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2014
LEGISLACIN EMPRESARIAL
DEDICATORIA
A DIOS
Por guiarnos, iluminarnos y
Permitirnos estar en el lugar donde
Estamos con las herramientas
Necesarias para salir adelante,
Vida y salud.
A NUESTROS PADRES
Quienes con esfuerzo y tanto sacrificio,
Nos apoyan por el camino del xito
Profesional; por ser nuestros amigos
Regalndonos su amor incondicional,
Nuestro ejemplo a seguir.
A NUESTROS DOCENTES
Toda nuestra admiracin, respeto,
Cario y eterna gratitud por los
Aprendizajes adquiridos durante
Este ciclo a favor nuestro,
Es un honor ser sus alumnas.
INDICE
Pg.
DEDICATORIA
INTRODUCCIN..3
REESTRUCTURACIN Y LIQUIDACIN DE EMPRESAS
1. PROCESO DE REESTRUCTURACIN DE EMPRESAS..4
1.1. Cmo iniciar el proceso de reestructuracin?.................................5
1.2. Ley de reestructuracin empresarial...8
3. CONCLUSIONES...29
4. BIBLIOGRAFIA...29
INTRODUCCIN
El panorama Econmico nacional, si bien ofrece un marco favorable para muchas
empresas que con el crecimiento de la economa han logrado capitalizar sus
oportunidades de crecimiento y avanzar en esferas globales, hay muchas ,
especialmente las pequeas y medianas empresas que han sentido los impactos
de la competencia global, y tienen que definir su permanencia en el mercado o
modernizar su organizacin, es all cuando los modelos mentales de los directivos
juegan un rol, crtico en el salvamento de la empresa para evitar un grado de
descapitalizacin progresiva y el cierre irremediable del negocio.
Que hacer en tales circunstancias Reestructurar o liquidar?, ambos conceptos
son totalmente distintos:
Reestructurar (implica reorganizar la direccin de la empresa, si hay posibilidades
reales de recuperarla) y Liquidar (cerrar la empresa, si las condiciones de
mantenerse a flote en el mercado son totalmente desfavorables).
permanente con las empresas afectadas; pero si el inters del acreedor es muy marcado,
entonces se sugiere el arreglo directo porque es menos complicado y ms rpido
inclusive.
En muchos casos la manera como se enfoque la negociacin de la empresa con sus
acreedores determinar el destino de la empresa que es reestructurada. Hay consultoras
especializadas en estos casos, los cuales pueden ayudar a reconvertir el negocio, no solo
a ayudarlo liberar de sus acreedores.
El proceso de reestructuracin es muchas veces originado por crisis, de las cuales las
podemos distinguir desde distintos puntos de vista:
a) Social: Una situacin es considerada de crisis socialmente en funcin de su impacto
sobre trabajadores, acreedores y la comunidad en general.
b) Econmico: Situacin en la que la rentabilidad de la inversin realizada es significativa
y continuamente inferior a la de inversiones de similar riesgo.
c) Legal: La consideracin legal de crisis est claramente delimitada, por ejemplo en los
casos en los que se solicita la suspensin de pagos o se insta la quiebra.
1.1.
A) DIAGNSTICO DE LA EMPRESA
Estando en tal situacin se requiere un
diagnstico efectivo de la empresa, la
metodologa a aplicar depende de cada
organizacin y de las caractersticas
particulares del sector en que opera; no
obstante, una revisin concienzuda de la
Gestin Empresarial debe conllevar al
anlisis integral de la empresa, relacionando
la situacin actual de la empresa con su
entorno el equipo de direccin, etc. esta
revisin no puede basarse solamente en la informacin financiera de los estados financieros
o
la
revisin
del
patrimonio.
El diagnostico debe realizarse con un sentido proyectivo, para lo cual es importante incluir
en el anlisis, variables del entorno econmico, como la evolucin de las tasas de inters y
del tipo de cambio y medir su impacto en la actividad econmica. Un enfoque integral del
negocio puede darnos una idea de cmo se encuentra afectada la cuenta de resultados de
toda la empresa.
B) PROYECTO DE VIABILIDAD ECONMICA FINANCIERA
Luego del diagnstico, que puede demorar de 6 a 12 semanas, se formula un plan de
viabilidad econmica financiera, que debe incluir un conjunto de acciones estratgicas y/u
operativas, pero sin necesidad de cambiar el giro de la empresa, este plan debe tener
puntos bien precisos para:
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Para mantener la empresa en marcha es importante contar con el apoyo de los acreedores,
fundamentalmente, de los Bancos.
El hecho de reprogramar las obligaciones y bajar las tasas de inters no lleva
necesariamente a salvar a una empresa. A estas acciones debe incorporarse en la mayora
de casos, un proceso de reconversin del negocio. Es decir cambiar la forma de gerencia
la empresa.
