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Les coles juridiques du sunnisme


par Slim LAGHMANI
| Le Seuil | Pouvoirs
2003/1 - n 104

ISSN 0152-0768 | ISBN 9782020573474 | pages 21 31


Pour citer cet article :
Laghmani S., Les coles juridiques du sunnisme, Pouvoirs 2003/1, n 104, p. 21-31.
Distribution lectronique Cairn pour Le Seuil.
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SLIM LAGHMANI

LESCOLESJURIDIQUES
DU SUNNISME

1. AINSI FORMUL, le thme que je dois traiter peut sembler, en partie


au moins, familier au lecteur non initi la culture musulmane. Il renvoie
une notion quil croit connatre (cole juridique) dans un univers
culturel particulier quil connat peu ou prou (lislam sunnite). Il
convient donc avant daller de lavant de prciser ces notions.
Prciser ces notions signifie, en loccurrence, en prsenter une dfinition
qui les intgre dans leur cadre conceptuel dorigine et qui, en
mme temps, les rende comprhensibles dun point de vue externe,
cest--dire du point de vue du lecteur habitu aux catgories modernes.
Il faut en effet dans notre matire viter deux cueils : le premier
consiste rduire des concepts labors dans un cadre historique et
culturel spcifique des concepts occidentaux contemporains ; le
second consiste senfermer dans un point de vue interne et donner des
concepts en question la dfinition quen en donnait dans le contexte historique
et culturel qui les a produits. Le premier cueil mne une mauvaise
comprhension, le second perptue lignorance.
2. Le sunnisme drive de la Sunna. La Sunna dsigne la Tradition du
Prophte, elle comprend ses paroles (hadths)1, ses actes et ses pratiques
tablies. Le sunnisme, comme doctrine, peut tre apprhend
deux points de vue : politico-thologique et thologico-juridique.
Au premier point de vue, le sunnisme soppose au shisme et au
khrijisme propos de la question politico-thologique du califat. Les
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POUVOIRS104,2003

1. Dans un sens plus large, le terme hadth dsigne lensemble de la Sunna, il signifie alors
non pas la parole du Prophte, mais ce qui a t dit propos de ses paroles, de ses attitudes et
de ses actes.

sunnites qui prtendent reprsenter lorthodoxie musulmane se sont


dsigns par ce terme afin de marquer leur prtention dtre, parmi les
musulmans, ceux qui continuent et perptuent la Tradition du
Prophte. En fait, il sagit de ceux qui considrent comme lgitime le
pouvoir des quatre premiers califes dits les bien-guids (al-khulaf
al-rchidn) et qui considrent galement lgitime lordre dans lequel
ils se sont succd2. Il sagit aussi, bien que cela ne soit pas toujours dit

