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Universidade Comunitria da Regio de Chapec

UNOCHAPEC
rea de Cincias Humanas e Jurdicas
Extenso de So Loureno do Oeste
Curso: 1010 Direito Chapec
Matriz: 393 Direito Noturno
Disciplina: Teoria Geral do Direito Penal lll
Perodo: 5 Perodo Ano/ Semestre: 2013/1
Professor (a): Roveda Jr.
Graduando: Odinei Maciel / Salvador Machado
Data: 02/05/2013
So Loureno do Oeste SC, mai. 2013.

TRABALHO DE PESQUISA SOBRE A REDUO DA MENORIDADE PENAL

Introduo

O tema sobre a Reduo da Maioridade Penal, apesar de aparentemente esquecida


pelas reflexes modernas, sempre se faz presente no cenrio jurdico, perpassando geraes.
Porm, at hoje, em linhas gerais com tentativas por parte dos cdigos criminais anteriores ao
atual, e por doutrinadores conceituados do Direito, no se chegou a um consenso de
favorecimento ou no reduo referida. O que se busca uma coisa aparentemente
impossvel: apontar as caractersticas positivas e negativas acerca da reduo da maioridade
penal.
O certo que o nmero de adolescentes infratores que praticam crimes vem
aumentando gradativamente e diferentemente de antes, hoje, as caractersticas dos crimes
cometidos por menores no so de crimes simples, mas tambm, graves, como a prtica de
crimes hediondos. No entanto, antes de qualquer anlise prvia, devem-se ter bem claros os
pontos positivos e negativos que rodeiam esse tema, obviamente como os fundamentos legais
para os posicionamentos.

1 A Possibilidade Jurdica de Menoridade Penal

Neste estudo se procura demonstrar na rea jurdica, os posicionamentos divergentes,


com referncia a questo de reduzir a maioridade penal no Brasil, que hoje a partir de 18

anos de idade. Constata-se no decorrer do trabalho, que na esfera constitucional a polmica


reside na possibilidade ou no da reduo da maioridade penal, por tratar-se de matria
imutvel, as chamadas clusulas ptreas, percebe-se que se trata de matria extremamente
complexa, com isso, no haver consenso na questo da viabilidade jurdica constitucional do
tema.
Nessa vereda, constitucionalistas e juristas renomados como Dalmo Dallari e Ives
Gandra, se posicionam pela inconstitucionalidade de reduzir a maioridade penal, por ser
clusula ptrea da Constituio. Do ponto de vista Penal, no existe a possibilidade de
emancipao. Ou se tem 18 anos, ou no responde pelos prprios atos o menor que comete
um crime. A menoridade penal , inclusive, um dos motivos de inimputveis, ou seja, no
se lhes pode atribuir nenhuma pena. o que determina o artigo 28 do Cdigo Penal
Brasileiro.
Ento, pode-se considerar que, ao invs de continuar as discusses sobre a reduo
da maioridade penal, pode-se tentar uma Emenda Constitucional, correndo o risco de o
Supremo Tribunal Federal consider-la inconstitucional por ser clusula ptrea. Desta forma
poder-se-ia abraar e adotar a medida, na tentativa de corroborar na conteno da
criminalidade juvenil, a alterao da lei ordinria (ECA), com referncia ao tempo de
internao, que poderia ser maior, para os atos infracionais, equiparados a crimes hediondos,
esta uma das ideias.
Caberia, contudo, tambm colocar a sociedade em discusso, acerca de realizao de
plebiscito ou referendo, no intuito da alterao do tempo de internao de menores infratores
que cometem crimes hediondos. Com isso, poderia ser abrandado o sentimento de impunidade
que impera na atualidade envolvendo menores infratores. Percebe-se tambm que, para conter
a criminalidade juvenil, necessrio combater as causas, sendo um problema social. H um
anseio envolvendo a cobrana da sociedade, em implantar e manter polticas pblicas voltadas
para os menores carentes e sua famlia. Bem como a qualidade dos servios de
ressocializao, de responsabilidade do Estado.

