injusto que el dividendo que corresponde al ejercicio en
que se inicia o se extingue el usufructo se distribuya entre ambos interesados. Por ltimo, aunque es verdad que
el crdito al dividendo slo nace con el acuerdo de la junta que decide repartirlo, no se puede olvidar que el
derecho a los beneficios existe, aunque sea expectante, con anterioridad a dicho acuerdo. ste no hace sino
concretar ese derecho refirindolo a un ejercicio determinado. Se habla en este sentido del alcance retroactivo
del acuerdo de la junta90(88). Sera verdaderamente arbitrario que el dividendo de un ejercicio que el usufructo
abarc ntegramente fuera a parar a manos del nudo propietario por el hecho de que el acuerdo ordenando su
distribucin haya tenido lugar despus de extinguirse el usufructo. Supuesto, pues, que lo decisivo no es la
subsistencia del usufructo en el momento de acordar el pago del dividendo, nada se opone a que se aplique el
artculo 2864 del Cdigo Civil (o el 474 del cdigo espaol) para regular la distribucin del que corresponde al
ejercicio en que se inici o se extingui el usufructo. En el primer caso el usufructuario percibir el dividendo,
pero tendr que abonar al nudo propietario la parte imputable a los das de ese ejercicio anteriores a la
constitucin del usufructo, en el segundo, las cosas sucedern a la inversa, es decir, el nudo propietario ser el
perceptor del dividendo con obligacin de satisfacer al usufructuario (o a sus herederos) una fraccin de ese

86

Ob. cit., pg. 431.

87

Ob. cit., pgs. 494 y 495.

88

"Il dividendo como frutto dell'azione de societ", Rivista del diritto commerciale, 1948, pgs. 101 y sigs.

89

Inversamente el pago hecho al usufructuario de un dividendo correspondiente a un ejercicio anterior a la constitucin del usufructo o
que ste no abarc por completo, es tambin pago bien hecho.
90
Cfr. Fernndez de Villavicencio, ob. cit., pg. 1199; Garca Cantero, "Notas sobre el usufructo de acciones en la nueva ley de rgimen
jurdico de sociedades annimas", en Anuario de Derecho Civil, t. V, fascculo III, pg. 982. Ambos autores invocan la opinin de
Messineo. Es tambin partidario de distribuir el dividendo como fruto civil, Rubio, ob. cit., pg. 90.

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dividendo calculada en funcin de los das de vigencia del usufructo 91(89). Si varios usufructuarios se suceden en
el usufructo durante el mismo ejercicio, el dividendo se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos,
segn reza el propio artculo 220 que confirma as la impresin de que la facultad del tenedor del ttulo para
percibir el dividendo es slo trascendente en el campo de las relaciones externas 92(90).
Los argumentos expuestos nos resuelven el problema de la atribucin del dividendo repartido en contemplacin
de los resultados del ejercicio corriente al tiempo de constituirse o extinguirse el usufructo, pero no sirven de
mucho si nos situamos ante otras hiptesis diferentes. Son stas, pago de dividendo con cargo a reservas y
entrega de beneficios englobados en la cuota de liquidacin.
Respecto del dividendo que se paga con reservas lo decisivo, segn resulta tanto del artculo 220 del
anteproyecto como del artculo 41 de la LSA, es que los beneficios acumulados, que se distribuyen como
dividendo en un ejercicio posterior, se hayan obtenido durante el usufructo. Consecuentemente, si las reservas
que nutren ese dividendo se han formado antes de la constitucin del usufructo, el usufructuario no podr hacer
suyo ese dividendo aunque el usufructo est vigente en el momento de acordarse el pago 93(91). A la inversa, ese
dividendo pertenecer al usufructuario cuando las reservas que as se distribuyen proceden de beneficios
acumulados durante el usufructo. Con un lmite, que se repartan con el carcter de dividendo de un ejercicio en
que el usufructo haya estado vigente. La atribucin de una parte de los frutos civiles al usufructuario, aunque el
usufructo se haya extinguido, tiene como presupuesto que correspondan a un perodo fructfero que se inici
durante la vigencia del usufructo. En otro caso, es decir, si el comienzo del perodo fructfero tiene lugar cuando
ya se ha extinguido el usufructo, el usufructuario no acredita evidentemente, ningn derecho a los frutos
obtenidos en ese perodo. Se suscita, no obstante, una dificultad en el caso de que el usufructo no haya abarcado
todo el ejercicio. A quin corresponde el dividendo de ese ejercicio? La contestacin es simple si las reservas se
han acumulado antes de iniciarse el usufructo, pues entonces ya sabemos que el usufructuario no acredita, bajo
ningn concepto, derecho a ese dividendo. Pero, y si las reservas se han constituido en su totalidad durante el
usufructo? Habr que atribuir el dividendo por entero al usufructuario no obstante no haber abarcado el
usufructo todo el ejercicio, o ser preferible inclinarse hacia la distribucin proporcional? A favor de la primera
solucin milita una consideracin de equidad. Puesto que el dividendo extrado de reservas anteriores no
pertenece al usufructuario, a pesar de que se haya satisfecho durante el usufructo, parece justo que el nudo
propietario no participe en el que se distribuya con cargo a beneficios acumulados despus del nacimiento del
derecho de disfrute. Sin embargo, no vemos trminos hbiles para llegar a esta conclusin. El fruto civil slo se
atribuye ntegramente al usufructuario cuando el usufructo se ha proyectado sobre todo el perodo fructfero a
que corresponde, pero, si solamente comprende una fraccin de ese perodo, el usufructuario slo percibe una
parte proporcional. No hay ningn precepto positivo que permita ir ms lejos en defensa de los intereses del
usufructuario. Consecuentemente, como los beneficios slo devienen fruto al acordarse su reparto, el dividendo
satisfecho con cargo a reservas tendr que ser considerado fruto del ejercicio al que se impute, y por ello el
usufructuario slo podr recabar que se le entregue la parte de ese dividendo que corresponda a los das del
ejercicio que transcurrieron bajo la vigencia del usufructo.
Sin salir de los dividendos pagados a expensas de las reservas, todava cabe plantearse nuevos problemas.
Sabemos que sobre estos dividendos no acredita derecho alguno el usufructuario si las reservas se formaron
antes del usufructo. Pero supongamos - y la hiptesis es ciertamente posible y hasta probable - que la formacin
del fondo de reservas se ha iniciado antes de la constitucin del usufructo y que se ha incrementado con
posterioridad al nacimiento de ste. Es indudable que el dividendo que se paga con reservas se imputa a stas en
su conjunto y por tanto no es dable discernir si procede de las que se formaron antes o despus de constituirse el
usufructo. Que hacer con este dividendo? Si se ha de cumplir la ley, parece que lo ms correcto ser distribuirlo
entre el usufructuario y el nudo propietario de acuerdo con la proporcin que guardan respecto del total de las
reservas las acumuladas dentro de uno y otro perodo. La distribucin ser todava ms compleja si el dividendo
91

Uria, obra y lugar ltimamente citados, sigue distinto criterio segn se trate del dividendo correspondiente al ejercicio en que comience
o se extinga el usufructo. El usufructuario tiene derecho a percibir el dividendo del ejercicio en que comenz el usufructo, pero, salvo que
el comienzo del usufructo haya coincidido exactamente (lo que no ocurrir prcticamente nunca) con el principio del ejercicio, el
usufructuario slo har suyo el dividendo en proporcin al nmero de das transcurridos desde la constitucin de su derecho. En cambio el
dividendo del ejercicio en que se extinga el usufructo pertenece totalmente al nudo propietario. La solucin, fundada en la interpretacin
rabiosamente liberal del artculo 41, es, sin duda alguna, poco equitativa.
92
El precepto dice "si hubiere varios usufructuarios", por lo que literalmente comprende tanto la hiptesis de pluralidad de usufructos
simultneos como la de sucesin en el usufructo (usufructuarios sucesivos). Lgicamente hay, que entender, sin embargo, que el artculo
se refiere solamente a la segunda hiptesis. La concurrencia de varios usufructos simultneos, supuesto que cada usufructo no se proyecte
sobre un paquete determinado de acciones, dara lugar a una comunidad en el usufructo. En tal caso el dividendo tendra que distribuirse
entre los cousufructuarios en proporcin a su cuota y no en base a la duracin de su derecho, dato que slo puede ser relevante cuando dos
personas se suceden en el disfrute durante el mismo ejercicio, sean estas personas el usufructuario y el nudo propietario, sean dos o ms
usufructuarios. Con todo la previsin para el derecho argentino parece un tanto anmala, supuesto que segn el artculo 2824 del Cdigo
Civil no cabe que el usufructo se constituya en favor de varias personas llamadas a gozarlo sucesivamente. Es posible, sin embargo,
aunque el supuesto slo se registrar excepcionalmente, que en el transcurso de un mismo ejercicio se extinga un usufructo y se
constituya otro a favor de persona distinta.
93
Garca Cantero, ob. cit., pg. 982, estima que el usufructuario tiene derecho a los dividendos que se reparten durante el usufructo
aunque provengan de reservas constituidas con anterioridad. ste parece ser tambin el criterio de la jurisprudencia francesa para el caso
de que los estatutos hayan previsto el pago de un dividendo mnimo (cfr. Picard, tomo III del Tratado prctico de derecho civil francs, de
Planiol Ripert, traduccin espaola de Daz Cruz, pg. 667). A nuestro juicio la solucin consistente en conceder al usufructuario los
dividendos que se distribuyan durante la vigencia del usufructo, sin distinguir en orden a la naturaleza de los beneficios de que proceden
ni la poca de su obtencin, tiene la ventaja de su simplicidad, pero no es la que adoptan ni el anteproyecto argentino ni la ley espaola.
No se puede hacer caso omiso de una exigencia que sta expresa en el texto de la ley y que indudablemente trasciende a la cuestin de
fondo.

- 24-

en cuestin corresponde al ejercicio en que se extingue el usufructo. El reparto que ordena el artculo 2864 del
Cdigo Civil habr que referirlo exclusivamente a la parte del dividendo que proporcionalmente corresponda a
las reservas constituidas durante el usufructo.
Por ltimo tenemos los beneficios que se satisfacen al accionista involucrados en la cuota de liquidacin. Estos
beneficios no se entregan con el carcter de ganancia imputable a un ejercicio determinado; es ms, ni siquiera
se satisfacen expresamente como tales beneficios, puesto que se subsumen en la cantidad total que corresponde
al accionista por su participacin genrica en la sociedad, lo cual, como antes intentamos demostrar, no tiene que
ver con el hecho - para nosotros incontestable - de que a travs del pago de la cuota de liquidacin puede
consumarse una entrega efectiva del beneficio, que deviene as fruto de la accin. Lo que s se tiene que aceptar
es que al no verificarse esta entrega del beneficio con carcter autnomo, ni referirse a un perodo fructfero
determinado, no hay trminos hbiles para que entre en juego el artculo 2864 del Cdigo Civil. Tenemos que
atenernos, por consiguiente, a la regla o principio general que preside la adquisicin de los frutos por el
usufructuario. Este slo acreditar derecho a participar en los beneficios que tcitamente se incluyan en la cuota
de liquidacin si el usufructo subsiste cuando aqulla se entrega al accionista. Tal vez quepa dulcificar el rigor de
esta solucin contentndose con exigir que el usufructo est vivo al tiempo de otorgar el acto que origina la
amortizacin de las acciones usufructuadas.
Al estudiar el artculo 41 de la ley espaola se ha dicho 94(92)que el precepto es claro. Se trata, a nuestro modo de
ver, de un juicio extremadamente benvolo, como queda cumplidamente demostrado, segn creo, con todo lo
que queda escrito hasta aqu. El artculo 220 del anteproyecto al ocuparse del derecho del usufructuario sobre los
beneficios sociales. resulta, a primera vista, ms preciso, y por tanto ms claro, pues puntualiza que ese derecho
no se extiende a las utilidades pasadas a reserva o capitalizadas. Sin embargo, tampoco la norma argentina nos
pone, en este punto, al abrigo de dudas y vacilaciones. Frente a una interpretacin excesivamente simplista que
niegue al usufructuario, definitivamente y para siempre, toda posibilidad de participar en los beneficios
acumulados durante el usufructo, cabe plantear otra, ciertamente ms sutil, segn la cual dichos beneficios
pueden llegar a ser del usufructuario si se reparten antes de que el usufructo se extinga. Esta es la tesis que
nosotros nos hemos atrevido a defender, aun asumiendo el riesgo de contradecir las opiniones del ilustre profesor
argentino Enrique A. C. Aztiria, autor de un primer Anteproyecto que ha servido de elemento de trabajo para
elaborar el que definitivamente se elev al Secretario de Estado de Justicia.
Para llegar a las conclusiones que han quedado establecidas nos hemos fundado no solamente en consideraciones
de orden tcnico, al manejar el concepto de fruto en relacin con los beneficios que se obtienen a travs de la
participacin en una sociedad annima, sino que nos ha preocupado especialmente paliar, en la medida de lo
posible, la dureza con que tanto la ley espaola como el anteproyecto argentino tratan al usufructuario. Sostener
que ste slo tiene derecho al dividendo que se distribuye con cargo a los beneficios obtenidos en el ejercicio en
curso - solucin a la que se podra llegar de interpretar drstica y literalmente el artculo 220 del anteproyecto -,
sera ir todava ms lejos que la jurisprudencia francesa, tan tacaa a la hora de establecer cules son los
derechos del usufructuario sobre las ganancias sociales, pero que, sin embargo, le reconoce la facultad de
percibir los dividendos que se distribuyen mediante el reparto de reservas acumuladas. Tal vez como contrapunto
a esta limitacin de los derechos econmicos del usufructuario, la nueva ley francesa de sociedades le concede el
voto en las asambleas ordinarias, que son precisamente las que se ocupan de la distribucin de beneficios. Pero
hasta este recurso le cierra el artculo 220 del anteproyecto, que sigue el precedente del artculo 41 de la LSA.
Claro es que frente a la actuacin dolosa o abusiva del nudo propietario hay que conceder al usufructuario como veremos ms adelante - el derecho a reclamar indemnizacin de daos y perjuicios. Pero a nadie se le
oculta que no es lo mismo tener que seguir un pleito de resultado siempre dudoso, que la posibilidad de influir
directamente, mediante el voto, en el destino de los beneficios que la sociedad vaya obteniendo.
Se dir que tampoco las soluciones que nosotros ofrecemos son demasiado consoladoras para el usufructuario,
supuesto que la amortizacin de las acciones es siempre un fenmeno excepcional, y cuando tiene lugar como
consecuencia de la disolucin de la sociedad, no es de prever que haya beneficios, pues generalmente slo se
disuelven las sociedades que econmicamente no marchan bien. Esta presunta objecin encierra slo una verdad
relativa. De una parte no es factible, con el derecho positivo en la mano, conceder derechos al usufructuario
sobre los beneficios no repartidos. La postura ms favorable para l 95(93)que le concede la facultad de reclamar
del nudo propietario al extinguirse el usufructo el aumento de valor que hayan experimentado las acciones
merced a los beneficios acumulados durante el usufructo, no slo es indefendible a la luz de los preceptos
atinentes a la materia sino que tampoco resulta justa, pues sacrifica con exceso los intereses del nudo propietario.
Recurdese lo que antes se dijo al subrayar el diferente significado que tienen para el accionista los beneficios
acumulados y los repartidos. Pero es que, adems, no es cierto que al conceder al usufructuario derecho a
participar en los beneficios que se entregan englobados en la cuota de liquidacin, estemos contemplando una
hiptesis casi acadmica. Conviene tener presente que la realidad econmica que se cobija bajo la estructura de
la sociedad por acciones no es uniforme sino proteica, y que las circunstancias, en este orden de cosas, pueden
ser muy distintas segn la sociedad de que se trate.
Tenemos en primer lugar las grandes sociedades con crecido nmero de accionistas. Son las llamadas sociedades
abiertas, que hacen oferta pblica de sus acciones 96(94). Respecto de estas sociedades, es ciertamente infrecuente
94