Realizar un proceso de reconversin del negocio, requiere adoptar un conjunto de
medidas estratgicas tales como:
1. Reorganizacin Gerencial; en la mayora de los casos, implica contar con una
gerencia profesional para la toma de decisiones.
2. Reingeniera de costos; identificar oportunidades de ahorros de costos y mejora
de procesos para bajar gastos en la empresa.
3. Reestructuracin Financiera; Adems de reestructurar deudas, reprogramar
obligaciones, utilizar nuevos instrumentos financieros, ms directos para bajar el
costo financiero, se debe facilitar la reconversin de activos.
4. Generar nuevas opciones de financiamiento; Hay que ser ms creativos,
esperar dinero de los bancos puede demorar mucho, en esos casos se puede
recurrir a diferentes instrumentos para generar caja; ventas a futuro, swaps, etc.
Hay que correrse el riesgo
5. Iniciar procesos de apertura de capital; recapitalizar a travs de la emisin de un
nuevo capital, venta de activos o acciones; bsqueda de socio estratgico, etc. En
pocas de competencia global, la apertura es una condicionante del crecimiento.
6. Formular un Plan estratgico; Determinar estrategias de cambio para la
consolidacin de la empresa a mediano y largo plazo, Las acciones de la empresa
reestructurada no puede estar limitada solamente a acciones de corto plazo, es
necesario una visin mayor para afrontar los problemas del crecimiento.
C) ESTRATEGIA DE NEGOCIACIN
Esta fase es clave en el proceso de reestructuracin, el plan elaborado tiene que ser lo
suficientemente atractivo para convencer a su banquero o a sus acreedores que su plan de
saneamiento es el mejor para todos. Lo que el empresario no debe olvidar es que ms
importante que presentar un cronograma de pagos bien detallado para cumplir con sus
obligaciones
es,
saber
negociar
dicho
plan
con
sus
acreedores.
En este aspecto existen ciertas reglas que debe observar todo empresario en
dificultades, estas son:
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1.2.
DISOLUCION EMPRESARIAL
407 de la Ley General de Sociedades, lista las siguientes causales de disolucin de una
sociedad:
1. Vencimiento de su plazo de duracin.
2. Conclusin de su objeto social, no realizacin del mismo durante un periodo
prologado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
3. Continuada inactividad de la junta general.
4. Perdidas que reduzcan su patrimonio neto a menos de la tercera parte de su capital
social pagado, salvo que sean resarcidas la prdidas o se aumente o reduzca el
capital social en cuanta suficiente.
5. Acuerdo de junta de acreedores en caso de sociedades sometidas a procedimiento
concursal.
6. Prdida de pluralidad de socios, si en el plazo de 6 meses no se recupera dicha
pluralidad.
7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema a solicitud del Poder Ejecutivo, en caso
de sociedades con fines o actividades contrarias al orden pblico o bueno
costumbres.
8. Acuerdo de disolucin adoptado por los socios.
Asimismo, el artculo 408 de la Ley General de Sociedades establece las siguientes
causales especficas de disolucin, aplicables a sociedades colectivas o en comandita:
PROCESO DE DISOLUCIN
Convocatoria y acuerdo de disolucin: Ocurrida cualquier causa de disolucin, la
sociedad deber decidir su disolucin o la adopcin de medidas que permitan subsanar la
causal de disolucin. Para dichos efectos, el directorio o, cuando este no exista, cualquier
socio, administrador o gerente, debe hacer una convocatoria para que, en un plazo mximo
de 30 das, se realice una junta General.
De no efectuarse la convocatoria, esta se har por el juez del domicilio de la sociedad. Si
la junta general no se rene o, si reunida, no adopta el acuerdo de disolucin o las medidas
que corresponda, se puede solicitar al juez que declare su disolucin.
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2.2.
LIQUIDACIN DE EMPRESAS
CLASES:
Judicial: Proviene de sentencia que declara la quiebra o la nulidad de la sociedad por tener
un objeto lcito o realizar actos ilcitos.
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Deben efectuar los pagos fraccionados, pues siguen siendo sujetos pasivos del
Impuesto de Sociedades.
Deben presentar la declaracin del Impuesto sobre Sociedades hasta el momento
de su extincin, con independencia que la cuota resulte a ingresar, a devolver o
nula.
Pueden continuar su actividad econmica para generar ingresos y pagar deudas,
cobrar crditos, vender activos, etc. No queda la empresa inactiva.
Deben presentar el Impuesto sobre Sociedades a los 6 meses desde la disolucin
de la sociedad.
Deben causar baja censal: dentro del plazo de un mes desde la inscripcin del
Registro Mercantil.
Deben presentar las cuentas anuales en el plazo de un mes desde la liquidacin y
disolucin de la sociedad. Se presenta junto con la escritura de disolucin en el
Registro Mercantil.