clairement, de ceux qui ont accept le pouvoir de Muwiyya aprs la


dfaite de Ali. En ralit, il sagit de limmense majorit des musulmans,
cest--dire de ceux qui ont accept le fait accompli. Les shites sont
dsigns par ce mot parce quils ont pris le parti (tashayyaa) de Ali,
cousin et gendre du prophte3, enfin les khrijites sont dsigns par ce
mot parce quils sont sortis (kharaja) des rangs de Ali lors de la
bataille de Siffn (657 apr. J.-C.) qui a oppos Ali Muwiya : ils reprochaient
Ali davoir accept larbitrage entre lui et Muwiya afin de
mettre un terme la grande discorde4 alors que de leur point de vue
Dieu est le seul juge, le seul arbitre (l hakama ill Allah).
Au second point de vue, le sunnisme ou plus prcisment les gens
de la tradition, les traditionnistes (ahl al-Sunna ou ahl al-hadth),
sopposent aux partisans de la libre opinion (ahl al-ray). Les premiers
affirment la ncessit de rattacher tout jugement au Coran ou la
Sunna, les seconds affirment la capacit de la raison fonder le jugement
en cas dabsence dun texte clair du Coran ou dune tradition certaine
du Prophte.
Nous prendrons le terme sunnisme au premier sens car, dune part,
cest celui qui simpose dans la structuration de la prsente livraison de
la revue Pouvoirs et, dautre part, parce que lopposition ahl alhadth/
ahl al-ray est le problme axial des coles juridiques.
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2. savoir dabord Ab Bakr al-Siddq (632-634) ensuite Omar Ibn al-Khttab (634-644),
ensuite Uthmn Ibn Affn (644-656) et enfin Ali ibn Ab Taleb (656-660).
3. Les shites considrent que la succession du Prophte doit revenir sa famille (Ahl alBeit) et prcisment Ali et ses descendants. Cette prtention, prsente ds la mort du
Prophte, sest surtout dveloppe lors du califat de Uthmn et a clat au grand jour aprs
lassassinat de ce dernier. Ali sera confront certains compagnons du Prophte, soutenus par
icha (pouse du Prophte), il sortira victorieux de cette confrontation suite la bataille
du Chameau , il sera ensuite confront Muwiya gouverneur de Syrie, chef du clan des
Umayyades et parent du calife Uthmn. Ali sera dfait. Il prira assassin en 661 ap. J.-C.
Muwiya est le fondateur de la dynastie des Umayyades (661-750 ap. J.-C). Ce conflit connu
sous de nom de al-Fitna al-Kubr (la grande discorde) aura dur de 656 661 ap. J.-C.
4. Cf. Hicham Djat, La Grande Discorde, Paris, Gallimard, 1989.

3. Lexpression arabe traduite par coles juridiques est madhhib


(pl. de madhhab). Ce mot signifie littralement la voie emprunte et,
par extension, le courant dopinion. Lide dcole est donc bien prsente,
mais cette cole peut-elle tre qualifie de juridique ? Cela serait
aller vite en besogne parce que cela signifierait la traduction du mot fiqh
par droit musulman .
Il nexiste pas de concept arabe correspondant exactement
lexpression franaise droit musulman . Littralement, cette expression
pourrait tre rendue par qunn islm ou tashr islm 5. Or, si ces
locutions correspondent effectivement un usage courant et contemporain,
elles ne font pas partie de lappareil conceptuel de ce qui sest
historiquement tabli et constitu comme tant le droit musulman .
considrer cet appareil, on dcouvre deux termes spcifiques : shara
et fiqh. Si maintenant on tente une approche interne de ces deux
concepts, on se rend immdiatement compte quils ne correspondent
pas parfaitement au mot droit dans son acception moderne.
4. La shara est la voie indique par Dieu pour le salut de ses cratures.
Elle comprend, de ce fait, des commandements qui relvent tout autant
du culte, que de la morale et du droit. Cest un tout intelligible par sa
fin. Le droit, dans cette perspective, nest quun moment dont la fin
immdiate organiser les rapports sociaux est au service dune fin dernire,
ultime : le Salut. La shara, ainsi dlimite, est consigne dans le
Coran et les Traditions du Prophte. Mais ces sources sacres ne comprennent
pas que des commandements ayant pour objet les actions ou
le for intrieur des croyants. Les commandements se trouvent mls

un discours (khitb) qui vise la constitution mme de la foi et qui utilise


souvent le rcit (qaas) comme vecteur de la conviction. Lentremlement
des diffrents niveaux du discours rend difficile, a priori, lidentification
de la shara. Il faudrait pour cela bien comprendre le texte afin
darriver isoler ce qui ressort proprement parler de la shara. Par
ailleurs, si les textes sacrs sont supposs contenir une solution toute
situation concrte, ils nont pas envisag pour autant, cela est vident,
toutes les actions humaines possibles et imaginables. Il faut donc pouvoir,
partir dune saine lecture et dune vraie connaissance des sources,
trouver dans la shara les principes de solution de tout cas nouveau.
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5. Littralement droit positif islamique dans le premier cas, et lgislation islamique


dans le second.