Girn Tena, ob. cit., pg. 258.

95

La defendi en tiempos Pacifizi Mazzoni.

96

El anteproyecto recoge la distincin entre sociedades abiertas y sociedades cerradas, pero limita sus efectos a la mayor o menor
intensidad del control estatal sobre la vida de la sociedad, sin que la conceptuacin de aqulla como abierta o como cerrada trascienda a

- 25-

que el usufructuario perciba algn beneficio a travs de la cuota de liquidacin, pues, salvo las hiptesis,
tambin excepcionales, de ejercicio del derecho de separacin o de reduccin del capital social con amortizacin
de las acciones usufructuadas, lo corriente es que dichas sociedades se pacten por un largo plazo de duracin que
ser prorrogado lgicamente si la situacin de la entidad es prspera 97(95). Ahora bien, las sociedades cuyas
acciones se cotizan en bolsa y siempre que su situacin patrimonial lo permita, suelen repartir dividendos al final
de cada ejercicio. Estos dividendos, aunque no siempre son todo lo sustanciosos que podran ser, aseguran al
usufructuario una participacin regular y peridica en las ganancias sociales 98(96). Por lo dems, no es aqu
trascendente que el usufructuario tenga o no tenga derecho de voto, pues generalmente el paquete de acciones
objeto del usufructo no tendr la suficiente importancia como para pesar decisivamente a la hora de adoptar
acuerdos en el seno de la junta general.
La problemtica del usufructo tiene otra repercusin prctica si la referimos a sociedades de pocos
accionistas99(97). En ellas la situacin del usufructuario puede llegar a ser verdaderamente precaria si el nudo
propietario cuenta con la mayora y desplaza hacia el fondo de reserva la totalidad de los beneficios
sociales100(98). Al margen de las reclamaciones que el usufructuario pueda plantear contra el nudo propietario
durante la vida de la sociedad, no cabe duda que si sta se disuelve, y en la disolucin el nudo propietario retira
del acervo social los beneficios que ha escamoteado al usufructuario, es absolutamente justo que dichos
beneficios reviertan a quien debi ser su destinatario desde un principio.
Por ltimo, hay sociedades que se constituyen para llevar a cabo un negocio concreto de realizacin
relativamente rpida101(99). En estos casos es perfectamente posible que no se repartan beneficios hasta que el
negocio emprendido se termine, entre otras razones, porque solamente cuando las actividades sociales entran en
su fase final se materializan y concretan las ganancias 102(100). Cumplidos sus objetivos, la sociedad se disuelve y
los beneficios, o una parte sustancial de los mismos, se hacen efectivos a travs de la cuota de liquidacin. Se
puede sostener seriamente que el usufructuario no tiene derecho a percibir ni un centavo de las ganancias porque
stas se han repartido al tiempo de disolver y liquidar la sociedad? Ni siquiera cabe una reclamacin contra el
nudo propietario fundada en su actitud maliciosa, pues en sociedades de este tipo es medida prudente, y en
ocasiones necesaria, aplazar la distribucin de beneficios hasta que se tiene la seguridad de que los mismos se
han conseguido. Qu le diremos al usufructuario? Que como no ha habido un reparto regular y peridico de
beneficios, stos pertenecen por entero al nudo propietario? De ser afirmativa la respuesta, el usufructuario podr

su organizacin interna. A las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones se asimilan, desde el punto de vista de su sujecin al
control estatal, las que se especifican en los nmeros 2 al 6 del artculo 297 (sociedades con capital superior a 300 millones de pesos, de
economa mixta, las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, las de capitalizacin y ahorro que no estn incluidas en la
Ley de Bancos sometidos a un control administrativo especfico, las que exploten concesiones de servicios pblicos, y las sociedades que
controlen o estn contratadas por otra sujeta a fiscalizacin).
97
En Espaa se admiten las sociedades de duracin indefinida. Casi todas se constituyen de esta forma, lo que hace innecesaria la
prrroga. En el derecho argentino la sociedad annima ha de pactarse por un plazo determinado, segn dispone el artculo 318 del Cdigo
de Comercio, exigencia que el anteproyecto (art. 11) ha extendido a las dems sociedades.
98
A las sociedades que cotizan sus acciones en la Bolsa no les conviene repartir un dividendo demasiado bajo, pues ello perjudicara el
precio burstil de aqullas. Sin embargo, y como se dice en el texto, muchas veces el dividendo slo asegura una rentabilidad modesta si
se establece en funcin del valor efectivo de las acciones. Como contrapartida se ofrece al accionista el estmulo de las ampliaciones de
capital mediante la emisin de acciones a la par, o con una pequea prima. En rigor las ventajas que de ello se siguen para el accionista
son mucho ms aparentes que reales. En todo caso no hay aqu, como tampoco en el reparto de acciones liberadas, verdadera entrega de
beneficios al accionista. El usufructuario por tanto slo puede pretender que su usufructo se extienda a una parte de las nuevas acciones.
Volveremos sobre el tema ms adelante.
99
Llamar a estas sociedades, sin ms, sociedades "cerradas" resulta tal vez excesivo. La sociedad slo es cerrada si su organizacin
corporativa est influida por el intuituns personae, cuya manifestacin principal aflora a travs de las clusulas estatutarias que restringen
la libre transmisibilidad de las acciones. A nuestro juicio la organizacin jurdica de la sociedad annima debe contraponer las que ofrecen
su capital al pblico y las restantes. Las primeras son sociedades abiertas. Deben funcionar bajo el principio de la fungibilidad de la
cualidad de socio y las normas que regulen su funcionamiento deben ser predominantemente imperativas. Para las dems sociedades
annimas debe preverse una regulacin ms flexible con mayor margen de actuacin para la autonoma de la voluntad. Lo que no quiere
decir que forzosamente deban articularse como sociedades cerradas. El derecho positivo debe concretarse a permitir que estas sociedades
puedan, dentro de ciertos lmites, claro est, asumir una estructura personalista.
100
Rubio, ob. cit., pg. 90, ha llamado la atencin sobre esta hiptesis.
101

Pensemos, por ejemplo, en las sociedades que se fundan con el exclusivo objeto de construir un bloque de viviendas, o de urbanizar,
parcelar y vender una zona de terreno.
102
No es infrecuente que durante la vida de la sociedad y una vez que ha comenzado la realizacin del activo, los socios retiren
cantidades a cuenta que generalmente exceden de los beneficios obtenidos hasta entonces. Se trata ms bien de una devolucin anticipada
de aportaciones, que entraa en parte la descapitalizacin de la sociedad, operacin por supuesto irregular, salvo que se cumplan los
requisitos de la reduccin de capital lo que en este tipo de sociedades no se suele hacer. Sin embargo, si la sociedad cumple puntualmente
sus compromisos con terceros la anomala se consuma sin consecuencia porque nadie se opone a ella. Supuesto que slo reconozcamos al
usufructuario la facultad de percibir el dividendo no se ve claro cules puedan ser sus derechos en esas hiptesis.

- 26-

pensar con razn que una cosa es la justicia y otras las elucubraciones de los juristas 103(101) 104(Continuacin de
nota).
b) Derecho a la suscripcin preferente de nuevas acciones
Del artculo 220 del anteproyecto (e igualmente del artculo 41 de la LSA) se desprende claramente que el
ejercicio del derecho a la suscripcin preferente de nuevas acciones se confiere al nudo propietario. Esto
significa que frente a la sociedad nicamente el nudo propietario est legitimado para decidir si suscribe o no las
acciones que se emitan. Si opta por la suscripcin, le debern ser entregadas las nuevas acciones que
correspondan proporcionalmente a las antiguas que le pertenecen. Si decide no suscribir, las acciones vacantes
podrn ser libremente ofrecidas al pblico o a las personas o entidades previstas como eventuales suscriptores
por el acuerdo de la junta general 105(102). La declaracin del artculo 220, referida al derecho de suscripcin
preferente, significa tambin, que slo el nudo propietario est legitimado para disponer del mismo, es decir,
para enajenarlo a terceras personas.
Quiere esto decir que el usufructuario no tiene ningn derecho sobre las acciones que se entregan al nudo
propietario o sobre el precio que se obtenga con la enajenacin del derecho de suscripcin preferente? Para
contestar satisfactoriamente a esta pregunta hemos de acudir, una vez ms, a la distincin entre relaciones
externas y relaciones internas y recordar las conclusiones a que llegamos al examinar esta cuestin en la primera
parte de nuestro trabajo. Segn pusimos de relieve, el artculo 220 del anteproyecto, y salvo que otra cosa resulte
claramente de su contexto, no regula la relacin interna entre el nudo propietario y el usufructuario sino que slo
pretende disciplinar las relaciones que median entre ambos interesados y la sociedad, o con terceros. No es lcito,
por consiguiente, que nos apoyemos solamente en aquel precepto y as llegar a la conclusin de que el
usufructuario, ante el supuesto de ampliacin de capital con emisin de nuevas acciones, nada puede reclamar
del nudo propietario.
La solucin del problema, en el orden de las relaciones internas exige considerar, ante todo, cul es el
fundamento del derecho de suscripcin preferente. Habr que examinar despus los posibles comportamientos
del nudo propietario y referir stos a la situacin patrimonial de la sociedad.
El derecho que la ley concede al accionista y que le confiere la facultad de suscribir, con preferencia, un nmero
de nuevas acciones proporcional al de las acciones antiguas, responde a una finalidad muy clara. Se trata de
arbitrar un medio para evitar que la emisin de nuevas acciones, al reducir inevitablemente el coeficiente de
participacin de las preexistentes, redunde en perjuicio de los accionistas. Este perjuicio puede ser de un doble
orden. Por una parte, la reduccin del coeficiente comporta inexorablemente una prdida de poder poltico para
las acciones previamente circulantes. Por otra, cabe que la emisin de nuevas acciones determine adems un
perjuicio econmico si los ttulos emitidos entran a participar, sin contrapartida, en las reservas o plusvalas
103

