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Captulo cuarto

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA


EN MATERIA ENERGTICA
I. Introduccin
El debate sobre la reforma energtica, que consumi varios meses de 2008,
an no ha concluido. Muchos de los que participamos en los foros del Senado, en el de la UNAM y en otros, seguimos debatiendo sobre lo ocurrido,
tanto en los medios de comunicacin impresos como en los mbitos acadmicos y polticos del pas. La razn de este inters es obvia, el petrleo,
los hidrocarburos y la petroqumica bsica, no son simples commodities,
sujetos a los precios y vaivenes del mercado, constituyen un elemento central de la definicin de nuestra soberana, si es que an existe. Es importante, por tanto, que los mexicanos sepamos con claridad, hasta dnde sta
llega, o si est circunscrita a los intereses de los Estados Unidos y de las
grandes compaas petroleras del mundo. El petrleo, los hidrocarburos y
la petroqumica bsica siguen siendo en Mxico la palanca del desarrollo
nacional. Para las finanzas pblicas, los ingresos que se derivan de la
explotacin de estos recursos equivalen al 40% del presupuesto nacional.
Pemex es el organismo pblico que ms adquiere bienes y servicios de los
proveedores nacionales del pas. La actividad econmica que se genera a
partir de las actividades de Pemex explica el nivel y grado de desarrollo
de muchas de las comunidades y regiones de Mxico. Por lo anterior, y
por muchas razones adicionales, lo que pasa con Pemex y con la industria
petrolera tiene relacin con nuestro presente y con el destino nacional.
Las reformas legales aprobadas, para muchos constituyen un gran
avance respecto a la situacin que prevaleca en Pemex y en el sector.
Desde luego existen en ella puntos positivos y de ventaja que sera mezquino no destacar, tales como: la creacin del Consejo Nacional de Energa, la existencia de una Estrategia Nacional de Energa y los mayores
recursos con los que contar Pemex para sus tareas sin el nivel de interferencia que tena la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico en su ejerci203

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cio presupuestal.182 Sin embargo, en las nuevas leyes aprobadas y en las


reformas que se hicieron a esos ordenamientos,183 existen elementos que
evidencian que la reforma se hizo, no tanto para modernizar la industria
petrolera, sino principalmente para regularizar situaciones de hecho y
promover otras nuevas, que beneficiarn a las grandes compaas petroleras del mundo, sin que importe para ello la afectacin y el menoscabo de los principios constitucionales establecidos en los artculos 25, 27
y 28 de la Constitucin y en otros preceptos de la misma. Adems, en
muchos asuntos, tal como lo indica Vctor Rodrguez-Padilla, el marco
jurdico aprobado no obliga al gobierno federal ni a sus contratistas: a
maximizar la recuperacin de los hidrocarburos in situ a largo plazo; reponer las reservas de hidrocarburos; utilizar la tecnologa ms adecuada;
proteger el medio ambiente; dar sustentabilidad al uso de los recursos
naturales; realizar los trabajos petroleros en condiciones de seguridad industrial, y eliminar la quema y venteo de gas y otros hidrocarburos. En
estos asuntos, la Ley de la Comisin Nacional de Hidrocarburos, habla
de procurar ms nunca de obligar y de garantizar184 esos objetivos. En
las prximas pginas se dar cuenta puntual de las reformas y adiciones
aprobadas a las diez leyes que fueron objeto de la reforma, haciendo crticas a cada una de ellas, desde la visin del derecho constitucional nacional. Explicaremos y argumentaremos por qu muchos preceptos son
anticonstitucionales, y cules son las normas de nuestra ley fundamental
que se consideran infringidas.
II. Descripcin y crtica a la Ley de Petrleos Mexicanos
Esta nueva ley, reforma y sustituye a la Ley Orgnica de Petrleos
Mexicanos. Los puntos sobresalientes del ordenamiento, segn los legis182 Para contar con una lectura positiva de la reforma vase Ruz Alarcn, Fluvio,
Reforma energtica: el largo y sinuoso camino, El Mundo del Petrleo, ao 6, t. 33,
diciembre de 2008-enero de 2009, pp. 44-46. Tambin vase Gil Valdivia, Gerardo, La
reforma petrolera de 2008 en Mxico. Aspectos jurdicos, efectos econmicos, Revista
Este Pas. Tendencias y Opiniones, Mxico, nm. 214, enero de 2009, pp. 39-43.
183 Las reformas fueron publicadas en el Diario Oficial de 28 de noviembre de 2008.
Adems de las modificaciones legales que aqu se analizan, se reform el captulo XII en
materia de hidrocarburos, en la Ley Federal de Derechos. Estas reformas se publicaron el
13 de noviembre de 2008.
184 Rodrguez-Padilla, Vctor, La reforma energtica finalmente aprobada, borrador
an no publicado del 10 de diciembre de 2008.

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ladores que aprobaron las modificaciones, son los siguientes:185 1) determinar el objeto de Petrleos Mexicanos, que consiste segn la ley, en
atender las actividades en el rea estratgica del petrleo, as como ejercer
la conduccin central y direccin de la industria petrolera; 2) definir que
corresponde al Consejo de Administracin de Petrleos Mexicanos, la facultad de determinar la estructura organizacional de Pemex y de proponer
al Ejecutivo Federal la creacin de organismos subsidiarios; 3) adicionar
cuatro consejeros profesionales al Consejo de Administracin, designados por el Ejecutivo Federal con ratificacin del Senado o de la Comisin
Permanente; 4) establecer que los consejeros profesionales sern nombrados por un periodo de seis aos con posibilidades de ser designados
nuevamente por un periodo igual, y que podrn ser removidos por las
causas y conforme al procedimiento establecido en ley; 5) indicar que
cualquier determinacin que adopte el Consejo de Administracin, requerir el voto favorable de al menos dos consejeros profesionales, pues
de lo contrario, el asunto se pospondr por nica ocasin a la siguiente
sesin; 6) incrementar las competencias del Consejo de Administracin,
entre otras: la de programar, coordinar y evaluar las actividades de Pemex
y de sus organismos subsidiarios, y en materia de deuda, presupuesto,
adquisiciones, arrendamientos, servicios y obras; 7) crear de manera obligatoria los siguientes comits: de auditora y evaluacin del desempeo;
estrategia e inversiones; remuneraciones; adquisiciones, arrendamientos,
obras y servicios; medio ambiente y desarrollo sustentable; transparencia
y rendicin de cuentas, y desarrollo e innovacin tecnolgica; 8) prever
las funciones de las instancias de vigilancia y fiscalizacin, como lo son:
el rgano interno de control, el comit de auditora y evaluacin del desempeo, el comisario, y la Auditora Superior de la Federacin; 9) sealar
que la Secretara de la Funcin Pblica y el rgano interno de control verificarn el cumplimiento de la normatividad aplicable (investigar y sancionar conductas constitutivas de responsabilidad administrativa), y que la
revisin del desempeo (cumplimiento de programas, objetivos y metas)
corresponder al comit de auditora y evaluacin del desempeo; 10) pre185 Vase

Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre


de 2008, nmero 2622-II. Dictamen de la Comisin de Energa, con proyecto de decreto
por el que se expide la Ley de Petrleos Mexicanos; se adicionan el artculo 3o. de la
Ley Federal de las Entidades Paraestatales, el artculo 1o. de la Ley de Obras Pblicas y
Servicios relacionados con las mismas y un prrafo tercero al artculo 1o. de la Ley de
Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico.

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cisar que el comisario deber rendir un reporte al Ejecutivo Federal sobre


la informacin presentada y procesada por el Consejo de Administracin, y
representar los intereses de los tenedores de bonos ciudadanos; 11) aclarar
que el procedimiento para definir las responsabilidades administrativas
de los miembros del Consejo de Administracin ser el de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos, y
la remocin de los consejeros tendr lugar por las causas y conforme el
procedimiento previsto en la Ley de Petrleos Mexicanos; 12) establecer la responsabilidad de todos los consejeros de indemnizar los daos
y perjuicios ocasionados y, en su caso, su remocin; 13) proponer que
en materia de deuda se libere a Petrleos Mexicanos de las autorizaciones intermedias ante la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, y
dejar que la Secretara de Hacienda apruebe nicamente los lineamientos especficos respecto a las caractersticas del endeudamiento. Pemex
podr realizar las negociaciones y gestiones necesarias para acudir al
mercado externo de dinero y contratar los financiamientos que requiera, sin la autorizacin de Hacienda; sin embargo, excepcionalmente, la
Secretara de Hacienda tendr la facultad de ordenar que no se realice
la operacin cuando pueda perjudicarse la estabilidad de los mercados
financieros, se incremente el costo de financiamiento del sector pblico,
o se reduzcan las fuentes del financiamiento del mismo; 14) autorizar
que Pemex emita bonos ciudadanos. El rendimiento de los bonos estar
asociado al comportamiento econmico del organismo descentralizado.
Los bonos slo podrn ser adquiridos por personas fsicas e intermediarios financieros mexicanos; 15) establecer un rgimen especial para
Pemex en materia presupuestal para disponer de los excedentes de ingresos propios que genere y aprobar las adecuaciones a su presupuesto sin
necesidad de autorizacin de la Secretara de Hacienda. Se incorpora un
trmite simplificado para el registro de proyectos de inversin; 16) crear
para las actividades sustantivas de Pemex (exploracin, extraccin, etctera) un rgimen especial de adquisiciones, arrendamientos, servicios
y obras pblicas. Pemex se sujetar a la ley, reglamento y disposiciones
que emita el Consejo de Administracin; en algunos casos se permite la
invitacin restringida y la adjudicacin directa; 17) aprobar un rgimen
especfico de contratacin, en donde bajo determinadas condiciones se
permite compensar al contratista y que ste pueda hacer modificaciones a los proyectos; 18) obligar a Pemex, en transparencia y rendicin
de cuentas, a rendir informes al Congreso de la Unin y al Ejecutivo;

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19) exigir que Pemex requiera en sus compras porcentajes mnimos de


contenido nacional; 20) ofrecer a la industria nacional de fertilizantes
un suministro estable de insumos y contratos que contemplen precios
fijos; 21) elaborar estudios para ajustar las frmulas de precios de los
bienes que produce y comercializa entre los organismos subsidiarios, y
22) determinar que las disposiciones en materia de deuda y presupuesto
entrarn en vigor gradualmente.
Las principales crticas a esta ley las hacemos residir en lo siguiente:
1) El olvido y menosprecio de la supremaca constitucional contemplada en el artculo 133 de la Constitucin, as como del carcter estratgico de la funcin relacionada con el petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica. Los artculos 25, prrafo cuarto; 27, prrafo sexto, y 28,
prrafo cuarto, de la Constitucin son trastocados. Estas normas indican
la naturaleza estratgica de las funciones relacionadas con el petrleo,
hidrocarburos y petroqumica bsica. El carcter estratgico significa la
exclusividad que tiene el Estado para administrar, controlar y explotar el
petrleo, los hidrocarburos y la petroqumica bsica. En Mxico, la explotacin est reservada al Estado y aunque el prrafo sexto del artculo
27 de la Constitucin remite a la ley reglamentaria, sta jams puede ser
interpretada en el sentido que el Estado pierda el control y propiedad
sobre los recursos que pertenecen a la nacin o la exclusividad en las
funciones estratgicas relacionadas con la industria petrolera, desde la
exploracin de los productos a las ventas de primera mano, tal como
lo seala el prrafo cuarto del artculo 25 de la ley fundamental. La explotacin del petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica no es una
funcin prioritaria a la que concurren los sectores privados y social, es
una funcin exclusiva del sector pblico, de ah su carcter de estratgico. Por lo que la injerencia de los particulares, nacionales o extranjeros,
pero sobre todo de stos, en la industria petrolera, si sta fuese admisible constitucionalmente, tendra que ser excepcional y no constituir una
regla general y ni siquiera habitual. De esta forma, si la ley est diseada con el propsito principal de permitir la intervencin particular en
la industria petrolera principalmente de empresas extranjeras, para
hacer negocios, se est contradiciendo la letra y el espritu de las normas
constitucionales. Pemex a partir de esta ley se constituye como un simple intermediario, un administrador de contratos, entre la autoridad que
administra y regula el subsuelo la Secretara de Energa y las compaas petroleras privadas.

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2) La promocin de una industria petrolera desintegrada. Distintos


preceptos de la ley, por ejemplo los artculos 6o. y 19 de la misma, aceptan la creacin de organismos subsidiarios y filiales de Pemex. Segn la
ley, los organismos subsidiarios se constituirn por aprobacin del Consejo de Administracin y se integraran por decreto del Ejecutivo y, en
el supuesto de las filiales, stas se aprobarn por el citado Consejo a
solicitud del director general de Pemex y sin la intervencin del Ejecutivo Federal.186 Dichas normas violan el artculo 73, fraccin X, de
la Constitucin porque es competencia del Congreso legislar en materia
de hidrocarburos. Se est privando al Poder Legislativo Federal de una
competencia a favor del Ejecutivo y del Consejo de Administracin de
Pemex, y aunque el artculo 45 de la Ley Orgnica de la Administracin
Pblica Federal permite que mediante decreto del Ejecutivo se creen
organismos descentralizados, en materia de hidrocarburos, el Congreso
de la Unin tiene una competencia exclusiva que no puede ser sustituida por el Ejecutivo o por el Consejo de Administracin de Pemex. La
eliminacin de la competencia del Congreso en esta materia, implica
que un tramo de decisiones importantes de la industria petrolera escapa
a su influencia, la que jurdicamente est establecida en la Constitucin.
No puede igualmente olvidarse, que en la revisin de la cuenta pblica de la federacin correspondiente a 2007, la Auditora Superior de la
Federacin, encontr un esquema empresarial que Pemex mantiene en el
extranjero, el que le permite tener sociedades instrumentales en parasos
fiscales, evadir impuestos y reportar prdidas millonarias. La Auditora
Superior de la Federacin seala que el organismo descentralizado cuenta con 25 compaas privadas, en Mxico y en distintos pases del mundo, que no constituyeron como empresas paraestatales y que por lo mismo no existen mecanismos suficientes para fiscalizarlas. Tambin Pemex
186 El

artculo 19 de la Ley de Petrleos Mexicanos establece que el Consejo de Administracin tendr las atribuciones siguientes: X. Aprobar, a solicitud del Director General, la propuesta de constitucin de organismos subsidiarios de Petrleos Mexicanos
para la realizacin de las actividades estratgicas, as como los dems actos que deriven
del artculo 16 de la Ley Federal de las Entidades Paraestatales y los aplicables de su Reglamento, a efecto de someterlos a la consideracin del Titular del Ejecutivo Federal; y,
XI. Aprobar, a solicitud del Director General, la constitucin de empresas filiales bajo el
control de Petrleos Mexicanos o de sus organismos subsidiarios, consideradas entidades
paraestatales, as como los dems actos previstos en el artculo 32 de la Ley Federal de
las Entidades Paraestatales, sin sujetarse para estos efectos al procedimiento de creacin
y extincin de las mismas, previsto en dicha Ley y su Reglamento.

