Criminologia Resumen PDF

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De la desviacin
a la divergencia: introduccin
a la teora sociolgica del delito
GERMN SILVA GARCA*
El autor realiza una revisin de los fundamentos tericos de la criminologa, con

miras a edificar lo que denomina una Teora sociolgica del delito. El eje central
del trabajo es la construccin del concepto terico de divergencia social, pieza
fundamental de dicha teora. La nocin de divergencia, originada en la geometra,
es presentada en contradiccin con el concepto de desviacin social, la acepcin
ms utilizada en la sociologa y la criminologa. El concepto novedoso de
divergencia, como expresin para caracterizar a la conducta que es definida
(polticamente) como criminal, otorga a la teora criminolgica nuevas dimensiones descriptivas e interpretativas de las que carece con el uso del trmino
desviacin. De la categora de divergencia y de algunos otros elementos tericos
adicionales surge, como corolario, una nueva concepcin sobre la criminologa
que toca con su concepto, objeto, contenido y mtodo. El escrito explora algunos
de tales temas. Sobre el objeto de estudio, plantea la necesidad terica de
emprender un anlisis integral que comprenda las facetas macro y microsociolgicas de la vida social, la accin y la estructura social, que interactan de
manera continua. Tomando ese punto de partida, postula como objeto de la
criminologa a la divergencia (microsocial) y al control penal (macrosocial), como
dos aspectos que se relacionan en forma dialctica, reunidos para constituir como
unidad el fenmeno sociolgico del delito.
Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especialista en ciencias penales en la misma casa

de estudios; mster en sistema penal y problemas sociales de la Universidad de Barcelona; doctor en
sociologa de ese centro universitario. Ha publicado El proceso de paz (1985), Ser justicia? Criminalidad y justicia penal en Colombia (1997) y, en cuatro tomos, El mundo real de los abogados y de la
justicia (2001). Es profesor y coordinador del programa de doctorado en derecho de la Universidad
Externado de Colombia.
EL OTRO DERECHO, nmero 29. Marzo de 2003. ILSA, Bogot D.C., Colombia
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Visiones sobre el crimen y el castigo en Amrica Latina
The author reviews the theoretical bases of criminology with the aim of edifying
what he calls a sociological theory of crime. The central focus of the article is
the construction of the theoretical concept of social divergence, a fundamental
element of the mentioned theory. The notion of divergence originates in geometry and is presented in contrast to social divergence, which is the most used
meaning in sociology and criminology. The novel concept of divergence, as an
expression for characterizing behavior which is (politically) defined as criminal,
grants criminological theory new descriptive and interpretative dimensions which
are lacking with the use of the term deviance. Out of the category of divergence
and of some other theoretical elements arises, as a corollary, a new conception
on criminology that addresses its concept, object, content and method. The writer
explores some of these themes. With respect to his study, he suggests the theoretical need to undertake an integral analysis that covers the macro and microsociological facets of social life, action and structure, which interact continuously.
From this starting point, he proposes that the objects of criminology are divergence (micro-social) and criminal control (macro-social), two aspects that are
dialectically related, joined together to comprise as a unity the sociological phenomenon of crime.
INTRODUCCIN
La criminologa, que de modo contemporneo puede considerarse
una especialidad de la sociologa jurdica penal, padece desde hace varios
aos de una parlisis terica que ha atascado las opciones para un desarrollo pleno de las posibilidades de interpretacin de las acciones sociales
relacionadas con la criminalidad, y de la operacin del control social penal.
La propuesta aqu expuesta, que hace parte de lo que se ha denominado la
Teora sociolgica del delito, aparece ubicada dentro de un esfuerzo para
proveer a la criminologa de nuevas herramientas y dimensiones de anlisis de los fenmenos sociales que hacen parte de su objeto de conocimiento. Sin embargo, sera demasiado ambicioso intentar ahora una
presentacin completa de dicha teora. Se proceder a limitar el ejercicio a
la exposicin del concepto de divergencia, una nocin terica clave dentro
de la sociologa del delito, y a indicar la incidencia de ese y otros elementos
conexos sobre los fundamentos de la criminologa, en especial respecto de
su objeto de estudio.
En la teora sociolgica del delito son recuperados, para el arbitrio
de los fines perseguidos, varios de los componentes que hacen parte del
progreso de la teora sociolgica y criminolgica a lo largo de su historia; se
emprende tambin una revisin crtica de muchos de los postulados por
conducto de los cuales se han erigido tales teoras; finalmente, se introducen una serie de conceptos, concepciones y enfoques novedosos, con la
aspiracin de incorporar nuevos instrumentos tericos que orienten e ins-
De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito
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piren el trabajo de investigacin sociojurdica (Silva, 2000; 1999; 1997; 1996).

Esa labor se reflejar, en parte, al tratar los temas anunciados.
As mismo, no sobra apuntarlo, la categora de divergencia puede
tener, con otra direccin, un valor terico general para la sociologa u otras
especies de la sociologa jurdica, distintas a la penal.
LA NOCIN DE DIVERGENCIA
Como se anot, uno de los pilares de la nueva teora propuesta la
teora sociolgica del delito radica en el concepto de divergencia. Su construccin obedece a dos razones fundamentales: la insatisfaccin e, incluso, el rechazo a las acepciones empleadas por la criminologa y la sociologa
general, en sus diversas vertientes, para definir las situaciones sociales
que aqu se llaman divergentes; por otra parte, como se ver ms adelante,
a la necesidad de poseer una categora terica con mayores capacidades
descriptivas e interpretativas, y una proyeccin superior sobre el tipo de
fenmenos que se pretenden abarcar por medio de la teora.
La nocin de divergencia social se opone, de manera principal, al
trmino desviacin social. Por ende, la introduccin del concepto de divergencia supondr una crtica inicial a la concepcin de las desviacin para
justificar su abandono. La acepcin desviacin social es, adems, la voz
ms utilizada por la sociologa y la criminologa modernas (Taylor. Walton y
Young, 1985:21; Bergalli, 1983:185; Pavarini, 1983:171; Baratta, 1986:14;
Ogien, 1999:6 y ss.). As, de modo principal se har referencia a ella dejando de lado otras expresiones, an ms limitadas, usadas a veces en la
criminologa como estados antisociales, conductas peligrosas, etc.
Cabe recordar que el trmino desviacin se usa para aludir a la
conducta que infringe las normas o las expectativas de los dems y que
lleva consigo desaprobacin o castigo. (Mitchell, 1983:66) Nocin similar a
la presentada por Talcott Parsons, autor donde tal concepto alcanza su
mejor expresin, para quien la desviacin es la tendencia motivada para
un actor en orden a comportarse en contravencin de una o ms pautas
normativas institucionalizadas. (Parsons, 1984: 238-239) Y, precisamente, en esas definiciones citadas estn contenidos los elementos que hacen del
concepto una expresin insuficiente y sesgada en un plano terico. Veamos:
El adjetivo desviado implica que existe una posicin normal o direccin correcta, respecto de la cual una accin diferente es considerada
una desviacin. La mera fuerza del adjetivo calificativo da como vlida y
legtima la norma o la expectativa residente en los otros. Contiene, pues,
una descripcin preestablecida de la situacin, donde se introduce una
dicotoma entre lo normal o correcto y lo desviado. Como definicin presupuesta de una situacin social es inadmisible, salvo si se juzgara de modo
acrtico que una calificacin normativa de lo desviado, jurdica o social,
es siempre acertada. Al contrario, la historia y el razonamiento filosfico
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han demostrado que muchos mandatos normativos o expectativas de conducta residentes en ciertos grupos sociales, aun perteneciendo al derecho
o siendo aprobadas por la mayora en una coyuntura dada, carecen de
legitimidad social, poltica o axiolgica.
As mismo, el concepto de desviacin es demasiado superficial y
formal al considerar el asunto como contraposicin de la conducta con unas
normas o expectativas, cuando la problemtica sustancial radica en una
contradiccin de intereses y, en menor medida, de valores o creencias. Es
por ello la negacin o encubrimiento de la existencia de intereses y de valores o creencias dispares como factores que motivan las actividades sociales, no slo de los sujetos divergentes sino tambin del sistema de control
penal en su operacin. En el mbito del derecho ese es el mismo planteamiento del formalismo jurdico ya bastante cuestionado en la literatura
moderna, que no trasciende los enunciados de las normas para evitar el
cuestionamiento de los intereses y de los valores que se encuentran en el
trasfondo.
La afirmacin segn la cual una accin desviada es aquella que
viola o atenta contra las normas o expectativas de otros nada nos dice
acerca de las relaciones entre el desviado y quien ha establecido la norma, la alega en su favor o posee una expectativa vulnerada o en peligro.
Conforme al concepto, el vnculo exclusivo que se traba y por ello la nica
contradiccin presente, concurre entre la norma o expectativa de comportamiento y la accin desviada, con lo cual desaparece el tercero titular de
intereses particulares o difusos que ha comparecido en la relacin social,
aquel sujeto que previa intervencin del aparato de control penal puede
ser definido como vctima o perjudicado. En realidad, ese tercero slo es tal
en la medida en que ha sido excluido del conflicto que busca ser tratado o
gestionado por quien es el autntico tercero: el Estado o quien media en el
conflicto, que se ha apropiado del litigio para procurar absolverlo. La exclusin del otro protagonista en la relacin, sea ste una persona o un grupo
social amplio, se explicara en la necesidad que tiene la teora de la desviacin de simular que las normas o pautas de conducta encarnan y representan a todos los dems integrantes de la sociedad. Empero, aunque tal
pretensin poltica fuera cierta, no justifica la eliminacin en el anlisis y
en la teora social de la otra parte concurrente.
Tampoco se intuye a partir del concepto por qu alguien obra de
manera desviada y otro lo hace de modo conformista. Dispone, en consecuencia, de una escasa capacidad comprensiva de la realidad que pretende examinar. En la nocin de desviacin no se anuncia nada al respecto,
salvo al aseverar que el sujeto desviado obra en forma motivada, esto es,
que obra orientado por fines.
De otra parte, cuando confronta la desviacin con las normas o
expectativas de los dems sugiere que stos son la mayora, que sus actitudes son representativas de la normalidad y que la identificacin de ellos
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con las normas o expectativas opuestas a la desviacin es coherente, cuestiones todas bastante discutibles. De modo opuesto, puede afirmarse que
la participacin en acciones sociales divergentes es la tendencia mayoritaria y, es ms, a lo largo de su existencia social la mayor parte de los individuos han realizado algunas actuaciones que, con elevada probabilidad,
podran llegar a calificarse como delictivas de hacerse un ejercicio hipottico con conocimiento de las circunstancias propias de los casos. Entonces,
la calificacin como normal del actuar conformista no puede desprenderse
de un juicio cuantitativo, como tampoco las acciones disconformes con determinados valores pueden recibir el epteto de anormales, cuando son producto de la vida social y representacin de valores alternos. A su vez, la
disyuntiva desviacin frente a conformidad supondra que el conformista
sigue los patrones institucionalizados de comportamiento actuando siempre de manera congruente, conclusin que ya ha sido descartada, mientras que aquellos sujetos que han delinquido se adhieren a muchas de las
pautas de conducta y valores propugnados por el establecimiento y, por
ello, no se puede imaginar a los conformistas ni a los desviados como dos
bloques homogneos opuestos. Desviados y conformistas seran las mismas personas, unos sujetos que a lo largo de sus vidas obran de acuerdo
con los mandatos de conducta y, en ocasiones, que varan en grado y cantidad, actan en forma desviada. De all que toda dicotoma en este asunto sea falsa.
Aunque ello ser tratado en poco con ms profundidad, puede ahora acotarse que la categora desviacin es normativa, ya cuando hace alusin a un sistema normativo sancionado por el Estado o a uno informal, es
decir, corresponde a una categora prescriptiva. En esas condiciones, puede ser idnea para efectuar una calificacin valorativa y subjetiva de la
realidad social, pero nunca ser adecuada para describirla como entidad
emprica. De all que, por una parte, sea escasa la diferencia entre los
conceptos de desviacin y el de crimen o el de delito, los ltimos entendidos
en trminos jurdico-penales1. Todos son conceptos normativos apenas distinguidos por el carcter no necesariamente oficial o estatal, sino social en
un sentido amplio, propio de la idea de desviacin la cual, siendo ms extensa engloba a aquella que alcanza un contenido penal. De otra parte, al
corresponder la nocin de desviacin a una categora valorativa, de ndole
prescriptiva, no puede ser empleada para describir la realidad social emprica, pues se confunden en principio dos mbitos diferentes, como distintos son el mundo subjetivo de los juicios de valor y el mundo objetivo de la
realidad social.
Adems, el trmino desviacin rene una serie de connotaciones
peyorativas que, de modo particular, lo sealan como una forma de defi1
El derecho francs ha distinguido entre crimen y delito, segn la gravedad del asunto. Aqu se toman
como trminos anlogos.
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ciencia o patologa social, valga decir, de comportamiento defectuoso o anormal2. La intensidad del adjetivo le adiciona al sujeto o a la conducta as
rotulada una cualidad reprobable. En el mbito de la medicina, donde ha
tenido largo uso, la acepcin indica la existencia de deformidades o defectos, desde luego negativos. De all se derivan significaciones estigmatizadoras
que le agregan otras propiedades al individuo que ha incurrido en una
conducta delictiva, cuando en realidad, por regla general, la divergencia de
inters penal no obedece a patrones patolgicos. Es, al inverso, un fenmeno normal de la sociedad, producido por ella. En tales condiciones se prefiere el trmino divergencia, libre de tales creencias.
La falta de idoneidad del trmino desviacin fue materia de sucesivos comentarios crticos que quedaron registrados en la historia de la
teora criminolgica. Ellos parecan expresar siempre algn tipo de desagrado con la palabra, adems de la inconformidad con las significaciones
colaterales que sola dar a entender, pero sin reemplazar el concepto por
una nocin con propiedades interpretativas novedosas3. Tal vez por ello,
haciendo salvedad de las conjeturas sobre lo defectuoso o lo anormal, ha
continuado el uso de la voz desviacin, an dentro de las corrientes contemporneas y crticas de la criminologa, como si se tratara de una simple
palabra cuyo sentido sera matizado con acotaciones complementarias.
En direccin distinta apenas podran mencionarse algunas excepciones relativas. Una de ellas reside en la corriente del abolicionismo,
dentro de la llamada criminologa crtica, que describe los hechos calificados de delictivos como conflictos, actos lamentables, comportamientos
no deseables, etc., aunque sin renunciar del todo a la expresin desviacin, pues lo que pretende es reemplazar la palabra crimen (Hulsman y
Bernat, 1984: 71, 84 y 85). Sin embargo, los trminos anteriores, ms referidos a algunas de las consecuencias (conflicto) o a percepciones subjetivas (lamentable, indeseable, molesto) de las conductas divergentes, son
poco ilustrativos de las cualidades del acto social juzgado delictivo y, algunos de ellos, de las relaciones subyacentes entre aquellos sujetos
involucrados en la situacin.
La siguiente tentativa puede ser reconocida en el trabajo del
criminlogo ingls Colin Sumner, quien adopta el trmino censura o com2
Sobre la desviacin como conducta contraria a la normalidad, ver por ejemplo Ogien (1999:1951998).
Alexander Liazos hizo una extensa crtica del empleo de la nocin de desviado centrada, de manera
principal, en la significacin de diferente que contendra y que, para l, no exista. No obstante, no
ofrece una alternativa conceptual consistente. Liazos hace tambin una relacin de autores opuestos al
trmino, entre ellos Charles McGaghy (1968), In their Own Behalf: Voices from the Margin, quien
manifiesta la incomodidad que le causa; John Lofland (1969), Deviance and Identity, que afirma tener
reservas; Thomas Szasz (1970), The Manufacture of Madness, quien invita a abandonar el trmino.
Vase Alexander Liazos (s.f.: 191 y ss).
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portamiento censurado en reemplazo de conducta desviada (Summer, 1993:

7; 1994). No obstante Sumner, consecuente con la postura de reducir a la
criminologa al mbito del estudio del control penal, no define ni caracteriza al acto social calificado como ilcito. La censura o lo censurado, no es
una cualidad del acto reputado delictivo que la sociologa y la criminologa
han llamado desviado y, en abierta oposicin, aqu se define como divergente. Censurar es una accin o un verbo que ejerce el control social respecto de ciertas situaciones y sobre las personas que ejecutan determinadas
conductas, siendo por ello una consecuencia o una propiedad predicable
del control social no de las actuaciones en cuestin4.
Por su parte, tiempo atrs Vincenzo Tomeo se haba aproximado
bastante al quid del asunto con su crtica al trmino desviacin, al que
busca suplir por conflicto (Tomeo, 1979:35 y ss). Con todo, aunque el conflicto es uno de los componentes fundamentales de la divergencia, no es el
nico y constituye ms una manifestacin o efecto de ella.
Otro intento, todava con mayor fortuna, dentro de un esfuerzo
que al igual que los anteriores debe tenerse no slo como orientado a buscar un concepto adecuado, sino dirigido a interpretar las actuaciones
tildadas como delictivas y el accionar de los aparatos de control, es producido por Morris Ghezzi, quien introduce el concepto de marginalidad para
explicar las probabilidades de definicin de una accin social como criminal (Ghezzi, 1987:122 a 134; 1988:34, 37 y 38). Conforme a su enfoque, los
individuos, aunque etiquetados como desviados, son en realidad marginados. Empero, la propuesta de Ghezzi debe considerarse como una contribucin para comprender la operacin del control penal, en particular, acerca
de la importancia del poder en ese escenario, as como tambin posee un
elevado inters para entender las relaciones entre los individuos que realizan acciones divergentes y las reacciones del control penal. En cambio, no
es del todo apropiada para describir las acciones sociales que pueden llegar a ser desacreditadas con el marbete de criminales; de all que Ghezzi
haya optado por combinar los conceptos de divergencia y marginacin5.
Ahora bien, no se trata de un asunto apenas semntico. Los trminos tienen una connotacin ideolgica que sirve para la construccin de
una realidad determinada. Como lo advierte Stanley Cohen: Las palabras
son verdaderas fuentes de poder para justificar cambios en la poltica y
para aislar al sistema de cualquier criticismo (Cohen, 1988:175). Pero,
adems, no se trata apenas de una palabra, es una nocin conceptual
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Debe reconocerse que dentro de la perspectiva que considera al control penal como el objeto nico de
estudio de la criminologa, es bastante ms coherente denominar al acto delictivo como comportamiento censurado y no como conducta desviada. En ese campo, el aporte de Sumner es un avance,
pues la criminologa crtica no ha terminado por separarse del concepto de desviacin en evidente
contradiccin con sus postulados.
As lo ha expuesto en conferencias dictadas en Colombia e Italia desde 1998.
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bsica, que por ello mismo tiene hondas repercusiones sobre la forma como
es interpretado todo el fenmeno de la criminalidad y del control penal. Ya
un autor francs, Philippe Robert, apuntaba con acierto que resulta fundamental establecer una definicin de crimen como punto inicial para el
desarrollo terico, aunque encuentra que en ese mbito la criminologa ha
sido deficiente, razn que lo lleva a concluir que la legitimidad cientfica de
su teora es dbil (Robert, 1992:97). Es precisamente en esa direccin que
se introduce el concepto de divergencia, pues resulta indispensable para
describir la naturaleza de la conducta que es calificada como delictiva, lo
mismo que para analizar las caractersticas de la relacin entre los sujetos
envueltos en una accin divergente, como tambin las cualidades de la
reaccin penal frente al acto definido como delictivo.
Tampoco la categora divergencia es absolutamente extraa, pues
aparece de modo ocasional en algunas obras sociolgicas. Sin embargo, en
tales casos divergencia apareca como sinnimo de desviacin o, en cualquier caso, la acepcin no fue objeto de un desarrollo conceptual. Por tanto, a ms de los cuestionamientos ya enunciados al trmino desviacin se
presentar el concepto de divergencia, tarea que se acometer en seguida.
Divergencia, en sentido figurativo, es diversidad. Expresa tambin
disentir. Diversidad de ideas, creencias, concepciones, valores, actitudes e
intereses, todo lo cual puede traducirse en expectativas de accin o acciones distintas. Interesan las motivaciones (expresiones y fundamento de la
diversidad) pero tratndose de eventos que deben tener una relevancia
penal tales motivaciones han de traducirse en algn tipo de accin con
trascendencia en la vida social6.
En geometra, de donde son extrados los elementos bsicos del
concepto, divergencia significa la separacin de dos lneas o elementos que
tienen un punto comn de partida. Al situar el plano de anlisis en el
campo sociolgico, ese punto comn de partida son los encuentros que dan
inicio a las relaciones sociales de interaccin. Dichas relaciones sociales,
que no son de modo necesario cara a cara, constituyen el escenario donde
concurren entremezcladas las condiciones del contexto y las caractersticas de los individuos, las razones y los intercambios que motivan la separacin de las lneas, lneas de actuacin que adquieren una cualidad de
diversidad. Las lneas representan a las acciones sociales, los comportamientos de las personas, que siguen rutas distintas, pero que guardan
una relacin entre s de contradiccin, aunque tambin de interdependencia. Cuando las lneas de accin social siguen vas distintas es visible un
campo de separacin que conlleva diferencia, pero sobre todo en el rea
que convoca nuestro inters: contradiccin. El campo de separacin contendr entonces los elementos (intereses, actitudes e ideologas)7 que evi6
El concepto de accin social implica una actuacin humana cuyo significado incide en otras personas.
El concepto de ideologa abarca las ideas, creencias, valores y concepciones interpretativas de los
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GRFICA 1
REPRESENTACIN DE LA DIVERGENCIA
DIVERGENCIA
DIVERSIDAD
LNEA
DE ACCIN SOCIAL
(Divergente)
Conflicto
social
LNEA
DE ACCIN SOCIAL
(Divergente)
Campo
de separacin
INTERACCIN SOCIAL
tan la convergencia de las lneas de accin. Por tanto, en el campo de separacin se localiza el conflicto social que media entre las lneas de accin. El
conflicto social es una manifestacin de la existencia de un campo de separacin y del rumbo distinto y dinmico que toman las lneas de accin social en el proceso de su desarrollo. As mismo, el campo de separacin
evidencia una situacin de diversidad.
La diversidad caracteriza la naturaleza de la divergencia. Ella se
funda en las condiciones o atributos que distinguen las dos conductas y
motivaciones representadas en las sendas diferentes que siguen las lneas.
La diversidad es una cualidad de las lneas de accin comparadas y su
sustrato esencial son los intereses, las ideologas y las actitudes ubicadas
en el campo que genera la separacin de las lneas. La diversidad es un
elemento imbricado en la divergencia, es el objeto de conocimiento de ella.
Con los elementos y las explicaciones anteriores es posible fundar
la nocin de la sociologa acerca de lo divergente. En trminos generales, el
concepto de divergencia social se refiere a un proceso dinmico de interaccin
fenmenos sociales. Desde ese punto de vista, no es sinnimo de falsa conciencia de la realidad ni
antnimo de ciencia. Las concepciones cientficas representan una forma de ideologa. En el mbito de
las divergencias que pueden llegar a tener trascendencia penal rara vez se encuentran disputas por
concepciones o meras ideas, lo que no ocurre con los valores y las creencias.
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entre lneas de accin social que mantienen una relacin dialctica, las
cuales generan un campo de separacin al distinguirse por las diferencias
sobre intereses, actitudes o ideologas existentes entre sus agentes, lo que
puede provocar un conflicto y representa una situacin de diversidad.
Esto significa que existe una lnea de accin social separada y
diversa respecto de otra, la cual tambin posee las mismas cualidades en
comparacin con la primera, que con sus respectivas motivaciones y formas de accionar generan un campo de separacin entre ellas, el cual condensa una situacin de contradiccin que puede derivar en un conflicto.
Tales lneas poseen a la vez y en trminos generales atributos similares, no
obstante lo cual, en algn momento se diferenciaran por la primaca de
una de las lneas de accin, mientras que la otra ser declarada o reconocida por el sistema penal como ilcita. Esto ya supone una intervencin del
sistema de control penal, el cual selecciona una de las lneas de accin y a
su actor para imponerles en forma prescriptiva la etiqueta de criminales.
La explicacin anterior se aplica en condiciones similares a la accin social de un nmero plural de personas o de grupos, aunque entonces
la representacin grfica de las lneas de accin social, tal vez, quedara
mejor expresada en ramilletes de lneas. Con elevada frecuencia la divergencia se expresa en la accin de grupos, muchas veces informales y con
un grado variado de organizacin. Incluso, cuando la actuacin se desarrolla de modo ms o menos individual, en todo caso suele involucrar o
afectar a grupos en forma tangencial. Lo anterior no es extrao, la sociedad se encuentra dividida en grupos elsticos con algn tipo de identidad
comn, que se integran y reintegran continuamente, con el propsito de
realizar determinados intereses o imponer sus valores. La realizacin de
ciertos intereses compartidos es factor que motiva la configuracin de grupos, las ideologas proveen de identidad a los grupos y legitiman los intereses perseguidos y, a la par, las disputas en torno a intereses e ideologas
provocan la divergencia.
De acuerdo con lo anterior, la nocin de divergencia social contiene los siguientes componentes:
Primero, una zona de encuentro que constituye la base para la
interaccin, el escenario que obra como punto de partida comn de los
actores sociales que van a trabar una relacin. A dicha zona de encuentro
los sujetos arriban participando de cuatro tipos de condiciones, ellas son:
personales, sociales, de la situacin y del contexto. Entre las primeras debern considerarse la personalidad, la ideologa y la identidad personal.
Dentro de la segunda debern considerarse las posiciones de estatus, que
proveen a los sujetos de poder y prestigio, adems de una identidad social
singular8. Respecto de la tercera, habr de tenerse en cuenta la definicin
8
La nocin de estatus hace alusin a posiciones sociales dentro de una escala, lo que implica que hay
varias posiciones que son definidas por sus atributos y pueden ser comparadas. En la sociedad
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de la situacin social, concreta y particular en trminos espaciales y temporales, que enfrentan las personas. Por ltimo, comparece el ambiente de
la vida, las condiciones estructurales que son histricas y sociales, donde
concurren elementos como la cultura, el derecho, la economa, etc.9 Tales
condiciones incidirn sobre la naturaleza de la interaccin social que se
desarrolla, en la cual debe presentarse algn tipo de intercambio entre los
agentes de la relacin con una significacin social. Estos ingredientes acompaan luego la evolucin de las lneas de accin diversas.
Segundo, una relacin de interaccin social que comienza en la
zona de encuentro aludida, pero que se desarrolla como un proceso de intercambios continuos, encadenados, dinmicos e interdependientes, a medida que las lneas de accin social se desenvuelven. Las caractersticas
de la interaccin social estarn dadas por las condiciones iniciales que la
rodean y por las actitudes que asumen los actores en su curso. Todas las
condiciones que enmarcan la interaccin estn sujetas a cambios, pero
las condiciones personales y de contexto no suelen verse afectadas con
grandes o repentinas alteraciones. Por ende, debe subrayarse que la
interaccin se desarrolla en un proceso, el cual se encuentra contextualizado
social e histricamente.
Tercero, unas lneas de accin que son diferentes entre s, pero
poseen cualidades recprocas. En tanto lneas para la accin social, llevan
consigo las motivaciones y condiciones con las cuales los sujetos han concurrido a la relacin social. En cuanto acciones, traducen un tipo especfico de actuaciones o comportamientos sociales, activos u omisivos, que
afectan o inciden sobre los dems, los cuales se encuentran orientados por
fines10. Dado que las lneas de accin se desarrollan dentro de un proceso
de interaccin, involucran el desempeo de roles sociales. Los roles sociales son pautas de comportamiento y actitudes desarrolladas en la
interaccin. En parte, se trata de roles sociales prescritos, o sea, con un
origen en instituciones sociales aprendidas en los procesos de socializacin, aun cuando tambin la interaccin social sirve para innovar roles y,
en situaciones de divergencia, esto puede ser frecuente11. Los roles sociacoexisten numerosos sistemas de estatus que, de modo variable, proveen identidad, poder y prestigio.
9
Las condiciones estructurales son, a la vez, externas e internas respecto del individuo. Externas porque
son ajenas al sujeto y tienen autonoma propia, razn por la cual poseen una capacidad variable de
coercibilidad que puede constreirlo a obrar de determinada forma, aunque las personas pueden
tambin adoptar las pautas con un origen estructural y seguirlas por conviccin. Internas, ya que no
slo constituyen el soporte de sus acciones, al menos en parte, llegan a mezclarse con el actor social
y hacer parte de lo que es l.
10
De acuerdo con un conocido planteamiento de Max Weber, las acciones sociales racionales estn
orientadas por fines, mientras las acciones sociales irracionales son motivadas por la tradicin o las
emociones (Weber, 1992:6 y 7).
11
La socializacin es un proceso de aprendizaje por el cual el indivividuo conoce e interioriza ciertos roles
sociales. Se habla de socializacin primaria para referirse al proceso de aprendizaje en edad temprana,
22
les a desempear se establecen de acuerdo con la definicin de la situacin especfica, las posiciones de estatus identificadas, los fines del actor y
el significado que le ha atribuido a ellos, al igual que por las expectativas
de rol, esto es, lo que la persona cree que los dems esperan de ella. As
mismo, el sujeto puede obrar o interpretar la situacin conforme a
tipificaciones: recetas que ha ensayado, acerca de las cuales se ha instruido o que entiende haber experimentado como exitosas en situaciones anlogas (Schtz, 1962: 39 y 44).
Cuarto, una separacin que crea un campo o rea entre las lneas
de accin. All estn localizados los intereses y las ideologas por cuyo disenso entre las lneas de accin y sus actores se produce la separacin. El
campo de separacin establece el tipo de relacin social que compartirn
los sujetos sociales, luego es comn a ambos. Ese campo es caracterizado,
de manera principal, por una relacin de contradiccin mutua al no comparecer una convergencia sobre intereses, actitudes, valores o creencias.
Las direcciones variadas que siguen las lneas de accin social, el
campo de separacin que generan con ello, expresa un tipo de relaciones
dialcticas entre los sujetos enfrentados, pues de manera simultnea existe contradiccin e interdependencia. La concurrencia de intereses e ideologas en rivalidad indica la contradiccin, pero la oposicin slo comparece
a partir de la diferencia que se presenta respecto del otro (de all la interdependencia), es decir, en el otro, en sus distintos intereses, creencias, valores y actuaciones se encuentran, a la vez, las razones de los intereses,
ideologas y acciones propias. La cualidad de la divergencia, con todos sus
componentes, es recproca para todos los actores y sus actuaciones.
La permanencia del campo de separacin, el desempeo de los
roles sociales en el curso que siguen las lneas de accin y la evolucin del
conflicto que se haya desatado dependen, en gran medida, del grado de
poder disponible para los actores de la relacin12. El poder se encuentra
desigualmente distribuido entre los integrantes de la sociedad, quienes de
modo diferente estn en posicin de acceder a los distintos elementos en
que se funda.
Al generarse el campo de separacin con la consiguiente situacin de contradiccin motivada por la diferencia de intereses o ideologas
es probable que ocurra un conflicto social, del cual puede derivarse un
dao o lesin a un bien o inters de uno de los miembros de la relacin o,
incluso, para ambos. El inters afectado puede ser particular o, segn las
circunstancias, colectivo o difuso. El conflicto social es la consecuencia o
manifestacin de la divergencia y, en tanto expresin o efecto de ella, conspor lo general en el seno de la familia, el cual es ms intenso. Las socializaciones secundarias, que
pueden ser varias, se desarrollan en la escuela, en el trabajo, en el matrimonio o en ambientes
singulares que permiten aprender papeles especializados.
12
El poder es la capacidad para que otros piensen u obren conforme a las pretensiones propias.
23
tituye uno de sus componentes tericos ms importantes. En parte, es a