Con relacin a las sociedades que tienen por objeto realizar un negocio en cierto modo ocasional cabe preguntarse cundo empieza y
cundo termina el perodo fructfero, lo cual es particularmente interesante si el usufructo no ha abarcado toda la vida de la sociedad.
Sabemos que segn el artculo 220 del anteproyecto, y el artculo 41 de la ley espaola, el usufructuario slo puede percibir las utilidades
que se hayan obtenido durante el usufructo. En las sociedades que explotan con carcter permanente una empresa susceptible de producir
rendimientos con regularidad la puntualizacin de este importante extremo no suele ofrecer graves dificultades, pues la sociedad establece
los beneficios obtenidos al finalizar cada ejercicio y por tanto es sencillo saber si las ganancias que se reparten fueron o no logradas
cuando el usufructo estaba en vigor. Pero en las sociedades que ahora estamos contemplando la cuestin puede ser ardua. Aunque
formalmente y para cumplir con la ley se formalice un balance al finalizar cada ejercicio econmico, lo normal es que durante toda la fase
de preparacin y lanzamiento de la operacin proyectada la cuenta de prdidas y ganancias arroje un negativo que empieza a enjugarse
con las primeras realizaciones de activo de tal modo que los beneficios slo empiezan a lucir en los ltimos ejercicios, muchas veces con
fines puramente contables, pues el contravalor de las realizaciones hay que destinarlo a pagar el pasivo exigible, de modo que slo en la
etapa final empieza a haber un beneficio realmente repartible.(Sigue...)
104
El supuesto lmite se da si la sociedad realiza de golpe todo su activo. Aparece por ejemplo un comprador para todo el edificio que se
pensaba vender por pisos. Parece arbitrario suponer, en tal hiptesis, que el beneficio se ha logrado precisamente cuando se ha celebrado
la venta de tal modo que si el usufructo est vigente en ese momento el usufructuario lo percibe por entero, y al contrario, no recibe nada
si se extingui antes. Pensamos que las sociedades que se forman para abordar un negocio concreto de signo especulativo calculan el
beneficio en consideracin a la operacin en su conjunto. Ni el artculo 220 del anteproyecto ni el 41 de la LSA estn pensados para este
tipo de sociedades. Su eventual insuficiencia debe llenarse acudiendo a las normas del derecho comn atinentes a la distribucin de los
frutos civiles. Consecuentemente tal vez fuera solucin acertada estimar que en las sociedades a que nos referimos en esta nota el perodo
fructfero comprende toda la vida de la sociedad de forma que el beneficio definitivo que se logre deber ser dividido entre el
usufructuario y el nudo propietario proporcionalmente a la duracin del usufructo. Esta solucin, en derecho espaol, vendra adems
avalada por el artculo 475 (prrafos 2 y 3 del Cdigo Civil) que se refiere precisamente a la adquisicin de los frutos o beneficios de
una explotacin mercantil o industrial que no tengan vencimiento fijo.
105
Si no se ha previsto la suscripcin pblica, ni tampoco a quin han de ofrecerse las acciones que no sean suscritas por los antiguos
accionistas, y caso de que las acciones vacantes no sean absorbidas por el derecho de acrecer a que se refiere el artculo 194 del
anteproyecto (derecho inexistente en la ley espaola que slo alude al derecho de cada accionista de suscribir un nmero de acciones
proporcional al de las que posea) se plantean dos problemas de cuyo examen no podemos ocuparnos aqu con detenimiento pero que sin
embargo es oportuno sealar, porque no los hemos visto tratados en la doctrina espaola con la atencin que merecen. Pueden los
administradores sociales, a falta de toda previsin al respecto, ofrecer libremente las acciones no suscritas a quien tengan por
conveniente? Parece que la respuesta debe ser negativa, pues tal facultad excede de las que legalmente ostentan los administradores. Por
consiguiente, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, los administradores encargados de cumplimentar el acuerdo de la junta
debern convocar sta para darle cuenta del estado de la suscripcin. Supuesto que la junta no tome ningn acuerdo sobre el ofrecimiento
de las acciones vacantes, o si ste tampoco puede cumplimentarse porque las acciones no se suscriban por los nuevos destinatarios surge
el segundo problema: Qu valor jurdico tiene un aumento de capital que no se ha suscrito totalmente? El principio de la ntegra
suscripcin del capital social postula que no pueda considerarse aumentado el capital de la sociedad por la sumas acordada, ya que las
suscripciones no han conseguido alcanzarla. La junta debe pues reconsiderar la situacin para decidir si desiste totalmente de la operacin
o si reduce la cifra del aumento al importe de las suscripciones.

- 27-

acumuladas hasta entonces. El perjuicio para los derechos polticos se produce siempre. En cambio, el perjuicio
econmico no tiene lugar si no existen reservas ni plusvalas o si se exige el pago de una prima que compense la
diferencia entre el valor nominal de las nuevas acciones emitidas y el efectivo que las mismas alcanzan a
consecuencia de la existencia de aqullas. El derecho de suscripcin preferente, al permitir al accionista la
adquisicin de una parte de los nuevos ttulos, proporcional a la participacin que representan sus acciones
antiguas, le brinda la posibilidad de conjurar ambos peligros, cierto el uno y eventual el otro.
Tanto el contenido del derecho de suscripcin preferente, como su funcin, ponen de relieve, sin lugar a dudas,
que tal derecho no es fruto de las acciones que lo incorporan. Tampoco lo son las acciones que se adquieren
mediante su ejercicio. En tanto la adquisicin de estas acciones presupone el desembolso, al menos de su
nominal, est claro que no constituyen rendimiento de las antiguas sino que representan una nueva inversin de
capital. nicamente si existen reservas acumuladas con anterioridad al aumento de capital podra sostenerse que
la plusvala que alcanzan las nuevas acciones, mediante su participacin en aqullas, equivale a un reparto
indirecto de las mismas. El problema es similar al que suscita la emisin de acciones liberadas a expensas del
fondo de reserva, con la nica diferencia de que mientras en ese caso cabe considerar que las nuevas acciones
son por entero fruto de las primeras, aqu nicamente podra sostenerse que tienen esta condicin una parte de
ellas. Consecuentemente, las mismas razones que nos llevaron a rechazar que las acciones liberadas con reservas
fuesen fruto de las anteriores nos obligan a mantener idntica solucin en el supuesto que ahora contemplamos,
de donde se sigue que el usufructuario no tiene derecho a apropiarse las acciones suscritas por el nudo
propietario.
Las nuevas acciones adquiridas en virtud del derecho de suscripcin preferente pertenecen, pues, al nudo
propietario, pero, se extiende El usufructo a ellas o, por el contrario, queda concretado a las que constituan su
objeto primigenio? El artculo 220 del anteproyecto, segn ya sabemos, al ocuparse de la capitalizacin de las
reservas otorga el usufructo de las acciones emitidas al usufructuario. Nada dice respecto de las acciones que se
liberan mediante el desembolso de su nominal 106(103). El silencio de la norma, que contrasta con su previsin
expresa respecto de las acciones liberadas con cargo al fondo de reserva, podra inclinar el nimo hacia la
solucin negativa. Sin embargo, no creemos que sea sta la que deba prevalecer. El artculo 220 al aludir a los
"dems derechos derivados de la cualidad de socio" (entre los que se cuenta el derecho de suscripcin
preferente) parece ocuparse exclusivamente del aspecto externo, es decir, del ejercicio de esos derechos cara a la
sociedad. Por otra parte, tampoco en el orden interno es correcto defender que el usufructo se extiende siempre a
las nuevas acciones. Para sostener tal cosa habra que imaginar que estas acciones son un aumento por accesin
de las primitivas, para as aplicar por analoga lo que dispone el artculo 2867 del Cdigo Civil (cfr. el art. 479
del cdigo espaol), pero a nosotros nos parece obvio que la accesin nada tiene que ver con el fenmeno que
aqu nos ocupa, pues no se puede decir, ni siquiera a ttulo de metfora, que la nueva accin se incorpora a la
antigua107(104).
Para saber si el usufructuario tiene o no derecho al usufructo de las nuevas acciones, se hace preciso, en nuestra
opinin, distinguir dos supuestos diferentes segn que el valor de las acciones preexistentes sea igual o superior
a su nominal. Consideremos la primera hiptesis: las acciones antiguas estn a la par o por debajo de la par. Las
nuevas acciones rebajan ciertamente la proporcin en que participan las anteriores, pero esta circunstancia slo
afecta al derecho de voto (cuyo ejercicio no corresponde al usufructuario) pero no al valor de las acciones
usufructuadas, pues lo que pierden por un lado, al disminuir su coeficiente de participacin, lo ganan por otro al
aumentarse en la misma medida el patrimonio de la sociedad merced a las nuevas aportaciones. Veamos ahora lo
que acontece si las acciones previamente circulantes valen ms que el nominal, lo que se puede deber a la
existencia de reservas a plusvalas, o a ambas cosas. En este caso las nuevas acciones tienen ab initio un valor
superior al nominal, en virtud de su participacin en el patrimonio preexistente, y ese mayor valor se obtiene a
expensas de las acciones antiguas. La diferencia entre el valor nominal y el efectivo de la nueva accin equivale,
tericamente al menos, al precio del derecho de suscripcin. Establecidos estos dos grandes supuestos, veamos
ahora cules son los derechos del usufructuario en cada uno de ellos, lo que hay que puntualizar en funcin de la
actitud que observe el nudo propietario.
El nudo propietario, ante el aumento del capital social puede suscribir las nuevas acciones que le correspondan,
enajenar su derecho de suscripcin, o abstenerse de suscribir y de vender. La emisin de las nuevas acciones en
tanto coincidan su valor nominal y su valor efectivo (lo que presupone la inexistencia de reservas y plusvalas)
no causa ningn perjuicio al usufructuario. El valor de las acciones que usufructa permanece intacto; no
disminuye aunque aumente el nmero total de las acciones que representan el capital social. La prdida de poder
106

El artculo 41 de la LSA no se refiere a la extensin del usufructo sobre las nuevas acciones en ningn caso. Cuando se trata de
acciones liberadas con reservas hemos sostenido que la proyeccin del usufructo sobre ellas debe tambin admitirse en derecho espaol.
107
Discrepamos en este punto de Fernndez de Villavicencio, ob. cit., pg. 1201, que recurre, innecesariamente a nuestro juicio, al
artculo 479 del Cdigo Civil sin advertir que de ser aplicable analgicamente dicho precepto habra que extender el usufructo a la
totalidad de las nuevas acciones y no slo a una parte como entiende el autor citado. La sentencia de 23 de enero de 1947 admite que el
usufructo comprende las nuevas acciones en su totalidad. Conviene tener en cuenta, sin embargo, que esta sentencia slo aborda el tema
incidentalmente y sin que su afirmacin en tal sentido forme parte del fallo, ya que lo que pretenda el usufructuario era que se le
reconociese el derecho de suscripcin preferente, y por tanto la propiedad de las nuevas acciones. El Tribunal Supremo no da lugar al
recurso (interpuesto por el usufructuario) y niega que el derecho de suscripcin preferente le pertenezca as como tampoco las nuevas
acciones, pues ni el uno ni las otras son fruto de las preexistentes, aunque el usufructuario tenga derecho a percibir los dividendos que
devenguen las acciones emitidas, extremo que aceptaba, al parecer, el nudo propietario. Esta circunstancia impide a nuestro juicio dar
valor decisivo a la sentencia (que por otra parte no ha sido confirmada, que sepamos, por otras posteriores). En cambio no es relevante el
hecho de que se dictara con anterioridad a la LSA, pues se refiere en este punto (extensin del usufructo a las nuevas acciones) a un
aspecto que no ha sido resuelto por aqulla.

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poltico que experimentan las acciones antiguas no es problema que le afecte sino que atae exclusivamente al
nudo propietario. Por ello entendemos que las acciones suscritas por el nudo propietario sern de ste en plena
propiedad sin que el usufructo se extienda a las mismas. Si el propietario decide no suscribir, ni puede vender el
derecho de suscripcin (lo normal es que no existan compradores para un derecho cuyo valor terico es nulo), no
cabe que el usufructuario pretenda indemnizacin alguna pues, segn hemos dicho, la emisin de las nuevas
acciones cualquiera que sea el suscriptor de las mismas no le acarrea perjuicio ninguno. Finalmente en el caso
improbable pero posible de que el nudo propietario encuentre un comprador para el derecho de suscripcin
preferente108(105)el precio le corresponder ntegramente porque no es la contrapartida de una minusvala, por
hiptesis inexistente, de las acciones usufructuadas.
Las cosas cambian de aspecto cuando las acciones antiguas valen mas que su nominal. Entonces, y como dice
Messineo109(106), una parte del valor de la accin nueva corresponde a la antigua. En tanto la accin equivale a
una cuota del patrimonio social es evidente que el objeto del usufructo se reduce a consecuencia de la emisin de
nuevas acciones. Cuando esta reduccin est compensada por un incremento simultneo del patrimonio, de tal
modo que la cuota, aunque reducida, conserva su valor, no hay, segn hemos dicho, perjuicio para el
usufructuario ni fundamento, salvo la improcedente alusin a la accesin, para extender el usufructo a las
acciones que se emiten. Pero si la compensacin es insuficiente porque las acciones preexistentes valen ms que
su nominal y las nuevas se emiten sin prima, o con una prima que no compensa la minusvala de las primeras,
mantener el usufructo constreido sobre las que originariamente comprenda, significa reducir no slo formal
sino materialmente el objeto del usufructo. El nudo propietario no puede, en tales circunstancias, pretender que
las nuevas acciones le pertenezcan libres del usufructo pues con ello cercena un derecho ajeno, que grava su
propiedad, y que naturalmente tiene que respetar. En derecho espaol cabe invocar concretamente el artculo 489
del Cdigo Civil, segn el cual el nudo propietario no puede hacer en los bienes usufructuados nada que
perjudiquen al usufructuario, y evidentemente le perjudica si intenta sustraer al disfrute la parte alcuota del
patrimonio social incorporado a la accin antigua y que ha sido absorbido sin compensacin por la accin
nueva110(107).
Sentado este criterio general o punto de partida, tratemos de concretar la posicin del usufructuario segn cual
sea el comportamiento del nudo propietario. Este puede suscribir las nuevas acciones que le correspondan,
enajenar su derecho de suscripcin, o no hacer ninguna de estas dos cosas. A primera vista esta ltima hiptesis
parece absurda, pues equivale a aceptar un perjuicio sin poner los medios para conjurarlo o al menos para
compensarlo. Sin embargo, y aun sin considerar supuestos de negligencia o ignorancia, siempre posibles, puede
acontecer que el accionista se encuentre en esa lamentable situacin sin su voluntad o contra su voluntad.
Imaginemos que no cuenta con numerario para acudir a la suscripcin de los nuevos ttulos o que no le interesa
invertir ms dinero en la sociedad. Lo racional en tal caso, se dir, es vender el derecho de suscripcin. Sin duda,
esto es lo que intentar el accionista, pero como fcilmente se advierte, la realizacin de su propsito depende de
que encuentre comprador. No pensemos en las acciones que se cotizan en bolsa sino en las que no estn
admitidas a cotizacin. El derecho de suscripcin puede tener un valor tangible, real, lo que no quiere decir que
haya alguien que quiera comprarlo. As, pues, la tercera hiptesis el nudo propietario ni suscribe ni enajena el
derecho de suscripcin - no es tan acadmica como pudiera sugerir un examen superficial de su enunciado. Es
necesario, pues, tomarla en consideracin.
Imaginemos que el nudo propietario suscribe. El usufructo, segn nuestro punto de vista, debe extenderse a una
parte de las nuevas acciones. La proporcin se fijar en funcin de la diferencia que medie entre el valor real y el
valor nominal de la nueva accin, diferencia que, a su vez, nos da el valor del derecho de suscripcin 111(108).
Este criterio que es, a nuestro juicio, el que debe prevalecer, no est exento ciertamente de complicaciones
prcticas. A qu momento hay que atender para fijar el valor del derecho de suscripcin? Parece lo ms justo
aceptar el precio medio de ese derecho durante el perodo de suscripcin, fcil de hallar si las acciones se cotizan
en bolsa, pero que puede dar lugar a clculos enojosos en otro caso, sobre todo si es largo el plazo concedido a
los accionistas para ejercitar aquel derecho. Concretado el porcentaje, no es necesario, obviamente, que el mismo
se proyecta sobre cada accin nueva en particular sino que habr que referirlo al total de acciones suscritas de
modo que mientras unas quedarn totalmente gravadas con el usufructo otras resultarn libres de l por
completo. Claro est que en muchsimas ocasiones no ser posible realizar un reparto matemtico exacto.
Entonces, y salvo acuerdo entre ambos interesados, tendrn que quedar algunas acciones en situacin de pro indivisin en cuanto al disfrute 112(109). Estas dificultades, que no son invencibles, y que adems han de
solventarse entre el nudo propietario y el usufructuario, no pueden llevarnos a la conclusin de que el
108