2 Maioridade Penal X Menoridade Civil ( Emancipao)

Pelo exposto, se verifica por mera coincidncia histrica, a maioridade civil


idntica maioridade penal, ambas se iniciando aos 18 anos. O Cdigo Civil de 2002 igualou
a imputabilidade. H, nesse sentido, alguns precedentes jurisprudenciais: Civil.

Responsabilidade civil dos pais pelos atos ilcitos dos filhos. Menor pbere. Legitimidade
passiva ad causam. Culpa in vigilando. Presuno juris tantum. Solidariedade.
Consoante entendimento jurisprudencial, os pais respondem pelos atos ilcitos
praticados pelos filhos, salvo se comprovarem que no concorrem com culpa para a
ocorrncia do dano. A presuno da culpa beneficia a vtima, cabendo aos pais o nus da
prova. Embora o art. 156 do Cdigo Civil equipare o menor pbere ao maior, para os fins de
responder pelas obrigaes decorrentes de atos ilcitos, os pais respondem solidariamente pelo
dano.
A menoridade, de acordo com o art. 5 do Cdigo Civil, cessa aos dezoito anos,
idade em que se est habilitado prtica dos atos da vida civil. Pode, porm, de acordo com o
pargrafo nico do art. 5, ocorrer emancipao, hiptese em que a aquisio da capacidade
civil antecipada. Trata-se da antecipao da maioridade civil, adquirindo-a antes da idade
legal.
O Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA (Lei n. 8.069/90), tratando da
obrigao de reparar o dano, estatui: Art. 116. Em se tratando de ato infracional com reflexos
patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa,
promova o ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense a vtima. Estabelece o
pargrafo nico: Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda por
outra adequada.

3 Clusula Ptrea

So denominadas "clusulas ptreas" pela doutrina jurdica especializada


dispositivos elencados no pargrafo 4 do artigo 60 da Carta Magna. Assim est disposto:
" Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
[...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais. "
Sendo que as quatro hipteses elencadas no podem ser modificadas, nem ao menos
serem discutidas em qualquer proposta de modificao constitucional. Isso se deve ao fato dos
conceitos nelas contidos serem fundamentais na traduo das bases em que se estabelece a
Repblica Federativa do Brasil. Para modific-las, s anulando a atual Constituio.

4 Princpio do Retrocesso

O princpio da vedao do retrocesso decorre implicitamente do ordenamento


constitucional brasileiro. Observando que ele seria extrado do princpio do Estado
Democrtico de Direito, do princpio da dignidade da pessoa humana e do princpio da
mxima eficcia e efetividade dos direitos fundamentais (art.5, pargrafo 1 da Constituio
Federal). Ocorre que as poucas referncias existentes sobre o referido "princpio" que
conforme indicamos interpretado por autores em face de anlise cultural que reconhece sua
existncia de forma no expressa ou mesmo implcita em face do ordenamento constitucional
brasileiro, e reconhecidas pelo Supremo Tribunal Federal, ou seja, interpretadas por parte do
rgo mximo do Poder Judicirio.