Deben legalizar los libros de contabilidad.
Deben escriturar de la liquidacin ante notario
Deben conservar la documentacin durante los prximos 6 meses desde la
inscripcin de disolucin en el Registro Mercantil.
2.3.
EXTINCIN DE LA SOCIEDAD
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2.4.
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La declaracin de disolucin por la Junta General de Accionistas debe reunir los requisitos
del art. 134o. (Qurum y Mayora Calificada); a falta de Qurum puede ser declarada por el
juez, art. 363o. tercer prrafo, y art. 369o. segundo prrafo.
El vencimiento del plazo de duracin es la primera de las causales contempladas por el
inciso 1) del art. 359o. de la Ley General de Sociedades. Si la sociedad fij una fecha
determinada de duracin, al llegar sta, la sociedad se disuelve automticamente sin
necesidad de declaracin expresa, salvo que se hubiese acordado la prrroga y sta se
inscribiese en el Registro Mercantil con las formalidades de ley para la modificacin del
contrato social o el estatuto antes del vencimiento del plazo. Si el acuerdo de prrroga se
adopta una vez vencido el plazo, no surte efectos, y si fuere el caso que la sociedad
contine desarrollando su actividad pese a haber vencido el trmino de duracin, sera una
sociedad irregular (art. 365o.).
El inciso 2) del art. 359o. contempla la causal de conclusin del objeto social o la
imposibilidad sobreviniente de realizarlo, lo que determina que la sociedad no tenga razn
de existir. Si la empresa se constituy para la realizacin de actividades determinadas y se
les di cabal cumplimiento a stas, la sociedad agot su objeto social y por tanto incurri
en causal de disolucin; asimismo, para considerar a la imposibilidad sobreviniente de
realizar el objeto social como una causal de disolucin, sta imposibilidad debe ser total,
indiscutible e irremovible.
La prdida del capital social como causal de disolucin regulada en el inc. 8, del art. 359o.
y que a la fecha se encuentra en suspenso hasta el 31.12.94 por mandato de la Ley No.
26245 se configura cuando el patrimonio neto de la sociedad se reduce a una cifra inferior
al tercio del capital social o cuando ste se pierde en ms de dos tercios. La causal no
opera si se reintegra o reduce el capital en monto tal que el patrimonio neto no supere el
tercio de aquel. Tambin se puede recurrir al aumento de capital mediante nuevos aportes
o capitalizacin de deudas hasta equilibrar el patrimonio. En virtud del dispositivo referido,
tampoco opera dicha causal si se otorgan garantas reales o personales de accionistas o
terceros en favor de acreedores que representen ms del 80% del total adeudado. Esto
debe hacerse en el momento que las prdidas son reconocidas por la sociedad.
La fusin regulada en el inc. 4 del art. 359o. supone la extincin de la personalidad jurdica
de una o algunas de las sociedades fusionadas, pero sin necesidades de liquidarse.
La quiebra origina la disolucin en cuanto extingue la sociedad, pero el proceso liquidatorio
se sustituir por el procedimiento de quiebra. La disolucin queda sin efecto si se levanta
la quiebra.
A peticin del Poder Ejecutivo, la Corte Suprema puede declarar la disolucin si los fines
perseguidos por la sociedad o las actividades que desarrolla son contrarios al orden pblico
o a las buenas costumbres.
La Falta de Pluralidad de Socios es otra causa prevista por el inciso 7) del art. 359o. de la
ley, salvo que en el plazo de seis meses se reconstituya la pluralidad de personas; esta
causal se aplica en las Sociedades Annimas cuando se concentran las acciones en un
solo accionista, teniendo en cuenta que el nmero mnimo de fundadores exigido por el art.
76 se refiere tan slo al acto de constitucin social, y se soluciona transfiriendo acciones y
participaciones o aumentando el capital social y permitiendo el ingreso de nuevos socios.
Otras causas de disolucin legal o convencional, son las que la ley impone, las que se
hubiesen previsto en el contrato o en el estatuto, al que deben sujetarse las partes en virtud
de acuerdos adoptados por los socios.
Son causas especiales de Disolucin de la Sociedad Annima, las sealadas en el art.
362o., la imposibilidad de funcionamiento de la Sociedad o la continuada Inactividad de la
Junta General, que puede originarse en una situacin de oposicin interna que haga
imposible la formacin de la mayora en las Juntas Generales. Debe ser declarada por la
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Junta o a peticin de cualquier socio que recurra al mbito jurisdiccional, a travs del
proceso abreviado.
La amortizacin y reintegro de todas las acciones, es tambin causa de disolucin, al
quedar la sociedad reducida a un simple esquema formal sin contenido patrimonial.