Supongamos que alguien desea llegar a formar parte de la sociedad y aprovecha la oportunidad que le brinda el aumento de capital, lo
que le decide a ofrecer una cantidad por el cupn aun a sabiendas que su valor econmico es igual a cero.
109
"Colacin y reunin ficticia de acciones", en Revista de derecho privado, 1947, pg. 766.
110

Cfr. en contra Uria, ob. cit., pg. 433, en base a una interpretacin exclusivamente literal del artculo 41 de la LSA, debido a su olvido
de la distincin entre relaciones externas e internas.
111
Por ejemplo si el valor de la nueva accin es del 150 % a pesar de que slo se exige el desembolso del nominal, la proporcin es de 1/3
- 2/3. Es decir, el usufructuario tendr derecho a recabar el usufructo de una tercera parte de las nuevas acciones.
112
Segn Rubio, ob. cit., pg. 93, lo ms ortodoxo sera hacer esto respecto de la totalidad de las nuevas acciones suscritas, pues, en rigor
- nos dice - el usufructo no se extiende a acciones enteras sino a aquella fraccin de cada una que corresponde al valor de la opcin. A mi
juicio en tanto la accin se piensa como una cuota del patrimonio social no hay inconveniente en globalizar esa cuota refirindola a la que
represente el paquete de acciones usufructuadas, con lo que desaparece la dificultad terica que plantea Rubio. Prcticamente lo mejor es,
sin duda, eliminar la pro - indivisin en el disfrute que debe quedar reducida a las acciones que no sea posible adjudicar por entero al
nudo propietario o al usufructuario.

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usufructuario tiene derecho a que el usufructo abarque todas las acciones suscritas bien que abonando al nudo
propietario los intereses de las cantidades que haya tenido que desembolsar. Esta solucin que apunta
Rubio113(110) y que acept la sentencia del Tribunal Supremo espaol, de 23 de enero de 1947, no parece
defendible, pues aunque indudablemente es ms simple que la que nosotros proponemos, la simplificacin se
consigue a base de sacrificar injustificadamente los derechos del nudo propietario. El usufructuario slo puede
pretender que el usufructo se extienda a las nuevas acciones en la medida necesaria para impedir que merced a la
ampliacin de capital se reduzca de hecho el objeto del usufructo.
Supongamos ahora que el nudo propietario vende su derecho de suscripcin preferente. En tal caso, el usufructo
recaer sobre el precio obtenido, ya que este precio es tericamente equivalente a la plusvala de las acciones
nuevas y que stas alcanzan a expensas de las acciones viejas. El supuesto debe tratarse como si fuese una
liquidacin parcial de la cuota 114(111). Nos remitimos, pues, a lo que diremos ms adelante al ocuparnos de lo
que ocurre con el usufructo cuando su objeto cambia y las acciones se transforman en una suma de dinero como
consecuencia de su amortizacin.
Por ltimo puede ocurrir, segn antes pusimos de relieve, que el nudo propietario no suscriba ni enajene el
derecho de suscripcin. Si ello es debido a negligencia, descuido o mala fe del nudo propietario (hiptesis esta
ltima muy poco probable porque no es de presumir que el deseo de perjudicar al usufructuario le haga olvidar el
perjuicio que a s mismo se irroga con su actitud pasiva), no cabe duda que el usufructuario podr reclamar
indemnizacin de daos y perjuicios que habrn de cifrarse en el valor que represente el usufructo de las nuevas
acciones que le hubieran correspondido segn lo antes expuesto. Pero, como tambin qued apuntado
anteriormente, no siempre la incuria del nudo propietario ser la causa de que se llegue a una situacin tan
inslita como la que estamos contemplando. Cuando el nudo propietario no tiene dinero para adquirir los nuevos
ttulos y no hay quien quiera adquirir el derecho de suscripcin (aunque ste tenga valor), el dao que
indirectamente se produce al usufructuario es por completo ajeno a la voluntad de aqul. No hay base ninguna, a
nuestro juicio, para aplicar (en derecho espaol) el artculo 489 del Cdigo Civil. Con todo, el nudo propietario
debe evitar hasta donde sea posible que se consume el dao. Si ve que no puede suscribir ni vender su derecho,
deber, a nuestro entender, dirigirse al usufructuario a fin de exponerle la situacin y pedirle que le facilite el
metlico suficiente para adquirir las acciones sobre las que proporcionalmente ha de extenderse el usufructo, y
con el compromiso de reintegrarle su importe a la extincin de aquel derecho. No es que el usufructuario est
obligado a efectuar este desembolso. Estamos ante un caso distinto del contemplado por el prrafo final del
artculo 220 (similar al ltimo prrafo del art. 41 de la ley espaola), pues no se trata de satisfacer los dividendos
pasivos pendientes por razn de las acciones originariamente usufructuadas (que es el supuesto a que se refieren
dichas normas). Aqu, por el contrario, estamos en presencia de acciones que proceden, en rigor, del
desdoblamiento de las antiguas y a las que de modo natural y automtico debe extenderse el usufructo para
evitar, segn ya hemos subrayado, que de hecho se reduzca el objeto dei usufructo. Pero esto no se opone a que
el usufructuario pueda anticipar el nominal de esas acciones para evitar as la prdida de su derecho.
c) Derecho a la cuota de liquidacin
De acuerdo con el planteamiento sistemtico a que responde este trabajo, se hace necesario distinguir aqu, una
vez ms, entre relaciones externas e internas. Desde el punto de vista de las relaciones externas, el ejercicio del
derecho a reclamar la cuota de liquidacin corresponde al nudo propietario. Quiere esto decir que la sociedad,
tanto al disolverse como en los casos de amortizacin de acciones por reduccin de capital o separacin del
accionista, es con el nudo propietario con quien ha de entenderse y al que debe entregar el montante de aqulla.
As resulta, a nuestro juicio, de la declaracin terminante del artculo 220 del anteproyecto (similar a la que
formula el art. 41 de la LSA) que atribuye el ejercicio de todos los derechos sociales (excepto el de participar en
las ganancias) al nudo propietario.
Lo establecido en este punto por la ley especial no puede venir desvirtuado por la regulacin civil del usufructo,
pues justamente en tema de relaciones externas la primaca debe obviamente atribuirse a la primera. Por esto,
aunque el usufructo de acciones una vez que stas se han transformado en el derecho a exigir de la sociedad el
contravalor resultante de la liquidacin, se asimile al usufructo de crditos, ello no basta para sostener que son
ntegramente aplicables las disposiciones civiles referentes a esta clase de usufructo. No cabe, pues, que el
usufructuario se dirija directamente a la sociedad por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 2904 del Cdigo
Civil115(112). Legitimado para exigir el pago de la cuota de liquidacin y para cobrar su importe lo est nica y
exclusivamente el nudo propietario.
En orden a las relaciones internas, hay que distinguir segn que englobados en la cuota de liquidacin se
entreguen beneficios acumulados y obtenidos durante el usufructo. En el primer caso, y como expusimos
anteriormente, subrayando nuestra discrepancia con la doctrina dominante, entendemos que el nudo propietario
debe restituir al usufructuario esos beneficios que no dejan de serlo aunque formalmente no se entreguen como
113

Obra y lugar ltimamente citados.

114

En este sentido Fernndez de Villavicencio, ob. cit., pg. 1201.

115

En derecho espaol resulta inaplicable el artculo 507 del Cdigo Civil segn el cual el usufructuario que hubiere prestado fianza
podr reclamar por s los crditos vencidos que formen parte del usufructo o dirigirse al Juez para que le confiera autorizacin, si no la
hubiese prestado. Discrepo, por tanto, de Fernndez de Villavicencio, cit., pg. 1201; de Uria, ob. cit., pg. 437, y de Rubio, cit., pg. 91,
que se remiten ntegramente al artculo 507 con olvido de lo que dispone el artculo 41 de la LSA. Por supuesto el usufructuario podr
reclamar el pago de la sociedad si cuenta para ello con autorizacin o poder del nudo propietario, requisito que exige el Cdigo Civil,
salvo autorizacin judicial, para que el usufructuario que no haya prestado fianza perciba el capital de los crditos usufructuados.

- 30-

tales. En el segundo supuesto, por el contrario, es decir, si la cuota no comprende beneficios o stos se
obtuvieron antes de constituirse el usufructo, el contravalor de la cuota es ntegramente sustancia y por tanto
pertenece por entero al nudo propietario.
El valor de las acciones (en la medida en que este valor no ha de ser entregado parcialmente al usufructuario
conforme a lo antes dicho) contina afecto al usufructo. Sobre este extremo la coincidencia doctrinal es unnime,
como tambin lo es el criterio de asimilar entonces el usufructo de acciones, que ha cambiado de objeto, al
usufructo de crditos, supuesto, claro est, que el importe de la cuota de liquidacin se satisfaga en dinero, pues
en otro caso, es decir, si el pago tuviera lugar in natura, el usufructo comprender los bienes que la sociedad
entregue al accionista y sern aplicables los preceptos pertinentes segn la ndole y naturaleza de dichos bienes.
A nuestro juicio, y segn ya hemos dicho, la asimilacin al usufructo de crditos es slo posible en lo que
concierne a las relaciones internas. El usufructuario de acciones carece del derecho que ostenta (al menos en
ciertas hiptesis) el usufructuario de crditos para reclamar directamente y por s el importe de aqullos 116(113).
Consecuentemente y una vez que el nudo propietario haya percibido el importe de la cuota de liquidacin, y
siempre que sta se traduzca, como es lo normal, en una cantidad de dinero, estaremos ante una hiptesis similar
al cuasi usufructo, ya que en este tipo especial de usufructo desemboca el de crditos una vez que los mismos se
cobran. En derecho argentino habr, pues, que aplicar el artculo 2871 del Cdigo Civil. El usufructuario podr
disponer libremente del capital que las acciones representen con obligacin de restituir el equivalente al
extinguirse su derecho. El Cdigo Civil espaol, en presencia del usufructo de crditos, distingue acertadamente
segn que el usufructuario haya o no prestado fianza suficiente. Si la prest, podr dar al capital que recibiera el
destino que tenga por conveniente sin perjuicio naturalmente de su obligacin de restituir aqul al finalizar el
usufructo. Por el contrario, el usufructuario relevado de la obligacin de prestar fianza deber poner el capital a
inters de acuerdo con el nudo propietario, a falta de acuerdo entre ambos con autorizacin judicial, y en todo
caso con las garantas suficientes para mantener la integridad del capital usufructuado (art. 507 - 2).
B) Derechos polticos
El derecho poltico fundamental del accionista es el de asistir y votar en las juntas o asambleas generales (art.
218 del anteproyecto). Consecuencia del mismo es, en cierto modo, el de impugnar los acuerdos sociales (art.
253)117(114). Aunque su problemtica desde el ngulo visual del usufructo de acciones no difiere grandemente,
trataremos de ambos derechos con separacin.
a) Derecho de asistencia y voto
El ejercicio del derecho de voto, y el de su inexcusable precedente, es decir, el derecho de asistir a las juntas o
asambleas generales, viene atribuido por el anteproyecto al nudo propietario. No se ha distinguido entre juntas
ordinarias y extraordinarias, ni tampoco se ha establecido ninguna discriminacin en orden a los asuntos que han
de ser tratados en la junta. Por consiguiente, no hay duda que frente a la sociedad el nico titular legitimado para
ejercitar aquellos derechos fundamentales es el nudo propietario.
Cabe tambin aqu plantearse la distincin entre relaciones internas y relaciones externas? A primera vista la
respuesta tendra que ser, parece, negativa. Puesto que el contenido de los derechos de voto y de asistencia se
agota con su ejercicio y ste corresponde nica y exclusivamente al nudo propietario, no se ve claro de qu
forma puede conjugarse la legitimacin que a ttulo exclusivo compete al nudo propietario con la actuacin de
las facultades del usufructuario aun remitidos stos al campo de la relacin interna. A pesar de ello, y sin
desconocer que la distincin entre relaciones internas y externas es aqu ms sutil y menos trascendente que
cuando nos enfrentamos con los derechos econmicos anejos a la accin, creemos que tambin en el mbito de
los derechos polticos la distincin conserva algn significado.
Supuesto que en el orden interno, y para proceder de acuerdo con las normas civiles, llegsemos a la conclusin
de que el derecho de asistencia y voto debiera en algunos casos corresponder al usufructuario, son pensables tres
soluciones: Entender que en tales hiptesis el nudo propietario debe abstenerse de votar y al propio tiempo tiene
que legitimar de algn modo al usufructuario 118(115)para que sea l quien asista a la junta y vote. Sostener que el
nudo propietario est slo obligado a pedir instrucciones al usufructuario para votar de acuerdo con ellas. Y,
finalmente, aceptar que el nudo propietario puede asistir y votar libremente, prescindiendo del usufructuario,
frente al que responder no obstante si con su voto perjudic el usufructo.
El primer criterio ha sido defendido en la doctrina italiana por Venezian y Mosco 119(116)bien que a la inversa; es
decir, partiendo de que el derecho de voto, en la legislacin italiana, corresponde al usufructuario. Dichos
autores entienden que ste debe abstenerse de ejercitarlo cuando se trate de acuerdos que puedan afectar a la
116