5 Situao Prisional ( Carcerria)

notria a desestruturao do sistema prisional que traz baila o descrdito da


preveno e da reabilitao do condenado. Contudo, a sociedade brasileira encontra-se em
momento de extrema perplexidade em face do paradoxo que o atual sistema carcerrio
brasileiro, pois de um lado temos o acentuado avano da violncia, o clamor social pelo
recrudescimento da pena e, do outro lado, a superpopulao prisional e as nefastas mazelas
carcerrias.
Infelizmente so vrios os fatores que culminaram para que chegssemos a um
precrio sistema prisional. Em linhas gerais, o abandono, a falta de investimento e o descaso
do poder pblico ao longo dos anos vieram por agravar ainda mais o caos chamado sistema
prisional brasileiro.
Sendo assim, a priso que outrora surgiu como um instrumento substitutivo da pena
de morte, das torturas pblicas e cruis, atualmente no consegue efetivar o fim correcional da
pena, passando a ser apenas uma escola de aperfeioamento do crime, alm de ter como
caracterstica um ambiente degradante e pernicioso, acometido dos mais degenerados vcios,
sendo impossvel a ressocializao de qualquer ser humano.
As consequncias oriundas da superlotao tem como efeito imediato a violao a
normas e princpios constitucionais, trazendo como agravante para aquele que foi submetido a
uma pena privativa de liberdade uma "sobre pena", uma vez que a convivncia no presdio
trar uma aflio maior do que a prpria sano imposta.

A superlotao no sistema penitencirio impede que possa existir qualquer tipo de


ressocializao e atendimento populao carcerria, o que faz surgir forte tenso, violncia e
constantes rebelies.
No Brasil, o descaso do sistema carcerrio to precrio que no Estado do Esprito
Santo chegaram a ser utilizados contineres como celas, tendo em vista a superpopulao do
presdio. Tal fato sucedeu-se no municpio de Serra, Regio Metropolitana de Vitria. A
unidade prisional tinha capacidade para abrigar 144 presos, mas abrigava 306 presos. Sem
dvida, os direitos e garantias individuais que o preso possui no foram respeitados. Dessa
forma, os presos so literalmente tratados como objetos imprestveis que jogamos em
depsitos, isto , em contineres. Afinal, para parte de uma sociedade alienada, o preso no
passa de "lixo humano".

6 Fato Tpico: CONDUTA-RESULTADO- NEXO CAUSAL-TIPICIDADE


Fato tpico (descrio do tipo penal na lei b) tipicidade adequao da conduta ao
tipo penal (amolda ao tipo incriminador) o fato material que se amolda perfeitamente aos
elementos constantes do modelo previsto na lei penal.
Conduta- penalmente relevante toda ao ou omisso humana, consciente e
voluntria, dolosa ou culposa, voltada a uma finalidade, tpica ou no, mas que produz ou
tenta produzir um resultado previsto na lei penal como crime. Funda-se no princpio da
evitabilidade, s interessando as condutas que poderiam ser evitadas. a) teoria
causalista/clssica conduta a ao ou omisso humana que produz um resultado. b) teoria
finalista (adotada pelo CP) conduta a ao ou omisso humana voluntria e consciente
voltada a um fim. c) teoria social conduta a ao e omisso que produz leso ou ameaa de
leso significante a bem jurdico protegido pelo direito penal. Obs.: Outro conceito de conduta
a ao ou omisso humana, consciente e voluntria, dirigida a um fim, consistente em
produzir um resultado tipificado em lei como crime ou contraveno penal.
O resultado- de que depende a existncia de crime, somente imputvel a quem lhe
deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
O CP adotou a teria da conditio sine qua non (teoria equivalente do antecedente causal). a
modificao no mundo externo, provocada pela conduta humana voluntria, apresentando-se
de diversas formas:
-Efeitos fsicos: destruio de um objeto (art. 163, CP);
-Efeitos fisiolgicos: a morte de um homem (art. 121, do CP);

-Efeitos psicolgicos: crime de ameaa (art. 147, do CP).


NEXO CAUSAL OU RELAO DE CAUSALIDADE- o elo fsico (material,
natural) que se estabelece entre a conduta do agente e o resultado naturalstico.
-Teoria da equivalncia dos antecedentes ou das condies (conditio sine qua non)

-Para esta teoria, causa toda ao ou omisso anterior que contribui para a produo do
resultado;
-Tudo que retirado da cadeia de causa e efeito, provocar a excluso do resultado, considera-se
sua causa.
TIPICIDADE- o conjunto dos elementos do fato punvel descrito na lei penal. O
tipo exerce uma funo limitadora e individualizadora das condutas humanas penalmente
relevantes. Tipo um modelo abstrato que descreve um comportamento proibido. Cada tipo
desempenha uma funo particular, e a ausncia de um tipo no pode se suprida por analogia
ou interpretao extensiva.