5. Cest pour rpondre ces deux attentes que sest constitue une
science humaine, la science de lintelligence de la shara : le fiqh.
Comme la shara, le fiqh ne peut tre rduit au droit ; il traite en effet
aussi bien de questions cultuelles que de questions morales nintressant
que le for intrieur ainsi que des questions juridiques au sens
contemporain du mot. Le fiqh peut tre dfini comme un ensemble
de qualifications ou jugements (ahkm, pl. de hukm) des comportements
et actions humaines. Ces qualifications sont au nombre de
cinq : lobligatoire (fardh), le recommand (mandb), le licite ou permis
(mubh), le dsapprouv (makrh) et linterdit (mahdr). Le
fiqh se prsente donc comme un expos des diffrents actes, rels ou
possibles, sous langle de leur qualification. Il faut tout de suite relever
que deux de ces cinq qualifications peuvent ne pas tre considres
comme juridiques au sens actuel du terme. Il sagit des qualifications
intermdiaires de dsapprouv et de recommand , les
actes intgrs dans ces deux catgories ne pouvant donner lieu des
controverses susceptibles dtre tranches par des tribunaux. Il ne
faudrait pourtant pas en conclure la ncessit doprer une coupe
dans le fiqh afin dy isoler ce qui correspond aujourdhui au concept
de droit. Ce serait l dtruire la cohrence interne du fiqh. Comme
systme, le fiqh, avec ses cinq qualifications, est parfaitement intelligible
puisquil vise apprcier laction humaine, de quelque nature
quelle soit, au regard des commandements divins et dans la perspective
finale du Salut.
6. Le fiqh se prsente donc comme un ensemble de qualifications de
comportements prcisment dfinis au cas par cas. Il peut tre apprhend
comme une casuistique thorique. Casuistique puisquil ne procde
pas par rgles gnrales. Casuistique thorique parce que les
recueils de fiqh ne sont pas lquivalent des recueils de prcdents tels
que les connaissent les pays de Common Law. Les cas envisags par les
fuqah (les docteurs de la Loi, pl. de faqh) sont souvent des cas imagins
et parfois extrmement improbables. La validit des recueils de
fiqh ne tient donc absolument pas au fait quils exposent des prcdents
judiciaires mais, uniquement, au fait que les qualifications des comportements
quils exposent sont le produit de la volont divine et quelles
peuvent y tre rapportes par des procds contrls.
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7. Cette casuistique thorique est le produit de lijtihd (effort intellectuel)


des matres fondateurs du fiqh : Ab Hanfa (m. 150 H/767
apr. J.-C.) ; Mlik Ibn Anas (m. 179 H/795 apr. J.-C.) ; Muhammed Ibn
Idrs al-Shfi (m. 204 H/820 apr. J.-C.) ; Ahmed Ibn Hanbal (m. 241
H/855 apr. J.-C.). ct de ces fuqah qui sont lorigine des madhhib
qui se sont historiquement imposs, dautres ont marqu leur
poque sans pour autant russir fonder des coles prennes : Sufyn

al-Thawr (m. 161 H/778 apr. J.-C.) ; Al-Awza (m. 157 H/774
apr. J.-C.) ; Ab-Thawr (m. 240/854 apr. J.-C.) ; Ab Sulaymn dwd
Ibn Khalaf (m. 270 H/884 apr. J.-C.) qui a fond lcole dhhirite, et
Tabar (310/923 apr. J.-C.). Les principales coles juridiques sunnites
qui se sont historiquement imposes sont donc lcole hanafite, lcole
malkite, lcole shfiite et lcole hanbalite 6.
8. En aval du travail du faqh, se situe le travail du juge ou qdhi qui
consiste, en application des recueils des fuqah et de leurs commentaires
autoriss, trancher des litiges, concrets cette fois, cest--dire historiquement
situs. Ces recueils vont servir aux juges (qdhi) de sources
formelles du droit. Certes le qdhi peut tre faqh, mais il peut galement
ne pas ltre, de mme que le faqh peut ne pas tre juge, ce qui fut
le cas de Ab Hanfa. Ce fait confirme dailleurs lide que le fiqh est
une casuistique thorique. Il est utile cet gard de prciser que ce ne
sont pas les ouvrages majeurs des fondateurs des diffrentes coles 7 qui
vont remplir loffice de source formelle du travail du juge, mais des
manuels rgionaux, voire locaux, gnralement des commentaires des
ouvrages fondateurs. Ainsi, les manuels de rfrence de lcole hanafite
sont les Mukhtaar de Qdur et de Mjid al-Dn. Pour lcole malkite,
le Mukhtaar dIbn al-Hjib (m. 646 H/1249) fait rfrence, encore
quau Maghreb il est surtout fait usage de deux prcis inspirs dIbn alHjib : le Mukhtaar de Khall (m. 767 H/1365) et la Tuhfa dIbn Asim
(m. 829 H/1424). Cest le Mustasf dal-Ghazl qui est principalement
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6. Lcole hanafite est aujourdhui encore prsente en Turquie, en Asie centrale, en