Paralelamente no es l sino el nudo propietario quien est legitimado para impugnar el balance de liquidacin. Discrepa Uria, cit., pg.
437. La postura de este autor resulta, en este punto, un tanto paradjica. Segn ya sabemos no es partidario de distinguir entre relaciones
internas y externas pues entiende que el artculo 41 de la LSA, al menos en lo que expresamente regula, prevalece sobre la disciplina civil
del usufructo. As las cosas no se entiende cmo al ocuparse de los derechos a la cuota de liquidacin, y de impugnar el balance final (que
es una consecuencia o secuela del primero) hace caso omiso de lo que establece el artculo 41 que claramente atribuye el ejercicio de los
"dems derechos derivados de la condicin de socio", sin exclusin ninguna, al nudo propietario.
117
Estos preceptos tienen su paralelo en los artculos 39 - 3 y 67 a 69 de la ley espaola.
118

Confirindole su representacin expresa o mediante una cesin de las acciones a efectos puramente legitimadores.

119

Cfr. obs. cits., pgs. 402 del tomo II y 320, respectivamente.

- 31-

sustancia de la accin. Esta solucin, a nuestro juicio, no es admisible. Primeramente no parece conforme con la
ley. Es indudable que sta, al conferir el voto al nudo propietario, ha querido no slo simplificar los problemas
de legitimacin frente a la sociedad sino que, adems, ha tenido en cuenta que el nudo propietario siente
lgicamente un mayor inters en la permanencia y estabilidad de la empresa 120(117). Se tergiversa, por tanto, la
ratio de la norma si se obliga al nudo propietario a ceder su representacin (que el usufructuario ejercitara en
inters propio) aunque fuera slo para la adopcin de acuerdos referentes a determinadas materias. Lo mismo
cabe decir de la segunda solucin. Si el nudo propietario debe seguir las instrucciones y rdenes del
usufructuario, ser el ltimo quien en realidad vote.
Por otra parte y aunque se admita que el nudo propietario debe ceder su voto (o votar conforme al parecer del
usufructuario), no cabe duda que el voto que emita contraviniendo esta supuesta obligacin ser, desde luego, un
voto vlido. Frente a la sociedad -recordmoslo -, la legitimacin pertenece slo al nudo propietario, y no se la
puede involucrar en ninguna cuestin dimanante del usufructo en tanto sta haya de trascender solamente a la
relacin interna. As, pues, qu consecuencias acarreara el incumplimiento por parte del nudo propietario de su
deber de ceder el voto al usufructuario o de votar conforme a sus deseos? Simplemente imponerle la obligacin
de satisfacer al usufructuario una indemnizacin por daos y perjuicios. Pero es claro que esta obligacin tendra
como inexcusables presupuestos los dos siguientes: Que el acuerdo de la junta haya sido perjudicial para el
usufructo, y que fue adoptado gracias al voto del nudo propietario, circunstancia que, a nuestro juicio, slo puede
darse en el caso de que sin aquel voto, el acuerdo en cuestin no se hubiese logrado.
Este razonamiento nos lleva a la conclusin de que la nica tesis razonable es la tercera. El nudo propietario
puede, pues, votar sin contar previamente con el usufructuario y no est obligado en ningn caso a cederle su
representacin. Pero deber indemnizarle los daos y perjuicios que se deriven de un acuerdo que resulta lesivo
para los intereses de aqul y que se haya adoptado merced a su voto.
Pormenorizar exhaustivamente los acuerdos que pueden resultar lesivos para el usufructuario es punto menos
que imposible. Sin embargo, y como criterio orientador, puede, en primer trmino, apuntarse ste: Conviene
distinguir los acuerdos que directamente ataen al usufructo y los que no le conciernen aunque despus, e
indirectamente, redunden en su perjuicio. Supongamos, por ejemplo, que la junta acuerda, con todos los
requisitos necesarios para la validez del acuerdo, el cambio de objeto o su fusin con otras sociedades y a
consecuencia de ello la sociedad va a menos, y disminuye su productividad, es indudable que el usufructuario
resultar perjudicado, no obstante lo cual no creemos que pueda pretender indemnizacin ninguna. La ley ha
confiado al nudo propietario el ejercicio de los derechos polticos o administrativos que la accin incorpora. Por
tanto no se le puede responsabilizar, sin ms, frente al usufructuario de las consecuencias desfavorables que
puedan derivarse de sus decisiones siempre que stas hayan sido tomadas de buena fe y sin nimo de perjudicar
el usufructo
La solucin debe ser, lgicamente, inversa cuando el acuerdo afecte directamente al usufructo. Entra en juego
entonces el principio que impide al nudo propietario hacer algo en los bienes usufructuados que redunde en
perjuicio del usufructuario, principio que recoge expresamente el artculo 489 del Cdigo Civil espaol y que
est implcito en el artculo 2912 del argentino. Entre estos acuerdos directamente trascendentes para el
usufructo hay que registrar, especialmente, los que se refieren a la distribucin de beneficios: As, acuerdos que
no respeten las normas estatutarias sobre distribucin de las ganancias y hagan caso omiso de la necesidad de
repartir un dividendo previo a la integracin de fondos de reserva o que aprueben un balance incorrecto que
oculte beneficios121(118).
Ms difcil es pronunciarse sobre acuerdos legalmente correctos pero que incidan perjudicialmente sobre el
derecho del usufructuario a participar en las ganancias sociales. Supuesta la inexistencia de preceptos
estatutarios que impongan el reparto previo de un dividendo mnimo, es lesivo para el usufructuario el acuerdo
que decida llevar todos los beneficios obtenidos a reserva o a cuenta nueva, pues, segn sabemos, el usufructo de
acciones, tal como est pergeado en el anteproyecto argentino, y en la ley espaola no comprende los beneficios
que no se reparten122(119). Por igual razn es perjudicial asimismo el acuerdo dirigido a modificar los estatutos
para eliminar la necesidad de distribuir un dividendo previo a la constitucin de reservas, o que disminuya dicho
dividendo.
Es indudable que estos acuerdos perjudican al usufructuario, pero esto no quiere decir que el titular del usufructo
pueda pretender, en todo caso, una indemnizacin. Se nos plantea en este tema una cuestin vidriosa que
trasciende de las relaciones entre usufructuario y nudo propietario. Supuesto que ninguna disposicin
legal123(120)cercena las facultades de la junta para decidir sobre el reparto de beneficios se suscita la cuestin de
si tales facultades son omnmodas o si encuentran alguna limitacin. Para resolverla es necesario, a nuestro
entender, ponderar adecuadamente los intereses uti singuli de los socios, y el inters corporativo o social.
El socio tiene como derecho fundamental el de participar en las ganancias sociales de acuerdo con la esencia y
finalidad misma del contrato de sociedad. La ley espaola lo consagra en su artculo 39, nmero 1. Sin embargo,
120

Aztiria, ob. cit., pg. 74.

121

Tales acuerdos seran, sin duda, impugnables. Pero como el derecho de impugnacin, segn veremos ms adelante, corresponde
nicamente al nudo propietario es evidente que al usufructuario no le queda otro recurso que dirigirse contra l.
122
Sobre lo que deba entenderse por beneficio repartido, a estos efectos, ver lo que se dijo anteriormente al estudiar los derechos
econmicos del usufructuario.
123
Tal disposicin no existe en el anteproyecto y tampoco en la ley espaola. El artculo 74 de esta ltima exige el pago de un dividendo
del 4 % (o al tipo ms alto que los estatutos hayan establecido) antes de atribuir a los administradores una participacin en las ganancias.
Pero esta limitacin no juega cuando los administradores carecen de remuneracin o sta no consiste en una participacin en los
beneficios.

- 32-

este derecho no presupone la facultad de exigir el reparto de todos los beneficios que se obtengan al finalizar
cada ejercicio social. La doctrina distingue, al efecto, el derecho abstracto a los beneficios y el derecho concreto
a las ganancias que acuerda repartir la sociedad por medio de sus rganos competentes. El derecho abstracto a
los beneficios ha de ser respetado obligadamente por los estatutos y por la junta general, pero es indeterminado
en orden a "cundo" puede ejercitarse 124(121). Es ms, en pura lgica, y segn antes indicamos, slo a travs de
la disolucin y liquidacin de la sociedad puede saberse con absoluta certeza si se han obtenido o no beneficios y
cul es el montante de aqullos. De aqu que en presencia de sociedades que se constituyan por un plazo
relativamente breve y para la explotacin de un negocio concreto, sea perfectamente lcito, a nuestro juicio, que
los estatutos o la junta remitan el reparto de las utilidades a la culminacin de la fase liquidatoria 125(122). Sin
embargo, esto no es lo habitual. La mayor parte de las sociedades annimas se constituyen para el cumplimiento
de objetivos de realizacin permanente y por eso el plazo de duracin es indefinido o muy largo, con previsibles
prrrogas o renovaciones en este ltimo caso. Sostener entonces que el ejercicio del derecho del accionista puede
quedar suspendido sin die, equivale prcticamente a desconocerlo. No puede reconocerse validez a una clusula
estatutaria que as lo disponga, ni valor a los acuerdos de la junta que de modo sistemtico decidan llevar a
reservas todos los beneficios que se obtengan126(123).
Hasta aqu podemos, pues, sentar conclusiones bastante claras. Las dificultades comienzan cuando es necesario
matizar ms. Cmo puntualizar si el dividendo que se ha acordado repartir es o no insuficiente, y excesiva o
razonable la cantidad asignada para dotar el fondo de reserva? La opinin de Aztiria 127(124), a tenor de la cual
los socios - aun en minora - tienen derecho a impugnar la decisin de formar reservas extraordinarias no
previstas por el estatuto ni autorizadas por ste con carcter general, parece demasiado severa. Las necesidades
de la sociedad en este orden de cosas no deben depender exclusivamente de la previsin estatutaria, que puede
no existir o resultar desfasada por las exigencias de cada momento. De aqu que, a nuestro entender, sea preciso
reconocer licitud a las llamadas reservas facultativas o extraordinarias, que en el anteproyecto viene amparada
por el artculo 236, nmero 1, que atribuye a la junta general la facultad de resolver sobre la distribucin de
beneficios. Esta facultad es incompatible con la obligada distribucin plena o con la necesidad de acomodarse
rgidamente unos criterios estatutarios previamente preestablecidos lo que convertira el reparto en algo
puramente automtico128(125).
La potestad de la junta para distribuir los beneficios de la forma que estime ms conveniente deben, pues,
prevalecer sobre el derecho concreto del socio a participar en las ganancias de cada ejercicio, pero a condicin
de que el acuerdo responda al inters o conveniencia de la empresa social, objetivamente considerado. En la
medida en que este inters exija la formacin de unos fondos de previsin, o la empresa precise conservar sus
beneficios para proseguir su expansin y desarrollo, dentro de lmites razonables (tal como est montada
actualmente la economa, el desarrollo de la empresa es, muchas veces, presupuesto indispensable de su
subsistencia), el inters particular del socio debe ser sacrificado. Por el contrario, cuando la acumulacin de
beneficios slo responda al inters egosta de la mayora, la minora podr impugnar con fundamento los
acuerdos que sustraen los beneficios obtenidos a los que son sus ltimos y legtimos destinatarios. Ser, en suma,
el juez quien ante el caso concreto, y con adecuada ponderacin de todas las circunstancias, tendr que
pronunciarse sobre la validez o nulidad de estos acuerdos.
As las cosas, es evidente que aquellos acuerdos que eliminen el dividendo, o lo cercenen en favor de la dotacin
de reservas, si no estn justificados en el inters de la empresa, son lesivos para el usufructuario. Lo mismo
acontece con los que en idntico sentido se dirijan a modificar el estatuto social salvo que concurran las razones
y motivos antes expuestos129(126). Pero acontece, segn hemos ya recordado, que el usufructuario no puede
ejercitar el derecho de impugnacin. Se encuentra en este punto, en manos del nudo propietario. Si ste impugna,
parece claro que el usufructuario nada podr reclamarle y en definitiva el desenlace del problema depender de
la suerte que corra la impugnacin. Caso contrario, es decir, si el nudo propietario se abstiene de atacar el
acuerdo de la asamblea, la accin del usufructuario queda expedita, a condicin de que el acuerdo lesivo haya
sido adoptado precisamente merced al voto del nudo propietario, de tal manera que si su voto hubiera sido
adverso a la decisin adoptada, la misma no hubiera podido prosperar 130(127).
Planteada en estos trminos la cuestin, fcilmente se comprende que la accin del usufructuario fundada
directamente en un acuerdo perjudicial para sus intereses, no es prcticamente pensable en sociedades abiertas
124

Cfr. Rubio, cit., pg. 290.