7 Ilicitude ou Antijuridicidade = Imputabilidade

a contradio entre a conduta e o ordenamento jurdico, pela qual a ao ou


omisso tpica tornam-se ilcitas. A ilicitude define-se pela contrariedade da norma ao
ordenamento jurdico. Desta forma a conduta (ao e omisso) torna-se ilcita, constituindo a
ilicitude formal. importante salientar que, o fato tpico , antes de qualquer coisa, ilcito.
Para que um fato tpico no seja caracterizado como tal, faz-se necessrio a presena de pelo
menos uma das quatro das excludentes legais de ilicitude. A ilicitude material, outra espcie
do gnero, a contradio da norma ao sentimento comum de justia da coletividade.

Estado de necessidade

O estado de necessidade est conceituado no artigo 24 do CP e prescreve que o


mesmo caracterizado quando uma pessoa para salvar um bem juridicamente protegido
(direito) prprio ou alheio, exposto a perigo atual, sacrifica bem de outrem. Como se pode
notar, existe na referida excludente um conflito de bem-interesses.

Legtima defesa

A legtima defesa prevista no artigo 23 do Cdigo Penal Brasileiro e conceituada


no artigo 25 do CP. Caracteriza-se por ser a defesa necessria utilizada contra uma agresso
injusta, atual ou iminente, contra direito prprio ou de terceiro que inclui sempre o uso
moderado, proporcional e necessrio.

Estrito cumprimento do dever legal

A conceituao de estrito cumprimento do dever legal no foi dada pelo CP, restando
doutrina tal papel. De maneira sinttica, pode-se conceituar tal excludente legal de ilicitude
como: a lei no pode punir a quem cumpre um dever que ela impe.
Quando a conduta do agente estiver estribada no estrito cumprimento do dever legal,
mesmo que tpica, no haver crime;

Dois requisitos:

-Estrito cumprimento: somente os atos rigorosamente necessrios justificam o


comportamento permitido;
-Do dever legal: indispensvel que o dever seja legal, isto , decorra de lei, no o
caracterizando obrigaes de natureza social, moral ou religiosa.

Exerccio Regular de Direito

O exerccio regular de um direito, desde que regular, no pode ser, ao mesmo tempo,
proibido pelo direito. Regular ser o exerccio que contiver nos limites objetivos e subjetivos,
formais e materiais impostos pelos prprios fins do Direito.
Como o direito tem de ser harmnico, temos que se um comportamento aprovado
por um outro ramo do direito (administrativo, civil, comercial, etc), o Direito Penal no pode
elenc-lo como antijurdico. nesse esprito que baseia-se o exerccio regular de direito.

Violncia Esportiva:

Havendo leses ou morte, no ocorrer crime por ter o agente atuado em exerccio
regular de direito, pois o Estado autoriza a prtica de esportes socialmente teis; haver crime

apenas quando ocorrer excesso do agente, desobedecendo s regras jurdicas esportivas,


causando resultados lesivos.

Intervenes Mdicas e Cirrgicas:

Apontam-se tambm como exerccio regular de direito as intervenes mdicas e


cirrgicas, pois autorizada pelo Estado, desde que seja consentida pelo paciente.
A interveno mdica ou cirrgica no exclui o crime quando houver impercia
negligncia ou imprudncia do agente, respondendo este por delito culposo, se no for erro
profissional.