Afghanistan et en Inde ; lcole malkite domine au Maghreb et en Afrique occidentale ;
lcole shfiite est reprsente en gypte, au Kurdistan, en Malaisie, en Indonsie ; quant
lcole hanbalite, elle est sous sa version wahhabite (Muhammed ibn Abd al-Wahhab,
m. 1206 H/1792) la doctrine officielle de lArabie Saoudite.
7. Quand de tels ouvrages existent. On sait par exemple quAb Hanfa na laiss aucun
ouvrage crit. Il reviendra ses lves, Ab Youssef (m. 182 H/798) et Ab al-Hassan alSheybni (m. 189 H/805), le soin de codifier, si lon peut ainsi sexprimer, le rite hanfite.

utilis par les shafiites et le Prcis de droit dIbn Qudma qui est le classique
des hanbalites8.
9. En amont du travail du faqh se situe le travail du usl. La science des
usl al-fiqh a t codifie par Muhammed Ibn Idrs al-Shfi dans son
ouvrage intitul al-Risla (lptre). Cette discipline pose les normes de
la casuistique des fuqah. Sa fonction consiste prcisment poser les
rgles de la dcouverte du jugement ou hukm partir des adilla
shariyya. Les adilla, pluriel de dall, sont littralement les preuves :
preuve de la vrit du jugement ; et ces preuves, ce sont les sources
sacres. En langage moderne, elles sont la fois les sources et le fondement
de validit des jugements. Lusli noncera les sources, posera les
normes de lexgse du Coran, les conditions de validation ou dauthentification
dune Tradition du Prophte, les conditions de validit de
lijm (consensus) ainsi que les rgles de dduction, par raisonnement
analogique, des qualifications lgales non voques par les sources
sacres, partir de celles qui sont voques par ces sources. Ce procd
sappelle le quiys. Cette science normative expose, enfin, les conditions
qui doivent se trouver runies en une mme personne afin quelle puisse
prtendre au statut de mujtahid, cest--dire de personne autorise
dcouvrir les qualifications.
10. La structure du droit musulman se prsente donc comme une
construction trois niveaux dont le centre est le jugement, le hukm ; la
base, lapplication des qualifications et des consquences qui y sont attaches,
et le sommet, le Coran et la Sunna du Prophte, qui peuvent tre
tenus pour des sources matrielles. Le passage des sources matrielles
aux sources formelles, que sont les compilations casuistiques considres

comme valables par les diffrentes coles de fiqh, seffectue conformment


des normes poses par la science des usl al-fiqh.
Tel est donc le systme du droit musulman , tel quil se prsente
au terme de son volution, cest--dire la fin du IIIe sicle de lHgire
(IXe sicle de lre chrtienne).
11. Il est communment entendu dans la littrature relative au fiqh que
les quatre coles classiques se reconnaissent mutuellement et quelles
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8. Cf. Chikh Bouamrane, Le droit musulman et son volution , in Panorama de la pense


islamique, Paris, Sindbad, 1984, p. 89-95 ; Joseph Schacht, article Fikh , in Encyclopdie
de lIslam.