125

El error, en tema de usufructo, viene dado por la afirmacin equivocada de que los beneficios que se reparten englobados en la cuota
de liquidacin no tienen carcter de tales. Ver sobre este punto lo dicho ms atrs.
126
Cfr. Uria, cit., pg. 39.
127

Ob. cit., pg. 61.

128

Cfr. en este sentido Rubio, ob. cit., pg. 292. En derecho espaol la validez de las reservas facultativas resulta claramente de los
artculos 103, 88 y 94 de la LSA.
129
En orden a quien corresponde la carga de la prueba sobre si el acuerdo favorece o no el inters de la empresa social, puede aceptarse
el criterio que propone Rubio, cit., pg. 293. Si la porcin que se deduce del reparto de beneficios es proporcionalmente elevada o no se
hace reparto alguno, y sobre todo si esta actitud se repite durante varios ejercicios, la demostracin de que tales medidas estn inspiradas
en el inters social corresponder a quienes las hayan adoptado. En cambio, cuando el volumen de beneficios no repartidos es el normal
con arreglo a la prctica habitual de empresas de ndole anloga, los accionistas que se opongan debern demostrar que en aquellas
circunstancias concretas la reserva no est justificada y supone una detraccin inoportuna de ganancias que en principio les corresponde.
130
Si el voto del nudo propietario fue irrelevante, la nica reclamacin que el usufructuario puede plantear es la que se funde en el hecho
de que no sea impugnado el acuerdo. De esta cuestin concreta nos ocuparemos ms adelante al examinar la posicin del usufructuario
respecto del derecho de impugnacin.

- 33-

con capital muy repartido, pues, no es previsible (aunque indudablemente la posibilidad exista) que el nudo
propietario haya podido inclinar la balanza, con su voto, de un lado o de otro. Por el contrario, la hiptesis
adquiere un grado mayor de probabilidad en sociedades cerradas cuyas acciones se distribuyen entre pocos
socios. El voto del nudo propietario, en tales hiptesis, ser muchas veces decisorio, sobre todo si es titular del
paquete mayoritario. El derecho del usufructuario a exigir la indemnizacin se perfila entonces con toda
claridad. Es ms, ante una conducta reiterada por parte del nudo propietario y dirigida a sustraer al usufructo los
beneficios que legtimamente le corresponden, cabe pensar en la posibilidad de que el usufructuario recabe la
puesta en administracin de las acciones usufructuadas 131(128). Segn la regulacin civil del usufructo la
administracin y la posesin de los bienes usufructuados corresponde, como hemos visto, al usufructuario. Los
riesgos que dimanan de esta situacin para el nudo propietario, se conjuran mediante la constitucin de la
pertinente fianza. Por esto, si el usufructuario no cumpliere con esta obligacin, o estuviere legalmente
dispensado de ella, el nudo propietario puede retener la posesin de los bienes usufructuados o recuperarla (art.
2852 del cdigo argentino) o solicitar la administracin de los mismos (art. 494 - 3 del Cdigo Civil espaol). El
anteproyecto y la LSA invierten los trminos de esta regulacin, pues atribuyen el ejercicio de los derechos de
tipo administrativo incorporados a la accin al nudo propietario. Por eso no parece violento aplicar por analoga
lo dispuesto en los preceptos citados cuando el comportamiento del nudo propietario, al ejercitar aquellos
derechos, sea de tal naturaleza que ponga en peligro, injustificadamente, los intereses del usufructuario.
Quedara as desplazado el rgimen previsto por la ley especial mercantil que sera sustituido por las normas de
derecho comn. La entrega de los ttulos al usufructuario y su designacin como administrador le obligar a
constituir fianza, obligacin de la que debe estimarse dispensado en los supuestos de aplicacin normal del
artculo 220 del anteproyecto o del artculo 41 de la LSA, toda vez que el juego de dichos preceptos conjura el
riesgo que trata de prevenir aquella garanta 132(129).
Un segundo tipo de acuerdos de los que puede derivar perjuicio para el usufructuario seran los dirigidos a
modificar el rgimen estatutario establecido previamente en el supuesto, claro est, de que este rgimen previo
sea ms favorable que el rgimen legal. El artculo 41 de la LSA establece que "el ejercicio de los derechos de
socio" - salvo el de participar en los beneficios dentro de los lmites que el propio precepto seala - corresponde
al nudo propietario, pero admite que los estatutos dispongan otra cosa. As, pues, es posible que los estatutos
sociales prevean, por ejemplo, que el voto - siempre, o en cierta clase de juntas - corresponda al usufructuario,
que ste pueda ejercitar el derecho de suscripcin preferente, o que deban serle entregadas las acciones liberadas
con cargo a reservas. Tales disposiciones no trascienden, segn antes indicamos, a la relacin interna, ms que si
responden a las normas civiles o a lo previsto por el ttulo constitutivo, pero son eficaces en la relacin externa.
Su modificacin, en el sentido de volver a la regulacin legal, es indudablemente perjudicial para el
usufructuario, y conviene saber, por tanto, si podr impugnar el acuerdo dirigido a introducir la modificacin. La
cuestin no est resuelta por la ley ni la hemos visto tratada por la doctrina. Sin duda parece muy fuerte sustraer
al usufructo los derechos que le confieren los estatutos sin contar con el usufructuario. Tal vez podra encontrarse
la solucin a travs de la aplicacin analgica del artculo 85 - 2 de la LSA, a tenor del cual "cuando la
modificacin - de los estatutos - afecte a una clase especial de acciones, ser preciso, adems, el acuerdo de la
mayora de estas acciones adoptado con los requisitos previstos en el artculo anterior". Las acciones en
usufructo no son, ciertamente, una "clase especial de acciones", pero en la medida en que los estatutos coloquen
al usufructuario en una posicin privilegiada (respecto de la que ocupa en la regulacin legal), resulta a nuestro
juicio bastante clara la identidad de ratio con el supuesto a que se refiere la norma recordada 133(130).
En el derecho argentino - o, por mejor decir, en la reglamentacin del anteproyecto - el problema a que
acabamos de aludir se plantea en otros trminos. El artculo 220 remite al pacto y no a los estatutos la posibilidad
de modificar el principio de que el ejercicio de los derechos sociales (salvo el de participar en las ganancias) se
atribuye al nudo propietario. Esto no obstante consideramos obvio que, en la relacin externa, el estatuto puede
desviarse de la regulacin legal. No tendra sentido que el convenio entre el nudo propietario y el usufructuario
(o el ttulo constitutivo en general) pueda prevalecer sobre lo que establece en este punto el artculo 220, incluso
frente a la sociedad, y que no ocurra lo mismo con el estatuto. En el caso, pues, de que sean los estatutos los que
establezcan un rgimen especial para el usufructo de acciones, su modificacin slo debe ser posible con el
consentimiento del usufructuario. El artculo 252 del anteproyecto ("Cuando la asamblea deba adoptar
resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones se requiere el consentimiento o ratificacin de las
acciones de esta clase") fundamenta, por analoga, la misma solucin que hemos propuesto para el derecho
espaol. Pero, segn sabemos, el artculo 220 remite al pacto - o sea al ttulo constitutivo o al convenio entre el
nudo propietario y el usufructuario - la posibilidad de modificar - incluso con trascendencia respecto de la
sociedad - el rgimen del usufructo. De aqu que, aparte del rgimen especial estatutario, posible, aunque no
previsto legalmente, quepa el rgimen especial paccionado. Por lo que toca a este ltimo, no cabe,
evidentemente, que la asamblea general, por acuerdo mayoritario, pretenda alterar los derechos del
usufructuario. Estos no derivan del estatuto - que es lo nico que la junta puede modificar - sino de un acto
131

As lo sugiere Fernndez de Villavicencio, ob. cit., pg. 1204.

132

Salvo que se trate de acciones al portador y stas se entreguen al usufructuario, cosa a la que no est obligado el nudo propietario. Ver
sobre este punto lo que se dir en la ltima parte de este trabajo.
133
Si el usufructo corresponde a diversas personas sobre acciones diferentes bastar, para que la modificacin prospere, el voto conforme
de la mayora de los usufructuarios. Desde luego la modificacin del artculo de los estatutos referente al usufructo de acciones no ofrece
peculiaridad alguna si no hay acciones en usufructo y la modificacin se establece en previsin de que llegue a haberlas. Supuesto que las
haya, la posibilidad de impugnar el acuerdo, tomado sin el consentimiento del usufructuario, depende, adems, de que frente a la sociedad
est formal y eficazmente acreditada la existencia del usufructo.

- 34-

extrao a la sociedad y que, en tanto le vincula - por imperio del artculo 220 -, aqulla debe respetar.
b) Derecho a impugnar los acuerdos sociales
Los artculos 253 a 256 del anteproyecto regulan el derecho a impugnar los acuerdos de la asamblea o junta
general que sean contrarios a la ley o a los estatutos. Dichos preceptos - que tienen su antecedente en el artculo
353 del Cdigo de Comercio argentino - conceden la facultad de impugnar a los accionistas "disidentes,
abstenidos o ausentes". El plazo para el ejercicio de la accin es de seis meses. Sin embargo, cuando se trate de
acuerdos contrarios a normas de orden pblico no es de aplicar el expresado plazo de caducidad y la legitimacin
activa se reconoce a todos los accionistas aunque hayan votado a favor del acuerdo que se impugna. Estos
ltimos acuerdos son, pues, radicalmente nulos, o nulos de pleno derecho, mientras que los dems (incluso los
que sean contrarios a la ley, siempre que la norma violada no sea de orden pblico) son simplemente acuerdos
anulables por cuanto que su validez slo queda en entredicho si son atacados con xito dentro del plazo de
impugnacin previsto al efecto134(131).
El ejercicio del derecho de impugnacin, en los trminos que han quedado expuestos, corresponde tambin nica
y exclusivamente al nudo propietario segn resulta de la declaracin genrica tantas veces recordada que
frmula el artculo 220 similar a la que establece el artculo 41 de la LSA. Sin embargo, es evidente que el
usufructuario puede tener inters en impugnar determinados acuerdos sociales. En el prrafo anterior hemos
sealado la posible existencia de acuerdos contrarios al inters del usufructuario. Claro est que no siempre esos
acuerdos sern impugnables. Para que lo sean, se precisa que contradigan la ley o los estatutos 135(132). Son
contrarios a la ley aquellos acuerdos (perjudiciales, para el usufructuario) que violan un precepto legal de
obligada observancia o que se adoptan sin concurrir los requisitos legales (referentes a convocatoria, vlida
constitucin de la junta, mayoras, etc.) necesarios para su eficacia 136(133) 137(Continuacin de nota).
Cuando los acuerdos perjudiciales hayan sido adoptados con el voto favorable del nudo propietario, el
usufructuario tiene derecho a ser indemnizado. Si el voto del nudo propietario fue decisivo, porque merced a l
se adopt el acuerdo, la accin del usufructuario se fundar exclusivamente en el carcter lesivo de dicho
acuerdo (ver sobre estas cuestiones lo que se dijo en el pargrafo anterior). Por el contrario, en caso de que el
134