8 Potencial Conscincia da Ilicitude

quando o agente, por erro invencvel, realiza o tipo penal desconhecendo ou


ignorando a existncia de um elemento descritivo (ftico) ou normativo essencial plena
configurao do crime.
Potencial conscincia da antijuridicidade: a sano penal s poder ser corretamente
aplicada ao indivduo imputvel que no momento/local da prtica da conduta tinha a
possibilidade de entender que seu ato era ilcito.
A mesma razo que leva a considerar-se inculpvel a ao cometida por um
inimputvel (impossibilidade de entender o carter criminoso ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento) deve pesar, tambm, para impedir que seja movida uma censura a
quem, mesmo sendo normal e imputvel, age igualmente sem a possibilidade de entender o
carter criminoso do fato, isto , sem a conscincia da ilicitude, embora por deficincias
momentneas e circunstanciais, mas inevitveis.

9 Exigibilidade de Conduta Diversa

Trata-se de um pressuposto da culpabilidade em que s devem ser punidos os


comportamentos que poderiam ser evitados. Assim, quando no se pode determinar a conduta
diversa por parte do agente, este isento de crime, pois, no h reprovabilidade se na situao
em que se achava no lhe era exigvel comportamento diverso. Pode haver a conduta tpica, e
antijurdica, porm a culpabilidade (reprovabilidade) excluda inexistindo crime.

A exigibilidade da conduta conforme o direito consiste, pois, na forma determinada


do comportamento humano prescrito nos ditames legais, em que no sendo possvel tal
ao/omisso, no momento de cometimento de fato definido inicialmente como crime, e
pressupondo sua ilicitude, isenta o agente da culpabilidade, e, portanto, do cometimento do
crime. Parte-se do princpio de que no podendo realizar conduta diversa daquela, no se pode
censura-lo.

10 Direito Penal Mximo X Direito Penal Mnimo

A instabilidade da dinmica social e da economia causa incertezas, o que gera medo,


sensao de risco permanente. A sociedade quer o Estado Penal para se sentir protegida. Isso
aparece de forma clara no recrudescimento do Direito Penal. essencial para esse quadro de
uso cada vez maior da lei penal est no modelo do Estado, afirma. A reduo da interveno
do Estado na sociedade conduz aplicao do Direito Penal Mximo. Em vez de polticas
assistenciais, o Estado aplica penas.
O fato de que o Estado no pretende reintegrar ningum quando prende, ou aplicar o
Direito Penal, pode ser comprovado tambm com o descaso com quem est preso. Nmeros
do Conselho Nacional de Justia que revelaram que de cada 100 processos analisados durante
os mutires carcerrios, 26 tinham benefcios para receber.

11 Finalidade da Pena

No mbito dos fins das penas, podem-se distinguir fins de duas naturezas: fins
mediatos e fins imediatos:
- Como fins mediatos das penas tm-se os fins do Estado;
- Como fins imediatos das penas tem-se a ideia de retribuio e de preveno.
O Direito Penal um ramo de direito produzido pelo Estado e como tal, deve em
ltima anlise prosseguir fins imanentes a esse mesmo Estado.
A finalidade das penas pode ser vista no numa ptica mediata de finalidades a prosseguir
pelo prprio Estado, mas numa ptica formal e abstrata. Trs finalidades podem ser
prosseguidas com os fins imediatos das penas:
1) Ideia de retribuio;
2) Ideia de preveno:
3a) Geral;

3b) Especial.
As penas servem para retribuir o mal a quem praticou o mal, esta a teoria
retributiva das penas: tem uma finalidade retributiva. Ou ento poder-se- dizer que as penas
servem para fazer com que as pessoas em geral no cometam crimes, uma finalidade inado
facto, deve ter correspondncia com a proporcionalidade na responsabilidade do agente.
uma teoria inadequada para fundamentar a atuao do Direito Penal, embora este tenha um
fim de retribuio, no pode ter a teoria da retribuio como fim em si mesmo. Teorias
relativas