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es accionista en 20 sociedades annimas, que tampoco son controladas


debidamente por el Estado mexicano.187
Adems, mantener una industria desintegrada generar ms burocracia
y menos racionalidad en la planeacin y administracin de la industria
petrolera. Igualmente, el esquema desintegrado favorecer la corrupcin
por la complejidad creciente de las estructuras burocrticas y la dificultad para los organismos fiscalizadores del Estado de comprender ms
mbitos administrativos a vigilar y controlar. El modelo de subsidiarias y
filiales, facilita la contratacin con ms inversionistas particulares sin los
controles debidos por parte de los organismos fiscalizadores.
La distincin entre subsidiarias y filiales parece residir en dos elementos: 1) el procedimiento de constitucin, pues en las subsidiarias se exige
la intervencin del Ejecutivo y en las filiales no, y 2) el artculo 19 seala
que las subsidiarias se ocuparan de las actividades estratgicas y sobre
las filiales no se hace esa mencin. No obstante las diferencias entre unas
y otras, sta parece ser artificial porque de acuerdo al artculo 28, prrafo
cuarto, de la Constitucin, las funciones vinculadas al petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica son funciones estratgicas y, en ese sentido,
las filiales no podran tener otro propsito. En nuestra opinin las filiales
agrandarn la burocracia de Pemex, sin control del Congreso en su integracin. Las filiales y las subsidiarias sern el instrumento favorito del
contratismo con particulares en Pemex.
3) La constitucin de un rgimen de excepcin que manifiesta mltiples anticonstitucionalidades. Toda la estructura de la ley de petrleos
mexicanos consiste en intentar hacer caber en un organismo pblico de
la administracin pblica descentralizada a una empresa corporativa. El
organismo descentralizado que contar, como ahora con subsidiarias y
filiales, es la forma o el ropaje de un contenido funcional y normativo
que se orienta por la lgica de la empresa corporativa privada. Es decir,
se trastoca la finalidad y naturaleza jurdica de los organismos descentralizados del derecho nacional y se constituye al interior de uno de ellos
un ser diferente: una empresa corporativa. Por eso la ley contiene tantas
excepciones jurdicas que no se aplican a los dems organismos de su
especie.
Se conforma un rgimen de excepcin para Pemex con el propsito de
otorgarle autonoma de gestin y para modernizar al organismo. As, la
187 Informe de resultados correspondiente a la cuenta pblica 2007. Auditora Superior
de la Federacin.

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Ley de Petrleos Mexicanos limita y matiza los alcances de un sinnmero de leyes administrativas, entre otras, la Ley Federal de las Entidades
Paraestatales; la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas; la
Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria; la Ley de
Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico; la Ley
de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, las normas
legales en materia de endeudamiento, sobre intermediacin financiera,
etctera. Se trata de un rgimen de excepcin en el derecho mexicano que
ninguna entidad de la administracin pblica centralizada o descentralizada presenta. El rgimen jurdico de Pemex incorpora reglas de derecho
corporativo, que son de derecho privado y, con ello, trastoca en buena
medida su naturaleza de organismo de derecho pblico.
Aparentemente con el rgimen jurdico de excepcin se obtienen ventajas, autonoma y libertad frente a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y respecto a la Secretara de la Funcin Pblica, entre otras
dependencias pblicas. Sin embargo, el rgimen jurdico de excepcin
otorga a Pemex competencias jurdicas francamente anticonstitucionales.
Entre otras, se permite a Pemex en el artculo 44, fraccin II, de la Ley de
Petrleos Mexicanos negociar y contratar deuda externa, facultad exclusiva del titular del Ejecutivo conforme a las bases del Congreso, segn lo
prev el artculo 73, fraccin VIII, de la Constitucin; se otorgan al Consejo de Administracin de Pemex en el artculo 19, fraccin IV.2, inciso j,
de la Ley de Petrleos Mexicanos, competencias para regular adquisiciones que son atribuciones del Congreso de la Unin, segn lo estipula el
artculo 134 de la Constitucin; se conceden privilegios a los consejeros
profesionales del Consejo de Administracin previstas en el artculo 43
de la Ley de Petrleos Mexicanos cuentan con fianzas y seguros pagados por la paraestatal que servirn para indemnizar a terceros en caso
de responsabilidad contrarios al ttulo cuarto de la Constitucin y al
principio de igualdad en la aplicacin de la ley contemplado, entre otros,
por los artculos 1o., 12, 13, 109 y 113 de la Constitucin, en este caso,
respecto al resto de los servidores pblicos del pas, entre muchas ms
atribuciones que rien con los preceptos constitucionales.
4) Posibilidad de aplicacin del derecho extranjero y de los tribunales
extranjeros, lo que infringe el principio de supremaca constitucional y
limita las competencias del Poder Judicial federal, violentando con ello,
los artculos 1o., 25, 27 , 28, 103, 104, 107 y 133 de la Constitucin. Por
una parte, el prrafo segundo del artculo 6o. de la Ley Reglamentaria

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del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, establece que:


Petrleos Mexicanos no se someter, en ningn caso, a jurisdicciones
extranjeras tratndose de controversias referidas a contratos de obras y
prestacin de servicios en territorio nacional y en las zonas donde la nacin ejerce soberana, jurisdiccin y competencia. Pero, por otra, el artculo 72 prrafo segundo de la Ley de Petrleos Mexicanos indica:
Tratndose de actos jurdicos de carcter internacional, Petrleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios podrn convenir la aplicacin de
derecho extranjero, la jurisdiccin de tribunales extranjeros en asuntos
mercantiles y celebrar acuerdos arbitrales cuando as convenga al mejor
cumplimiento de su objeto.

Es decir, si es posible la aplicacin del derecho extranjero y la intervencin de tribunales extranjeros, amn de la participacin en procedimientos arbitrales en el extranjero. Debe sealarse que por actos jurdicos de carcter internacional se entiende a todos aquellos que se rigen
ya sea por el derecho internacional pblico, pero principalmente por el
derecho internacional privado. Un acto jurdico de derecho internacional
privado puede estar referido a cualquier acto jurdico en donde participe
un extranjero, esto es, cualquier contrato o convenio entre Pemex, sus
subsidiarias y algn contratista extranjero. Por asuntos mercantiles, segn el artculo 12 de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 en el Ramo
del Petrleo, se comprenden todos los que tienen que ver con la industria
petrolera, desde la exploracin hasta las ventas de primera mano.
El artculo 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional
en el Ramo del Petrleo y el artculo 72, prrafo segundo, de la Ley de
Petrleos Mexicanos, pueden dar lugar a antinomias jurdicas, que tendran que resolverse aplicando, entre otros, los criterios de jerarqua y
especialidad, es decir, en principio prefiriendo la aplicacin de la ley que
prohbe la aplicacin del derecho y tribunales extranjeros por el carcter estratgico de la industria petrolera establecida en el prrafo cuarto
del artculo 28 de la Constitucin y porque el prrafo noveno fraccin
I del artculo 27 de la ley fundamental, que establece la clusula Calvo,
determina que:
Slo los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las sociedades
mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de las tierras, aguas
y sus accesiones o para obtener concesiones de explotacin de minas o

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aguas. El Estado podr conceder el mismo derecho a los extranjeros, siempre que convengan ante la Secretara de Relaciones Exteriores en considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no invocar por lo
mismo, la proteccin de sus gobiernos por lo que se refiere a aqullos; bajo
la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la Nacin,
los bienes que hubieren adquirido en virtud de lo mismo. En una faja de
cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta en las playas, por
ningn motivo podrn los extranjeros adquirir el dominio directo sobre
tierras y aguas.

Sin embargo, la vigencia del artculo 72, prrafo segundo, de la Ley de


Petrleos Mexicanos, en los hechos, generar problemas interpretativos
en su aplicacin, y por las presiones de las grandes compaas petroleras
extranjeras, la asignacin de significados normativos podra decantarse,
como ya sucede en Pemex, por la aplicacin del derecho de otros pases
y con intervencin de tribunales forneos. En este caso, el Estado mexicano perder a su favor el mantenimiento del principio de derecho internacional de la inmunidad, que se traduce jurdicamente en que un Estado
no puede ni debe ser juzgado por otro Estado.
5) Bonos ciudadanos. Segn el artculo 47 de la Ley de Petrleos
Mexicanos, los bonos ciudadanos ... sern ttulos de crdito emitidos por
el propio organismo que otorgarn a sus tenedores una contraprestacin
vinculada con el desempeo del mismo.... Las contraprestaciones que se
consignen en los bonos ciudadanos, de acuerdo a lo sealado por la ley,
por ningn motivo y en ningn caso otorgarn o concedern a sus tenedores derechos corporativos, ni sobre la propiedad, control o patrimonio
de Petrleos Mexicanos, o bien sobre el dominio y la explotacin de la
industria petrolera. Tambin la norma indica que slo podrn ser titulares
de los bonos ciudadanos las personas fsicas de nacionalidad mexicana
y las siguientes personas morales mexicanas: sociedades de inversin
especializadas en fondos para el retiro, fondos de pensiones, sociedades
de inversin para personas fsicas, y otros intermediarios financieros que
funjan como formadores de mercado. Adems, la ley indica que se evitar el acaparamiento de los bonos, que la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico determinar las reglas para la adquisicin e intermediacin de los
bonos, que los recursos que se obtengan con motivo de los bonos se destinarn a obras productivas en Pemex y al mejoramiento de su estructura
de endeudamiento.

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El artculo 48 seala que es derecho de los tenedores de bonos ciudadanos contar con la informacin oportuna sobre la documentacin, las
polticas y resultados de Petrleos Mexicanos. Un Comisario velar por
los intereses de los tenedores de bonos.
Las anticonstitucionalidades de estos preceptos son las siguientes: 1) los
bonos ciudadanos implican la entrega de parte de la renta petrolera a los tenedores de bonos, en tanto que vinculan los beneficios de los mismos al
desempeo de Pemex, en contravencin al artculo 27 de la Constitucin,
pues la renta petrolera corresponde a la nacin y no a los que sean tenedores de bonos. Esto significa que, por su propia naturaleza, aunque no
coticen en la bolsa de valores, los bonos se cobrarn una vez comprobada la ganancia de la venta de hidrocarburos. Es decir, el titular del bono
tendr accin mercantil-ejecutiva para el reclamo judicial y con ello para
la amortizacin de su inversin privada derivada de un indebido y anticonstitucional lucro con recursos pblicos que son de la nacin y no de
unos cuantos mexicanos tenedores de bonos.188 Los bonos ciudadanos
pasan por encima de los principios del prrafo sexto del artculo 27 constitucional que impide la privatizacin o apropiacin directa de los bienes
de la nacin, que son inalienables e imprescriptibles; 2) la regulacin de
la intermediacin financiera, al tenor de lo dispuesto por el artculo 73,
fraccin X, de la Constitucin, es competencia del Congreso de la Unin
y no de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico como lo enuncia el
artculo 47 de la Ley de Petrleos Mexicanos; 3) los tenedores de bonos
tendrn beneficios y tratamientos privilegiados que el resto de los miembros de la nacin no recibirn, as obtendrn informacin que no estar
a disposicin del resto de los mexicanos, y contarn en la proteccin de
sus intereses en Pemex con el apoyo de un comisario, lo que infringe el
principio constitucional que establece que es la nacin y no una parte
de ella, la que tiene la propiedad junto con sus beneficios, del petrleo,
los hidrocarburos y la petroqumica bsica, y 4) la desigualdad entre los
mexicanos en el acceso a la informacin de Pemex vulnera el derecho a
la informacin, en su vertiente individual y tambin colectiva, pues la
informacin pblica no puede ser patrimonio exclusivo de algunos cuantos, debe estar a disposicin de todos, dada su naturaleza de informacin
pblica. Aunque la reforma aclara que los bonos ciudadanos no generarn derechos corporativos, al otorgarse beneficios y privilegios a los te188 Esta opinin la le, por primera vez, en un correo electrnico del profesor Miguel
Eraa de la Universidad Iberoamericana.

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EN DEFENSA DEL PETRLEO

nedores de bonos, stos existen y desmienten esa declaracin prohibitiva


que parece tajante, pero no lo es.
6) Las normas de contratacin. stas se encuentran previstas del artculo 51 al 61 de la Ley de Petrleos Mexicanos en relacin con los artculos
3o., 4o. y 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en
el Ramo del Petrleo. En esas normas se permite de manera anticonstitucional que el Consejo de Administracin de Pemex regule la materia de
adquisiciones en la materia y se faculta a realizar adjudicaciones directas
e invitaciones restringidas en contratos millonarios en dlares, y sin salvaguardar debidamente los principios del artculo 134 constitucional que
maximizan las licitaciones pblicas. Tambin, y de manera gravsima, a
partir de la interpretacin del artculo 51 de la Ley de Petrleos Mexicanos en relacin con el artculo 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo
27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, todas las actividades sustantivas de carcter productivo pueden ser materia de contratos, lo que significa en buen castellano, que la totalidad de la industria petrolera, desde
la exploracin hasta las ventas de primera mano, pudieran ser materia de
contratacin privada, lo que constituye una clara violacin a los artculos 25, 27 y 28 de la Constitucin porque a travs de contratos y en otras
ocasiones de permisos, los particulares, principalmente las grandes compaas petroleras y de servicios del mundo, podrn definir el rumbo de la
poltica y la explotacin petrolera y de los hidrocarburos del pas.
En los artculos 60 a 61 de la Ley de Petrleos Mexicanos, se contempla de manera anticonstitucional, que los contratos podrn contener
clusulas donde se permita a las partes realizar modificaciones a los proyectos por la incorporacin de avances tecnolgicos, por la variacin de
precios de mercado de los insumos o equipos utilizados en las obras, o
por la adquisicin de nueva informacin obtenida durante la ejecucin de
las obras u otras que contribuyan a mejorar la eficiencia del proyecto. Estas disposiciones estn en contradiccin con el prrafo cuarto del artculo
25 de la Constitucin y dan al contratista la posibilidad de influir y hasta
determinar el control de la industria petrolera. La posibilidad de modificar el proyecto no permanece como atribucin exclusiva de Pemex sino
que puede ser compartida con el contratista, lo que implica una vulneracin al prrafo cuarto de esa norma constitucional. Igual ocurre con la
fraccin III del artculo 61 de la Ley de Petrleos Mexicanos en materia
de contratos de obra plurianuales.

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El ltimo prrafo del artculo 60 de la Ley de Petrleos Mexicanos


indica que Petrleos Mexicanos enviar a la Comisin Nacional de Hidrocarburos, para su registro los contratos que sean materia de su competencia, y dicha Comisin deber observar la legislacin relativa a la
confidencialidad y reserva de la informacin. Esto significa que no todos
los contratos y no todo el clausulado de los mismos se har pblico. Desde luego, la confidencialidad y la reserva de la informacin, se otorgan en
beneficio de las empresas contratistas y no a favor de la sociedad mexicana. Este precepto desmiente que la reforma promueva la transparencia y
el acceso a la informacin pblica y, por lo mismo, no garantiza el principio de mxima publicidad sobre el ejercicio de los recursos pblicos
previsto en el artculo 6o. de la Constitucin.
Los contratos permiten el establecimiento de compensaciones econmicas en los siguientes casos: a) que el contratante obtenga economas
por el menor tiempo de ejecucin de las obras; b) que el contratante se
apropie o beneficie de nuevas tecnologas provedas por el contratista, y
c) que concurran otras circunstancias atribuibles al contratista que redunden en una mayor utilidad de Petrleos Mexicanos y en un mejor resultado de la obra o servicio, y siempre que no se comprometan porcentajes
sobre el valor de las ventas o sobre la produccin de hidrocarburos. Estos
tres supuestos que se contemplan como excepciones, sern la regla general, y aunque se seala que en las compensaciones no se debern comprometer porcentajes sobre el valor de las ventas o sobre la produccin
de los hidrocarburos, tambin se indica que las compensaciones podrn
estar en funcin de las utilidades de Pemex, lo que abre la puerta a formas novedosas de los contratos riesgo prohibidos por el prrafo sexto del
artculo 27 de la Constitucin.
Al tenor de la reforma constitucional de 1960 al prrafo sexto del artculo 27 de la Constitucin, la contratacin en trminos constitucionales
debiera ser una excepcin en la industria petrolera y no una prctica generalizada, tal como ha reconocido la Secretara de Energa del gobierno
federal, en donde los contratos representan ms del 70% de la industria
petrolera nacional.189 Los contratos que pueden ser asimilables constitucionalmente son los de obras y servicios puros, que no implican ningn
tipo de control o propiedad del contratista sobre la industria petrolera y
189 Gonzlez, Roberto y Carrizales, David, En manos de la IP, 70% de actividades de
Pemex: Kessel, La Jornada, 11 de noviembre de 2008, pp. 1 y 18.