partir del conflicto social que la situacin es definida como problema y,
como consecuencia de esto, empieza el sistema penal a preocuparse por
intervenir. Cuando el tipo de situaciones hacen parte ya de un cuadro definido como problemtico existen tipificaciones acerca de la divergencia
que le proporcionan un significado penal o, tambin, sus actores han sido
estigmatizados como delincuentes probables, es ms fcil el desarrollo de
una relacin de comunicacin de la especie que allana el camino para la
criminalizacin.
Las lneas de accin podran desarrollarse en forma convergente,
no slo por la identidad comn sobre intereses, ideas, valores, creencias,
concepciones o actitudes, tambin a pesar de la diferencia existente respecto de ellas. Sencillamente se opta por la convergencia en razn de mltiples factores que no corresponde analizar ahora, tales como la carencia
de poder, la oportunidad, la prevalencia de otro inters que sugiere evitar
el riesgo de la reaccin penal, la negociacin, etc. Como quiera que la diferencia carece de expresin por conducto de la accin social y no acaece un
comportamiento activo u omisivo que afecte a otros, queda reducida a la
conciencia sin que exista divergencia.
De no realizarse la hiptesis ltima, surge como caracterstica la
diversidad. Ella es, ante todo, una propiedad que puede predicarse o
inducirse de toda la situacin de separacin o divergencia, como de cada
una de sus partes. La diversidad es resultado de la coexistencia de unas
condiciones o atributos que hacen diferir a los sujetos que estn representados en las distintas posiciones, intereses e ideologas sostenidas en contraposicin. La diversidad es el principal objeto de conocimiento al indagar
acerca de la divergencia. En la figura de la grfica, la diversidad es la abstraccin que la representa.
Como elemento adicional, puede producirse una intervencin del
sistema penal que desaprueba una de las lneas. Es decir, la definicin
como delito y la aplicacin de una decisin punitiva en contra de una de
las acciones divergentes y su actor, con lo cual pretende desatarse la contradiccin. Con todo, semejante intervencin, de acuerdo con los rganos
de poder poltico y jurdico, solamente ocurre cuando la proporcin de la
divergencia la hace relevante en trminos penales, lo que acontece conforme con las interpretaciones que se tejen sobre el asunto y segn la evolucin histrica y social, adems teniendo en cuenta al derecho como una
variable que tambin entra en juego. Por ende, la divergencia etiquetada
como penal puede ser diferenciada de otros tipos de divergencia social.
El conflicto social suele obrar como una alarma que atrae la intervencin penal. Existen estados de divergencia que asumen formas bastante visibles, sobre todo cuando comportan el ejercicio de violencia, con lo
que atraen como una sirena la injerencia de las agencias penales. La intervencin puede producirse tambin por la noticia que reciben los apara-
24
tos de control de uno de los actores de la relacin divergente, que denuncia