a) Teoria da preveno
Numa tica de preveno geral, pode-se dizer que as penas pretendem evitar que as
pessoas em geral cometam crimes. Numa tica da preveno especial, pode-se verificar que o
direito penal, ao submeter um indivduo a uma sano por um crime que ele cometeu,
pretende evitar que esse indivduo volte a cometer crimes. Fala-se por duas vias:
1) Ou porque esse indivduo segregado, isto , enquanto est a cumprir pena tem a
impossibilidade de reincidir;
2) Ou ento, j no assente na ideia de segregao, mas numa ideia de regenerao, de
recuperao ou de ressociabilizao, atravs de um tratamento que lhe ser submetido no
mbito do cumprimento da pena.

CONSIDERAES FINAIS

Diante do quadro calamitoso em que se encontra o nosso pas, inegvel o aumento


crescente da violncia, resta destacar o importante papel da famlia e da sociedade, perante a
questo do menor infrator, vale destacar que o papel da famlia no s ensinar, mas educar;
suprindo assim a ausncia do Estado, mostrando aos nossos jovens e impondo limites na
relao, e ensinando valores como respeito, dignidade e obedincia (bens esses em
decadncia), bem como princpios fundamentais de valorizao da vida. Para a sociedade
cumpre esta o papel de fiscalizar e cobrar de nossos governantes a criao de polticas
voltadas para a criao de um ambiente saudvel para as nossas crianas e adolescentes.
Quanto ao Estado, cabe a este garantir a efetiva aplicao das leis que esto sua disposio e
garantir o princpio bsico de que a educao direito de todos e dever fundamental do
Estado.

sabido que a diminuio da maioridade penal pura e simplesmente no resolveria o


problema prtico. Necessrio se faz dispensar tratamento igualitrio entre o menor infrator e o
maior de dezoito anos, constituiria um grande equvoco.
notrio, que o sistema penitencirio brasileiro se encontra falido e sem as mnimas
condies de dignidade, para os presos que ali se encontram, alm da questo da precariedade
do sistema penitencirio no que tange s condies de dignidade da pessoa humana, outra
questo que deve ser analisada, a questo da falta de vagas, insuficientes para os maiores de
dezoito anos.
Neste vis vale ainda ressaltar, que um jovem, com dezesseis anos de idade, jamais
estar preparado para suportar a superlotao carcerria, alm de serem alvos fceis para os
recrutadores, pessoas que cometeram assassinatos, trfico de drogas, estupros, podendo se
tornar inclusive, criminosos em potenciais, mais perigosos, depois de sarem da cadeia, do que
antes quando entraram.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

Disponvel em <http://revistavisaojuridica.uol.com.br/advogados-leis
jurisprudencia/59/sistema-carcerario-brasileiro-a-ineficiencia-as-mazelas-e-o-213019-1.asp>
Acesso em 26 de abr. de 2013
Disponvel em <http://www.domtotal.com/colunas/detalhes.php?artId=929> Acesso em 26
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Disponvel em <http://www.ebah.com.br/content/ABAAAAN8kAD/resumo> Acesso em 26
de abr. de 2013
Disponvel em <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4062> Acesso em 28 de abr.
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Disponvel em <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4214> Acesso em 28 de abr.
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Disponvel em
<http://www.plusnetwork.com/?auto=&q=Irving+Nagima+Advogado%2C+formado+pela+Fa
culdade+de+Direito+de+Curitiba> Acesso em 28 de abr. de 2013
Disponvel em
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s.htm> Acesso em 28 de abr. de 2013
Disponvel em <http://www.profpito.com/asclausulaspetreas.html> Acesso em 26 de abr. de
2013

Disponvel em
<http://www.saraivajur.com.br/menuesquerdo/doutrinaArtigosDetalhe.aspx?Doutrina=1167>
Acesso em 26 de abr. de 2013
Disponvel em <http://www.unipac.br/bb/tcc/dir1.pdf> Acesso em 26 de abr. de 2013