216

EN DEFENSA DEL PETRLEO

sobre la renta petrolera. Los contratos previstos principalmente en los


artculos 60 y 61 de la Constitucin implican la sustitucin de Pemex
por particulares en la industria petrolera, lo que contradice en la letra y
el espritu las normas contenidas en los artculos 25, 27 y 28 constitucionales que aluden al carcter estratgico, por tanto exclusivo de la nacin,
el Estado y el sector pblico, sobre el petrleo, los hidrocarburos y la
petroqumica bsica.
Los contratos no tendrn una duracin definida y, segn los usos de la
industria petrolera internacional, los pagos a los contratistas pueden representar entre el 12% y el 90% de lo que se obtiene de la explotacin de los
yacimientos, lo que significa que una buena parte de la renta petrolera ir
a parar a manos de los contratistas internacionales. Para algunos, en materia de contratos, lo que hace la reforma es: 1) legalizar los contratos de
servicios mltiples, en su naturaleza y en sus mecanismos, pues ahora la
ley permite que una compaa privada acte como inversionista y operador de los trabajos de exploracin y produccin, recibiendo a cambio una
remuneracin fondeada con los ingresos que genera la venta de la produccin y, cuyo monto est en funcin de catlogos de precios de los trabajos,
frmulas que incluyen el precio de los hidrocarburos, la produccin y la
capacidad de produccin, as como premios, incentivos y penalizaciones;
2) Pemex pierde el control econmico, en tanto que el volumen de contratos har que, aun cuando Pemex sea formalmente el dueo y director
de la industria petrolera, se afecte su capacidad para encontrar petrleo,
perforar pozos, producir petrleo y transformarlo en productos utilizables,
adems que la mayor parte de sus ingresos sern para pagar a los contratistas; 3) la reforma no anula las posibilidades de que se otorguen contratos riesgo sino que stas se amplan, y 4) a travs del incremento artificial
de los costos, con la determinacin de premios y estmulos, porcentajes
importantsimos de la renta petrolera de nuestro pas irn a parar a las
compaas petroleras y de servicios extranjeras y no a la nacin como
reza el texto constitucional.190
Sin embargo, lo ms grave de la regulacin en materia de contratacin,
tuvo que ver con lo ocurrido en el Senado de la Repblica al momento de
aprobar el dictamen sobre la reforma petrolera. El 23 de octubre de 2008,
sin explicacin ni justificacin alguna, desaparecieron del texto final del
dictamen previo que se present para su aprobacin ante el pleno del Se190 Rodrguez-Padilla, Vctor, La reforma energtica finalmente aprobada, borrador
no publicado, 10 de diciembre de 2008.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

217

nado, las fracciones VII y VIII del artculo 61 de la Ley de Petrleos


Mexicanos. La fraccin VII mencionaba que: No se suscribirn contratos de exploracin o produccin que contemplen el otorgamiento de
bloques o reas exclusivas para un contratista. La fraccin VIII deca:
No se suscribirn contratos donde se renan para un mismo contratista
las actividades de exploracin y produccin en un campo determinado.
Adems, el dictamen aprobado elimin dos prrafos ms: Los contratos
a que se refiere este artculo [61] podrn ser revisados por la Auditora
Superior de la Federacin o por la Secretara de la Funcin Pblica, en
los trminos y conforme a los procedimientos previstos en las leyes aplicables y Los contratos a que se refiere este artculo podrn ser revisados por la Auditora Superior de la Federacin ex ante o por la Secretara
de la Funcin Pblica, en los trminos y conforme a los procedimientos
previstos en las leyes aplicables.191
Estas partes eliminadas en el dictamen y que no fueron votadas el 23
de octubre por el pleno del Senado fueron las que motivaron la protesta
y la resistencia del Movimiento en defensa del petrleo encabezado por
Andrs Manuel Lpez Obrador. Es obvio que la importancia de dichas
fracciones y de las facultades de fiscalizacin que pudieron preverse en la
reforma petrolera, radicaban en la prohibicin a cualquier posibilidad de
que una parte importante del territorio del pas se cuadricule y reparta
en bloques en beneficio de las grandes trasnacionales del petrleo.
Se estima que el territorio nacional podr dividirse en bloques, ya sea
en el mar o en la tierra. Dichos bloques en lo individual tendran en el
Golfo de Mxico una extensin que podra ser de hasta 5000 kilmetros
cuadrados192 y se entregarn durante lapsos prolongados de tiempo a las
compaas petroleras extranjeras sin compensacin alguna para el pas
por la posesin de esos territorios.193 Un reparto as del territorio nacional, implicar una afectacin evidente al Estado mexicano, se le privara
de uno de sus elementos esenciales sin derecho alguno. Adems de que
el territorio de un Estado no puede estar jurdicamente en el comercio,
191 Villamil, Jenaro, La trama engaosa, Proceso, Mxico, nm. 1669, 26 de octubre
de 2008, pp. 20-27.
192 Actualmente, con los contratos de servicios mltiples, Pemex tiene contratadas con
empresas como Repsol y Petrobras nueve reas equivalentes a 16 273 kilmetros cuadrados del territorio nacional en la cuenca de Burgos. Rodrguez-Padilla, Vctor, La
reforma energtica finalmente aprobada, borrador no publicado, 10 de diciembre 2008.
193 Rodrguez Garca, Arturo, Un alfil privatizador, Proceso, Mxico, nm. 1673, 23
de noviembre de 2008, pp. 32-36.

218

EN DEFENSA DEL PETRLEO

lo que ya de por s resulta aberrante, el control que la empresa petrolera


trasnacional tendr sobre el territorio nacional entraar seguramente la
explotacin no slo de los recursos petroleros y de los hidrocarburos sino
de otros minerales y riquezas del subsuelo, sin control por parte del Estado. Adicionalmente, se producirn afectaciones ecolgicas en la flora
y la fauna de esos territorios y contaminacin ambiental, lo que evidentemente constituir un despojo y un dao incalculable para el Estado y
para los mexicanos.
7) Sindicato. La propuesta del Frente Amplio Progresista que fue recogida como iniciativa legal propia por los partidos del Trabajo, Convergencia y de la Revolucin Democrtica y que fue presentada ante
las cmaras del Congreso de la Unin, en donde se determinaba que los
representantes de los trabajadores se proponan dos, actualmente son
cinco en el Consejo de Administracin de Pemex deban ser electos
mediante el voto libre y secreto de los trabajadores y que el sistema de
nombramiento cupular por parte de los dirigentes del sindicato deba derogarse actualmente en las asambleas sindicales se elige a los dirigentes a mano alzada, no fue aceptada por los legisladores de los partidos
que mayoritariamente aprobaron la reforma.
La negativa de los legisladores para que los representantes de los trabajadores en el Consejo de Administracin de Pemex fuesen electos democrticamente (lo jurdicamente aceptable hubiese sido que esa regulacin hubiese sido parte de una ley especfica sobre democracia sindical
o de la propia legislacin del trabajo) demuestra su poco aprecio con la
clase trabajadora. Su negativa permitir que la cpula sindical, con criterios discrecionales sino es que arbitrarios y sin transparencia alguna,
siga nombrando desde arriba a los cinco representantes del sindicato
en el Consejo de Administracin. Esos votos no fortalecern ningn contrapeso al gobierno o a cualquier visin pro empresarial, y no entraarn
una posicin alternativa en el Consejo de Administracin. Esos votos se
pondrn al servicio del gobierno federal a cambio de favores o intercambios gremiales no siempre legales y honestos, tal como ha sucedido en
el pasado, en donde los dirigentes del sindicato han recibido millones de
pesos, que posteriormente ponen ilegalmente al servicio de las campaas
polticas, tal como aconteci con el Pemexgate.194
194 Crdenas Gracia, Jaime, Lecciones de los asuntos Pemex y Amigos de Fox, Mxico,
UNAM, 2004, pp. 25-80.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

219

Adems, la presencia de representantes del sindicato en el Consejo de


Administracin de Pemex ha sido considerada anticonstitucional, pues
conforme al prrafo cuarto del artculo 25 de la Constitucin, corresponde slo al gobierno federal la propiedad y el control sobre el organismo
u organismos que tengan a su cargo, de manera exclusiva, las reas estratgicas que seala el artculo 28 de la Constitucin. El hecho de que
representantes del sindicato integren el mximo rgano de gobierno de
Pemex, que no son del gobierno, limita el control sobre el organismo y
en ese sentido su inclusin es anticonstitucional. En parte por ello, a los
representantes del sindicato se les impide votar en los asuntos presupuestales (artculo 9o. de la Ley de Petrleos Mexicanos, ltimo prrafo) y
no pueden integrar los comits del Consejo de Administracin de Pemex.
Sin embargo y a pesar de estas previsiones, la participacin de los representantes sindicales, en muchsimos asuntos del Consejo de Administracin, implicar que actuarn como juez y parte en temas que no debieran
conocer por los evidentes conflictos de inters que se suscitarn en el
mximo rgano de direccin y de gobierno de Pemex.
Cabe destacar que hasta el momento en Pemex no se vive pluralidad
sindical alguna y slo existe un sindicato reconocido, el que es administrado por una dirigencia famosa por sus actos de corrupcin. En el organismo descentralizado se reprime a su interior con el apoyo del gobierno
federal cualquier disidencia de los trabajadores que implique la conformacin de nuevos sindicatos. As, durante noviembre de 2008, Pemex
despidi a 35 ingenieros y a otros profesionistas que se integraron en un
organismo sindical independiente con el propsito de defender sus derechos. Segn los disidentes es la quinta ocasin que los ingenieros y otros
profesionistas que laboran en Pemex intentan constituir un organismo
gremial diferente al hegemnico sin xito alguno.195
La ausencia de pluralidad sindical y democracia interna en el sindicato
de Pemex violenta la Convencin 87 sobre Libertad Sindical de la Organizacin Internacional del Trabajo ratificada por nuestro pas, la Convencin 98 sobre Contratacin Colectiva no ratificada por Mxico,
decisiones del Poder Judicial federal196 y los principios democrticos
195 Becerril, Andrea, Es la quinta ocasin que la paraestatal impide a ingenieros integrar una nueva organizacin. Pemex despide a trabajadores especializados que formaron
un sindicato independiente, La Jornada, jueves 20 de noviembre de 2008, p. 8.
196 Tesis: P./J. 43/99, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. IX, mayo de 1999, p. 5.

220

EN DEFENSA DEL PETRLEO

contemplados en el artculo 3o. y 40 de la Constitucin que deben regir


no slo a las instituciones del Estado sino a todas las organizaciones que
incidan en l, particularmente las entidades de inters pblico como partidos y sindicatos.197
8) Corrupcin. La reforma incrementa los rganos internos y externos de fiscalizacin y de control. En Pemex existen ahora las siguientes
instancias: 1) el Comit de Auditora y Evaluacin del Desempeo, que
segn el artculo 23 de la ley, tendr entre otras, las siguientes competencias: verificar el cumplimiento de las metas, objetivos, planes y programas del organismo, incluyendo los plazos, trminos y condiciones de
los compromisos que se asuman, as como los indicadores de desempeo
(fraccin II), y verificar y certificar la racionabilidad y suficiencia de la
informacin contable y financiera (fraccin III); 2) el comisario que rendir al Ejecutivo Federal, por conducto de la dependencia coordinadora
de sector (la Secretara de Energa), un informe anual respecto de la veracidad, suficiencia y racionabilidad de la informacin presentada y procesada por el Consejo de Administracin; 3) el rgano interno de control
que verificar el cumplimiento de la normatividad y aplicar las sanciones
en caso de responsabilidad; 4) la Auditora Superior de la Federacin que
realizar el control estatal externo en los trminos del artculo 79 constitucional, y 5) el auditor externo que auxiliar al Comit de Auditora y Evaluacin del Desempeo, principalmente en la revisin de la informacin
contable y financiera.
El aumento de los rganos de control y fiscalizacin prueba que una
de las instancias del gobierno federal ms susceptibles de corrupcin es
Pemex, tanto por el volumen de recursos que se administran como por las
indebidas y tradicionales prcticas en el organismo, principalmente en
las reas de inversin, adquisiciones, servicios y obras y no tan solo en el
sindicato como popularmente se considera. Por ello, ahora se refuerzan
los mecanismos de fiscalizacin. No obstante, la reforma es totalmente
omisa respecto a la corrupcin anterior a la entrada en vigor de la reforma. Pemex requiere de una revisin de su pasado financiero, administrativo, contable, de sus adquisiciones y de las principales decisiones
relacionadas con su inversin. Por ejemplo, se conoce que Pemex tiene
ms de veinticinco de empresas y fideicomisos en el extranjero, el ms
197 Para abundar ms al respecto vase Snchez-Castaeda, Alfredo, Las transformaciones del derecho del trabajo, Mxico, UNAM, 2006, pp. 57-74.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

221

conocido de ellos administrado en el Master Trust Fund,198 sin que ellos


se hayan fiscalizado y revisado por la Auditora Superior de la Federacin. Tampoco han sido motivo de responsabilidades ni de sanciones los
dirigentes sindicales responsables del Pemexgate ni muchos de los principales servidores pblicos del pasado que intervinieron en las decisiones
que permitieron disponer al sindicato de ingentes recursos financieros
para las campaas electorales y para otros propsitos ajenos a los fines
legales del organismo descentralizado.
La Auditora Superior de la Federacin concluy en la revisin de la
cuenta pblica federal de 2007, que las empresas con que cuenta Petrleos Mexicanos para sus operaciones comerciales en el extranjero recibieron utilidades en 2007 por 25 601 millones de pesos, beneficios que
no ingresaron a la paraestatal ni a la Secretara de Hacienda, debido a
que son compaas no sujetas al control ni a la fiscalizacin del Estado.
La Auditora Superior de la Federacin manifiesta que hasta 1988, Pemex contaba con oficinas de representacin en Londres, Madrid, Nueva
York y Houston, pero decidi constituir empresas de servicios y tenedoras de acciones y hasta 1993 constituy 25, algunas de ellas en parasos
fiscales, todas a partir de Pemex Comercio Internacional. La caracterstica comn a las empresas, es que son propiedad de Pemex, de sus organismos subsidiarios o de algunas de sus empresas filiales; son empresas que
operan sin personal y los que en ellas intervienen son funcionarios de la
paraestatal. Las empresas privadas de Pemex suelen retener las utilidades
para constituir reservas y por requerir mayor capital de trabajo. Como
puede apreciarse, se trata de recursos pblicos que se ejercen al margen
de las autoridades del Estado, no dan cuenta de ellos ni a la Auditora
Superior de la Federacin ni a la Cmara de Diputados.
La ley aprobada paradjicamente, y en contra de su intencin presumiblemente fiscalizadora, limita las posibilidades de responsabilidad de los
integrantes del rgano de direccin. El artculo 42 establece:
Los miembros del Consejo de Administracin no incurrirn, individualmente o en su conjunto, en responsabilidad por los daos o perjuicios que
llegaren a ocasionar a Petrleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios, derivados de los actos u omisiones que ejecuten o las decisiones
198 Rojas,

Francisco, La reforma energtica factible, La reforma energtica: aportaciones para el debate, Mxico, Forma, rgano de divulgacin de la Fundacin Colosio,
A. C., edicin II: enero-febrero 2008, p. 49.

222

EN DEFENSA DEL PETRLEO

que adopten, cuando actuando de buena fe se actualice cualquiera de los


supuestos siguientes: I. Cumplan con los requisitos para la aprobacin de
los asuntos que competa conocer al Consejo de Administracin o, en su
caso, a los comits de los que formen parte; II. Tomen decisiones o voten en las sesiones del Consejo de Administracin o, en su caso, comits
a que pertenezcan, con base en informacin proporcionada por directivos
de Petrleos Mexicanos, el auditor externo o los expertos independientes,
o III. Hayan seleccionado la alternativa ms adecuada, a su leal saber y
entender, o los efectos patrimoniales negativos no hayan sido previsibles;
en ambos casos, con base en la informacin disponible al momento de la
decisin.