acceptent leurs divergences dans la mesure o celles-ci ne concernent


pas les fondements (les usl) mais uniquement les branches (les fur).
Plus, chaque musulman peut suivre lcole de son choix ou en changer
sans aucune formalit ; il peut mme, si cela lui convient, ou pour
toute autre raison qui lui est propre, propos dun acte ou dune transaction
particulire, choisir la doctrine dune cole autre que celle quil
suit habituellement9 .
Certes, chacune de ces coles a des particularits. Cest ainsi que le
hanafisme est caractris par le recours de son fondateur la libre opinion
(ray) et listihsn10 alors que le malkisme est marqu par la place
prpondrante quil accorde aux Traditions du Prophte, la coutume
de Mdine, ville du Prophte, ainsi quau consensus (ijm) des docteurs
de Mdine. Le shfiisme est gnralement prsent comme une voie
mdiane entre les deux premires doctrines. Le hanbalisme est marqu
par la place essentielle quil accorde aux Traditions du Prophte, par sa
mfiance lgard de lanalogie et sa conception restrictive de lijm
rduit laccord des seuls compagnons du Prophte. Mais ces divergences
propos des sources, qui ont videmment des implications pratiques,
sont minimises par le recours deux arguments fondamentaux,
le premier est que les quatre coles saccordent propos des quatre
sources fondamentales : le Coran, la Sunna, lijm et le quiys. Le
second est que les quatre coles admettent unanimement la rgle de validit
suprme du fiqh : les ahkm (qualifications) doivent imprativement
tre rattachs la volont divine.
12. Cet unanimisme a t tabli partir du IIIe sicle de lHgire, mais
il nen avait pas toujours t ainsi. La constitution du fiqh en science au
cours du IIe sicle de lhgire (VIIIe s. ap. J.-C.) sest articule autour dun
dbat fondamental entre deux tendances intellectuelles : les partisans de
la libre opinion et les traditionnistes (ahl al-ray et ahl al-hadth) qui
correspondent deux aires gographiques Kfa (Irak) et Mdine
(Arabie), voire deux personnages fondateurs Ab Hanfa et Mlik Ibn
Anas. Muhammed Ibn Idrs al-Shfi aura, certes, un apport considLESCOLESJURIDIQUESDUSUNNISME

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9. Joseph Schacht, Introduction au droit musulman, Paris, Maisonneuve et Larose, 1999,


p. 62, note 10.
10. Le concept mme distihsn est controvers : ses partisans le prsentent comme une
analogie cache prfre une analogie explicite, ses dtracteurs le prsentent comme une libre
opinion. Il sagit en fait du raisonnement qui mne carter la solution inspire par lanalogie
(quiys) au profit dune autre dicte par lintrt gnral.

rable comme thoricien du traditionnisme puisquil lui est revenu la


mission de systmatiser le traditionnisme et de fonder la science normative
des usl al-fiqh, mais dans le domaine du fiqh cest un traditionniste
modr. loppos, Ahmed Ibn Hanbal peut tre qualifi de
traditionniste rigoureux11. Au total, si lon avait classer les courants de
pense eu gard limportance quils accordaient aux Traditions du
Prophte, on aboutirait deux grandes tendances : le hanafisme dune
part et les trois autres coles dautre part.

De Ab Hanfa, rien, ou presque, ne nous est parvenu directement.