Si la actividad de la Sociedad Annima es de necesidad y utilidad para la economa, el
Poder Ejecutivo al amparo del art. 366o. puede ordenar la continuacin forzosa, pese al
acuerdo de disolucin adoptado por la Junta General.
El art. 367o. de la Ley General de Sociedades estipula que todo acuerdo de disolucin debe
inscribirse en el Registro Mercantil dentro de los 30 das, debiendo figurar el nombre de los
liquidadores y publicarse por tres veces dentro del mismo plazo. Adicionalmente,
comunicarse dicho acuerdo a la CONASEV y a la SUNAT.
Si se remueve la causal que di origen a su disolucin, la empresa puede reiniciar el
ejercicio de su actividad. Para tal fin se requiere consentimiento unnime y es factible,
mientras no se haya inscrito la extincin. Sin embargo, las consecuencias de su
irregularidad no desaparecen y los actos practicados por los liquidadores obligan a la
sociedad.
De acuerdo al art. 368o. una vez disuelta la sociedad, son de aplicacin inmediata las
normas relativas a la liquidacin, definindose la Liquidacin como el conjunto de
operaciones que debe realizarse en una sociedad que ha incurrido en causal de disolucin,
tendientes a la realizacin de su activo, el pago de su pasivo y la determinacin si es que
lo hubiere del remanente del patrimonio social repartible entre los socios.
El rgano social encargado de llevar a cabo dichas tareas es el liquidador. Este sustituye a
los administradores como representantes y gestores de la sociedad durante este perodo.
La sociedad debe aadir las palabras "en liquidacin" a su denominacin en todos los actos
que realice, as como en su correspondencia. El no aadirlo, implica negligencia del
liquidador ms no causal de nulidad o anulabilidad de los actos practicados por l en
representacin de la sociedad.
El liquidador es designado por La Junta General, salvo que el Estatuto hubiera hecho la
designacin o que la ley disponga lo contrario, pudiendo intervenir las minoras en la
designacin y siempre en nmero impar, pudiendo desempear el cargo cualquier persona,
sea natural o jurdica, en cuyo caso deber nombrar de inmediato a su representante. El
cargo surte efecto desde su aceptacin y cesan en el cargo, adems de por muerte, por
renuncia debidamente comunicada a los socios o presentada en la Junta que el liquidador
convoc para dicho fin, revocacin de poderes, lo que debe acordarse conjuntamente con
el nombramiento de nuevos liquidadores, no requirindose justa causa para su renovacin,
salvo que haya sido designado en el Estatuto, en cuyo caso se requiere haber incurrido en
causal de responsabilidad. Asimismo, los liquidadores cesan en el cargo por resolucin
judicial, a solicitud de accionistas que representen el 20% del capital social y por ltimo, por
no prestar dentro de 30 das las garantas que establezca el Estatuto para el desempeo
del cargo.
Las funciones que deben cumplir los liquidadores vienen impuestos por la Ley General de
Sociedades, no pudiendo ser restringidos por el estatuto o el contrato social, pero s
ampliarse si coadyuvan al cumplimiento de la disolucin y no a la reactivacin.
Las funciones de los liquidadores no son objeto de delegacin, al no estar prevista dicha
posibilidad en la Ley General de Sociedades. Entre las principales funciones de carcter
permanente est el ejercer la representacin de la sociedad (art. 372o., inc. 8), llevar y
custodiar los libros y correspondencia de la sociedad (art. 372o., inc. 9), al inicio de la
liquidacin se encargar de formular los balances e inventarios de la sociedad (art. 372o.,
inc. 1), de publicar los acuerdos a que se refiere el art. 367o. y de comunicar del acuerdo
adoptando a la SUNAT dentro de los 10 das. Durante la liquidacin, el liquidador realizar
las operaciones pendientes y las que sean necesarias para la liquidacin de la sociedad
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(art. 372o., inc. 3), se encargar asimismo, de la venta de los bienes sociales en subasta
pblica, salvo permiso de venta directa (art. 372o., inc. 4), de percibir los crditos y la parte
del capital no pagado en la cuanta necesaria para satisfacer a los acreedores (art. 372o.,
inc. 5), celebrar transacciones y asumir compromisos cuando convenga a los intereses de
los socios (art. 372o., inc. 6), pagar a los acreedores y a los socios o consignar el importe
de sus crditos (art. 372o., inc. 7, art. 378o., inc. 1), hacer llegar peridicamente el estado
de la liquidacin a conocimiento de los socios y acreedores (art. 378o., inc. 2), formulacin
del Balance y Estado de Ganancias y Prdidas al fin del ao, gravable si no hubiera
concluido la liquidacin. Al fin de la liquidacin, el liquidador deber presentar y publicar el
balance final de la liquidacin y formular la propuesta de distribucin del remanente social,
presentar a la SUNAT la Declaracin Jurada del Impuesto a la Renta y solicitar el pase
previo a la SUNAT para la inscripcin de la extincin. La comisin liquidadora o el liquidador
se encargar, al final de la liquidacin, de todo lo concerniente al pago de los acreedores y
entrega del remanente. Para poder proceder a la entrega del remanente se debe haber
cumplido con pagar a los acreedores o consignar el importe de sus crditos, segn el orden
de prelacin.