Adems, la ley seala que Pemex podr contratar los seguros, fianzas
o cauciones que considere necesarios, a efecto de garantizar la recuperacin de los recursos y bienes o resarcimiento de los daos y perjuicios
que se llegaren a causar a dicho organismo y sus organismos subsidiarios. De esta manera, se contratarn a favor de los miembros del Consejo
de Administracin y del director general, seguros, fianzas o cauciones
que cubran el monto de la indemnizacin por los daos que cause su actuacin, salvo que se trate de actos dolosos o de mala fe, o bien, ilcitos
conforme a las leyes (artculo 43). Cmo puede apreciarse, Pemex y sus
altos funcionarios gozan de un rgimen de excepcin que el resto de los
servidores pblicos del pas, de los tres niveles de gobierno y de los poderes y rganos del Estado, no tienen reconocidos legalmente. La reforma permitir que si los actos u omisiones de los miembros del Consejo
de Administracin son imprudenciales o de buena fe y no constituyen
delito, con cargo al presupuesto de la nacin podrn operar en su beneficio, los seguros, las cauciones y las fianzas que indemnicen los daos
y perjuicios por ellos causados. Todo lo anterior es violatorio de los artculos 12, 13, 14 y 16 de la Constitucin, pues se conceden privilegios
a unos servidores pblicos que no tienen los dems del pas y porque no
existen motivaciones jurdicas que permitan razonablemente hacer esa
discriminacin.
En cuanto a las atribuciones de la Auditora Superior de la Federacin,
stas no se incrementan como maliciosamente se ha dicho en los medios
de comunicacin electrnica. stas continuarn siendo las que ya prevea
la Constitucin y la ley. De acuerdo a los dos ltimos prrafos del artculo 34 de la Ley de Petrleos Mexicanos:

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

223

La Auditora Superior de la Federacin cumplir sus atribuciones de fiscalizacin, conferidas por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y por la Ley, para practicar auditoras a Petrleos Mexicanos,
las cuales podrn ser indistintamente de gestin financiera o sobre el desempeo para revisar el cumplimiento de los objetivos contenidos en los
programas federales a su cargo, debiendo proporcionar Petrleos Mexicanos la informacin y documentacin que se requiera. La Auditora Superior de la Federacin podr requerir, en cualquier tiempo, a Petrleos
Mexicanos y sus organismos subsidiarios informe para efectos de revisin
de auditora, derivado de denuncia, en los trminos del artculo 79 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Igualmente, se limitan las competencias de la Secretara de la Funcin Pblica y de su rgano interno de control, ya que de acuerdo con el
artculo 35 de la Ley de Petrleos Mexicanos, la nica instancia al interior de Pemex para evaluar el desempeo del organismo es el Comit de
Auditora y Evaluacin del Desempeo. La situacin anterior entraa el
cercenamiento de las competencias de una dependencia de la administracin que tiene entre sus obligaciones y competencias la de fiscalizar
integralmente a las dependencias, entidades y organismos descentralizados de la administracin pblica federal. Esta circunstancia es violatoria
del principio de legalidad previsto en los artculos 14 y 16 constitucionales y de los principios de rendicin de cuentas que se derivan del ttulo
cuarto de la Constitucin, principalmente del primer prrafo del artculo
134 de la Constitucin.
9) Integracin presidencialista del Consejo de Administracin prevista en los artculos 8o., 9o., 11 y 12 de la Ley de Petrleos Mexicanos.
No se quiso que la sociedad civil tuviese participacin alguna en la designacin de sus integrantes ni en el control y exigencia permanente de
rendicin de cuentas por parte de los gobernados, violndose los artculos 3o. y 40 de la Constitucin que establecen los principios democrticos y que aluden a la democracia como una forma de vida, que debe
ser efectiva y real en todas las instancias del poder pblico en Mxico,
si queremos de verdad tener una Constitucin normativa y contar con
un Estado de derecho. Estas normas no contemplan ningn proceso de
convocatoria pblica para la designacin de los miembros del Consejo, y
no incorporan ningn mecanismo de participacin de la sociedad en las
designaciones y nombramientos.

224

EN DEFENSA DEL PETRLEO

En el Consejo de Administracin de Pemex, habr seis representantes del Estado, que pueden ser nombrados y removidos libremente por
el Ejecutivo Federal; cinco representantes del sindicato designados antidemocrticamente y con posibilidad de ser removidos libremente por la
cpula sindical, y los cuatro consejeros profesionales que se designarn
por el Ejecutivo Federal con la aprobacin de la mayora absoluta de la
Cmara de Senadores y en sus recesos de la Comisin Permanente.
El diseo del Consejo de Administracin, adems de su carcter evidentemente presidencialista, no favorece la democracia ni la deliberacin
interna ni tampoco responde al principio de que es la nacin la titular y
la que explota los recursos vinculados al petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica. Es decir, el rgano de direccin y administracin de
Pemex no es representativo de los intereses de la nacin. Los miembros
del Consejo de Administracin pueden ser removidos por la mayora de
sus miembros artculo 13, lo que consolida las posturas mayoritarias al interior del Consejo y dificulta posiciones crticas a su interior.
En cuanto a la deliberacin, la reforma no contempl un sistema de discusiones y sesiones pblicas, lo que favorece la opacidad en el rgano
de direccin y deja sin proteccin social y meditica a los miembros del
Consejo que disientan de las posiciones mayoritarias. Es verdad que la
reforma permite que los consejeros representantes del Estado y los profesionales emitan votos particulares, pero el propsito de la ley es que
esos votos se conozcan en los mercados financieros como lo establece
el prrafo segundo del artculo 15 de la ley, y no con la finalidad de que
sean conocidos por la sociedad, para que sta est enterada puntualmente de las discusiones y temas que tienen relacin con la administracin
de recursos que corresponden a la nacin y no slo a los expertos de los
mercados financieros. Es evidente en la reforma la intencin elitista de la
rendicin de cuentas.
Un elemento que contribuir al funcionamiento disciplinado de los
consejeros profesionales, es decir subordinado a los deseos y voluntad
del Ejecutivo Federal, reside en la posibilidad de ser designados nuevamente por un periodo de seis aos (artculo 14). La reeleccin promover
entre los consejeros el sometimiento a las orientaciones del presidente y
no favorecer la deliberacin real en el Consejo de Administracin. La
deliberacin ser en estas condiciones sin publicidad y con la esperanza de una reeleccin artificial y formal, no autntica. Es decir, no
contribuir a los propsitos de contar con una administracin de Pemex,
profesional, objetiva e imparcial.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

225

10) Transparencia y rendicin de cuentas.


Se ha insistido en los medios de comunicacin electrnica que la ley
de petrleos mexicanos se caracteriza por promover la transparencia al
interior de Pemex y en sus operaciones. Ello no es as. Las razones son
las siguientes:
a) La parte final del artculo 60 establece que Petrleos Mexicanos
enviar a la Comisin Nacional de Hidrocarburos para su registro, los contratos que sean materia de su competencia. La Comisin
deber observar, en todo momento, la legislacin relativa a la confidencialidad y reserva de la informacin. Esto es, partes importantes del clausulado de los contratos se mantendrn en reserva, no
sern pblicos. Evidentemente ser confidencial lo relativo a los
datos personales de los contratistas y toda la informacin vinculada
a innovaciones tecnolgicas podr ser considerada, de acuerdo con
la ley, como confidencial o reservada.
b) La informacin en la letra y el espritu de la ley se entiende en relacin con otras autoridades y con los tenedores de bonos pero no
en relacin con la ciudadana en su conjunto. La ley indica en sus
artculos 70 y 71 que el director general de Pemex por conducto
de la Secretara de Energa deber rendir informes trimestrales y
anuales al Congreso y tambin a la Secretara de Energa sobre el
estado financiero de la institucin y el uso del endeudamiento, sus
condiciones financieras, el manejo de disponibilidades asociadas al
endeudamiento, los calendarios de ejecucin, etctera.
c) El Comisario tambin rendir un informe anual sobre la situacin
operativa, programtica y financiera de Petrleos Mexicanos, as
como de las recomendaciones formuladas al Consejo de Administracin, a las secretaras de Energa y de Hacienda y Crdito Pblico y a los tenedores de los bonos ciudadanos.
d) Aunque en el dictamen de la Cmara de Diputados se diga que estas
obligaciones de informacin y transparencia no deben ser confundidas con las obligaciones de transparencia que se deriven del artculo
6o. de la Constitucin y de la legislacin sobre acceso a la informacin y transparencia, lo cierto es que no todos los miembros de la
nacin tendremos el mismo nivel de informacin sobre Pemex. Los
miembros del Congreso, de la Secretara de Energa, de Hacienda y
Crdito Pblico y los tenedores de bonos ciudadanos, tendrn nive-

226

EN DEFENSA DEL PETRLEO

les de informacin respecto a Pemex que el resto de los mexicanos


no tendremos.
11) Pidiregas.199 Este mecanismo financiero que implic durante aos
el financiamiento privado a las actividades de Pemex y que an se mantiene en la reforma, ya que Pemex deber reconocer para efectos contables y presupuestarios la deuda de Pidiregas como propia, lo que violenta
el carcter estratgico y exclusivo de la industria petrolera garantizados
en el prrafo cuarto de los artculos 25 y 28 de la Constitucin, en agravio de la nacin mexicana, porque la intervencin privada en la industria
petrolera, an por la va del financiamiento, constituye una merma en
el control del gobierno federal en el organismo descentralizado y una
prdida del carcter exclusivo que tiene el Estado en todos los aspectos
relacionados con las funciones vinculadas al petrleo, los hidrocarburos
y la petroqumica bsica. De esta suerte, los artculos octavo, noveno,
dcimo, dcimo primero y dcimo segundo transitorios de la Ley de Petrleos Mexicanos infringen esos preceptos constitucionales.
Cabe decir, que parte importante de la propaganda sobre la reforma
petrolera, ha consistido en sealar que Pemex ya no se financiar con
recursos privados va el sistema de Pidiregas (Proyectos de Inversin
Financiada con Impacto Diferido en el Registro de Gasto), que representaron en el pasado inmediato, cerca del 90% del financiamiento de la
paraestatal. Pemex poco a poco haba dejado de financiarse con recursos
pblicos porque la Secretara de Hacienda tomaba casi todos los recursos pblicos que Pemex generaba. La derogacin parcial del sistema de
Pidiregas, presenta, no obstante su pertinencia, los siguientes inconvenientes que entraan la violacin de los artculos 25 y 28 constitucionales, porque impiden que Pemex cumpla con las funciones que la ley
fundamental ha establecido:
199 El

20 de octubre de 2008, se aprobaron por el Congreso de la Unin reformas a la


Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria con la finalidad de: eliminar
el esquema Pidiregas para Pemex; establecer que todos los proyectos de inversin de
Pemex fueran rentables y presupuestarios (se prohben los proyectos extrapresupuestarios); excluir a la inversin de Pemex de la meta de balance presupuestario establecida
en la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria; establecer que el nivel
total de inversin de Pemex siguiera sujeto a la aprobacin de la Cmara de Diputados,
con el propsito de no generar contingencias fiscales; y, establecer que el registro y seguimiento de los proyectos de inversin de Pemex debe ser reglamentado.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

227

a) La deuda privada contrada en Pidiregas la absorber Pemex. Es


decir, no habr un sistema que permita compartir la deuda privada entre Pemex y el gobierno federal, cuando ste ha utilizado los
beneficios de Pemex para cubrir una parte muy importante del gasto pblico. Pemex tendr que soportar, en exclusiva, esa inmensa
carga que implicar la afectacin de cualquier plan de desarrollo
en sus inversiones y expansin. Pemex no dispondr de tantos recursos como se ha dicho para realizar sus fines, de hecho, para 2009
deber enfrentar vencimientos de deuda contrada con particulares
para ampliar sus obras de infraestructura mediante el esquema de
Pidiregas por al menos 110 248 millones de pesos segn el esquema
de amortizaciones del organismo descentralizado, lo que representa
una tercera parte del gasto total programable de esa institucin.200
b) Como han dado cuenta los medios impresos de comunicacin, una
de las principales mentiras que se ha diseminado es que con la reforma Pemex dispondr de 173% ms de dinero, pues se aprob un
gasto para Pemex en 2009 de 349 000 millones, mientras que en el
proyecto de presupuesto nicamente solicitaba 201 000 millones.
No obstante, en una revisin ms minuciosa de las cifras, Pemex
tendr un faltante de casi 80 000 millones de pesos para su gasto de
2009. En Pemex habr insuficiencia en temas tan relevantes como
refacciones, fletes, y mantenimiento, en la inversin financiada y en
general en toda la inversin de proyectos.201
12) Excedentes. Una parte importante de la reforma consiste en darle
a Pemex parte de los excedentes para incrementar su gasto de inversin,
mantenimiento y operacin. El periodo para alcanzar esa autonoma ser
de siete aos. Lo que significa que el uso parcial por parte de Pemex de
los excedentes se realizar paulatinamente, no es inmediato ni se verifica
mecnicamente, y se realizar bajo el cumplimiento de requisitos muy
severos, en donde principalmente la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico y no el Congreso, tendr una posicin dominante. La imposibilidad de utilizar la totalidad o una parte fundamental de los excedentes
200 Rodrguez,

Israel, Pemex enfrenta este ao deuda de $110.2 millones por Pidiregas, La Jornada, seccin de Economa, 6 de enero de 2009, p. 21
201 Mota, Carlos, Madruguete de Agustn Carstens a Pemex, Milenio, 26 de noviembre de 2008, p. 3.

228

EN DEFENSA DEL PETRLEO

en la industria petrolera violenta el prrafo cuarto de los artculos 25 y


28 de la Constitucin, pues se afecta al no entregarse en su totalidad e
inmediatamente, el carcter estratgico y, en este sentido, bsico y fundamental de las funciones exclusivas vinculadas al petrleo, hidrocarburos
y petroqumica bsica.
As, el artculo sptimo transitorio de la Ley de Petrleos Mexicanos
establece que desde la entrada en vigor de la ley, Pemex gozar de las
facilidades siguientes:
... Podr emplear hasta el 20% de sus excedentes de ingresos propios o
hasta 10 000 millones de pesos, lo que resulte mayor, para incrementar su
gasto de inversin, mantenimiento y operacin, siempre que no se incremente el presupuesto regularizable de servicios personales o pensiones. Lo
previsto en esta fraccin se realizar siempre y cuando Petrleos Mexicanos no afecte durante el ao de que se trate, sus metas de balance primario
y financiero.