Sa doctrine en matire de fiqh a t rapporte et systmatise par deux
de ses disciples : Ab Ysuf (m. 182 H/798) et Ab al-Hassan alSheybni (m. 189 H/805). Or, il est tabli que tous deux ont t relativement
influencs par Mlik Ibn Anas. Il sen est suivi que le hanafisme
officiel est un hanafisme dulcor notamment par la transmutation du ray
en quiys. Or, cest en ce lieu trs prcis que sest joue lhistoire du fiqh.
Car partir du moment o il est pos en dogme que le ray des hanafites
est un quiys, cest--dire la mise en oeuvre du raisonnement analogique,
lme mme du ray entendu comme libre opinion (opinio prudentium)
disparat et laffirmation dune orthodoxie devient possible, concrtise
par laccord, le consensus (ijma) des fondateurs (aimma pl. de imm)
propos des fondements du fiqh : Coran, Sunna, ijm et quiys.
Or, il semble bien que telle ntait pas la position de Ab Hanfa.
Il admettait videmment le Coran comme source, sagissant des Traditions
du Prophte, il tait extrmement exigeant et nhsitait pas
rejeter les traditions rapportes par des individus isols. Quand, sur une
question, la tradition rapportait plusieurs opinions des Compagnons du
Prophte, il choisissait en raison celle qui lui semblait convenir le mieux
et nhsitait pas le cas chant ne pas en tenir compte. En dehors de
cela, il recourait son jugement. Il recourait videmment au quiys, mais
nhsitait pas en corriger le rsultat par le recours listihsn qui lui
permettait de tenir compte des circonstances et de lintrt gnral.
Lensemble de ces lments permet de prsenter Ab Hanfa comme un
cas part radicalement distinct des trois autres fondateurs.
Cette opinion est conforte par un aspect de lactivit intellectuelle
dAb Hanfa qui est marginalis par les fuqah. Il est aujourdhui
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11. Ce rigorisme saccentuera avec le hanbalite Ibn Taymiyya (727/1327) et avec le dhhirisme
qui rejette purement et simplement le recours au quiys. Ce dernier courant est
notamment reprsent, outre son fondateur Dwd ibn Khalaf, par Ibn Hazm al-Andalus
(456/1065).

tabli que Ab Hanfa ntait pas seulement un faqh mais galement un


thologien (mutakallim)12 qui a exerc une influence considrable13 .
Or, il se trouve quau IIe sicle de lHgire le dbat thologique opposait
les rationalistes aux volontaristes. Les rationalistes taient reprsents
par les mutazilites et les volontaristes prcisment reprsents
par les traditionnistes. Ab Hanfa tait-il mutazilite ? Le fait est que
dans une lettre adresse Uthmn al-Batti, il dfendait des convictions
murjites, et que dans son al-fiqh al-akbar il sest attaqu aux khrijites,
aux quadarites, aux shites et aux djahmites sans jamais sattaquer
aux murjia ou aux mutazilites14 . notre sens, mme si Ab Hanfa
ntait pas proprement mutazilite, il figure parmi les prcurseurs de ce
mouvement de pense qui trouvera dans le traditionnisme son antagoniste
principal15. Du reste, le fait mme que lon attribue Ab Hanfa
un ouvrage de thologie intitul al-fiqh al-akbar (le fiqh suprme)
montre quil avait rflchi aux rapports qui devraient stablir entre les
sciences islamiques et quil attribuait ilm al-kalm une place prpondrante,
ce que feront plus tard les mutazilites qui considrent que
les fondements du fiqh se trouvent dans ilm al-kalm. En effet, dans la
perspective des mutazilites, la raison humaine a la capacit de qualifier
les choses de belles ou de laides en toute autonomie (al-tahsn wa altaqbh
al-aqliyyayn), ce qui suppose que les choses ont une nature,
quil y a une nature des choses. Ce postulat thologique de nature des
choses fonde dans le domaine du fiqh la possibilit dun droit naturel,
or il nous semble que le ray auquel a recouru Ab Hanfa produit bel
et bien du droit naturel au sens aristotlicien du terme.
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12. Le mutakallim est le spcialiste de ilm al-kalam. On a coutume de dfinir ilm alkalm
comme une apologie dfensive de la foi, non comme une thologie (Louis Gardet et
Georges Anawati, Introduction la thologie musulmane, Paris, Vrin, 3e d., 1981, p. 38-39).
Nous considrons pour notre part que, dans un premier temps, le ilm al-kalm a bien t une
thologie et ce nest quaprs la dfaite du courant rationaliste reprsent par les mutazilites
quil sest transform en apologie dfensive. Voir Slim Laghmani, lments dhistoire de la philosophie
du droit, t. I, La Nature, la Rvlation et le Droit, Tunis, FNRS-Crs Production,
1993, p. 175-178.
13. Joseph Schacht, Ab Hanfa al-Numn , in Encyclopdie de lIslam, p. 123, notre
traduction.
14. Ibid., p. 123-124.
15. Contra Mohamed bed Jbir, Critique de la Raison arabe, I, La Constitution de la
Raison arabe, Centre culturel arabe pour ldition et la distribution, 3 e d., 1987, p. 101 (en
langue arabe).