El liquidador asimismo, deber someter el balance final y la propuesta de distribucin del
remanente a la aprobacin de Junta General de Accionistas. Dicho balance se publica por
una vez en el diario oficial "El Peruano" y otra en uno de los diarios de mayor circulacin,
cuando se trate de sociedades annimas. Dentro de los 60 das contados a partir de dicha
publicacin, el balance podr ser impugnado.
Una vez vencido el plazo para la impugnacin del balance o consentida o ejecutoriada la
sentencia que resuelve la impugnacin, se procede al reparto del haber social. El liquidador
deber consignar en el Banco de la Nacin las cuotas del remanente no reclamadas dentro
de los 90 das siguientes a la publicacin.
Los liquidadores incurren en responsabilidad al igual que los Directores de la Sociedad
Annima, cuando causan dao por dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
Adicionalmente es responsable frente a los acreedores por las deudas de la sociedad si la
falta de pago se debe a su comportamiento culposo. La responsabilidad de stos prescribe
a los dos aos de cometido el hecho.
Durante el proceso de liquidacin, la Junta General de Accionistas puede reunirse y adoptar
acuerdos que convengan al inters comn, que no sean incompatibles con las
consecuencias propias de la disolucin. El Consejo de Vigilancia continua en funciones;
cuidar los libros de contabilidad, dispondr la realizacin de auditoras, verificar la
realizacin de las publicaciones y de ser el caso, vigilar el curso de los juicios de
responsabilidad que se siguieran contra Directores o Gerentes no se mantendr en
funciones si el liquidador hubiera sido designado por unanimidad o hubiera intervenido la
minora en su eleccin. Conforme se ha mencionado anteriormente, producida la
declaratoria de disolucin, los administradores, directores y gerentes, cesan en su
representacin, de la cual se encargan los liquidadores. Participar en la elaboracin de
inventario y balance inicial.
La Extincin del Proceso Liquidatorio, se consuma con la inscripcin en el Registro
Mercantil, cancelndose los asientos referentes a la sociedad, para lo que se requiere el
pase previo de la SUNAT.
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2.5.
TITULO III: DISOLUCION Y LIQUIDACION EXTRAJUDICIAL DE
EMPRESAS EN LA LEY DE REESTRUCTURACIN EMPRESARIAL
El da 30 de diciembre de 1992 se public en el diario oficial "El Peruano" el Decreto Ley
No. 26116, mediante el cual se aprob la denominada Ley de Reestructuracin
Empresarial, instrumento legal de singular e indiscutible importancia, y que es crucial en la
vida jurdica de nuestro pas, ya que incorpora a nuestro ordenamiento legal el ms
moderno sistema de reestructuracin empresarial, posibilitando la continuidad de las
actividades productivas de las empresas, viabilizando el pago a los acreedores, y
eliminando el costo social y la prdida de empleos que se generaba como consecuencia de
la aplicacin de un sistema basado en los Juicios de Quiebra, los cuales tenan por objeto
la realizacin de los bienes de las personas naturales o jurdicas, sean o no comerciantes,
con la finalidad de proveer al pago de sus deudas, sistema que no slo resultaba ineficaz,
sino que adems se haba tornado obsoleto y caduco. En la prctica, las ventajas y
beneficios que se derivaban de la realizacin de los bienes en un slo procedimiento, tales
como reduccin de costos, concentracin de acciones y procesos, etc., eran para beneficiar
a unos pocos acreedores, especialmente aquellos cuyos crditos se encontraban
respaldados con garantas reales, lo que no justificaba el elevado costo social que se
derivaba de la paralizacin de las actividades productivas.
Constituye requisito para poder acogerse al sistema de Reestructuracin Empresarial, la
obtencin de la declaracin de insolvencia del deudor por la Comisin de Simplicacin del
Acceso y Salida del Mercado del INDECOPI, Comisin que a su vez tiene las funciones de
control y supervisin sobre los acuerdos adoptados por la Junta de Acreedores y la
ejecucin de los mismos. Esta es una novedad de la ley en relacin con sus antecedentes,
tanto en la causal para declarar o constituir el estado de quiebra y/o de concurso en general,
como en lo referente a la entidad a quien compete determinar el estado de falencia del
deudor. Es as que la Ley No. 7566 sealaba la cesacin de pagos y no la insolvencia como
determinante del estado de falencia del deudor, y esta verificacin ha estado siempre a
cargo del rgano Jurisdiccional. Ahora bien, en el nuevo rgimen, es la Comisin en
referencia ante quien se debe acreditar el comportamiento del deudor que signifique su
incapacidad de pago, y como consecuencia de ello someter al deudor a alguno de los
procesos establecidos en la ley, segn lo acuerde la Junta de Acreedores, asumiendo este
ltimo organismos un rol preponderante que anteriormente no tena.