El artculo noveno transitorio de manera detallada y al contemplar las


disposiciones transitorias en materia de presupuesto fija las bases para el
uso y ejercicio de los excedentes bajo la supervisin de las secretaras de
Hacienda y Crdito Pblico y de Energa.
13) La no designacin de los cuatro consejeros profesionales en el
plazo previsto por el artculo 4o. transitorio de la Ley de Petrleos Mexicanos y, por ende, la no instalacin del Consejo de Administracin dentro
del plazo que establece el artculo quinto transitorio de esta ley violentan los principios de legalidad y de seguridad jurdica contenidos en los
artculos 14, 16, 87 y 128 constitucionales. El artculo 4o. transitorio de
la Ley de Petrleos Mexicanos dispuso: El Ejecutivo Federal enviar
al Senado o a la Comisin Permanente los nombramientos de los cuatro
consejeros profesionales dentro de un plazo de treinta das a partir de la
entrada en vigor de este decreto. Por su parte, el artculo 5o. transitorio indica: El Consejo de Administracin de Petrleos Mexicanos deber quedar instalado a ms tardar dentro los quince das hbiles siguientes
a la designacin de los consejeros profesionales.
Ambas normas han sido infringidas por el Ejecutivo Federal, una de
manera directa y la segunda como consecuencia del incumplimiento de la
primera. Dichas violaciones trastocan el principio de legalidad y de seguridad jurdica porque las autoridades no acatan lo que estatuye la ley. Las
protestas de guardar la Constitucin y las leyes que de ella emanen, que

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

229

deben rendir el presidente y los servidores pblicos, se hace nugatorias y


son muestra del desprecio del gobernante a la propia legislacin, en muchos sentidos anticonstitucional, que l mismo auspicio.
14) Los Lineamientos para determinar la compatibilidad de empleos,
cargos o comisiones con las funciones de los consejeros profesionales
de Petrleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios, que anticonstitucionalmente faculta para expedirlos el ltimo prrafo del artculo 11
de la Ley de Petrleos Mexicanos a la Secretara de la Funcin Pblica
y que fueron publicados en el Diario Oficial de la Federacin el 24 de
diciembre de 2008, violentan las atribuciones del Congreso de la Unin,
establecidas en los artculos 73, fraccin X; 109 y 113 de la Constitucin
y, por tanto los artculos 14, 16 y 133 de la Constitucin en materia de
legalidad, seguridad jurdica y de supremaca constitucional en agravio
de la nacin mexicana.
El artculo 73, fraccin X, de la Constitucin se violenta porque es
competencia exclusiva del Congreso legislar en materia de hidrocarburos. Los artculos 109 y 113 de la Constitucin se trastocan porque de
acuerdo con estas normas fundamentales cualquier regulacin que implique responsabilidad de los servidores pblicos es competencia de los
poderes legislativos, en este caso del Poder Legislativo Federal.
III. Descripcin y crtica a la Ley Federal
de las Entidades Paraestatales
Se adicion un cuarto prrafo al artculo 3o. de la Ley de las Entidades Paraestatales para que Petrleos Mexicanos y los organismos subsidiarios, creados por ley o decreto expedido por el Ejecutivo Federal,
cualquiera que sea la estructura jurdica que adopten, se rijan por sus
propias leyes o decretos de creacin. La norma indica que los decretos
que expida el Ejecutivo Federal invariablemente debern de cumplir y
apegarse a la Ley de Petrleos Mexicanos y a la Ley Federal de las Entidades Paraestatales.
La adicin de este prrafo cuarto al artculo 3o. de la ley, violenta las
competencias del Congreso previstas en la fraccin X del artculo 73 de
la Constitucin, pues las competencias para legislar en materia de hidrocarburos no son del Ejecutivo sino del Congreso. Aunque la norma indica
que los decretos del Ejecutivo tienen que apegarse a la Ley de Petrleos
Mexicanos y a la Federal de las Entidades Paraestatales, lo cierto y obvio

230

EN DEFENSA DEL PETRLEO

es que existe una delegacin indebida y anticonstitucional de facultades


del Congreso al Ejecutivo en el ejercicio de las facultades de regulacin
en la materia.
IV. Descripcin y crtica a la Ley de Obras Pblicas
y Servicios Relacionados con las Mismas
Se adicion un prrafo tercero al artculo 1o. de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, y se recorrieron los restantes prrafos en su orden, para las obras y servicios relacionados con
las mismas, relativos a actividades sustantivas de carcter productivo a
que se refieren los artculos 3o. y 4o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo que realicen Pemex y sus
organismos subsidiarios queden excluidos de la aplicacin de este ordenamiento, salvo que dicha ley reglamentaria remita a l.
La adicin confirma el rgimen de excepcin a que se somete a Pemex y a sus organismos subsidiarios, y es anticonstitucional porque la
finalidad de aplicar de manera preponderante la Ley Reglamentaria del
Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo en materia de obras
pblicas y servicios, es la de propiciar la no realizacin de licitaciones
pblicas, la de excluirlas y la de conceder a Pemex y a sus subsidiarias,
facultades de regulacin en materia de obras y servicios que corresponden al Congreso en los trminos del artculo 134 de la Constitucin.
V. Descripcin y crtica a la Ley de Adquisiciones,
Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico
Se adicion un prrafo tercero al artculo 1o. de la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del Sector Pblico que establece que las
adquisiciones, arrendamientos y servicios relacionados con las actividades sustantivas de carcter productivo a que se refieren los artculos 3o.
y 4o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo
del Petrleo que realicen Pemex y sus organismos subsidiarios quedan
excluidos de la aplicacin de la aplicacin de este ordenamiento, salvo
que dicha ley reglamentaria remita a l.
La adicin confirma el rgimen de excepcin a que se somete a Pemex
y a sus organismos subsidiarios, y es anticonstitucional, porque, la fina-

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

231

lidad de aplicar de manera preponderante la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo en materia de adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector pblico, es la de propiciar la
no realizacin de licitaciones pblicas, la de excluirlas, y la de conceder a
Pemex y a sus subsidiarias, facultades de regulacin en materia de adquisiciones, arrendamientos y servicios del sector pblico que corresponden
al Congreso en los trminos del artculo 134 de la Constitucin.202
VI. Descripcin y crtica a la Ley Reglamentaria
del Artculo 27 en el Ramo del Petrleo
Esta ley se encarga de regular y desarrollar los preceptos constitucionales del artculo 27 en materia de petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica. Sus principales aportaciones residen, segn los legisladores que la aprobaron,203 en: 1) precisar los significados constitucionales
de lo que entraa el dominio directo, inalienable e imprescriptible de la
nacin sobre todos los carburos de hidrgeno que se encuentren en el territorio nacional, incluyendo a los yacimientos transfronterizos compartidos con otros pases de acuerdo con el derecho internacional; 2) definir
lo que constituyen las explotaciones que integran la industria petrolera;
3) afirmar que la Secretara de Energa otorgar exclusivamente a Petrleos Mexicanos y a sus organismos subsidiarios las asignaciones de reas
para exploracin y explotacin petroleras; 4) establecer que el otorgamiento de contratos a particulares siempre ser en efectivo y en ningn
caso dichos convenios les concedern propiedad sobre los hidrocarburos,
ni se podrn suscribir contratos de produccin compartida o contrato alguno que comprometa porcentajes de la produccin o del valor de las
ventas de los hidrocarburos ni de las utilidades de Pemex; 5) determinar
que Pemex no se someter a ninguna jurisdiccin extranjera tratndose
de controversias de contratos de obra o de prestacin de servicios en territorio nacional; 6) normar las afectaciones sobre la propiedad particular
202 Recientemente,

se reform la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios


del Sector Pblico (Diario Oficial del 28 de mayo de 2009), pero esa modificacin no
afecta la regulacin producto de la reforma petrolera.
203 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nmero 2622-I. Dictamen de la Comisin de Energa, con proyecto de decreto
por el que se reforman y adicionan diversas disposiciones de la Ley Reglamentaria del
Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo.

232

EN DEFENSA DEL PETRLEO

o social cuando existan posibilidades petrolferas; 7) prevenir y reparar


el medio ambiente cuando Pemex sea responsable de ello; 8) facultar al
Ejecutivo Federal para establecer zonas de reserva petrolera; 9) obligar
a los involucrados en la industria petrolera en el desarrollo sustentable;
10) considerar las actividades de construccin de ductos y de almacenamiento como de utilidad pblica; 11) regular los permisos, franquicias,
responsabilidades y sanciones a los particulares que participan en actividades de la industria petrolera; 12) conceder a la Secretara de Energa, a
la Comisin Nacional de Hidrocarburos y a la Comisin Reguladora de
Energa competencias para la aplicacin de la ley.
Las principales crticas las hacemos consistir en lo siguiente:
1) La parcialidad con la que se pretendi motivar en la Cmara de
Diputados tal como dieron cuenta los medios impresos de comunicacin el dictamen de la reforma a la Ley Reglamentaria del Artculo 27
en el Ramo del Petrleo. Aunque la exposicin de motivos de esta ley
y de las dems leyes que conformaron la reforma petrolera fueron eliminadas de los dictmenes que se votaron en la Cmara de Diputados y
que se publicaron el 28 de noviembre de 2008 en el Diario Oficial de la
Federacin, cabe decir, que la intencin de una buena parte de los legisladores era incorporar esas consideraciones a la reforma para guiar la interpretacin de las normas en beneficio de los inversionistas. Para darnos
idea de la parcialidad de la exposicin de motivos que se pretenda fuera
aprobada en la Cmara de Diputados, debe decirse que el 90% de la misma, se relacionaba con los contratos, cuando slo un artculo de la mencionada ley reglamentaria se refiere al tema (el artculo 6o.).204 Eran tales
las aberraciones, que en la exposicin de motivos, se omita que en la Ley
Reglamentaria del Artculo 27 en el Ramo de Petrleo de 1940, que se expidi durante el gobierno de Lzaro Crdenas, jams se permitieron contratos con extranjeros, tanto personas fsicas como morales. Igualmente
se menta respecto a la reforma constitucional de 1983 a los artculos 25
y 28 constitucionales, pues de manera parcial no se haca la distincin entre rea estratgica y rea prioritaria; en las primeras, que son las que tienen que ver con el petrleo, los hidrocarburos y la petroqumica bsica,
el Estado tiene la exclusividad en las funciones y no existe participacin
del sector social o privado como s lo hay en las prioritarias (el dictamen
204 Cervantes, Jesusa, Los acuerdos secretos, Proceso, nm. 1670, 2 de noviembre
de 2008, pp. 32-34.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

233

tendenciosamente ocultaba la distincin y no la haca explcita). De la


misma forma se sostena la interpretacin, harto debatible, por los antecedentes histricos y legislativos en la materia, que por explotacin
deba entenderse slo las funciones relacionadas con la exploracin y extraccin del crudo. Adicionalmente se intentaba justificar, sin suficiencia
alguna, que los contratos que prohbe el prrafo sexto del artculo 27 de
la Constitucin son exclusivamente los contratos riesgo y no otras formas
de contratacin. En la exposicin de motivos de esta ley y de las dems,
se encontraba presente el engao a la nacin, mismo que es recurrente en
toda la reforma y que intenta ocultar la infraccin a los principios constitucionales de los artculos 25, 27 y 28 constitucionales.
2) La mistificacin de los principios de la ley fundamental consistentes en que slo a la nacin le corresponde llevar a cabo las distintas
explotaciones de los hidrocarburos que constituyen la industria petrolera
y que sta constituye un rea estratgica del Estado. El principio de jerarqua normativa de la Constitucin queda diluido y vaciado de contenido
porque es la ley reglamentaria la que finalmente definir esos significados y sentidos constitucionales, al tenor de lo que disponen los artculos
2o. y 3o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el
Ramo del Petrleo.
Mediante una interpretacin inadecuada del artculo 27 de la Constitucin se entiende que cuando la parte final del prrafo sexto de la Constitucin seala que ... la nacin llevar a cabo la explotacin de esos
productos, en los trminos que seale la ley reglamentaria respectiva,
ello significa que todo lo que establezca la ley reglamentaria es constitucional porque la Constitucin ha habilitado a la ley a fijar los contenidos
y significados constitucionales. De esta suerte, aunque diga la Constitucin que la nacin es la que explotar los productos, si la ley permite que
personas que no integran la nacin la realicen, entonces esa remisin es
constitucional porque la ley lo ha permitido. O, a pesar de que el prrafo
cuarto del artculo 28 de la Constitucin fije el significado de rea estratgica, si la ley acota o matiza ese significado constitucional, la disposicin
secundaria resulta constitucional en esa absurda interpretacin. Nosotros
somos de la opinin de que cualquier remisin a la ley debe estar en consonancia plena con los principios constitucionales de los artculos 25, 27
y 28 constitucionales. No son vlidas remisiones que limiten, maticen,
diluyan o menoscaben esos principios.

234

EN DEFENSA DEL PETRLEO

El contenido de los artculos 2o. y 3o. de la Ley Reglamentaria del


Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, as como partes importantes del contenido de esa ley, tienen el propsito de burlar los contenidos constitucionales. Con ello, se rompe el principio de supremaca
constitucional previsto en el artculo 133 de la Constitucin y se intenta
dar validez a normas secundarias que rien con las disposiciones de las
normas supremas. En eso consiste la reforma petrolera aprobada, en burlar los principios constitucionales utilizando una va legal. Se trata de un
clarsimo ejemplo de fraude a la Constitucin que no debera ser admisible en un Estado de derecho.
En los hechos, la reforma es consecuencia de la presin de los poderes
fcticos las grandes trasnacionales del petrleo que convencieron
al gobierno mexicano y a los principales partidos polticos para que se
diseara un marco jurdico ad hoc que les permitiese participar en la explotacin de los recursos petroleros que son de la nacin. Se trata de una
simulacin jurdica en donde siguiendo formalidades legales se violentan
los principios bsicos del Estado mexicano para beneficiar a intereses
forneos.
3) Los artculos 1o. y 2o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27
Constitucional en el Ramo del Petrleo violentan los artculos 25, 27, 28;
89, fraccin X, y 133 de la Constitucin. Estas normas disponen:
Para los efectos de esta ley, se consideran yacimientos transfronterizos
aquellos que se encuentren dentro de la jurisdiccin nacional y tengan
continuidad fsica fuera de ella.
Tambin se considerarn como transfronterizos aquellos yacimientos o
mantos fuera de la jurisdiccin nacional, compartidos con otros pases de
acuerdo con los tratados en que Mxico sea parte o bajo lo dispuesto en la
Convencin sobre el Derecho del Mar de las Naciones Unidas.
Los yacimientos transfronterizos a que se refiere el artculo anterior
podrn ser explotados en los trminos de los tratados en los que Mxico
sea parte, celebrados por el presidente de la Repblica y aprobados por la
Cmara de Senadores.

Se violentan los artculos 25, 27, 28; 89, fraccin X, y 133 de la Constitucin porque el Estado pierde la propiedad y el control de los recursos
del petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica; pierde la nacin ni
siquiera a favor de otros Estados sino de empresas petroleras internacionales la propiedad sobre recursos que son de la nacin; diluye el sentido

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

235

y fin de las funciones estratgicas del Estado; no se orienta la poltica


petrolera por los principios bsicos de la poltica exterior mexicana, y se
vulnera gravemente el principio de supremaca constitucional. Es cierto
que se trata de recursos que no slo pertenecen a la nacin mexicana, pues
se comparten con otros Estados por ser transfronterizos. Sin embargo, lo
grave de las normas legales mencionadas, es que para la negociacin de
los yacimientos transfronterizos con otros Estados no se ponga por delante y en primer lugar a los principios constitucionales de nuestro pas, pues
los yacimientos transfronterizos sern explotados en los trminos de los
tratados pero no en los trminos de nuestra Constitucin. Nuevamente,
como en el caso de otras normas legales de toda la reforma, el propsito
del legislador fue vaciar de contenido los principios constitucionales y
dejar que lo que prevalezca en este caso sean las negociaciones internacionales que se actualizan en los tratados o en otro tipo de negociaciones,
sin hacer referencia alguna y sin partir de nuestros principios constitucionales, que una y otra vez se pasan por alto en estas normas.
Para analizar el caso de los yacimientos transfronterizos, como dice
Manuel Becerra Ramrez, es necesario recordar que la Constitucin en su
artculo 27 textualmente establece que los hidrocarburos son bienes del
dominio directo de la nacin mexicana, inalienables e imprescriptibles.
Para los Estados Unidos, por el contrario, y de acuerdo a su legislacin,
los hidrocarburos no son del dominio directo de la nacin, cualquier particular puede participar en su exploracin y explotacin. Mxico ha celebrado con los Estados Unidos dos tratados: 1) el Tratado de Lmites
Marinos entre los Estados Unidos Mexicanos y los Estados Unidos de
Amrica firmado el 4 de mayo de 1978, que fue ratificado por los Estados Unidos veinte aos despus. En virtud de este tratado se traz una
lnea divisoria a travs de las secciones central y occidental del Golfo de
Mxico. El texto dej fuera el Polgono Occidental del Golfo de Mxico en donde se encuentra uno de los hoyos de dona, que a su vez fue
objeto de un tratado posterior, y 2) Tratado entre el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica
sobre la delimitacin de la plataforma continental en la regin occidental
del Golfo de Mxico ms all de las 200 millas nuticas, que fue firmado
por los dos Estados el 9 de junio de 2000 y fue ratificado por el Senado
mexicano el 28 de noviembre del mismo ao. Este ltimo tratado establece una moratoria de 10 aos que se vencen el 16 de enero de 2011,
dentro de los cuales las partes no autorizarn ni permitirn la perforacin