el conflicto y procura problematizarlo. En cualquier caso, es indispensable
que medie una relacin de comunicacin para que se produzca la intervencin penal, ya sea por la alarma que despierta el conflicto o por una
noticia que demanda la intervencin. La relacin de comunicacin obra
como puente entre la divergencia y el control penal, para lo cual los usos
lingsticos son esenciales, pero debe entenderse que ella funciona en las
dos direcciones. Esto es, luego de activada o reclamada la intervencin (de
la divergencia al control), las agencias penales concluirn su actividad con
una interpretacin de la situacin divergente que ser calificada de lcita o
ilcita, junto a la adscripcin de una definicin de estatus referida a los
actores de la divergencia, todo lo cual ser as mismo objeto de comunicacin (del control a la divergencia).
Con probabilidad, en la mayora de las situaciones no se produce
una intervencin de los aparatos de control penal. Fuera de aquellos casos
donde uno de los actores del conflicto se inhibe para demandar la intervencin, por ejemplo, por ausencia de disposicin o de poder, respecto de los
aparatos penales se presentan circunstancias que afectan su capacidad
de intervencin. El sistema penal es selectivo, lo que significa que de acuerdo
con los criterios que lo movilizan puede optar por la abstencin, adems de
lo cual es posible que la situacin de divergencia no haya sido objeto de
comunicacin o la informacin sea deficiente para fundar la intervencin.
De no mediar una intervencin, el conflicto puede prolongarse y resolverse
al margen del derecho y de la administracin de justicia, incluso con la
imposicin del mayor poder de uno de los actores de la divergencia. En una
sociedad democrtica y bajo un Estado de derecho la actuacin del control
penal debe procurar conducir el conflicto social a un escenario reglado,
donde sea tratado de manera racional y pacfica realizando el valor de la
justicia, pero adems con el propsito de amparar a los ms vulnerables,
precisamente, a aquellos que careciendo de poder suficiente no podran
resistirse a las pretensiones de su adversario por fuera de la administracin de justicia penal o ser reivindicados al margen de ella.
En lo que respecta a los aparatos de control penal, la naturaleza
de su intervencin a fin de cuentas el tipo, los fundamentos y el estilo del
proceso de comunicacin por el cual se pretende imputar responsabilidad
penal estar sujeta no slo a la forma de Estado adoptada y a la estructura de la administracin de justicia, sino a las caractersticas del derecho,
de modo especial el procesal penal. As mismo, tendr una relevancia elevada la manera como sean interpretados el derecho y los hechos relativos
al caso, materia en la cual las preferencias ideolgicas de los operadores
jurdicos suelen tener un impacto especfico.
Cuando la intervencin penal concluye en una declaracin de responsabilidad, conduce al etiquetamiento de una de las lneas de accin
social y de su actor como criminales. Dado que las cualidades esenciales
25
de las lneas de accin social son, en trminos generales, equivalentes,

queda claro el carcter selectivo del etiquetamiento, decidido en virtud de
criterios polticos, sociales, ticos, econmicos y culturales. Por consiguiente,
la situacin del otro actor de la relacin social divergente, aqul cuya actuacin o lnea de accin no ha sido calificada de criminal, suele correr
una suerte paralela aunque con un significado opuesto, es decir, como resultado de la intervencin penal es seleccionada y definida como lcita y a
su actor se le otorga el estatus de vctima o perjudicado13.
Con todo, el sistema penal no se inclina de modo automtico e
instantneo por una de las posiciones en divergencia. El asunto puede ser
confuso o controversial; as mismo, existen mecanismos de defensa o evasin del proceso de atribucin de responsabilidades penales. Aqu de nuevo cobra elevada importancia el elemento del poder, al cual se puede recurrir
de modo variable para convocar la intervencin penal o buscar eludirla, lo
mismo que la categora de marginalidad a la que aluda Ghezzi. Adems,
como se insinu, la ideologa de los operadores jurdicos, su perfil
sociocultural, las expectativas de rol que recaen sobre l, su ubicacin
dentro de la profesin jurdica y las caractersticas especficas de ella tienen una incidencia bastante significativa sobre el resultado final de la
intervencin penal.
Tambin el sujeto que adquiere la condicin de imputado en el
proceso penal podra ser inocente, empero a pesar de ello existe divergencia y conflicto. Aqu el concepto de divergencia es ms difcil de aprehender. No obstante, si la lnea de accin social cuestionada no fue realizada
por el sujeto en los trminos en que es acusado, por ejemplo, no vulner el
inters de preservar la propiedad privada de otro, la diferencia de creencias y actitudes sobre ese hecho produce lneas de accin, un campo de
separacin, la situacin de diversidad y un conflicto social con consecuencias impredecibles.
Igualmente, cuando no media una decisin que resuelve interpretar la situacin acaecida como penal, pero se reconoce una disputa por
intereses o valores, se identifican lneas de accin social en interaccin y
hay un campo de separacin, etc., igual existe una situacin de divergencia. En realidad, la teora sobre la divergencia es de utilidad tanto para la
sociologa jurdica, penal o de otra especie, como para la sociologa en general.
No es remota la verificacin de una situacin de divergencia que
estalla en un conflicto social y que, sin embargo, no es objeto de tratamiento por el Estado y el derecho en cualquiera de sus especies. El conflicto
social desprendido de la divergencia puede, como sucede en numerosos
casos, ser gestionado por medios paralelos o informales de administracin
13
De manera excepcional ambos actores de la divergencia pueden ser etiquetados como criminales, por
ejemplo, en un caso de lesiones personales recprocas en accidente de trnsito cuando se interpreta
que la culpa en la produccin del hecho ha sido compartida.
26
de los conflictos. As mismo, al margen del sistema penal, la divergencia y