La nueva Ley entr en plena vigencia el 20 de enero del ao en curso, es decir, al da
siguiente de la publicacin de la Resolucin de INDECOPI No. 001-93 por medio de la cual
se nombr a los integrantes de la denominada Comisin de Simplificacin del Acceso y
Salida del Mercado, cumplindose de esta forma con el condicionamiento establecido en
su Tercera Disposicin Final. Su Reglamento fue aprobado por Decreto Supremo No. 044
93 EF, el cual se public en el diario oficial "El Peruano" el 23 de marzo de 1993,
prcticamente dentro del plazo de 60 das fijado en su Primera Disposicin Final.
Previamente y para establecer un marco de seguridad jurdica, fue necesario reglamentar
su Disposicin Transitoria Unica, relacionada con los procesos de quiebra que se
encontraban en trmite al momento de entrar en vigencia la Ley y que segn dicha norma
deben regirse hasta su culminacin por las normas legales que estuvieron vigentes en la
fecha en que se iniciaron. Es por ello que por Decreto Supremo No. 018 93 EF publicado el
05 de febrero del presente ao, se dispuso que tratndose de procesos judiciales de
quiebra, se considera como fecha de iniciacin la fecha de presentacin de la demanda y
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tratndose de procesos para la negociacin, celebracin y ejecucin de convenios extrajudiciales la fecha en que se hubiera citado a los acreedores a la Junta.
Es en la Segunda Disposicin Final de la Ley No. 26116 en la que se especifican las normas
que en virtud a la nueva Ley han quedado derogados, siendo muy importante sealarlas:
1. La Ley No. 7566 - Ley Procesal de Quiebras, as como sus normas modificatorias,
complementarias reglamentarias.
2. Los Decreto Leyes No. 19525 y 20016, referidos a normas especiales que el Poder
Ejecutivo poda dictar para disponer la continuacin de Sociedades Mercantiles declaradas
en quiebra, as como sus normas modificatorias, complementarias y reglamentarias.
3. Los Decretos Leyes No. 21584 y 22972, relacionadas con la administracin por los
trabajadores de empresas declaradas en quiebra, as como sus normas modificatorias,
complementarias y reglamentarias.
4. Las dems normas que se opongan a lo dispuesto en el Decreto Ley No. 26116.
El nuevo ordenamiento legal que ha nacido en virtud al Decreto Ley No. 26116 contiene
disposiciones de carcter general que tambin es conveniente destacar, como son las
siguientes:
a) El establecimiento de un orden de preferencia para el pago de los crditos reconocidos,
con exclusin unos de otros segn su grado, hasta donde alcancen los bienes de la
empresa, en el cual se puede advertir una discutida postergacin de los acreedores cuyos
crditos se encuentran respaldados con garantas reales, siendo dicho orden el siguiente:
1.- Crditos por remuneraciones y beneficios sociales.
2.- Crditos por alimentos, si el deudor es persona natural.
3.- Crditos que tengan como origen tributos.
4.- Los garantizados con hipoteca, prenda o anticresis, respecto de los bienes afectos a
dichas garantas.
5.- Todos los dems crditos segn sea su antigedad, con preferencia de los inscritos en
algn registro.
b) Se precisa en la Ley que el nuevo rgimen es aplicable a todas las empresas
establecidas o constituidas en el pas, al amparo de cualquiera de las modalidades
contempladas en la legislacin nacional con excepcin de aquellas sujetas a la supervisin
de la Superintendencia de Banca y Seguros y de Administradoras de Fondos de Pensiones,
extendindose inclusive a las personas naturales que no sean consideradas como
empresas.
c) La Declaracin de Insolvencia que corresponde a un determinado deudor y que
necesariamente se debe obtener, constituyendo ello una innovacin interesante. Esta se
tiene que solicitar ante la denominada Comisin de Simplificacin del Acceso y Salida del
Mercado que es una de las siete Comisiones del INDECOPI, ya sea por uno, o por varios
de sus acreedores impagos, cuyos crditos superen en total el equivalente a 50 Unidades
Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de la correspondiente solicitud, o tambin por el
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propio deudor siempre que acredite que tiene prdidas que han reducido su patrimonio a
cantidad inferior a la tercera parte.