236

EN DEFENSA DEL PETRLEO

o la explotacin petrolera o de gas natural en la plataforma continental,


aunque la moratoria no es fatal, pues las partes por un simple acuerdo o
canje de notas diplomticas, podrn modificarla.205
A este respecto y segn los medios impresos de comunicacin de nuestro pas,206 el gobierno federal ha decidido abandonar por lo que resta de
esta administracin, el yacimiento transfronterizo que Mxico comparte con Estados Unidos, conocida como rea de Perdido. Esta zona
fronteriza en el Golfo de Mxico se considera como una de las ms prometedoras y donde existe la posibilidad de encontrar reservas por 8000
millones de barriles de petrleo y gas, y parte importante de los mismos
pertenecen a nuestra nacin. Con esta decisin Pemex cede totalmente la
iniciativa a la multinacional Chevron y Stone Energy, concesionarios de
los campos Trident y Hammerhead del lado estadounidense.
Con estas decisiones, el gobierno mexicano cede y pierde en beneficio
de las empresas trasnacionales los recursos de la nacin. Lo anterior no
es nuevo, nuestro pas ha ido perdiendo tanto recursos del subsuelo como
recursos territoriales en beneficio de otros Estados y empresas trasnacionales del petrleo. El caso ms emblemtico de este saqueo y afectacin
del territorio nacional lo constituye la desaparicin en la cartografa oficial de la isla Bermeja que dej de existir durante el gobierno de Ernesto
Zedillo, y que se ubicaba en los mapas a 100 millas nuticas del Hoyo
de Dona, lo que permiti que Estados Unidos ampliara sus lmites territoriales en el Golfo de Mxico a costa de otra afectacin y cercenamiento
del territorio nacional.207
En este sentido, los artculos 1o. y 2o. de la Ley Reglamentaria del
Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo en materia de ya205 Becerra

Ramrez, Manuel, Aspectos legales de los yacimientos transfronterizos


del petrleo y gas, en Almazn Gonzlez, Jos Antonio (coord.), Exclusividad de la
nacin en materia de petrleo, Mxico, Grupo Parlamentario del PRD en la LX Legislatura de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, abril de 2008, pp. 39-52. Ver
tambin en sentido diferente: Pardinas, Juan E. et al., Cruzando lmites. Mxico ante los
desafos de sus yacimientos transfronterizos, prlogo de Lzaro Crdenas Batel, Mxico,
Foreign Affairs en Espaol y Red Mexicana de Energa, 2008.
206 Cruz Serrano, No, A disposicin de Chevron y Stone Energy, 8 mil millones de
barriles. Mxico deja a Estados Unidos petrleo comn, peridico EL Universal, viernes 9 de enero de 2009, pgina principal y A6.
207 Mercado, Anglica, Pide Senado aclarar desaparicin de isla. Legisladores dijeron
que de la zona se pueden extraer hasta 22 500 barriles de petrleo. No obstante, aparece
como territorio de Estados Unidos, Milenio, jueves 20 de noviembre de 2008, p. 30.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

237

cimientos transfronterizos no atienden a los principios de la Constitucin. La carta magna debe ser la base de cualquier negociacin bilateral
o multinacional con otros Estados, y no el acuerdo de voluntades entre
los Estados como lo seala la reforma, pues de esta manera, prevalecern
en estos asuntos, como ya han prevalecido, los intereses de los Estados
Unidos y de las grandes empresas petroleras mundiales, que estn a la
espera de saquear y depredar en su beneficio todo el territorio nacional y
sus recursos. Es ms, podran resultar de los tratados ventajas adicionales
para los contratistas extranjeros, superiores a los que las leyes aprobadas
contemplan.
Uno de los beneficios que podran obtener las empresas extranjeras,
derivado de la negociacin de tratados sobre los yacimientos, podra ser
la orientacin de los convenios internacionales a favor de la unitizacin. Mediante esta va, uno de los pases se hara cargo de la extraccin
de los hidrocarburos y distribuira un porcentaje de los beneficios al otro
Estado, sin que ste tenga control alguno sobre las cantidades extradas
o sobre cualquier otro asunto vinculado a la exploracin o a la explotacin de los hidrocarburos y mucho menos sobre cualquier otra etapa
de la transformacin de los productos, lo que constituira, a todas luces,
una violacin al prrafo sexto del artculo 27 constitucional. Adems, no
puede descartarse que los gobiernos de Mxico y Estados Unidos hayan
celebrado acuerdos, no oficiales ni jurdicos, de carcter secreto, en donde Mxico haya entregado ya la explotacin de los hidrocarburos en las
aguas profundas del Golfo de Mxico a los Estados Unidos a cambio de
un pequeo porcentaje de los beneficios.208
4) El artculo 4o. dispone que el gas asociado a los yacimientos de
carbn mineral se sujetar a las disposiciones aplicables de transporte,
almacenamiento y distribucin de gas, y que cuando en la elaboracin
de productos petroqumicos distintos a los bsicos enumerados en la
fraccin III del artculo 3o. de la ley se obtengan como subproductos,
petrolferos o petroqumicos bsicos, si su valor comercial es menor al
25% de la facturacin total en un ao calendario, entonces se podr disponer de ellos.
La norma en cuestin, por lo que ve al gas metano asociado al carbn
contina con el atropello que signific la reforma de marzo de 2006 a la
legislacin secundaria. A travs de esa reforma, los particulares que ex208 Barbosa, Fabio, El petrleo en los hoyos de Dona y otras reas desconocidas del
Golfo de Mxico, Mxico, UNAM-Miguel ngel Porra, 2003.

238

EN DEFENSA DEL PETRLEO

plotan minas de carbn pueden tambin explotar cualquier gas vinculado


al carbn, aunque para algunos tambin del gas no asociado.209 Se trata
de entregar la riqueza nacional, que es inalienable e imprescriptible, a los
particulares por cantidades irrisorias. Con esta reforma se persigue que la
extraccin de gas de las minas de carbn se conceda a las trasnacionales
que obtengan los contratos por bloque.
En cuanto a que cuando en la elaboracin de productos petroqumicos distintos a los bsicos enumerados en la fraccin III del artculo 3o.
de la ley se obtengan como subproductos, petrolferos o petroqumicos
bsicos, si su valor comercial es menor al 25% de la facturacin total en
un ao calendario, entonces se podr disponer de ellos; podemos decir
que se trata de una norma francamente anticonstitucional que entrega la
riqueza nacional a manos privadas vulnerando el prrafo sexto del artculo 27 constitucional, pues ya no solamente ser el gas metano asociado
al carbn, ahora tambin sern otros productos petroqumicos vinculados a la elaboracin de productos petroqumicos distintos a los bsicos
enumerados en la fraccin III del artculo 3o. de la ley reglamentaria.
La finalidad de la reforma es obvia, transmitir los recursos de la nacin
a manos privadas en contravencin al prrafo sexto del artculo 27 de la
Constitucin.
5) A pesar de que el artculo 5o. de la Ley Reglamentaria del Artculo
27 Constitucional en el Ramo del Petrleo indica que el Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretara de Energa, otorgar exclusivamente a
Petrleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios las asignaciones de
reas para exploracin y explotacin petroleras, esto no significa que Pemex y sus subsidiarias no puedan contratar con empresas trasnacionales
la exploracin y extraccin de los recursos. La norma es engaosa, porque de una lectura aislada de la misma, se podra suponer que jams se
asignarn bloques de territorio nacional a los contratistas privados. Sin
embargo, a partir de una interpretacin sistemtica de las reformas, principalmente las contenidas en los artculos 60 y 61 de la Ley de Petrleos
Mexicanos, es evidente, que una vez que el Ejecutivo asigne a Pemex y
a sus subsidiarias las reas correspondientes del territorio nacional, stos
se encargarn de entregar tales espacios a los particulares para los fines
209 Opinin del entonces senador Manuel Bartlett Daz durante el debate en el Senado
de la reforma de marzo de 2006. Rodrguez Garca, Arturo, Un alfil privatizador, Proceso, nm. 1673, 23 de noviembre de 2008, p. 34. Vse tambin Bartlett Daz, Manuel y
Rodrguez Padilla, Vctor, El petrleo y Pemex. Despojo a la nacin, cit., pp. 22-26.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

239

de exploracin y explotacin, con lo que el artculo 5o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, constituye un subterfugio para intentar salvaguardar el principio de que es el
Estado el titular y el que mantiene el control sobre el territorio nacional.
6) El artculo 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo seala que tanto Pemex como sus organismos subsidiarios podrn celebrar contratos de obras y de prestacin
de servicios, y que las remuneraciones que en dichos contratos se establezcan sern siempre en efectivo y que en ningn caso se conceder
a los contratistas por los servicios que presten y las obras que ejecuten
la propiedad sobre los hidrocarburos, ni se podrn suscribir contratos de
produccin compartida o contrato alguno que comprometa porcentajes
de la produccin o del valor de las ventas de los hidrocarburos ni de sus
derivados, ni de las utilidades de la entidad contratante.
La anterior disposicin tiene el propsito de desmentir la posibilidad de
los llamados contratos riesgo que existieron en nuestro pas, en donde el inversionista si tena xito en sus trabajos poda recibir parte el 50% de
los productos encontrados y una compensacin entre el 15% y el 18.25%
de los beneficios obtenidos por Pemex durante 25 aos. Los contratos
riesgo fueron consecuencia de las reformas promovidas durante el gobierno de vila Camacho a la Ley Reglamentaria del Artculo 27 en el
Ramo del Petrleo. Se celebraron diversos contratos riesgo entre 1949 y
1951 con compaas extranjeras durante el gobierno de Miguel Alemn
que abarcaron una superficie de 3858 kilmetros cuadrados del territorio
nacional, y no fue sino hasta 1970, diez aos despus de la entrada en
vigor de la reforma constitucional al prrafo sexto del artculo 27 de la
Constitucin que prohibi los contratos, que Pemex los pudo finiquitar
con gran costo econmico para nuestro pas.210
La redaccin del actual artculo 6o. es la consecuencia de las crticas
y del movimiento de resistencia civil encabezado por Andrs Manuel
Lpez Obrador. Sin embargo, cmo ya se seal, al tratar del sistema
de contratacin previsto en los artculos 60 y 61 de la Ley de Petrleos
Mexicanos, las posibilidades de que Pemex y las subsidiarias celebren
210 Informe rendido el 18 de marzo por el Director de Petrleos Mexicanos, licenciado
Jess Reyes Heroles, con motivo de la celebracin del Trigsimo Segundo Aniversario de
la Expropiacin de los Bienes de las Empresas Petroleras. Reyes Heroles, Jess, Mxico
y su Petrleo, cit.; vase, tambin, Alemn, Miguel, La verdad del petrleo en Mxico,
cit., p. 675 y ss.

240

EN DEFENSA DEL PETRLEO

contratos riesgo estarn presentes, principalmente porque los contratos


estn vinculados a los costos y beneficios de los proyectos de inversin
y en consecuencia su existencia implica la disminucin de la renta petrolera de la nacin. El sistema prev que el inversionista intervenga en la
elaboracin y modificacin de los proyectos de inversin, se contemplan
en la Ley de Petrleos Mexicanos compensaciones a favor de los contratistas que estn en funcin del xito o de las utilidades que Pemex reciba
por los proyectos, y los contratos deben salvaguardar elementos de confidencialidad que impedirn conocer de manera integral las modalidades
de contratacin. Adems, no puede olvidarse que el sistema de contratos
riesgo constituye la manera habitual de participacin de los inversionistas extranjeros en la industria petrolera mundial.
Al efecto resulta interesante comparar el artculo 61, fraccin VI, inciso c, de la Ley de Petrleos Mexicanos que permite compensaciones
adicionales ... que redunden en una mayor utilidad de Petrleos Mexicanos..., con la parte final del primer prrafo del artculo 6o. de la Ley
Reglamentaria del Artculo 27 en el Ramo del Petrleo que establece que
no se establecern remuneraciones en funcin ... de las utilidades de la
entidad contratante.... Es obvio que existe una contradiccin que debiera interpretarse siempre a favor de la ley especial que es la reglamentaria en el ramo del petrleo y de los intereses de la nacin. Sin embargo,
la puerta est abierta, y como en otros casos de la historia nacional, las
presiones de las compaas petroleras extranjeras pueden decantar la interpretacin legal a favor del pago de compensaciones en funcin de las
utilidades que obtenga Pemex. De esta suerte las empresas petroleras y
de servicios obtendrn parte de la renta petrolera de la nacin incrementando artificialmente los costos y recibiendo estmulos y premios por su
desempeo. Es decir, la reforma permite formas de contrato riesgo que
estn prohibidas por el prrafo sexto del artculo 27 de la Constitucin.
Es importante hacer notar el juego permanente que existe entre la Ley
Reglamentaria del Artculo 27 de la Constitucin en el Ramo del Petrleo y la Ley de Petrleos Mexicanos. La primera aparentemente juega a
reservar para la nacin la industria petrolera, y la segunda, transforma
todas las actividades que conforman la industria petrolera en servicios
contratables con el sector privado. El problema con la reforma es que
entrega la industria petrolera, exclusiva de la nacin, a inversionistas
privados extranjeros, no obliga ni siquiera a Pemex a realizar con sus
propios medios, un mnimo de trabajos petroleros y menos a realizarlos

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

241

de manera creciente. Pemex ser con estas normas, un administrador de


contratos, en donde los inversionistas sern los principales beneficiados
de la industria petrolera.
7) Como ya se explic al criticar la Ley de Petrleos Mexicanos, existe
la posibilidad de aplicacin del derecho extranjero y de participacin de
los tribunales extranjeros en los asuntos petroleros del pas, limitndose con ello las competencias del Poder Judicial federal. Por una parte,
el prrafo segundo del artculo 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo establece que: Petrleos
Mexicanos no se someter, en ningn caso, a jurisdicciones extranjeras
tratndose de controversias referidas a contratos de obras y prestacin
de servicios en territorio nacional y en las zonas donde la Nacin ejerce
soberana, jurisdiccin y competencia. Pero, por otra, el artculo 72, prrafo segundo, de la Ley de Petrleos Mexicanos indica: Tratndose de
actos jurdicos de carcter internacional, Petrleos Mexicanos y sus organismos subsidiarios podrn convenir la aplicacin de derecho extranjero, la jurisdiccin de tribunales extranjeros en asuntos mercantiles y
celebrar acuerdos arbitrales cuando as convenga al mejor cumplimiento
de su objeto. Es decir, s es posible la aplicacin del derecho extranjero
y la intervencin de tribunales extranjeros, amn de la participacin en
procedimientos arbitrales en el extranjero. Debe sealarse que por actos
jurdicos de carcter internacional se entiende a todos aquellos que se rigen, ya sea por el derecho internacional pblico, pero principalmente por
el derecho internacional privado. Un acto jurdico de derecho internacional privado est referido a cualquier acto jurdico en donde participe
un extranjero, esto es, cualquier contrato o convenio entre Pemex, y sus
subsidiarias con algn contratista extranjero. Por asuntos mercantiles,
segn el artculo 12 de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 en el Ramo
del Petrleo, se comprenden todos los que tienen que ver con la industria
petrolera, desde la exploracin hasta las ventas de primera mano.
El artculo 6o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional
en el Ramo del Petrleo y el artculo 72, prrafo segundo, de la Ley de
Petrleos Mexicanos, pueden dar lugar a antinomias jurdicas, que tendran que resolverse aplicando, entre otros, los criterios de jerarqua y
especialidad, es decir, en principio prefiriendo la aplicacin de la ley que
prohbe la aplicacin del derecho y tribunales extranjeros por el carcter
estratgico de la industria petrolera establecida en el prrafo cuarto del
artculo 28 de la Constitucin, y porque as se determina expresamente