el conflicto son susceptibles al tratamiento y an al logro de una resolucin por intermedio de la negociacin, la eliminacin del rival o su absorcin, sino ocurre la desaparicin de los factores que la motivaron.
La actividad del control penal mediada por las clusulas del derecho, pero con un amplio margen de maniobra proveniente de la aplicacin
de sus mandatos por conducto del proceso de la decisin judicial, tiene
como destino dictaminar sobre las formas de diversidad que pueden ser
toleradas o aceptadas e, incluso, aprovechadas para enriquecer la vida
social. La tolerancia frente a la diversidad ha estado sujeta a grandes cambios y variaciones a lo largo de la historia, lo que indica su importancia y
su incidencia sobre el derecho penal. En la exploracin del tema de la diversidad de cara a la divergencia se halla tambin, en buena parte, el futuro del derecho penal.
La expresin divergencia, en el sentido conceptual que le ha sido
adjudicado aqu implica que frente a determinados valores o intereses existen otros contrarios, lo que produce como consecuencia una situacin de
conflicto. La nocin de desviacin induce a pensar que el conflicto es algo
anmalo y excepcional dentro de la sociedad. En cambio, al tratar de la
divergencia se pone de relieve el conflicto social, en concordancia con el
carcter conflictivo que posee la sociedad14.
Trasladado al campo penal el uso del concepto de desviacin puede resultar incongruente. Al respecto, conviene reflexionar sobre el evento
en el cual ha sido imputado con falsedad un acto que infringe una norma
legal en un proceso que concluye con una sentencia condenatoria. El individuo es o no un desviado? Se tendr que afirmar y negar el calificativo a
la vez. Lo cual es un contrasentido lgico, por cuanto no se pueden predicar dos cosas distintas sobre un mismo respecto15. Ello, por las razones ya
explicadas, no acontece al trabajar con la categora terica de la divergencia, pues el sujeto divergente conservar esa condicin con independencia
de su inocencia o culpabilidad, ya que esta ltima obedece a otra cosa: el
proceso prescriptivo en el cual se decide acerca de su criminalizacin.
El concepto de divergencia no conlleva, a priori, que la norma redactada sea correcta o constituya la representacin de un deber ser incuestionable, elementos subyacentes al trmino desviacin. La nocin de
divergencia no slo es predicable de la conducta que es criminalizada, puesto
que la valorada como lcita tambin es divergente respecto de la primera.
Con ello, adems, se expone en forma dialctica la relacin existente. Comparece un inters diverso respecto de otro inters tambin diverso, en una
14
Sobre el conflicto, sus caractersticas cambiantes y dinmicas en la interrelacin entre grupos sociales,
conserva un enorme valor terico la obra de George B. Vold, (1967:203 y ss).
15
Igual contradiccin ocurrira en el evento opuesto, donde el sujeto participa de la conducta desviada,
pero es absuelto y evita ser definido como desviado o criminal.
27
contradiccin que el sistema penal aspira a administrar, gracias al reconocimiento de la primaca segn la clase de intervencin penal de uno de
los intereses enfrentados.
El enfoque terico de la divergencia posee un elevado potencial
crtico, fundamental para examinar en esos trminos los problemas
atinentes al delito, los actos socialmente dainos y el control social penal.
Cuando en el concepto de desviacin se toma como punto de partida la
existencia de una conducta correcta o debida en antinomia con la accin desviada, la nocin pierde toda posibilidad crtica, pues cmo puede ponerse en
duda aquello que, previamente, es consagrado como correcto o debido. Por el
contrario, de modo singular, la concepcin de la divergencia permite exhibir
abiertamente la naturaleza poltica del control penal. Cuando acaece una reforma legislativa donde es descriminalizado un comportamiento antes valorado como ilcito es difcil comprender que lo desviado, incorrecto o no debido,
ha trocado en algo aceptado o correcto. Ello solamente puede entenderse si es
percibido el origen poltico de la definicin de criminal, junto a su carcter
prescriptivo y no descriptivo. Este origen, por su parte, es evidenciado al ver
que ninguno de los dos intereses o expectativas de conducta en contraposicin eran buenos o correctos, tan slo ambos eran divergentes entre s. Por
ello, aqu, la descriminalizacin de la conducta no elimina la divergencia, que
permanece viva, desaparece s la intervencin penal que esperaba tratarla.
Una ventaja adicional del concepto terico de divergencia puede
reconocerse en el anlisis de su contrario. Lo divergente, a diferencia de lo
que sucede con lo desviado que se opone a lo normal, lo correcto o lo conformista, encuentra su acepcin opuesta en lo convergente. Definir como
apropiada una conducta que deja de infringir normas o expectativas de
conducta de otros es subjetivo y, solamente, sera posible si aceptramos
que la conducta reprobada (desviada) es ontolgicamente negativa16. Al
entender que la rotulacin de una conducta como delictiva o desviada obedece a un proceso de definicin poltica, la hiptesis anterior debe ser rechazada. Otro tanto, por la misma razn, se pensara de su opuesto: lo
normal o correcto. A su vez, la nocin de conformista, que emerge de la idea
de comportamiento de acuerdo con las normas o expectativas de otros, es
decir, no desviado, seala pasividad, pero no ilustra acerca de las motivaciones que inspiraron la lealtad a las normas y es, as mismo, un juicio de
valor prescriptivo, no apropiado para describir una situacin social. En
cambio, el trmino convergencia es descriptivo de los atributos de la relacin social trabada, porque indica comunidad o subordinacin sobre intereses o posturas ideolgicas entre los actores sociales.
El apelativo de criminal no es una cualidad atribuible al hecho
respectivo, en s mismo considerado, sino una calificacin producto de un
16
La ontologa se ocupa de las cualidades trascendentales o esenciales del ser. Aqu se rebate que lo
criminal sea una cualidad ontolgica de ciertas acciones sociales o individuos.
28
acto de decisin poltica, ejecutado a travs de un proceso de criminalizacin17. En contraste, la condicin de divergente constituye una propiedad implcita de todo hecho con relevancia penal. El atributo de la
divergencia est presente siempre, en todo tiempo y lugar, aun cuando la
conducta no haya sido criminalizada o deje de serlo. Con tales acotaciones
se entiende la transicin que hace el hecho social como accin divergente,
a su definicin como delito frente a la ley penal. Lo que no ocurre con la
categora de desviacin, pues siendo el delito (definicin jurdica) y tambin la desviacin (supuesta definicin sociolgica) la contravencin de
normas institucionalizadas, es decir lo mismo, no habra criminalizacin
en los trminos en los que ella se comprende y no se entendera el papel
autntico del control social penal.
El carcter selectivo del sistema penal, en las etapas de definicin
y aplicacin de los instrumentos del control penal, solamente es entendido
a plenitud en combinacin con el concepto de divergencia. Si las dos acciones sociales que entran en contradiccin, generando un conflicto, son recprocamente divergentes, poseen entonces en principio las mismas
propiedades. Por tanto, la diferencia que surge entre ellas es un acto de
decisin selectiva del sistema penal que, con criterios polticos, fundados
en razones econmicas, sociales, culturales y ticas, aprueba una de las
lneas e imprueba otra. Con la categora de desviacin no ocurre lo mismo,
no hay un reconocimiento de la selectividad. Siendo lo desviado algo incorrecto y lo conformista una representacin de lo normal, esa realidad emprica debe traducirse automticamente, sin mediar valoraciones polticas,
salvo en la identificacin del medio ms apropiado para reaccionar, en la
criminalizacin de un comportamiento y en la proteccin del otro.
Tampoco las intervenciones del sistema penal obedeceran a la
pretensin de realizar unos determinados intereses. Si la conducta desviada es expresin de no normalidad, sera apenas natural que la reaccin
penal la combatiera. En consecuencia, el debate sobre los intereses desaparece en el mundo del control penal. Por el contrario, en el escenario de
la divergencia, la cuestin de los intereses se hace explcita.
En estricto sentido, es imposible identificar por medios empricos
la naturaleza criminal de ciertos actos. El investigador slo podr constatar qu hechos han sido registrados como tales en las estadsticas de criminalidad o, a lo sumo, verificar cules comportamientos contradicen las
definiciones polticas y normativas sobre lo lcito, esto ltimo como un ejercicio prescriptivo y subjetivo. En cambio, la divergencia puede ser reconocida de modo emprico como un atributo consustancial a las situaciones
materiales investigadas18.
17
Tal claridad deriva de Howard Becker (1971: 19).
18
Sobre la recepcin de los planteamientos relativos a la concepcin de la divergencia, fuera de posiciones citadas en otros apartes de este texto, sobresalen los cuestionamientos de Carlos Elbert (1999:
29
En este estado es posible proponer un concepto de criminalidad.

Por ella deben entenderse las acciones sociales divergentes que han sido
seleccionadas en forma eficaz por el sistema de control penal, mediante
una decisin que obedece a un proceso de criminalizacin, en virtud del
cual es atribuida esa definicin a un fenmeno que se reputa verificado.
Concepto del cual se deduce el de criminal, como: el sujeto a quien se
responsabiliza de una accin social divergente de inters penal o por la
capacidad potencial de llevarla a cabo, que en razn del mismo proceso
311 a 314). All, el criminlogo argentino hace una excelente y extensa sntesis de los principales
postulados de la divergencia, y aun cuando los considera expresin de nuevos modelos explicativos
del fenmeno criminal y una propuesta sumamente interesante que abre para los socilogos
nuevas perspectivas de anlisis, a partir de una posicin de autonoma de la criminologa respecto de
la sociologa, considera que tratndose de una propuesta sociolgica excluye una perspectiva
interdisciplinaria y, por ello, puede tener slo capacidad terica abstracta y mantenerse alejada de la
riqueza de la praxis, lo que sera un problema comn de la sociologa. En la misma direccin, la crtica
agrega que puede ser engaoso el hallazgo de la coherencia dentro de un campo disciplinario distinto
al propio, en tanto el objeto no permita una reduccin excluyente al campo de investigacin elegido.
Sin duda la raz del cuestionamiento de Elbert es el rechazo a la sociologa. Empero, como se indic al
inicio de este escrito, la criminologa contempornea no es cosa distinta a una sociologa jurdica penal,
pues al margen de las corrientes casi todas ellas bastante arcaicas y desacreditadas que trasegaron
por la antropologa fsica, la biologa, la medicina y la psicologa clnica, todos sus conceptos y fundamentos primordiales han sido sociolgicos, mientras que sus mtodos de investigacin son en su
integridad comunes a la sociologa. Ello en modo alguno obsta para impedir un anlisis interdisciplinario,
ya que la adopcin de un enfoque con un eje principal sociolgico no lo rechaza, por el contrario,
dependiendo de las caractersticas del objeto o tema examinado la interdisciplinariedad es una necesidad del conocimiento. Cada una de las ciencias sociales posee un cuerpo de conocimientos propio,
una perspectiva singular de anlisis y un bagaje de teoras, pero no hay lmites fijos, cerrados o
inviolables entre ellas, sus campos respectivos constituyen apenas espectros y, por ende, cuando las
necesidades tericas lo reclaman se echa mano de herramientas extradas de otras ciencias. La misma
sociologa jurdica es, como su nombre lo indica y por excelencia, una especialidad interdisciplinaria. A
su vez, la sociologa es una ciencia emprica por tanto nada ms cercana a la praxis que como toda
ciencia elabora construcciones tericas que son abstracciones de la realidad, pero ello no significa que
necesariamente nieguen su complejidad. El objeto de conocimiento planteado: la divergencia social y el
control penal, en tanto es susceptible de un anlisis que emplea de forma principal, aunque no nica
herramientas tericas de la sociologa, no podra gozar de una coherencia engaosa. La viabilidad
y la coherencia excluyen los riesgos del engao. De otra parte, Elbert seala que la denominacin de
divergentes que reciben las partes en el conflicto, aunque es ms equilibrada e incluso asptica no
garantiza la igualdad, a la vez que parece dejar al margen cuestiones como la violencia clandestina
paramilitar y parapolicial o el empleo de sicarios, y las reacciones de venganza popular. Cierto es que
la categora de divergentes aparece libre de juicios de valor, pero ello no significa que se predique la
igualdad entre las partes. Al contrario, tal como se ha indicado en otros escritos y debe haber quedado
claro en ste, las desigualdades entre los actores de la divergencia comparecen desde su mismo
encuentro y los acompaan a lo largo de todo el proceso, en particular las diferencias de poder. No hay
nada en la teora de la divergencia que omita las situaciones descritas por Elbert. La violencia paramilitar,
por ejemplo, depende de las caractersticas del control penal de que se trate, y ya se seal que puede
incidir en su configuracin. La venganza popular, por ejemplo, puede comparecer en el caso, ya
explicado en trminos generales, en el cual el conflicto que emerge de la divergencia es tratado al
margen de una intervencin penal.
30
selectivo de criminalizacin y en un acto eficaz de calificacin, recibe ese