d) Una vez recibida la solicitud, y luego de acreditarse la insolvencia, la indicada Comisin
declarar insolvente al deudor, y proceder a convocar, a sus acreedores, para que se
renan en Junta en el lugar, da y hora que, para tal efecto, seale. Es muy importante
apreciar en el nuevo ordenamiento legal, tanto el rol de la Comisin de Simplificacin del
Acceso y Salida del Mercado o de las entidades pblicas o privadas en favor de las cuales
se deleguen funciones dentro del marco del Reglamento de la Ley, como el rol protagnico
de la Junta de Acreedores.
e) Las atribuciones de la Junta de Acreedores son bsicamente dos, la primera, decidir el
futuro de la empresa, para cuyo propsito se podr optar entre una de las tres alternativas
siguientes: 1) La continuacin de sus actividades dentro de un proceso de reestructuracin
econmico-financiero, 2) La disolucin y liquidacin extra-judicial, 3) La declaracin judicial
de quiebra; y la segunda, supervisar los acuerdos que se hayan adoptado en funcin a una
de las tres alternativas anteriormente planteadas.
Una vez precisados las disposiciones de carcter general ms importantes, es pertinente
comentar las alternativas de decisin que tiene la Junta de Acreedores segn lo expresado
en el punto anterior.
Si fuere el caso que la Junta de Acreedores opte por la continuacin de las actividades de
la empresa insolvente, porque existen posibilidades reales para su recuperacin, sta
entrar en proceso de reestructuracin por un plazo no mayor de 1 ao, contado desde la
fecha del respectivo acuerdo, siendo este plazo prorrogable. Para tal efecto, la Junta deber
acordar si conserva el mismo rgimen de administracin de la empresa o si lo confa a un
Banco, sea acreedor o no de la empresa. De optarse por la administracin de un Banco, a
partir de su nombramiento y por todo el perodo de reestructuracin, el administrador
designado sustituir de pleno derecho a quienes eran representantes legales de la empresa
deudora, pudiendo celebrar todos aquellos actos y contratos necesarios para la
recuperacin econmico-financiera de la empresa, segn establezca la Junta. La Ley y su
Reglamento sealan las caractersticas, condiciones y requisitos bajo los cuales se lleva a
cabo el proceso de Reestructuracin Empresarial.
Si fuere el caso que se opte por la disolucin y liquidacin extrajudicial que es el aspecto
especfico que nos interesa destacar para los fines del presente artculo, la empresa y sus
acreedores celebrarn un Convenio dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de
celebrada la Junta, requirindose el concurso de acreedores que representen ms del 70%
del total de los crditos. En el caso de que la empresa no cumpla con celebrar el convenio
dentro del plazo anteriormente sealado, el Presidente de la Junta proceder a convocarla
para el dcimo da til posterior al vencimiento del plazo, con el objeto de tomar una decisin
sobre el destino de la empresa y de no lograrse acuerdo, o si ste consistiera en la
liquidacin de la empresa nuevamente y el Convenio no se suscriba dentro de un plazo de
diez (10) das tiles siguientes, el Presidente de la Junta solicitar la quiebra dentro de los
cinco das tiles siguientes.
La suscripcin del referido convenio, que constituye una innovacin con relacin al
procedimiento de disolucin y liquidacin previsto en la Ley General de Sociedades, debe
presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico correspondiente dentro de los tres
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(3) das siguientes de celebrado y puede versar sobre la liquidacin de los bienes del
deudor, condonacin de parte de sus deudas, ampliacin del plazo o refinanciacin de sus
obligaciones, o sobre cualquier otro acto vinculado al pago de sus obligaciones y liquidacin
de sus bienes as como el pago de los gastos y honorarios que sta demande. Asimismo,
en l se deber fijar el plazo de duracin del proceso de liquidacin, el que podr
prorrogarse de comn acuerdo, y en l se debe designar el Banco que actuar como
liquidador, sea o no acreedor de la empresa, el cual tendr las facultades establecidas en
la Ley General de Sociedades y en las normas complementarias y reglamentarias, y las
facultades que adicionalmente le otorgue el propio convenio y representar a la empresa
en todos sus actos, sea en juicio o fuera de l, pudiendo autorizrsele en el propio convenio,
a vender los bienes, derechos y acciones que constituyen el activo de la empresa, sin
necesidad de tasacin judicial o remate y a celebrar los contratos que fuesen necesarios, y
realizar, con garantas o sin ellas, las operaciones de crdito estrictamente necesarias para
cubrir los gastos y obligaciones que demande la liquidacin. Dicho convenio, aprobado por
la mayora de acreedores, ser vlido y obligatorio, no slo para la empresa y los
acreedores que lo hubieren suscrito, sino adems para todos los acreedores aunque no
hayan asistido a la Junta o se hayan opuesto al Convenio.