242

EN DEFENSA DEL PETRLEO

en el prrafo noveno, fraccin I, del artculo 27 de la ley fundamental


que contempla la clusula Calvo. Sin embargo, la vigencia del artculo
72, prrafo segundo, de la Ley de Petrleos Mexicanos, en los hechos,
generar problemas interpretativos en su aplicacin, y por las presiones
de las grandes compaas petroleras extranjeras, la asignacin de significados normativos podra decantarse, como ya sucede en Pemex, por la
aplicacin del derecho de otros pases y con intervencin de tribunales
forneos.
8) Los artculos 7o. y 8o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27
Constitucional en el Ramo del Petrleo conceden facultades a la Secretara de Energa para permitir a particulares el reconocimiento y exploracin superficial de las reas para investigar sus posibilidades petrolferas,
y determinan que el Ejecutivo Federal establecer zonas de reserva petrolera mediante la expedicin de decretos presidenciales.
Ambas normas, a pesar del fundamento constitucional para que el Ejecutivo Federal establezca zonas de reserva territorial, las competencias
otorgadas a la Secretara de Energa y al propio Ejecutivo para intervenir, ya sea provisional o definitivamente en la propiedad particular, ejidal, comunal o indgena, ya sea para investigar posibilidades petrolferas
como para determinar zonas de reserva petrolera, entraan una violacin
evidente al prrafo segundo del artculo 14 constitucional cuando establece que nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades,
posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales
del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al
hecho. El artculo 7o. prev que cuando exista oposicin del propietario
o poseedor, la Secretara de Energa, oyendo a las partes, conceder el
permiso. La oposicin del propietario o poseedor no tendr relevancia
alguna, pues el permiso se dar y, en todo caso, la oposicin podr ser
relevante slo para los efectos de indemnizacin a los afectados pero no
para impedir o revocar los permisos. En cuanto a las competencias del
Ejecutivo Federal para establecer zonas de reserva petrolera mediante
decreto, stas no lo obligan a conceder ninguna garanta de audiencia a
los posibles afectados.
El ejercicio de las anteriores atribuciones en territorios de propiedad
nacional no comporta el establecimiento de ningn procedimiento adicional que implique la tutela de los intereses de la nacin. La Secretara de Energa y el Ejecutivo Federal podrn actuar en este mbito sin

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

243

contrapesos institucionales que permitan la defensa de los derechos de


la nacin sobre el propio territorio nacional y respecto a las riquezas
del subsuelo. Ello transgrede por omisin los artculos 25, 27 y 28 de la
Constitucin porque los derechos de la nacin no quedan debidamente
atendidos y garantizados en la reforma.
Igualmente, el otorgamiento de cualquier permiso entraa la violacin
al prrafo cuarto del artculo 28 de la Constitucin porque las facultades
para dar permisos, no son parte de ninguna atribucin vinculada a las
funciones estratgicas y exclusivas del Estado. Los permisos, como se
deriva del prrafo cuarto del artculo 28 de la ley fundamental, son parte
de las actividades prioritarias del Estado, en donde concurren los sectores
privado y social, pero no de las actividades estratgicas que son exclusivas del Estado. En consecuencia, ello quiere decir que, no cabe constitucionalmente ninguna competencia de autoridad, por el carcter estratgico y exclusivo de las funciones, ya sea para conceder o para opinar sobre
permiso alguno vinculado a la industria petrolera.
9) El artculo 11 de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, transgrede el principio de reserva de ley
que consagra la fraccin X del artculo 73 de la Constitucin que otorga
al Congreso de la Unin competencias para legislar en toda la Repblica
sobre hidrocarburos, minera, substancias qumicas, explosivos, etctera.
El artculo 11 de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional,
por el contrario da al Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretara de
Energa, con la participacin que corresponda a la Comisin Nacional
de Hidrocarburos y a la Comisin Reguladora de Energa, y conforme
a la legislacin aplicable, la regulacin de la industria petrolera y de las
actividades a que se refiere esta ley.
La disposicin limita las competencias del Congreso de la Unin, que
es a quin corresponden en su totalidad en esta materia por disposicin
constitucional, y confiere atribuciones cuasi legislativas y reglamentarias a entidades que ni siquiera tienen constitucionalmente competencias
reglamentarias, segn lo prev el artculo 89, fraccin I, de la Constitucin. De esta manera, el Ejecutivo Federal, no directamente, porque es a
l a quien corresponde la facultad reglamentaria, sino por conducto de la
Secretara de Energa y con la Comisin Nacional de Hidrocarburos y a
la Comisin Reguladora de Energa, regular la industria petrolera y las
actividades a que se refiere esta ley. Se trata de una violacin al principio
de divisin de poderes previsto en al artculo 49 de la Constitucin por-

244

EN DEFENSA DEL PETRLEO

que se invaden las competencias del Congreso de la Unin, adems de


conceder facultades reglamentarias a entidades que constitucionalmente
no las tienen.
10) El artculo 12 de la Ley Reglamentaria del artculo 27 constitucional en el ramo del petrleo considera a los actos de la industria petrolera y
a las actividades a que se refiere el artculo 4o., segundo prrafo, en lo no
previsto expresamente, como actos de comercio, lo que favorece la visin
privatista y no pblica de la industria petrolera. De esta manera, la autoridad petrolera en sus relaciones con los particulares acta como particular,
tanto ante los tribunales como frente al ordenamiento jurdico.
La norma en cuestin es ejemplo de la concepcin privatizadora de la
reforma, que despoja a la autoridad en la materia de una relacin de supra
a subordinacin respecto a los particulares. El precepto vinculado al artculo 72, prrafo segundo, de la Ley de Petrleos Mexicanos, confirma que
muchos asuntos, en donde Pemex intervenga con particulares extranjeros,
sern llevados ante los tribunales forneos, y que para dirimir las controversias, se acudiera al derecho extranjero y no al derecho nacional.
Pemex mantiene formalmente su naturaleza jurdica de organismo pblico descentralizado, y las entidades que coadyuvan en la industria petrolera tambin son formalmente de derecho pblico. Sin embargo, por
el carcter de la regulacin y los fines de la reforma, ese carcter pblico
se trastoca para asumir caractersticas corporativas de naturaleza privada.
Lo anterior entraa una violacin al artculo 90 de la Constitucin porque
entidades de la administracin pblica federal actan y se regulan como
organismos de derecho privado, as como a los artculos 25, prrafo cuarto, y 28, prrafo cuarto, de la ley fundamental porque reas y funciones
de la industria petrolera no estn bajo el control exclusivo de los organismos pblicos creados por el Estado.
11) El artculo 16 de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 de la Constitucin en el Ramo del Petrleo, cercena competencias a Pemex, dicha
norma seala que la aplicacin de esta ley corresponde a la Secretara de
Energa, con la participacin que est a cargo de la Comisin Nacional
de Hidrocarburos y de la Comisin Reguladora de Energa. Se supone
que la finalidad de la norma es la de dar racionalidad a la industria petrolera. En los hechos, que la coordinacin de la industria petrolera est en
manos de dependencias y entidades diversas, adems de desintegrar y burocratizar a la industria petrolera con lo que ello significa en trminos de
gasto pblico, dificulta las funciones de control por la complejidad

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

245

de los rganos fiscalizadores del Estado, principalmente de la Auditora


Superior de la Federacin.
VII. Descripcin y crtica a la Ley de la Comisin
Reguladora de Energa
Segn el dictamen con proyecto de decreto de la Comisin de Energa
de la Cmara de Diputados por el que se reforman, adicionan y derogan
diversos artculos de la Ley de la Comisin Reguladora de Energa, las
aportaciones de esta reforma son: 1) conceder nuevas competencias a la
Comisin Reguladora de Energa a fin de que regule econmicamente,
de mejor manera, una parte del sector del gas y la electricidad junto con
otras dependencias y entidades pblicas; 2) prever que la Comisin Reguladora de Energa apruebe y expida los trminos y condiciones a que
debern sujetarse las ventas de primera mano del combustleo y de los
petroqumicos bsicos, as como las metodologas para la determinacin
de sus precios, salvo que existan condiciones de competencia efectiva o
que sean establecidos por el Ejecutivo Federal mediante acuerdo; 3) determinar que la Comisin Reguladora de Energa apruebe y expida los trminos y condiciones a que deber sujetarse la prestacin de servicios de
transporte, almacenamiento y distribucin del gas, de los productos que se
obtengan de la refinacin del petrleo y de los petroqumicos bsicos, as
como de los bioenergticos que se realicen por ductos; 4) fortalecer las
facultades de fiscalizacin y de imposicin de sanciones sobre quienes
intervienen en las actividades reguladas, y 5) obligar al presidente de la
Comisin a rendir un informe pblico anual al Congreso de la Unin que
deber incluir elementos sobre el desempeo de las funciones del rgano
desconcentrado a su cargo.211
La Comisin Reguladora de Energa, ya exista entes de la reforma.
Su origen est vinculado a las reformas legales privatizadoras que en
materia elctrica se dieron en la dcada de los noventa del siglo pasado,
y al Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos y Canad. En 1993
se cre, y de ser un rgano regulador del gas natural y electricidad, pas
a tener, en 1995, competencias tcnicas y operativas como parte de la
apertura del gas natural a la inversin privada.
211 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nmero 2622-III.

246

EN DEFENSA DEL PETRLEO

Las crticas a la reforma las hacemos consistir en lo siguiente:


1) Las adiciones persiguen que etapas fundamentales de la industria
petrolera se compartan con particulares, privando a la industria petrolera
de su carcter estratgico y exclusivo previsto en los artculos 25 y 28
constitucionales. De esta suerte, la Comisin Reguladora de Energa, rgano desconcentrado de la Secretara de Energa, podr mediante permisos, entregar a particulares funciones de la industria petrolera, vinculadas
al transporte, distribucin, almacenamiento y ventas de primera mano
respecto a productos tales como el gas, petroqumicos bsicos, productos
de la refinacin del petrleo, combustleo, entre otros.
Tal finalidad no coincide con los principios constitucionales, principalmente con el carcter estratgico y exclusivo de las funciones vinculadas al petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica. En las funciones
estratgicas, tal como lo establece el cuarto prrafo del artculo 28 de la
Constitucin, ni los particulares ni el sector social pueden intervenir en
dichas funciones, a diferencia de las prioritarias, pues son exclusivas del
Estado, tal como dispone el prrafo cuarto del artculo 25 constitucional.
La reforma en contra de la Constitucin alienta la participacin de los
particulares en funciones estratgicas, exclusivas del Estado, y, mediante
un rgano regulador de permisos a particulares, precios y tarifas, intenta
suplir y justificar funciones que son slo competencia del sector pblico.
Adems, el otorgamiento de cualquier permiso a particulares sobre funciones estratgicas rie con la naturaleza de las competencias exclusivas
del Estado, en donde los permisos por ningn motivo proceden, tal como
se desprende del prrafo cuarto del artculo 28 de la Constitucin, ya que
la posibilidad de permisos slo existe para las actividades y funciones
prioritarias pero nunca para las estratgicas.
2) El artculo 2o., fraccin V, de la Ley de la Comisin Reguladora de
Energa, el que dispone:
Las ventas de primera mano del gas, del combustleo y de los petroqumicos
bsicos. Por venta de primera mano se entender la primera enajenacin que
Petrleos Mexicanos y sus subsidiarios realicen en territorio nacional a un
tercero y para los efectos de esta Ley se asimilarn a stas las que realicen a
terceros las personas morales que ellos controlen,

violenta los artculos 25, 27 y 28 constitucionales.


El artculo 25 de la Constitucin es transgredido porque el gobierno
federal y sus organismos perdern el control sobre las ventas de prime-

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

247

ra mano cuando la norma dispone que para los efectos de esta ley se
asimilarn a las ventas de primera mano, las que realicen a terceros las
personas morales que ellos controlen. Es decir, la ltima cadena de la
industria petrolera que consiste en las ventas de primera mano se
privatiza, porque filiales creadas por el Ejecutivo mediante decreto, con
posibilidad de que parte de su capital accionario sea privado, sustituyen
a Pemex. Estas filiales pueden con terceros de carcter privado realizar
las ventas de primera mano. La norma abre paso a la descentralizacin
de los contratos, en donde filiales creadas por decreto del Ejecutivo con
capital privado y, haciendo las veces de Pemex, contratarn con personas
morales privadas las ventas de primera mano.
El prrafo sexto del artculo 27 de la Constitucin tambin se infringe
porque la actividad contractual de particulares con particulares sobre las
cadenas fundamentales de la industria petrolera, como son las ventas de
primera mano, burlan el principio constitucional que prohbe los contratos. Adems, en este caso, ni siquiera podra sostenerse que la actividad
contractual se realiza en los trminos de la ley reglamentaria, como lo
seala el prrafo sexto del artculo 27 constitucional, pues la autorizacin
de estos contratos se est verificando, no con fundamento en la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, sino
con apoyo en otra ley diversa denominada Ley de la Comisin Reguladora de Energa. Lo que significa que no existe autorizacin constitucional,
para que en una ley que no es la reglamentaria, se regule una materia que
la propia norma constitucional confi a la ley reglamentaria y no a otro
tipo de disposiciones normativas.
Finalmente, se transgrede el prrafo cuarto del artculo 28 de la Constitucin porque las ventas de primera mano constituyen funciones del Estado que se realizan en las reas estratgicas del petrleo, hidrocarburos
y petroqumica bsica. Al permitirse en la norma, que se considera anticonstitucional, que Pemex sea subrogado por filiales con capital privado,
el carcter estratgico de esta parte de la industria petrolera las ventas
de primera mano desaparece, porque ya no es exclusivo del Estado.
3) La reforma delega facultades del Congreso en un rgano desconcentrado de la Secretara de Energa. Tal como se ha escrito aqu, las
competencias en materia de hidrocarburos son del Congreso como indica
la fraccin X del artculo 73 constitucional; las competencias para fijar
bases para que se sealen precios mximos a los artculos, materias o
productos que se consideren necesarios para la economa nacional o el

248

EN DEFENSA DEL PETRLEO

consumo popular son del Congreso, segn lo indica el prrafo tercero del
artculo 28 de la Constitucin, y en materia de contribuciones, la fraccin VII del artculo 73 de la ley fundamental las confiere al Congreso, al
igual que son competencias del Poder Legislativo, la de establecer contribuciones sobre el aprovechamiento y explotacin de los recursos naturales comprendidos en los prrafos cuarto y quinto del artculo 27 de la
Constitucin, tal como prev la fraccin XXIX-A del artculo 73 la Constitucin. Sin embargo, la reforma concede a la Comisin Reguladora de
Energa facultades para aprobar y expedir los trminos y condiciones a
que debern sujetarse las ventas de primera mano as como las metodologas para la determinacin de precios, salvo que existan condiciones de
competencia efectiva a juicio de la Comisin Federal de Competencia, o
que sean establecidos por el Ejecutivo Federal mediante acuerdo (artculo 3o., fraccin VII), y tambin le concede competencias para expedir las
metodologas para el clculo de las contraprestaciones por los servicios
de transporte, almacenamiento y distribucin y, respecto a las actividades
reguladas por esta ley, las tarifas de los sistemas que correspondan en las
condiciones generales de los servicios de cada permisionario (artculo
3o., fraccin X).
4) La integracin de la Comisin Reguladora de Energa es presidencialista. Segn lo dispone anticonstitucionalmente el artculo 6o. de la
ley, sin intervencin de la sociedad en la designacin de los comisionados ni en la exigencia de rendicin de cuentas y control permanente sobre esa institucin, violando con ello los principios democrticos previstos en los artculos 3o. y 40 de la Constitucin. Los comisionados sern
nombrados por el Ejecutivo Federal por cinco aos y pueden nuevamente
ser designados por el mismo periodo. El sistema de designacin y las
facultades que tiene el rgano, hacen del mismo una instancia poderosa,
tecnocrtica, al servicio de intereses econmicos relacionados anticonstitucionalmente a las funciones estratgicas de su competencia. Su carcter
cerrado y las mnimas obligaciones de transparencia y rendicin de cuentas a que estn sujetos, permiten pensar que la Comisin Reguladora de
Energa no estar, como no lo ha estado,212 al servicio de la sociedad.
212 El artculo 7o. fraccin VIII de la Ley de la Comisin Reguladora de Energa obliga al presidente de la Comisin Reguladora de Energa a publicar un informe anual que
deber ser enviado al Congreso de la Unin y que deber incluir, entre otros elementos
sobre el desempeo de las funciones de la Comisin, lo siguiente: un registro de los per-