estatus.
EPLOGO SOBRE LA NOCIN DE CRIMEN

Una cuestin a la que se ha aludido de manera adyacente, que
constituye piedra angular para distinguir entre divergencia y criminalidad, radica en las nociones de lo descriptivo y lo prescriptivo. Haciendo eco
de un planteamiento de Jrgen Habermas respecto del cual se ahonda
ms adelante, la vida social podra ser escindida en dos dimensiones. La
primera de ellas, la dimensin descriptiva, comprende el mundo objetivo,
constituido por los hechos o fenmenos sociales, los cuales tienen una entidad emprica y son susceptibles de verificacin, en consecuencia puede
determinarse si son ciertos o falsos. La segunda, la dimensin prescriptiva,
abarca el mundo subjetivo, conformado por interpretaciones o juicios de
valor, los cuales no tienen una representacin emprica ni podran ser constatados, slo se puede estar de acuerdo o en desacuerdo con ellos, examinar la estructura lgica que los soporta, la calidad de los argumentos a los
que recurren y, en trminos generales, su justificacin o legitimidad. Las
dos dimensiones, aunque distintas, no son autnomas, existe una estrecha relacin entre ambas que ser examinada despus. Ahora, interesa
resaltar que la divergencia social pertenece a la esfera descriptiva, con
todas las cualidades que se asocian a ella, mientras que la criminalidad se
ubica en el campo de lo prescriptivo. Tal como se ha indicado con insistencia, la etiqueta de criminal no tiene una entidad ontolgica, no existen
atributos en las acciones o en las personas que las hagan criminales por
naturaleza, el epteto de criminal emerge de una interpretacin, de un juicio de valor que condensa una apreciacin subjetiva. Es decir, mientras la
divergencia es un hecho social, la criminalidad es una definicin.
Por tanto, la categora de crimen o de criminalidad, siendo prescriptiva, no puede ser utilizada para describir e interpretar tericamente
los fenmenos sociales, apenas podra ser empleada para calificarlos o hacer juicios de valor sobre ellos. El derecho, disciplina normativa que opera
con y a partir de reglas, se ocupa de las prescripciones, al igual que la
moral, y de la aplicacin del derecho surge la etiqueta de criminal19. Sin
embargo, en contrava con la explicacin anterior, introduciendo una enor19
Al menos surge como una definicin que puede ser eficaz, dado el poder poltico de los operadores
judiciales. La poblacin puede, y de hecho lo hace, hacer juicios de valor sobre lo criminal, que son por
igual percepciones subjetivas, tal vez apoyadas en otra estructura lgica, argumentacin y justificacin,
pero en todo caso son tambin prescripciones. Desde luego, es muy importante indicarlo, en uno y
otro caso las interpretaciones que le conceden el marbete de criminales a las personas o a sus acciones
terminan edificando una realidad social construida, de origen subjetivo, pero con efectos reales. La
categora terica de la divergencia es til para deconstruir esas realidades sociales edificadas a partir de
interpretaciones.
31
me confusin se ha utilizado el concepto de crimen como una categora

descriptiva, para resear y analizar la realidad objetiva, no como reflejo de
un juicio de valor. Conviene, entonces, hacer un repaso de las posiciones
que se han enunciado en torno al tema.
La nocin de crimen, que abarca por extensin el concepto de criminal, ha sido materia de una polmica histrica no agotada en la
criminologa. La implicacin principal de la discusin aparece referida a su
empleo para circunscribir el objeto de estudio de la criminologa, asunto
que conviene examinar en conjugacin con las ideas que han sido presentadas en las pginas anteriores, en particular acerca de la concepcin de
la divergencia, lo que exige como primer paso un recuento rpido del debate.
Una posicin famosa, tambin criticada de manera amplia, expuesta por Paul W. Tappan, limitaba la acepcin a aquellos hechos definidos en la ley penal como delictivos y, en consecuencia, la indagacin
sociolgica deba atenerse a ellos o, en otras palabras, el objeto de estudio
de la criminologa apareca delimitado por las normas penales (Tappan,
1947:96 y ss). Planteamiento que tena antecedentes, pues ya en los aos
30 del siglo XX, Jerome Michael y Mortimer J. Adler, sostenan:
no podemos hacer una encuesta emprica sobre el crimen y los criminales
a menos de tener una base para diferenciar el comportamiento criminal
de otro comportamiento y los delincuentes de otros individuos (...) No
solamente la definicin legal de un crimen es precisa y desprovista de
ambigedad, sta es la nica definicin posible del crimen (Michael y
Mortimer, 1933:1 y 2; Garca-Pablos de Molina, 1988:74).
La reaccin contra la postura anterior se centr en sealar la insuficiencia de una definicin de crimen incrustada en un marco puramente jurdico, pues no pocas conductas que resultaban de inters para la
investigacin y la teora, por ejemplo en razn del dao social que podan
ocasionar, escapaban a la posibilidad de ser estudiadas por su no incorporacin en la ley penal. Igualmente, se indic que el planteamiento comportaba subordinar la criminologa al derecho penal y, sobre todo, llevaba al
absurdo de supeditar una ciencia social a un objeto de estudio establecido
en trminos normativos, esto es, a que la ley y no las necesidades del conocimiento fijaran aquellos hechos que podan ser materia de observacin y
anlisis lo que, sin duda, introduca un principio de autoridad, contrario al
espritu de las ciencias. Tambin se adujo que el derecho penal es producto de intereses de grupos con el poder suficiente para influir en su configuracin, con lo cual la criminologa quedaba sujeta a esos intereses al seguir
el concepto jurdico de crimen.
Como resultado del debate surgieron otras propuestas, cuya pretensin radicaba en proveer de mayor amplitud a la nocin de crimen, pero
siempre conservando el trmino para referirse a los hechos sociales que
deban ser materia de conocimiento por la ciencia. As, de acuerdo con
Sellin (1938), se entendi como una actuacin opuesta a las normas de
32
conducta culturales con un carcter universal, esto es, contrario a pautas

de normalidad social (Sellin, 1984:30 y 32); o segn Sutherland (1945) como
eventos que representaran un grave dao social, fueran ilcitos civiles o
penales (Sutherland, 1961:29 y 30); o conforme a los Schwendinger (1975)
como comportamiento en contradiccin con los derechos humanos
(Schwendinger, 1985:178-186).
No obstante, todas las posiciones anteriores eran receptivas a puntos de vista subjetivos, juicios de valor y disposiciones normativas, aunque
ms amplias que las penales. La orientacin terica de Sellin desembarca
en las normas de cultura, con la trascendencia implcita en la recuperacin que hace de la cultura, pero as mismo con referencia a un sistema
normativo, adems cuestionable pues estara fundado en un juicio al final
cuantitativo y no axiolgico. La postura de Sutherland, si bien demuestra
clarividencia para probar el carcter selectivo del sistema penal frente a la
llamada criminalidad de cuello blanco, en todo caso considera crimen
aquello que constituye una conducta prohibida por el Estado y que segn
el mismo Estado representa dao social. La expuesta por los Schwendinger,
a pesar de la relevancia que implica la reivindicacin de los derechos civiles o fundamentales, remite al derecho internacional, hoy igualmente en
gran medida al derecho constitucional, sino al derecho natural, pero siempre a un sistema normativo, adems con los problemas de definicin poltica que siempre han comportado.
Las concepciones relacionadas podan guardar un inters variable para ilustrar a los legisladores al momento de elevar a la categora de
infracciones a la ley penal determinadas conductas hipotticas, como criterios en el proceso de criminalizacin; sin embargo, ste es un problema
de poltica penal que ahora no viene al caso, pues la cuestin crucial es
que en todos los casos se trat de tentativas para reelaborar el concepto de
crimen como supuesta categora social/emprica, a cuyo estudio deba dedicarse la criminologa. Es decir, el defecto radicaba en no distinguir la
decisin que define como crimen un hecho social del hecho social mismo o,
en otras palabras y tal como se ha subrayado, en adoptar una definicin de
criminalidad, que es una categora prescriptiva, como una definicin que
describira un fenmeno emprico.
En el ltimo sentido, la discusin deriv en tres tendencias diferentes en torno a la nocin de crimen. Por una parte, un sector de la comunidad criminolgica persever en sostener el criterio jurdico/formal, es
decir, por crimen se entenderan los hechos descritos en la ley penal como
tales, y ellos constituiran la materialidad emprica objeto de conocimiento;
otra vertiente conserv la acepcin, aunque adoptndola con elasticidad,
para comprender en ella eventos sociales no necesariamente delictivos, lo
mismo que aquellos as calificados por las autoridades penales; la ltima
prefiri el concepto de desviacin social, referido a los hechos sociales.
33
El planteamiento envuelto en la tercera posicin ha sido ya cuestionado, como quiera que la categora de desviacin fue criticada en forma
sistemtica, subrayando sus yerros para describir aquellos procesos sociales de inters para la sociologa jurdica penal, adems de su carcter
normativo y no descriptivo. La segunda posicin no se caracteriza por su
claridad y precisin terica, pues al mantener irresoluto el asunto slo
mantiene la confusin. Respecto de la primera postura existe proximidad y
a la vez disenso. Similitud en cuanto a que crimen o conducta criminal es
aquella que ha sido objeto de una declaracin de responsabilidad penal,
mediante una sentencia judicial que ha hecho trnsito a cosa juzgada. Sin
embargo, ello en modo alguno significa que lo definido o etiquetado como
criminal pueda constituir una categora para describir o comprender las
situaciones sociales que conoce la criminologa, pues en ese caso se confunden dos esferas que, aun cuando relacionadas, son distintas.
En efecto, tal como se ha insistido, la definicin de una accin
como criminal surge del proceso de criminalizacin, lo que no slo significa
que ella se encuentra consignada en la legislacin penal, sino que se produce una imposicin eficaz de esa calificacin. Esto quiere decir que la ley
penal, contenida en la declaracin judicial de responsabilidad, establece
qu acciones y cules individuos pueden ser reputados como criminales.
Empero, no debe perderse de vista, siguiendo el enfoque inspirado en el
planteamiento de Habermas, que tanto la ley penal como la declaracin de
responsabilidad que emite el juez, son expresiones de la dimensin
prescriptiva del mundo social. De all que, en tanto prescripciones, no constituyan el campo emprico.
Ahora bien, si la nocin de crimen es un concepto jurdico que no
puede utilizarse para describir y analizar las situaciones sociales, que son
distintas a las decisiones que en determinados casos imponen esa etiqueta, ya que se estaran confundiendo las dimensiones descriptiva y
prescriptiva de la vida social, as mismo deben rechazarse por inadecuados un conjunto de conceptos que hacen explcito ese error. Por ejemplo, la
nocin bastante popular de criminalidad oculta o cifra negra de la criminalidad, referida a aquellos hechos delictivos de los cuales no han tenido
conocimiento las autoridades penales, versa sobre hechos sociales que
poseen una naturaleza emprica, pero a la vez introducen una valoracin
de los comportamientos en cuestin al definirlos como criminales. Esa nocin, que se conjuga en la teora criminolgica tradicional con las de criminalidad aparente y criminalidad real20, induce con elevada frecuencia al
yerro de sostener que aquellos sucesos que la poblacin define como
delictivos, normalmente por intermedio de una consulta de opinin son, en
20
Por criminalidad aparente se entendera aquellos hechos delictivos de los cuales han tenido noticia las
autoridades penales y, a su vez, por criminalidad real se comprendera la suma de la criminalidad oculta
y la aparente.
34
efecto, infracciones objetivas a la ley penal, cuando se trata de apreciaciones subjetivas, que adems pueden adolecer de fallas en el conocimiento
de la ley penal o de lgica al intentar subsumirlas en ella, etc., y, sobre
todo, producidas por quienes la mayora de las veces carecen de poder suficiente para imponer de manera eficaz semejante rtulo.
Otro tanto, entre varios casos, acaece con el trmino crimen organizado, con el que se pretende describir un determinado fenmeno social, aunque presenta la misma falla recurrente de mezclar una categora
normativa de ndole prescriptiva21. Tiempo ha que fueron abandonadas,
prcticamente por todos, las nociones de sociologa criminal y de psicologa
criminal, al entenderse que no poda haber un objeto de estudio emprico
que no era tal, no obstante lo cual, entre muchos no slo se persisti en el
uso de la acepcin criminalidad con ese sentido, sino que adems otras
ciencias empricas retrocedieron al definir el respectivo campo de especialidad de manera anloga, por ejemplo, para hablar de economa del crimen.
En conclusin, la acepcin jurdica es de recibo para definir lo
criminal como juicio prescriptivo, pues dicha categora posee esa entidad,
lo que en modo alguno significa que deba ser empleada para abarcar los
sucesos de la realidad social. Por tanto, no es necesario introducir una
dicotoma entre una nocin sociolgica y otra jurdica sobre el crimen, por
ende, no es tampoco imprescindible menoscabar el principio de legalidad
para los propsitos de indagacin de la criminologa22. As, resulta inaceptable, en razn a lo argido, adoptar el criterio jurdico y la misma nocin
de crimen o criminalidad para intentar describir hechos o procesos que
pertenecen a la dimensin emprica del mundo social. En ese sentido, los
argumentos ya expuestos que rebaten el carcter ontolgico de los sucesos
reputados criminales, constituyen una refrendacin del yerro de la posicin examinada. Para tratar acerca de las acciones sociales, que poseen
una representacin objetiva y pueden ser descritas en forma emprica, los
conceptos de crimen y desviacin social son inadecuados. En tal caso debe
recurrirse a la categora de divergencia social. El concepto de divergencia
no limita el objeto de estudio de la criminologa a los hechos rotulados como
criminales en la actividad de control penal, ofrece una categora social, de
naturaleza descriptiva o emprica, sin tener que torcer el concepto jurdico
de criminalidad. As mismo, al escindir la situacin social de la cual se
desprende un conflicto (divergencia) de la interpretacin jurdica del con21
Adems, el trmino crimen organizado es usado en forma confusa para describir situaciones muy
distintas, sin utilizar parmetros empricos slidos que, con alguna utilidad, permitan distinguirlo de
otras formas de divergencia que llegan a ser tildadas de criminales.
22
Cuando cierta criminologa adoptaba una nocin de crimen distinta a la jurdico/penal, ms amplia,
pues compendiaba conductas no previstas en la ley como tales o no calificadas as por los operadores
judiciales, junto a aquellas que lo eran, esa criminologa resquebrajaba el principio de legalidad, pues los
conceptos de crimen o delito del derecho penal y de la criminologa no coincidan.
35
trol penal que impone determinada etiqueta (criminalidad), no slo son