Conforme al artculo 32o. del Reglamento, el Convenio slo podr ser impugnado ante la
Comisin de Acceso y Salida del Mercado de INDECOPI o ante las entidades delegadas,
dentro de los diez (10) das siguientes a su celebracin, por acreedores que en su conjunto
representen crditos de cuando menos el 20% del total, siempre que hubiesen hecho
constar en acta su oposicin al acuerdo o hubiesen sido privados de emitir su voto alegando
algunas de las causales precisadas en la norma legal. La comisin deber resolver la
impugnacin dentro de un plazo que no exceder de diez (10) tiles contados a partir de su
recepcin, y la resolucin que resuelva la impugnacin podr ser impugnada ante el
Tribunal dentro de los tres (3) das y resuelta dentro de los quince (15) das.
Una vez celebrado el Convenio, corresponde al Presidente de la Junta, adems de
gestionar su inscripcin en lo Registros Pblicos, ponerlo en conocimiento de todos los
Juzgados en los que se siga accin de pago contra la empresa, y con su sola presentacin
se pondr fin a todas las acciones judiciales, arbitrales y administrativas, incluido las
coactivas,que tengan como objeto el cobro de crditos cualquiera fuera su
estado,quedando sin efecto adems los embargos y las dems medidas cautelares o
definitivas que sean incompatibles con lo estipulado en ste.
Finalmente, de optar la Junta por la quiebra y disolucin de la empresa, su Presidente
solicitar al juez civil competente la declaracin de quiebra correspondiente, adjuntando
copia del acuerdo de los acreedores. El auto de quiebra deber expedirse por el Juez dentro
de los tres (3) das hbiles siguientes a su presentacin y deber ratificar, entre otros
conceptos, la designacin del Banco facultado por los acreedores para la administracin,
realizacin y liquidacin de los bienes de la empresa fallida.
Artculo 15.
En caso que la Junta de Acreedores decidiera la disolucin y la liquidacin extrajudicial de
la empresa, sta y sus acreedores procedern a celebrar el respectivo convenio de
liquidacin extrajudicial de los bienes de dicha empresa, dentro de los diez das hbiles
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De la simple lectura de las normas que regulan ambos procedimientos pueden advertirse
sus diferencias bsicas, entre las cuales sealamos las siguientes:
1.- Salvo el caso extremo previsto en el art. 363o. de la Ley General de Sociedades en el
cual se tiene que recurrir al Juez para que declare la disolucin de la sociedad y que nombre
a los Liquidadores, el acuerdo de disolucin y liquidacin lo adopta la Junta General de
Accionistas. En cambio en el procedimiento de la Ley de Reestructuracin Empresarial es
la Junta de Acreedores convocada por la Comisin del INDECOPI quien opta por dicha
opcin.
2.- En el primer procedimiento, presentada cualesquiera que fuere la causal del artculo
359o. de la Ley General de Sociedades, la Junta General directamente adopta el acuerdo
sin fase previa. En el nuevo procedimiento, necesariamente se requiere de una previa
declaracin de insolvencia por la Comisin del INDECOPI o por la entidad delegada, luego
que frente a una peticin especfica de los acreedores se demuestre y compruebe que la
empresa no tiene capacidad de pago o que ante un pedido de la propia empresa se acredite
documentalmente la reduccin de su patrimonio.
3.- En el primer procedimiento el nmero de liquidadores ser siempre impar, pudiendo ser
uno, tres o ms personas naturales o jurdicas, inclusive la propia Ley General de
Sociedades indistintamente utiliza el singular o el plural; pero cuando son tres o ms, si en
el contrato de sociedad o en la Junta General no se hubiese previsto otra cosa para las
decisiones vinculadas a la liquidacin, se requiere el consentimiento de la mayora de los
liquidadores. En el nuevo procedimiento, conforme a la Primera disposicin
Complementaria del Reglamento, el Liquidador tiene que ser necesariamente un Banco o
una institucin financiera o de seguros u otras entidades pblicas o privadas que a juicio de
la Comisin cuenten con capacidad tcnica para el efecto.
4.- En cuanto a los efectos que se derivan de ambos procedimientos, stos son de distinta
naturaleza. En el primer caso si bien cesa la representacin de los Directores y
Representantes en general, asumiendo tales funciones los liquidadores, se abre un perodo
de liquidacin, pero las acciones y procesos iniciados por los acreedores continan su
trmite, inclusive, segn el art. 373o. de la Ley General de Sociedades, de entrar en una
situacin de insolvencia, los propios liquidadores pueden solicitar la declaracin judicial de
quiebra. En el nuevo procedimiento, la sola presentacin del Convenio en los Juzgados,
tiene como efecto la inmediata finalizacin de las acciones judiciales, arbitrales y coactivas
y el levantamiento definitivo de los embargos y medidas cautelares.
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