El sistema espaol difiere en algunos extremos de importancia del rgimen del anteproyecto. Se distingue entre acuerdos nulos y
anulables. Son acuerdos nulos los contrarios a la ley (art. 68 - 2) sin que sea necesario que la norma legal violada sea de orden pblico. Es
ms, la doctrina estima que la violacin de un precepto legal da lugar siempre a un acuerdo nulo de pleno derecho, aunque la norma haya
sido acogida en el texto estatutario. (As Uria, ob. cit., pg. 633). Son impugnables los acuerdos contrarios a las disposiciones estatutarias
y "los que lesionen en beneficio de uno o varios accionistas los intereses de la sociedad". Slo estn legitimados para ejercer la accin de
impugnacin de los acuerdos anulables los "accionistas concurrentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo
impugnado, los accionistas ausentes, y los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto" (art. 69). El plazo para ejercitar la
accin de impugnacin es slo de cuarenta das a partir de la fecha del acuerdo (art. 68). La accin de nulidad pueden ejercitarla todos los
accionistas (art. 69) sin distinciones (por consiguiente tambin los que hayan votado a favor del acuerdo), y no est sometida a ningn
plazo de caducidad. Sin embargo, y a tenor de lo que dispone el artculo 68 - 2, parece que la nulidad slo podr reclamarse a travs del
procedimiento especial abreviado que regula el articulo 70 si la accin se entabla dentro de los cuarenta das siguientes a la fecha del
acuerdo, pues pasado ese plazo dicha accin (es decir, la de nulidad) "podr ejercitarse por el procedimiento del juicio declarativo
ordinario".
135
En el derecho espaol, como hemos recordado, son tambin atacables los acuerdos que lesionen "en beneficio de uno o varios
accionistas los intereses de la sociedad". No parece que respecto de estos acuerdos acredite el usufructuario ningn derecho frente al nudo
propietario si ste prescinde de atacarlos aunque pueda hacerlo. Las reclamaciones del usufructuario fundadas en la actitud pasiva del
nudo propietario slo son admisibles cuando se trate de acuerdos que de modo directo afecten al usufructo, en particular los referentes a la
distribucin de beneficios o dirigidos a modificar el estatuto social de modo que los derechos del usufructuario resulten perjudicados. Ver
sobre este punto lo dicho anteriormente.
136
Entre los acuerdos contrarios a la ley, particularmente relevantes para el usufructo, interesa destacar los dirigidos a aprobar balances
incorrectos que oculten beneficios, y los que abusivamente (ver lo expuesto en el pargrafo anterior) resuelvan no repartir los beneficios
obtenidos. A nuestro juicio los acuerdos que aprueban un balance inexacto (contra el principio fundamental de exactitud de ste,
formulado expresamente por el art. 102 - 2 de la LSA) son nulos por ir contra la ley (que sanciona implcita o explcitamente la necesidad
de que aquel fundamental documento sea exacto, y por tanto, integro). La aprobacin del balance por la junta no puede subsanar, a
nuestro juicio, los defectos de que adolezca por no acomodarse a lo dispuesto en la ley, ya sea esta disconformidad aparente u oculta.
Igualmente son nulos por desconocer un derecho fundamental del accionista (el de participar en los beneficios) los acuerdos que, sin
causa justificada en el inters de la sociedad, decidan la acumulacin de beneficios. La nulidad de este tipo de acuerdos no puede
fundarse, en derecho espaol, en la circunstancia tercera a que se refiere el artculo 67 - 1 (es decir, "acuerdos que lesionen, en beneficio
de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad") pues es evidente que la no distribucin de beneficios en ningn caso es acuerdo
lesivo para la sociedad en s, sino que slo trasciende al del accionista minoritario perjudicado. (Sigue...)
137
La impugnacin (posible, segn la doctrina unnimemente, siempre que el acuerdo de no repartir no est amparado en razones que la
justifiquen de acuerdo con la situacin y perspectiva de la empresa social) tendr que ampararse, parece, en la disconformidad del acuerdo
con la ley, es decir, con el principio de que los beneficios deben repartirse entre los socios, sin perjuicio de las facultades que en este
punto debe reconocerse a la junta general facultades que son, a la vez, Un lmite de aquel derecho y estn limitadas por l. Al fundarse la
nulidad de estos acuerdos en su disconformidad con la ley quiere decirse que los mismos, para el derecho espaol, son radicalmente
nulos. Por consiguiente, y segn sabemos, la impugnacin podr ser reclamada por cualquier accionista y no estar sujeta a plazo de
caducidad. Ambas consecuencias parecen excesivas. No es razonable que la posibilidad de impugnar un balance inexacto, o de atacar la
constitucin arbitraria de reservas facultativas, quede abierta sine die, y se ofrezca incluso a los accionistas que votaron a favor del
acuerdo. Esto pone de relieve que el criterio seguido por el legislador espaol, al contraponer los acuerdos nulos a los anulables, ha sido,
seguramente, demasiado simplista. Para el anteproyecto la calificacin de estos acuerdos - en orden al grado de su invalidez - es menos
clara, pues) como ya dijimos, slo son nulos los acuerdos que violen normas de orden pblico. La dificultad estriba aqu en calificar la
norma, pues el concepto "orden pblico" dista mucho de ser claro. No creemos, desde luego, que la constitucin injustificada de reservas
facultativas vaya contra ninguna norma de orden pblico. Ms dudoso es dictaminar, desde este punto de vista, la nulidad de los acuerdos,
que aprueben balances falsos o inexactos.

- 35-

voto del nudo propietario, aunque emitido a favor del acuerdo perjudicial, no haya resultado relevante en la
adopcin del mismo, la accin del usufructuario descansar no slo en la lesin o perjuicio que el acuerdo le
reporta, sino adems en la imposibilidad de impugnarlo. Recordemos que no estn legitimados para impugnar
los acuerdos sociales los accionistas que hayan votado a favor del acuerdo 138(134).
Supongamos ahora que el acuerdo haya sido adoptado sin la conformidad del nudo propietario, porque ste no
asisti a la junta, vot en contra o se abstuvo de votar. En todos estos supuestos, segn el artculo 253 del
anteproyecto, el accionista disconforme tiene derecho a impugnar el acuerdo 139(135). Cabe, por consiguiente,
que el nudo propietario adopte dos actitudes: impugnar el acuerdo o respetarlo. En el primer caso es evidente que
el usufructuario no puede entablar reclamacin alguna y slo le es dable esperar a que concluya el pleito en que
se ventile la impugnacin. Si el nudo propietario se abstiene de impugnar, el usufructuario, a nuestro juicio,
puede compelerle para que impugne, pues de - no concederle este derecho quedara completamente indefenso
frente a la sociedad. El nudo propietario cumple con ceder al usufructuario su representacin. No es razonable
imponerle personalmente las molestias y gastos de un pleito para resolver un asunto que slo interesa al
usufructuario. Se siguen, pues, de aqu tres conclusiones: 1) El nudo propietario que impugna, o que cede
oportunamente su representacin al usufructuario, no incurre frente a ste en responsabilidad ninguna. 2)
Tampoco hay responsabilidad para el nudo propietario si el usufructuario no le ha requerido, antes de que
transcurra el plazo para ejercitar la accin de impugnacin, a fin de que entable sta o le ceda su representacin.
3) El nudo propietario que requerido oportunamente, no entabla la impugnacin, ni cede su representacin al
usufructuario, ser responsable frente a ste como si el acuerdo se hubiera adoptado con su voto.
IV. LA LEGITIMACIN FORMAL DEL USUFRUCTUARIO
Hemos empleado hasta aqu el trmino "legitimacin" para referirnos exclusivamente a la posibilidad de que el
usufructuario ejercite directamente, frente a la sociedad, algunos de los derechos que la accin incorpora.
Sabemos que el artculo 220 del anteproyecto - e igualmente el artculo 41 de la LSA - slo le permite ejercitar el
derecho a percibir las utilidades o beneficios obtenidos durante el usufructo, y repartidos bajo la forma de
dividendo. Cualquier otro derecho que pueda corresponderle queda relegado a la relacin interna salvo que los
estatutos - y en el anteproyecto el pacto -dispongan otra cosa.
La actuacin prctica de esta posibilidad, es decir, el ejercicio por parte del usufructuario de ciertos derechos,
exige no slo que la ley, los estatutos o el pacto le faculten para tal ejercicio, sino adems que el usufructo de que
se trate se revele externamente en trminos susceptibles de vincular a la sociedad. Recordemos, aunque esta
dimensin del concepto est un tanto olvidada por el anteproyecto, lo que tambin ocurre en la LSA - que la
accin es un ttulo valor, lo cual significa que en trminos generales el ejercicio de los derechos civiles, tanto por
el socio como por el titular de un derecho real limitado - est supeditado a las exigencias derivadas de aquella
circunstancia. En este punto es fundamental, como se sabe, la contraposicin entre acciones nominativas y
acciones al portador. En las ltimas es condicin necesaria, y al mismo tiempo suficiente, para ejercitar
eficazmente frente a la sociedad los derechos que la accin incorpora, la posesin del documento o ttulo
representativo de aqulla. Cuando la accin es nominativa, no basta la posesin; se necesita adems la
inscripcin en el libro registro que al efecto debe llevar la entidad emisora.
La necesidad de legitimar formalmente al usufructuario de acciones - de conformidad con la peculiar naturaleza
de la accin como ttulo valor - no ofrece dificultades graves, caso de que las acciones sean nominativas. Se
inscribe el usufructo en el libro registro de acciones (cfr. artculos 215 y 217 del anteproyecto, y 35 de la LSA), y
con ello el usufructuario queda legitimado para ejercitar por s y directamente los derechos cuyo ejercicio le
confe la ley, el estatuto, o el pacto. El usufructuario ha de notificar por escrito la constitucin del usufructo a la
sociedad y sta debe inscribir el gravamen en el libro registro (art. 217 del anteproyecto y 46 de la LSA).
Aunque no lo diga la ley, es indudable que para practicar la inscripcin ser necesario presentar en la sociedad el
ttulo constitutivo del usufructo. Supuesto, segn nuestra interpretacin del artculo 220 en este particular, que el
ejercicio de los derechos sociales, incluso frente a la sociedad, puede quedar establecido por pacto (o
unilateralmente por el constituyente en el legado de usufructo), la inscripcin deber reproducir aquellos
particulares del ttulo que regulen, en su caso, dicho ejercicio, para que la propia inscripcin revele claramente
cules son los derechos que el usufructuario puede ejercitar 140(136). .El usufructuario que incumple la obligacin
de notificar la adquisicin del usufructo y que, por tanto, no lo inscribe en el libro registro, no podr, en tanto no
138

Salvo que se trate de acuerdos radicalmente nulos, pues en tal caso la legitimacin compete, sin distinciones, a todos los accionistas.
La calificacin como nulos, o como anulables, de los acuerdos perjudiciales para el usufructuario tiene, pues, inters, desde este punto de
vista. Supuesto que se trate de un acuerdo nulo - ver sobre este punto lo que se indic en la nota anterior - el nudo propietario podr
excusar la indemnizacin impugnando el acuerdo o cediendo al usufructuario su representacin para que sea l quien impugne.
139
El criterio de la ley espaola es en este punto ms estricto. Slo estn legitimados para atacar los acuerdos anulables aquellos
accionistas que hayan hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hayan sido privados ilegalmente de emitir su
voto. Por tanto, el accionista que se haya abstenido de votar, o haya votado en blanco, no podr atacar el acuerdo. No basta tampoco haber
votado en contra si no consta en el acta de la junta la oposicin al acuerdo. Ni siquiera parece suficiente - y sin duda este criterio sera
excesivo, caso de prosperar - que el acta recoja el voto disconforme del accionista, si ste no hace constar de modo formal su oposicin.
Todo esto debe tenerlo en cuenta el nudo propietario que no est conforme con un acuerdo susceptible de perjudicar el usufructo.
140
En derecho espaol es innecesario e improcedente que las disposiciones del titulo constitutivo se hagan constar en la inscripcin. La
determinacin de los derechos que puede ejercitar - frente a la sociedad - el usufructuario viene dada exclusivamente por la ley (art. 41) o
por los estatutos de la propia sociedad. El ttulo constitutivo, sin perjuicio de su eficacia en la esfera de las relaciones internas, no puede
alterar este rgimen.

- 36-

cumpla estos requisitos, ejercitar frente a la sociedad ninguno de los derechos inherentes a la accin 141(136bis).
El mecanismo legitimador en las acciones al portador - es decir, la simple posesin del ttulo - dificulta
evidentemente la articulacin conjunta de dos legitimaciones, la que hay que conferir al usufructuario y la que
debe conservar el nudo propietario. Si los ttulos se entregan al usufructuario, y por consiguiente ste queda
investido con la posesin de ellos, quedar legitimado para ejercitar todos los derechos dimanantes de las
acciones, aunque en el aspecto sustantivo slo le corresponda el ejercicio de algunos. Viceversa, si las acciones
permanecen en poder del nudo propietario, ser ste quien nicamente podr hacer valer los derechos derivados
de la accin, incluso aquellos cuyo ejercicio hayan confiado al usufructuario la ley o los estatutos. O sea, la
legitimacin formal derivada de la posesin del ttulo prevalece y se sobrepone a la legitimacin material
prevista por las disposiciones legales, estatutarias o convencionales que sean aplicables en cada caso. Para
cohonestar ambas legitimaciones se hace preciso acudir respecto de la posesin de los ttulos a una situacin
intermedia: coposesin mediante el depsito conjunto de las acciones a nombre de ambos interesados con
especificacin de la titularidad que corresponde a cada uno. El Banco depositario entregar al usufructuario (o
cobrar en su nombre) los cupones representativos del derecho al dividendo, y las propias acciones al nudo
propietario cuando sea necesario a su presentacin para el ejercicio de cualquier otro derecho. El resguardo de
depsito puede expedirse a nombre de los dos titulares indicando la situacin de usufructo. No vemos
inconveniente en que el resguardo se expida por duplicado a fin de que pueda utilizarse en sustitucin de las
acciones, bien por el nudo propietario, bien por el usufructuario en el caso de que a ste - por disposicin
estatutaria o por pacto - le corresponda ejercitar otras facultades adems del derecho a cobrar el
dividendo142(137).
Aunque la ley nada dice al respecto - ya hemos indicado que la consideracin de la accin como ttulo valor est
insuficientemente tratada tanto en el anteproyecto argentino como en la LSA -, debe admitirse que lo mismo el
nudo propietario que el usufructuario tienen derecho a exigir que se adopte la tercera solucin que ha quedado
expuesta, pues es la nica que garantiza suficientemente la fiel observancia de las previsiones legislativas al
respecto.
Por lo que concierne a las acciones al portador, la legitimacin formal est exclusivamente vinculada, segn se
ha dicho, a la posesin, y ello determina que fatalmente haya que desembocar en una de las tres soluciones que
han quedado indicadas. Sin embargo, el anteproyecto brinda, aqu, al parecer, una novedad. El artculo 215
dispone que todas las sociedades llevarn un libro registro de acciones, con las formalidades de los libros de
comercio y en el que se har constar... "4) los derechos reales que graven las acciones". Como segn resulta del
apartado 3) las acciones al portador deben sentarse en el libro (aunque slo se haga constar respecto de ellas, su
nmero, numeracin, clases y derechos especiales en su caso, y situacin de las acciones en orden a su
desembolso o integracin), hay que preguntarse si el nmero 4 antes transcrito - y que habla de acciones en
general - es aplicable tambin a las acciones al portador, de donde se seguir que el usufructo constituido sobre
esta clase de acciones estara sujeto a inscripcin. Supuesta la respuesta afirmativa, se abre otra interrogante:
Queda desplazada a la inscripcin, en tema de usufructo y en general ante la constitucin de derechos reales
limitados, la fuerza legitimadora de la posesin? A nuestro juicio se impone una respuesta matizada que apunta
hacia una solucin intermedia. Si la inscripcin del usufructo se ha practicado efectivamente, el contenido del
asiento prevalecer sobre la legitimacin posesoria. Esto significa que, respecto de las acciones usufructuadas, ni
el nudo propietario ni el usufructuario podrn ejercitar ms derechos que los que respectivamente les
correspondan segn la ley, los estatutos o el pacto, cualquiera que sea la situacin posesoria de las acciones.
Comprendemos que de esta forma se altera notablemente el rgimen jurdico de las acciones al portador, pero es
que de no atribuir a la inscripcin de gravmenes sobre estas acciones, ese efecto mnimo habr que convenir
que el precepto, al admitir dicha inscripcin, sera una norma estril e inoperante 143(138). En el caso, por el
contrario, de que la inscripcin del usufructo constituido sobre acciones al portador no se haya practicado, la
legitimacin corresponde al poseedor de acuerdo con los criterios generales que antes quedaron expuestos. Por lo
tanto, la falta de inscripcin no es motivo para que la sociedad niegue legitimacin activa al usufructuario
poseedor o coposeedor de los ttulos. El artculo 217 nicamente impone la inscripcin de los gravmenes
cuando se trate de acciones nominativas.
Para terminar, digamos algunas palabras sobre las acciones transmisibles por endoso, modalidad de las acciones
nominativas que admite el anteproyecto (art. 210 - 1) al igual que el Cdigo de Comercio de la Repblica. La
141