13. Par contre, toute la stratgie des traditionnistes a t dliminer


toute incursion de la raison suffisante dans le fiqh, et lapport considrable
de al-Shfi a t de constituer la science normative des usl alfiqh
afin de rompre les liens entre le fiqh et ilm al-Kalm et dordonner
le fiqh au dogme volontariste en le liant par des rgles de mthode
dont la seule rationalit est de nautoriser aucun hukm (jugement), sil
nest tabli que celui-ci procde du Coran ou de la Sunna ou quil peut
y tre rattach par des procds contrls. Cest dailleurs pour cette raison
que al-Shfi condamnera violemment tout recours listihsn en
considrant que toute personne qui recourt listihsn est, en fait, en
train de lgifrer16.
La vision classique des coles juridiques en Islam, qui rduit cellesci
quatre et qui affirme laccord des quatre coles propos des fondements
(usl), ne reflte donc pas lessentiel du dbat qui a eu lieu au
IIe sicle de lHgire au moment de la constitution de la science du fiqh ;
elle reflte la situation qui sest installe la suite de la dfaite du courant
rationaliste au milieu du IIIe sicle de lHgire. Dans une version
unanimiste des choses, les coles de fiqh sont rduites des nuances
dune seule couleur, une sorte de dgrad de lintervention des Traditions
du Prophte et du quiys : ainsi lon passe insensiblement
du hanbalisme au malkisme, au shfiisme, au hanafisme dans une
ambiance bon enfant daccord profond. Cette vision a t videmment
conforte par la fermeture des portes de lijtihd, cette dcision historique
qui na t prise par personne et qui a momifi le fiqh et rduit le
travail des fuqah au taqlid (commentaire).
14. Faut-il alors rouvrir les portes de lijtihd ? La rponse cette question
dpend de la situation dans chacun des tats musulmans et du statut
du fiqh dans ces tats. En effet, le droit positif effectif chappe largement
au fiqh et ce depuis longtemps. Sous le califat des Abassides,
dj, la police (shurta) avait en charge lessentiel des questions criminelles,
et en marge du fiqh une vritable justice administrative fut organise
(les madhlim)17. Si lon ajoute cela les codifications ottomanes,
les lgislations coloniales et celles des tats nouvellement indpendants,
on ralise que la place du fiqh dans le droit vivant est aujourdhui, du
SLIMLAGHMANI

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16. Rapport par Abdelwahhab Khallf, Ilm usl al-fiqh, Tunis, al-Hud, sans date, p. 83.
17. Cf. Yadh Ben Achour, Justice des madhlim et justice administrative moderne ,
Rev. int. sc. adm., 1985, n 2, p. 109 sq.

point de vue purement juridique, marginale18. Seul le statut personnel


et, dans un degr encore moindre, le droit pnal sont encore dans certains
tats sous lemprise du droit musulman. Dans ces conditions rouvrir
les portes de lijtihd signifie trs prcisment rouvrir le dbat propos
de la capacit de la raison humaine discerner en toute autonomie
le juste de linjuste, lutile du nfaste. Un tel dbat permettrait de fonder
le droit positif tatique, omniprsent et clandestin en mme temps,
et de critiquer le fiqh, marginal au plan juridique et hgmonique au

plan culturel. Rouvrir les portes de lijtihd aurait alors pour fonction
et pour mission de permettre au musulman dassumer, daccepter, voire
de revendiquer, sa modernit juridique.
RSUM

Il ne sagit pas dans cette contribution de dcrire les diffrentes solutions proposes
par chacune des coles juridiques du sunnisme, mais de dvelopper
une comprhension, culturellement engage, du pluralisme et de lvolution
des coles de fiqh. Une telle approche suppose un expos de la structure du
systme thologico-juridique musulman.
LESCOLESJURIDIQUESDUSUNNISME

18. Joseph Schacht, Introduction au droit musulman, op. cit., p. 69 s. 31

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