separadas las dimensiones prescriptiva y descriptiva de la vida social, se
esclarece la ruta para examinar las relaciones dialcticas que concurren
entre divergencia y control penal.
EL OBJETO DE LA CRIMINOLOGA
Y OTROS COMPONENTES DE SU ENFOQUE
Acerca del objeto de estudio de la criminologa, aunque son numerosas e importantes las variantes, existen tres grandes vertientes dentro
de las cuales se pueden agrupar los trabajos de los distintos autores. De
conformidad con una de las posiciones ms tradicionales, la criminologa
se ocupara del estudio de las causas de la criminalidad o de la desviacin,
o sea, del sujeto y de la conducta consideradas delictivas. Una segunda
corriente, representada especialmente en la llamada criminologa crtica,
plantea como objeto de estudio al control social, desechando las versiones
etiolgicas sobre la criminalidad23. La tercera postura se reconoce como
eclctica, al sostener como vlido el estudio simultneo de la criminalidad
y del control social ejercido contra ella. Todo esto, desde luego, repercute
en la concurrencia de diversas definiciones de la criminologa.
La primera corriente incurre en el error de obviar el estudio del
control social penal, desconociendo la influencia mutua entre el delito y su
control. En consecuencia tambin supone, de manera equvoca, que los
comportamientos definidos como delictivos lo son en razn de sus cualidades ontolgicas, es decir, en virtud de propiedades esenciales de tales conductas.
La perspectiva del control social, originada en los autores
conflictualistas y el interaccionismo simblico, tiene razn al argir que la
condicin de criminal o desviado endilgada a un sujeto o a su accionar,
depende de un proceso de criminalizacin, donde de manera selectiva y de
acuerdo con criterios de orden poltico, ocurre el correspondiente
etiquetamiento. Por ende, no habra factores que produjeran la criminalidad, ni causas de ella. Empero, si bien la adjetivizacin como criminal del
comportamiento surge del proceso de criminalizacin, es perfectamente viable examinar la conducta no como hecho jurdicamente calificado, sino en
cuanto fenmeno propio de la accin social.
Se trata entonces de una concepcin diferente a la etiolgica propuesta para la criminologa por alguna de sus vertientes. Ya no se probara
a estudiar la conducta para extraer las causas que la hacen criminal, ya
que esta cualidad nace del proceso de criminalizacin. Se pasara al estudio de la accin, en tanto fenmeno social que trasciende sobre la realidad
en el tiempo y en el espacio. Es decir, se observa y reflexiona sobre el com23
La etiologa se ocupara del estudio de las causas explicativas de los fenmenos sociales.
36
portamiento, no en tanto homicidio, sino en cuanto al hecho social de

privar a otro de la vida, como evento material que conlleva una transformacin fsica y posee un impacto social. Dicho en otras palabras, el proceso de
criminalizacin puede explicar, cmo y por qu, el consumo de alcohol fue
calificado como delito en alguna legislacin, para luego desaparecer del
estatuto penal; pero an entonces, si hubiera inters en ello, se podra
estudiar el consumo de alcohol como hecho social, buscando respuestas
interpretativas. Es ms, la descriminalizacin en Estados Unidos del consumo de alcohol elimin la definicin del acto como delictivo, pero no el
hecho como fenmeno social, pues la gente sigui ingirindolo.
El abandono del paradigma etiolgico sostenido por el positivismo
concurre, en especial, por la inutilidad e imposibilidad de establecer causas explicativas para el comportamiento humano, nunca sujeto a pautas
deterministas en su gnesis. El estudio mencionado de la divergencia se
realizara dentro del enfoque epistemolgico de la sociologa comprensiva24.
La accin social racional, orientada por fines, o las acciones irracionales
poseen una significacin, cuya interpretacin o comprensin sera parte
del objeto de estudio de la criminologa. De la observacin caso a caso, de
las acciones divergentes podrn extraerse lneas ms o menos constantes
o tipos ideales, provistos de determinados elementos que hacen parte de
procesos, por tanto entender el modo como comparecen y se verifican esos
elementos y procesos ser la meta.
La posicin eclctica propone compatibilizar dos discursos diferentes. Pero al no ofrecer una frmula que excluya aquellos aspectos opuestos de las dos perspectivas, recae en una posicin ambigua y, en veces,
contradictoria. Es una alternativa tan cmoda como tericamente deficiente e incoherente.
En el enfoque adoptado no se encuentra el propsito mecnico y
cmodo de reunir en un mismo cuerpo visiones contradictorias. Se sostiene que el objeto de estudio de la criminologa corresponde al examen de la
divergencia y del control penal, al exponer la existencia de una relacin
indisoluble entre los dos componentes. En esos trminos, aun cuando ambos aspectos son distintos, son una unidad que integra el fenmeno del
delito, dada la mutua influencia del uno sobre el otro, la forma en que cada
uno se transforma, adapta, desarrolla o reacciona de conformidad con el
papel desempeado por el otro. Se trata de las dos caras de una misma
moneda.
La conexin entre divergencia y control social es parte de la relacin ms amplia entre accin y estructura social. La accin social, calificada as cuando quiera que se encuentra en condiciones de incidir en la
actuacin o en la situacin de otra persona, es la conducta o el acto significativo ejecutado u omitido por un individuo. La estructura social es la
24
Enfoque desarrollado en particular por Weber (1992:6 - 18).
37
sociedad institucionalizada, el tipo de organizacin social existente, la cual

puede ser descompuesta en varias estructuras, utilizando el plural, llamadas tambin subestructuras.
La divergencia es una de las formas de accin social. Claro, hay
manifestaciones de la accin social que no son divergentes. A su vez, el
control social pertenece al mbito de la estructura social. Todo esto considerado en trminos predominantes, puesto que el control social no est
ausente en las relaciones de interaccin social donde los individuos desarrollan sus acciones. El control social tiene una fuerza con capacidad de
constreir o repercutir sobre el comportamiento de las personas, por tanto
acompaa a la accin social. Tampoco la estructura social puede ser contemplada de un modo puramente abstracto, como un ente, se trata de un
producto de la sociedad, de los sujetos que la componen, que cobra vida en
la medida en que muchas personas interactan. De tal suerte, la accin
social en todas sus formas lo que puede incluir a la divergencia, penetra
y afecta de varios modos a la estructura social.
Son, entonces, dos las relaciones que pueden ser ubicadas. Una
ms amplia y general, entre los campos de la accin social (interaccin) y
de la estructura social (sociedad institucional). Otra especfica y delimitada, entre especies que pueden oponerse, por una parte la divergencia, por
otra el control social. Cuando el control interviene sobre la divergencia por
intermedio del proceso de criminalizacin, se confunden divergencia y control, generando una nueva definicin: el delito. En lo que respecta al tipo de
relacin entre divergencia y control, ste es de intercambio, tal como se
haba sealado. En segundo lugar, debe agregarse que se trata adems de
una relacin dialctica, por ello de una contradiccin. Seleccionada una
de las lneas de accin social para su criminalizacin, al imputarle un carcter delictivo, se traba una relacin dialctica entre el delito y el control
penal, de la que debe emerger como sntesis una sancin que restablezca,
de manera simblica o material, el inters vulnerado25. Con todo, retornan25
Aqu el planteamiento deja atrs el anlisis sociolgico e incursiona en el mbito de la filosofa del
derecho. La proposicin de un sistema penal cuya finalidad sea la de obtener el restablecimiento de los
derechos o intereses vulnerados, por medio de la reparacin, ingresa en el campo del deber ser. Esa
propuesta no es consustancial al enfoque terico de la divergencia, pues todava adoptndolo puede
pensarse en un sistema penal orientado por otros fines. Sin embargo, si la divergencia es en pocas
palabras disputa de intereses, si el sistema penal asume definiciones que inciden sobre intereses, sera
coherente declarar que la meta del sistema penal es la de restablecer los intereses lesionados en el
curso de la divergencia. De otra parte, la postulacin anterior es tambin materia de cuestionamiento
cuando quiera que se indica una proximidad con las posturas de la corriente criminolgica del
abolicionismo, con una solucin que pretendera ser igualitaria, pero que estara alejada de la realidad
latinoamericana y se parecera, por ejemplo, a la sueca, que adems vanamente intentara promover un
esquema reparatorio sobre el sancionatorio dominante (Elbert, 1999:313). No obstante, debe acotarse
que no hay nada ms lejano al abolicionismo, por lo dems una propuesta de poltica penal a la postre
reaccionaria, pues conspira contra el garantismo propio del derecho penal democrtico. En modo
alguno se sugiere descriminalizar el grueso de los conflictos definidos como penales, aunque varios
38
do al campo sociolgico, debe recalcarse que el fenmeno (divergencia/control) constituye una totalidad sujeta a intercambios dialcticos.
En ese sentido se puede aprovechar del debate formulado por
Jrgen Habermas sobre la neutralidad valorativa de la investigacin, promovida por Karl Popper cuando plantea la dicotoma entre la indagacin
acerca de hechos, por una parte, y de decisiones, por otra. En este anlisis,
tambin en Habermas, los hechos corresponden a los acontecimientos
materiales de la vida social, aunque en este estudio interesan los hechos
particulares que se traducen en acciones de divergencia; mientras que las
decisiones estn referidas a las determinaciones del control social, si bien
Habermas se ocupa de uno de sus aspectos: las normas sociales. Los dos
extremos del problema son presentados as por Habermas:
Por un lado tenemos regularidades empricas en la esfera de los fenmenos naturales y sociales, es decir, leyes de la naturaleza; por otro reglas
de comportamiento humano, es decir, normas sociales. Mientras las constancias de los fenmenos, fijadas en trminos de leyes de la naturaleza,
no sufren en principio excepcin y se manifiestan con independencia de
la influencia de los agentes, las normas sociales son algo establecido y
que se impone bajo la amenaza de sanciones: slo rigen a travs de la
conciencia y del reconocimiento de los sujetos que orientan su accin por
ellas (Habermas, 1990:32 y 33).
De acuerdo con Habermas, el positivismo asume ambas esferas de