Qu ocurre si la sociedad no inscribe el usufructo a pesar de que el usufructuario haya notificado y justificado su adquisicin? La
doctrina se plantea este problema respecto de la transmisin, en general, de acciones nominativas. Uria, cit., pg. 369, estima que si el
adquirente notifica la adquisicin a la sociedad y sta no inscribe, aqul queda ya legitimado para ejercitar los derechos que le
correspondan. En mi opinin este criterio no es aceptable. La fuerza legitimadora - en tema de acciones nominativas - recae en la
inscripcin, como demuestra bien a las claras el artculo 59 de la LSA segn el cual slo pueden asistir a las juntas los titulares de
acciones nominativas inscritas en el libro de socios con cinco das de antelacin a aquel en que haya de celebrarse la junta. La conducta
ilcita de las sociedad que no anota, a pesar de haber sido notificada, determinar la obligacin a su cargo de indemnizar los daos y
perjuicios que se hayan irrogado al adquirente, quien puede adems exigir coactivamente que la anotacin se practique.
142
De nuevo se pone aqu de relieve la inconveniencia de la solucin patrocinada por el anteproyecto al admitir que frente a la sociedad
pueda prevalecer el "pacto en contrario". Ser necesario - parece - que el usufructuario acredite a la sociedad la existencia y contenido del
pacto cada vez que tenga que ejercitar algn derecho cuyo ejercicio se le haya conferido. En las acciones nominativas la solucin es ms
sencilla, pues basta presentar, examinar y, en su caso, calificar el pacto - o el titulo constitutivo - al tiempo de inscribir el usufructo en el
libro registro.
143
Sin embargo el alcance de la norma, por su misma ndole excepcional, debe limitarse, segn creemos, a las relaciones entre los
accionistas y la sociedad. Frente a tercero - es decir, frente al adquirente de las acciones - no se puede sostener que el usufructo - o el
derecho real de que se trate - le perjudique sin ms por el hecho de estar inscripto el gravamen en el libro registro.

- 37-

transferencia de acciones endosables y la constitucin de gravmenes debe inscribirse en el Registro, pues, a la

postre, las acciones endosables son acciones nominativas. Slo que el artculo 217 previene que "tratndose de
acciones endosables se registrar el ltimo endoso". Esta declaracin significa, a nuestro juicio, que mientras
para las acciones nominativas directas es menester registrar separadamente cada transmisin, para las acciones
endosables basta inscribir la transmisin que anuncie el ltimo endoso. Adems, la inscripcin se practica en
base a la presentacin del ttulo - en el que habrn de figurar, claro est, los endosos habidos-, sin que sea
necesario justificar documentalmente por separado cada transmisin, ni la firma en el libro registro del cedente y
del cesionario144(139). As las cosas y respecto del usufructo, la proyeccin registral del gravamen depender del
tipo de endoso que se haya escogido a fin de legitimar formalmente al usufructuario. Si se ha efectuado a su
favor un endoso pleno, se registrar ste. Formalmente el usufructuario queda legitimado para ejercitar - frente a
la sociedad - todos los derechos incorporados a la accin 145(140). Si se ha efectuado nicamente el endoso del
usufructo, lo que sin duda parece posible 146(141), no hay problema. En el libro registro se inscribir solamente el
usufructo y, consecuentemente, el usufructuario slo podr ejercitar frente a la sociedad el derecho a cobrar el
dividendo.147(142)
V. CONCLUSIN
La gestacin de este trabajo ha sido larga. Cualquier notario ha de robar horas a su descanso para dedicarse a
estos menesteres. Ello explica y justifica que la extensin y la calidad de estas notas no guarden relacin con el
tiempo transcurrido desde que recib el encargo hasta que he podido cumplimentarlo.
A pesar de ello, el Anteproyecto de Ley General de Sociedades contina en estado de anteproyecto segn las
noticias fidedignas que llegan hasta m. Espero, pues, que el trabajo que envo a la Revista del Notariado de la
Argentina pueda contribuir a que se examine con nueva perspectiva el artculo 220 del anteproyecto y se abra la
discusin si es que no est ya abierta - sobre la conveniencia de mantener el precepto como est o modificarlo en
algn sentido. La problemtica del usufructo de acciones vista a la luz de una norma muy semejante (el art. 41 de
la LSA) y las opiniones vertidas por los ms caracterizados autores espaoles pueden ser - espero - de alguna
utilidad.
Menor inters tienen, naturalmente, mis propios puntos de vista sobre las cuestiones sujetas a examen. No he
pretendido, al exponerlos, alardear de originalidad sino tan slo aportar las ideas que sobre el tema ha ido
acumulando la experiencia en la mente de un jurista prctico. Por que esto es lo que somos, ni ms ni menos, los
notarios espaoles y argentinos (o argentinos y espaoles), y en mayor o menor medida los notarios de todos los
pases del notariado latino. El notario latino es un jurista prctico porque conoce la teora y la aplica a la
realidad. Pero su funcin especfica le confiere un hbito mental sui generis. No se enfrenta con los hechos y con
las normas para resolver - como hacen, aunque en planos distintos, el juez y el abogado - una situacin
conflictiva que ha desembocado en un litigio. Antes al contrario, su ciencia y su experiencia estn al servicio de
un objetivo fundamental: asegurar en lo posible la realizacin pacfica y normal del derecho.
Adems de la fe pblica, que confiere plena certeza a las relaciones jurdicas nacidas de los actos autenticados
notarialmente, la intervencin del notario como "facedor" del documento es prenda segura de la correccin y
regularidad del negocio jurdico que se formaliza en la escritura y, por lo general, brinda a las partes la solucin
concreta que mejor cuadra a sus propsitos y conveniencias. Las frmulas notariales, ha escrito un maestro del
derecho148(143), son "la fuente ms fecunda de jurisprudencia cautelar". Cabe hablar, en mi opinin, de una
verdadera "elaboracin notarial del derecho". Por va de interpretacin de las normas positivas y a travs del
esfuerzo que supone su adaptacin a las necesidades y exigencias de la vida - que casi siempre se anticipan a la
obra legislativa -, los notarios propician la aparicin de verdaderos usos extra legem (a veces con rango de
144

Es dudoso que este requisito, exigido por el artculo 330 - 2 del Cdigo de Comercio, subsista en el rgimen del anteproyecto. El
artculo 217 dice solamente que la transmisin de las acciones nominativas debe notificarse por escrito lo que es cosa distinta a formalizar
]a cesin mediante declaracin escrita y firmada por ambas partes y extendida en el libro registro.
145
El usufructuario queda en tal caso convertido en titular fiduciario de las acciones. Los problemas que puede suscitar frente a terceros
esta titularidad fiduciaria depende de la forma de construir esta especial relacin jurdica. Sin duda frente a terceros de buena fe el
usufructuario, titular pleno aparente, y legitimado por la posesin del titulo (completada por el endoso), ha de ser considerado como si
fuese titular efectivo de las acciones. Sin embargo la eficacia de las disposiciones otorgadas por el usufructuario a favor de terceros que
conozcan la situacin real, y la posible actuacin de acreedores del usufructuario sobre las acciones usufructuadas (especialmente en el
caso de quiebra) dependen, en ltima instancia, del alcance que se reconozca al llamado negocio fiduciario y de que se siga o se rechace
la teora llamada del "doble efecto". (Ver sobre estas trascendentales cuestiones el importantsimo estudio sobre el negocio fiduciario de
Federico de Castro y Bravo, en su obra El negocio jurdico, pgs. 378 y sigs.) Los derechos del nudo propietario, en caso de endoso pleno
de las acciones, dependen, pues, frente a terceros, de la eficacia mayor o menor que el ordenamiento jurdico atribuya, en suma, a la
propiedad fiduciaria, no de la distincin (formulada por Aztiria, ob. cit., pg. 54), entre endoso pleno y endoso pleno "con fin limitado".
Esta distincin es a mi juicio artificial, sobre todo desde el punto de vista de la intencin o voluntad de las partes que si recurren al
expediente del endoso pleno es nica y exclusivamente para legitimar al usufructuario. No se puede presumir que el nudo propietario haya
querido contentarse con ser titular de un crdito contra el usufructuario, tendiente en su da a la restitucin de las acciones. Toda
transmisin de acciones para legitimar al usufructuario, aunque revista la forma de endoso pleno es un "endoso con fin limitado". De que
modo la limitacin del fin puede influir sobre el alcances de la transmisin depende, nica y exclusivamente, vuelvo a repetir, de los
efectos que se reconozcan al negocio fiduciario.
146
En este sentido Aztiria, obra y lugar ltimamente citados.
147

Y adems aquellos cuyo ejercicio le confen, en su caso los estatutos. Si el pacto, o el titulo constitutivo, atribuyen al usufructuario
otros derechos, no vemos inconveniente en que la inscripcin practicada en virtud de la clusula de endoso se ample o complemente con
lo que resulte de aqullos.
148
Castro, Derecho Civil de Espaa, t. I, volumen preliminar, pg. 432.

- 38-

derecho consuetudinario) que actan como avanzadilla y son al mismo tiempo precedente inestimable de la
posterior norma positiva escrita.
Justamente el derecho de sociedades constituye uno de los ms expresivos ejemplos de cuanto queda dicho. En
Espaa, concretamente, la sociedad de responsabilidad limitada fue, hasta 1953, una verdadera creacin notarial
sin ms apoyatura que un precepto reglamentario y la posibilidad sancionada al parecer por el Cdigo de
Comercio - de constituir compaas mercantiles que no asumieran alguna de las formas - colectiva,
comanditaria, o annima - previstas por dicho cuerpo legal.
Sorprende, pues, que frente a la constitucin de la sociedad, el anteproyecto olvide lo que el derecho vivo de
sociedades debe a la intervencin notarial, y adopte una postura agnstica. El artculo 4 establece que el
contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgar por instrumento pblico o privado. La
Exposicin de Motivos del anteproyecto trata de justificar este criterio al decir "que los trmites judiciales o
administrativos que son menester cumplir hacen innecesario el recurso de la escritura pblica"... ya que tales
"actuaciones otorgan la mxima seguridad para los constituyentes y, en todo caso, son instrumentos pblicos"
(art. 979 Cdigo Civil). Prescindiendo de analizar esta ltima afirmacin, a nuestro juicio enormemente
discutible, lo cierto es que al conferir facultades autenticadoras al juez (cfr. art. 5), se prescinde de la tpica
funcin de ste y se sustrae a la institucin notarial una materia que debiera ser de su competencia privativa. La
intervencin del juez o de los organismos administrativos podr ser una garanta de que el acto constitutivo llena
todos los requisitos exigidos por la ley (garanta que igualmente se logra a travs de la intervencin notarial)
pero deja a los particulares hurfanos del necesario asesoramiento previo que tendrn que buscar, bien acudiendo
espontneamente a la notara, bien ponindose en manos de consultores de diversas procedencias cuya
competencia puede ser dudosa o nula y que, en cualquier caso, difcilmente alcanzar la que debe suponerse en
un profesional especializado como es el notario. Confiemos que esta verdad se haga patente al legislador
argentino y que en la ley definitiva sobre sociedades, la formalizacin del contrato de sociedad en escritura
pblica sea requisito necesario para su constitucin regular.

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