manera separada, negando la relacin dialctica entre el mbito de los
hechos y el de las decisiones, desconociendo su interdependencia mutua.
Desde el punto de vista de este trabajo, en el campo particular de la
criminologa, esa es la actitud que niega la interrelacin entre la divergencia (mundo de los hechos) y el control social (mundo de las decisiones,
constituidas en el proceso de criminalizacin). El cuestionamiento es expuesto as:
podran serlo. La nocin de restablecimiento de intereses nunca sugiere la existencia de condiciones de
igualdad entre las partes del conflicto, ni su aplicacin la requiere. La finalidad no sera reparatoria por
oposicin a la sancionatoria, ms bien se dira que el fin de la sancin es el restablecimiento de intereses
por medio de la reparacin. Desde luego, el planteamiento se ubica en el mundo del deber ser, lo que
implica cambios en sistemas penales que muchas veces se orientan por un mera reivindicacin de la
autoridad del Estado, sin importar los intereses de la parte definida como vctima, lo que implicara
pensar un sistema penal democrtico centrado en los justiciables, terreno en el cual an es mucho lo
que debe hacerse en Amrica Latina. Empero, sostener que es un tropicalismo el imaginar sistemas
penales democrticos para Latinoamrica, ya que slo valen para Suecia o contextos similares, es
renunciar a toda posibilidad de transformacin progresista en virtud de un realismo inexorable. La idea
de restablecimiento del derecho no implica de modo necesario un aparente dilogo entre partes
equivalentes y respetuosas como sostiene Elbert, aunque las posibilidades de conciliacin o mecanismos similares no tendran que ser desechadas, precisamente cuando las posiciones de poder relativo
sean anlogas. Por regla general, la intervencin poltica del sistema penal ser un acto de poder que
debe obrar para procurar desatar los conflictos sociales, aunque exista desequilibrio entre las partes,
lo que sucede en la mayora de los casos.
39
Las hiptesis se refieren a las leyes de la naturaleza, son posiciones que

resultan o no resultan empricamente atinadas. Por el contrario los enunciados con que aceptamos o rechazamos, aprobamos o recusamos normas sociales son posiciones que no pueden ser empricamente verdaderas
ni falsas. Aquellos juicios tienen por base el conocimiento, stos la decisin. Ahora bien, como, segn lo supuesto, el sentido de las normas sociales no depende de las leyes fcticas de la naturaleza ni stas de aqul,
el contenido normativo de los juicios de valor no puede deducirse en modo
alguno del contenido descriptivo de las constataciones de hecho ni, a la
inversa, el contenido descriptivo puede deducirse del normativo (33).
La criminologa crtica ha seguido el camino del positivismo de

manera inversa a la tradicional, al considerar que el proceso de criminalizacin es suficiente para investigar y tratar el tema del delito, por cuanto
es un proceso de decisin exclusivamente valorativo y poltico. En este escrito no se niega la relevancia del proceso de criminalizacin, pero se reprueba la reduccin de la cuestin del delito a un plano apenas prescriptivo,
cuando en trminos de hecho social tiene tambin una dimensin descriptiva. Por su parte, la criminologa tradicional de base positivista, adems
de otros yerros, incurre en defecto opuesto, pero anlogo, ignorando la incidencia sobre el delito de la faceta prescriptiva, de las normas en particular,
del control en general.
Una postura dialctica, comprensiva de las relaciones entre divergencia y control no es incongruente ni mecanicista, pues reconoce las
posibilidades de la individualidad dentro de un marco de condiciones sociales e histricas dadas: El hecho de que todas las personas estn constituidas por procesos sociales, o en trminos de ellos, y que sean reflejos
individuales de ellos o ms bien, de esa pauta de conducta organizada
que ellos exhiben y que las personas aprenden en sus respectivas estructuras, no es en modo alguno incompatible con el hecho de que las personas individuales tienen su individualidad peculiar, su propia pauta nica,
ni destruye tal hecho (Mead, 1992:226)
La correlacin entre divergencia y control es tal, que no slo comparece en el tema de los intereses, que son un factor de trascendencia
esencial a ambos niveles, sino que adems apenas tenemos la certeza sobre las implicaciones jurdicas de la accin social divergente, cuando se ha
producido una reaccin social tendiente a controlarla. En consecuencia,
sin reaccin la conducta divergente no adquiere una connotacin penal.
As mismo, en la relacin bsica entre los dos componentes, debe considerarse que la pretensin del control penal de someter la criminalidad, repercute sobre la divergencia variando sus caractersticas, lo que a su vez
lleva a una continua modificacin de la reaccin penal. Por ende, una teora del cambio social en este escenario debe ser explicada comprendiendo
la correlacin entre divergencia y control penal. Aqu debe considerarse
que tanto la divergencia como el control se han visto alterados por las transformaciones histricas y sociales. El anlisis de las funciones est igual-
40
mente marcado por la vinculacin entre divergencia y control; as un hecho o una decisin producida en una de las esferas puede cumplir funciones en la otra26.
El control y las definiciones que emergen de su operacin (criminalidad) son construcciones sociales, fundadas en la cultura y en
tipificaciones sociales paralelas. Como productos de un mundo social,
gestadas en el proceso de construccin de la realidad, no estn
desvinculadas del mundo material y de los individuos del cual provienen,
por ende, de sus acciones: a pesar de la objetividad que caracteriza al
mundo social en la experiencia humana, no por esto adquiere un estatus
ontolgico separado de la actividad humana que la produjo. (...) es importante destacar que la relacin entre el hombre productor y el mundo
social su producto, es y sigue siendo dialctica. Vale decir, que el hombre
(no aislado, por supuesto, sino en sus colectividades) y su mundo social
interactan. El producto vuelve a actuar sobre el productor (Berger y
Luckmann, 1991:83).
La teora criminolgica que se propone pasa por plantear un modelo terico integrado que emprenda el anlisis de la relacin de intercambio dialctico entre divergencia y control penal, lo que significa la
introduccin de un sistema conceptual sistemtico que comprenda el examen del intercambio entre la accin (divergencia) y la estructura social
(control) o, lo que constituye un plano anlogo, entre las esferas microsocial
y macrosocial de la sociedad27. La realidad de la vida social no aparece
escindida en planos microsociales y macrosociales o en niveles que equivalgan a la accin y la estructura social. Dicha separacin es producto de
categoras elaboradas por la sociologa, con fines interpretativos: Aunque
el uso de los trminos micro y macro pueden sugerir que estamos analizando una dicotoma, somos conscientes en todo momento del hecho de que
existe un continuum que va del extremo micro al macro (Ritzer, 1993:456).
Ello refuerza la necesidad de integrar tericamente ambos planos, pues el
conocimiento sociolgico ganara en capacidad de descripcin y anlisis.
26
Sobre el empleo del funcionalismo, en un plano metodolgico, dentro de un anlisis conflictualista

como el seguido ac, ver Vincenzo Ferrari (1989: 33 y ss). Acerca del concepto de funcin, con una
aplicacin de la teora sociolgica del delito que comprende una propuesta para indagar sobre las
funciones sociales de la divergencia social y el control penal, puede verse Ivn Pacheco (1999:303),
quien en ese contexto define: para la criminologa, funcin sera: una consecuencia real con una
significacin social, producto de una prescripcin o de una prctica del control social penal o de un
hecho emprico generado por una situacin de divergencia, que en razn a su impacto y/o constancia
pueden ser elevados a una categora de abstraccin terica general.
27
Sobre la propuesta de una sociologa integral de lo macro y lo microsocial, son valiosos los aportes de
la sociologa general que se encuentran en Pierre Bourdieu (1988); Randall Collins (1988); George
Ritzer (1993), cuyos planteamientos se desarrollan aqu en el mbito de la sociologa jurdica.
41
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El autor realiza una revisin de los fundamentos tericos de la criminologa, con

Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especialista en ciencias penales en la misma casa

Visiones sobre el crimen y el castigo en Amrica Latina

De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

piren el trabajo de investigacin sociojurdica (Silva, 2000; 1999; 1997; 1996).

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portamiento censurado en reemplazo de conducta desviada (Summer, 1993:

As lo ha expuesto en conferencias dictadas en Colombia e Italia desde 1998.

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tituye uno de sus componentes tericos ms importantes. En parte, es a

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tos de control de uno de los actores de la relacin divergente, que denuncia

De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

de las lneas de accin social son, en trminos generales, equivalentes,

Visiones sobre el crimen y el castigo en Amrica Latina

de los conflictos. As mismo, al margen del sistema penal, la divergencia y

De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

Visiones sobre el crimen y el castigo en Amrica Latina

Tal claridad deriva de Howard Becker (1971: 19).

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En este estado es posible proponer un concepto de criminalidad.

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selectivo de criminalizacin y en un acto eficaz de calificacin, recibe ese

EPLOGO SOBRE LA NOCIN DE CRIMEN

De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

me confusin se ha utilizado el concepto de crimen como una categora

Visiones sobre el crimen y el castigo en Amrica Latina

conducta culturales con un carcter universal, esto es, contrario a pautas

De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

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De la desviacin a la divergencia: introduccin a la teora sociolgica del delito

trol penal que impone determinada etiqueta (criminalidad), no slo son

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portamiento, no en tanto homicidio, sino en cuanto al hecho social de

Enfoque desarrollado en particular por Weber (1992:6 - 18).

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sociedad institucionalizada, el tipo de organizacin social existente, la cual

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De acuerdo con Habermas, el positivismo asume ambas esferas de

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Las hiptesis se refieren a las leyes de la naturaleza, son posiciones que

La criminologa crtica ha seguido el camino del positivismo de

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Sobre el empleo del funcionalismo, en un plano metodolgico, dentro de un anlisis conflictualista

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PAVARINI, Massimo (1983), Control y dominacin, Mxico, Siglo XXI, Ignacio

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