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

249

5) La Ley de la Comisin Reguladora de Energa seala en su artculo


dcimo que los permisos para la prestacin de los servicios de transporte, distribucin y almacenamiento, implican la declaratoria de utilidad
pblica para el tendido de los ductos y construcciones en predios de propiedad pblica, social y privada. Esta competencia vulnera los principios
de legalidad y de seguridad jurdica. El prrafo segundo del artculo 14
constitucional indica que nadie podr ser privado de la libertad o de sus
propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante
los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas
con anterioridad. La norma no concede garanta de audiencia a los posibles afectados y no prev formalidad alguna para menoscabar los derechos de propiedad y, lo ms grave, es que las actividades de transporte,
distribucin y almacenamiento, no sern realizadas por el Estado sino
por particulares a quines el Estado beneficiar con un acto claramente expropiatorio que muy forzadamente se puede considerar de utilidad
pblica, infringindose con ello el prrafo segundo del artculo 27 constitucional.
Adems el otorgamiento de cualquier permiso a los particulares respecto a funciones estratgicas del Estado, es violatorio del prrafo cuarto
del artculo 28 de la Constitucin, pues los permisos a particulares se
conceden respecto a funciones prioritarias, pero nunca en cuanto a las
que son exclusivas del Estado.
VIII. Descripcin y crtica a la Ley para el Aprovechamiento
de Energas Renovables y el Financiamiento
de la Transicin Energtica
La ley tiene, segn el dictamen de la Comisin de Energa de la Cmara de Diputados, los siguientes propsitos: 1) regular el aprovechamiento
de fuentes de energa renovables y las tecnologas limpias para generar
electricidad con fines distintos a la prestacin del servicio pblico de
energa elctrica, as como establecer la estrategia nacional y los instrumentos para el financiamiento de la transicin energtica; 2) determinar
que el aprovechamiento de este tipo de energas es de orden pblico y
misos otorgados durante el ao; un listado de las solicitudes de permisos no otorgados
durante el ao y la fundamentacin de las deliberaciones adoptadas por los comisionados.

250

EN DEFENSA DEL PETRLEO

de observancia general en toda la Repblica; 3) establecer que los minerales radiactivos para generar energa nuclear, la energa hidrulica con
capacidad de generacin mayor a 30 megawatts, residuos industriales o
de cualquier tipo cuando sean incinerados o reciban algn tipo de tratamiento trmico y los rellenos sanitarios que no cumplan con la normatividad ambiental, no sern consideradas como fuentes renovables de
energa; 4) considerar como energas renovables al viento, la radiacin
solar, el movimiento del agua en cauces naturales o artificiales, la energa
ocenica, el calor de los yacimientos geotrmicos y los bioenergticos;
5) precisar las competencias en la materia de la Secretara de Energa, de
la Comisin Reguladora de Energa y de otras dependencias y entidades
de la administracin pblica federal; 6) detallar los mecanismos para el
pago de contraprestaciones que se otorgarn a los generadores de electricidad a partir de energas renovables; 7) contemplar una estrategia para
la transicin energtica y el aprovechamiento sustentable de energa, y
8) constituir un fondo para la transicin energtica y el aprovechamiento
sustentable de la energa.213
Las crticas a esta ley las hacemos consistir en lo siguiente:
1) Su carcter anticonstitucional. El artculo 1o. de la ley, para intentar
salvar su anticonstitucionalidad indica que ... tiene por objeto regular
el aprovechamiento de fuentes de energa renovables y las tecnologas
limpias para generar electricidad con fines distintos a la prestacin del
servicio pblico de energa elctrica.... Sin embargo, el propio artculo
1o. de la ley seala que es una ley de orden pblico, y el artculo 2o. de la
misma, estatuye que el aprovechamiento de las fuentes de energa renovable y el uso de tecnologas limpias es de utilidad pblica. Lo anterior
claramente significa que el uso de las energas renovables para generar
electricidad son pblicos. Si las energas renovables no se utilizan para
generar electricidad sino fines distintos a la prestacin del servicio pblico de energa elctrica, se debiera indicar en la ley, cules son esos fines
distintos a la prestacin del servicio pblico de energa elctrica, pero
esta ley no lo hace, porque la generacin de energa elctrica, cuando no
es para un fin estrictamente privado, es decir, de autoconsumo, es para los
fines de la prestacin del servicio pblico de energa.
La ley constituye una simulacin, un fraude a la Constitucin, para
poner en manos de particulares la facultad exclusiva del Estado de gene213 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nmero 2622-IV.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

251

rar energa elctrica a partir de fuentes renovables de energa. En otras


palabras se privatiza el viento, las radiaciones solares, el movimiento de
las aguas, la energa ocenica, el calor de los yacimientos geotrmicos y
los bioenergticos para generar energa elctrica con finalidades pblicas
y comerciales, mismas que se recogen en una ley de orden y utilidad pblica. De esta manera se burlan los siguientes principios constitucionales:
1) el contenido en el prrafo sexto del artculo 27 de la Constitucin que
en su parte conducente indica:
Corresponde exclusivamente a la nacin generar, conducir, transformar,
distribuir y abastecer energa elctrica que tenga por objeto la prestacin
de servicio pblico. En esta materia no se otorgarn concesiones a los
particulares y la nacin aprovechar los bienes y recursos naturales que se
requieran para dichos fines;

2) el previsto en el prrafo cuarto del artculo 28 de la Constitucin


que seala: No constituirn monopolios las funciones que el Estado
ejerza de manera exclusiva en las siguientes reas estratgicas: correos,
telgrafos y radiotelegrafa; petrleo y los dems hidrocarburos; petroqumica bsica; minerales radioactivos y generacin de energa nuclear;
electricidad..., y 3) el establecido en el prrafo cuarto del artculo 25
constitucional que seala que ... el sector pblico tendr a su cargo,
de manera exclusiva, las reas estratgicas que se sealan en el artculo
28, prrafo cuarto de la Constitucin, manteniendo siempre el gobierno
federal la propiedad y el control sobre los organismos que en su caso se
establezcan.
Es verdad que sucesivas reformas a la Ley del Servicio Pblico de
Energa Elctrica (1983, 1986, 1989, 1992 y 1994) han socavado la letra y el espritu de los principios constitucionales contenidos en los artculos 25, 27 y 28 de la Constitucin. La finalidad de esas reformas as
como la de la Ley para el Aprovechamiento de Energas Renovables y
el Financiamiento de la Transicin Energtica, es otorgar permisos a los
particulares para el autoabastecimiento, cogeneracin y produccin independiente de energa elctrica al margen de las facultades exclusivas del
Estado y del sector pblico previstas en la Constitucin.
La Comisin Federal de Electricidad entre 1997 y 2001 firm 15
contratos con inversionistas privados, denominados productores independientes de energa. Para septiembre de 2006 operaban 18 centrales

252

EN DEFENSA DEL PETRLEO

particulares generadoras de energa elctrica con capacidad de 8771


megavatios. En 2007 existan 20 centrales particulares generadoras de
energa elctrica cuyo cliente es la Comisin Federal de Electricidad.
Actualmente, la generacin de electricidad por parte de productores independientes, autoabastecedores y cogeneradores particulares, representa
cerca del 30% de la generacin total nacional de la energa elctrica. El
incremento de las tarifas elctricas est relacionado con la privatizacin
de la generacin de la energa elctrica.214
2) La violacin al derecho a la alimentacin que est previsto en el artculo 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en el
artculo 27 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, en los artculos
11.1 y 11.2 del Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de
Naciones Unidas y en la observacin nmero 12 del Comit de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales de la Organizacin de Naciones Unidas,
entre otros preceptos del derecho internacional y normas de ius cogens,
adems de contemplarse en el artculo 4o. de nuestra Constitucin.215 Todas esas normas, la constitucional y las internacionales se infringen con
la reforma, pues pone en riesgo las posibilidades de alimentacin de millones de mexicanos. A partir de un argumento supuestamente ecologista:
utilizar productos agrcolas y biocombustibles para producir electricidad
porque es ms limpio y se protege el medio ambiente, la ley establece en
el artculo 3o., fraccin II, inciso f, que entre las energas renovables que
se pueden utilizar para producir energa elctrica, estn los bioenergticos
que determine la Ley de Promocin y Desarrollo de los Bioenergticos.
Esa disposicin legal contribuye a promover el alza mundial y nacional
en los precios de los alimentos y su caresta. No es vlido poner a competir a mquinas con seres humanos, sobre todo porque estamos muy lejos
de la seguridad y la soberana alimentaria en Mxico. Es ms sensato y
ecolgico apostar por el uso de la biomasa y de los residuos orgnicos
para cerrar los ciclos ecolgicos y devolver al suelo la materia orgnica
que se le extrajo, adems de aumentar la fertilidad de la tierra y reducir
214 Voto

particular del diputado Jos Antonio Almazn Gonzlez, del grupo parlamentario del PRD, al dictamen de la Comisin de Energa a la ley. Vase Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de 2008, nmero 2622-IV.
215 Sobre el derecho a la alimentacin vase Ctedra de Estudios sobre Hambre y Pobreza, Derecho a la alimentacin y soberana alimentaria, Crdoba, Espaa, Servicio
Publicaciones de la Universidad de Crdoba, 2008; Pisarello, Gerardo, Los derechos
sociales y sus garantas. Elementos para una reconstruccin, Madrid, Trotta, 2007.

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

253

la erosin de los suelos, y no emplear esos recursos para producir energa elctrica como lo permite esta ley. Adems en la produccin de los
bioenergticos existe un consumo muy alto de petrleo, sus derivados y
otras fuentes de energa, lo que no hace redituable, ecolgica ni econmicamente, su utilizacin en la generacin energa.
IX. Descripcin y crtica a la Ley Orgnica
de la Administracin Pblica Federal
Esta ley reforma el artculo 33 que regula las competencias de la Secretara de Energa. Segn el dictamen de la Comisin de Energa de la
Cmara de Diputados, las aportaciones de la reforma son: 1) ampliar las
facultades de la Secretara de Energa; 2) facultar a la Secretara de Energa a establecer y conducir la poltica energtica del pas, as como supervisar su cumplimiento; 3) establecer la integracin del Consejo Nacional
de Energa, cuya tarea ser proponer a la Secretara de Energa criterios
y elementos de poltica energtica; 4) proponer al Ejecutivo Federal la
plataforma de produccin de hidrocarburos, con base en las reservas probadas y los recursos disponibles y de establecer la poltica de restitucin
de reservas de hidrocarburos; 5) aprobar los principales proyectos de exploracin y explotacin de hidrocarburos que elabore Petrleos Mexicanos; 6) conceder a la Secretara de Energa mecanismos de supervisin e
inspeccin sobre todo el sector; 7) otorgar facultades de sancin a la Secretara de Energa, y 8) regular y promover el desarrollo y uso de fuentes
de energa alternas a los hidrocarburos, as como sobre el uso eficiente de
energa.216
Debe sealarse que con esta reforma, la autoridad cspide y fundamental en la materia, es la Secretara de Energa. Todas las dems, Pemex incluido, estn subordinadas a sus competencias. Este cambio se
explica al interior del Poder Ejecutivo para limitar las competencias que
anteriormente tena la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y para
coordinar la poltica energtica del pas. Sin embargo, como lo veremos a
continuacin, algunas de esas facultades violentan competencias de otros
poderes pblicos.
Las crticas las hacemos consistir en lo siguiente:
216 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nmero 2622-V.

254

EN DEFENSA DEL PETRLEO

1) Es una reforma que infringe el principio de divisin de poderes previsto en el artculo 49 de la Constitucin, pues toda la reforma, pero especficamente el artculo 33, fraccin II, de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, otorga a la Secretara de Energa norma en
vigor con anterioridad atribuciones para ejercer los derechos de la nacin en la materia. Atribucin excesiva que no slo coloca a la Secretara
de Energa por encima de las competencias del Ejecutivo Federal, sino
que desconoce que el Poder Legislativo tiene competencias en la materia,
tanto las que se confieren al Congreso de la Unin en la fraccin X del
artculo 73 de la Constitucin, como cuando aprueba la Cmara de Diputados el presupuesto al tenor de lo dispuesto en el artculo 74, fraccin IV,
de la ley fundamental, o las competencias del Congreso para establecer
contribuciones sobre esta materia, segn lo disponen las fracciones VII y
XXIX-A del artculo 73 de la Constitucin, entre otros muchos preceptos
constitucionales que confieren facultades expresa o implcitamente en la
materia a otras instancias del poder pblico en Mxico, diferentes al Ejecutivo, sus dependencias u rganos desconcentrados.
De esta suerte, las facultades para ejercer los derechos de la nacin de
la materia, no son susceptibles de radicarse en una sola instancia que es
parte dependiente uno de los poderes pblicos de la Repblica. La Secretara de Energa no puede ejercer los derechos de la nacin en la materia
por s misma porque se trastocara el orden constitucional y se vulnerara
sensiblemente el Estado de derecho.
2) Las fracciones III y IV del artculo 33 de la ley violentan el carcter
estratgico y exclusivo del Estado, de las funciones relacionadas con los
hidrocarburos, la energa elctrica y nuclear, previsto en los artculos 25,
27 y 28 constitucionales, pues se establece que la Secretara de Energa
tendr facultades para conducir y supervisar la actividad de las entidades
paraestatales sectorizadas en la Secretara, as como la programacin de
la exploracin y explotacin de esos recursos con apego a la disposiciones aplicables, y se seala que promover la participacin de los particulares en las actividades del sector en los trminos de la legislacin
y de las disposiciones aplicables. Las normas legales en cuestin dejan
de lado que las principales disposiciones aplicables que se deben atender y cumplir son las constitucionales, principalmente las contempladas
en los preceptos sealados con anterioridad, mismas que consideran que
las actividades vinculadas al petrleo, hidrocarburos, petroqumica bsica, energa elctrica y nuclear son funciones estratgicas, exclusivas del

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

255

Estado, en donde el sector privado no debe tener ninguna participacin


preponderante que implique la obtencin de rentas econmicas sobre esas
actividades y esos recursos energticos. Las disposiciones legales que se
tachan de anticonstitucionales, lo que pretenden, como toda la reforma, es
vaciar de contenido las normas constitucionales al ordenar la definicin de
los significados y sentidos de la ley suprema a partir de lo que regulan las
normas secundarias. En otras palabras, colocar a la ley por encima de la
Constitucin o, si se prefiere, conferir el significado constitucional segn
lo que dispongan las normas de menor jerarqua, lo que evidentemente
violenta el principio de supremaca constitucional que contiene el artculo
133 de la Constitucin.
3) Las fracciones X, XII, XIII y XIX del artculo 33 de la ley, violentan
el principio de divisin de poderes previsto en el artculo 49 de la Constitucin, invaden competencias del Congreso, previstas en la fraccin X
del artculo 73 de la Constitucin y en el prrafo tercero del artculo 28 de
la Constitucin, pues se conceden facultades legislativas y cuasi legislativas a la Secretara de Energa para regular materias vinculadas a hidrocarburos, energa elctrica y nuclear en donde el Congreso de la Unin
debiera emitir las regulaciones correspondientes. Nuevamente mediante
normas oficiales y diversas disposiciones administrativas, una dependencia subordinada al Ejecutivo invade competencias y facultades del
legislativo, sin que le corresponda constitucionalmente, afectndose con
ello no slo las funciones propiamente legislativas del Congreso, sino
tambin las de control y de orientacin en las polticas pblicas que la
Constitucin le otorga a este poder pblico. Tampoco se puede argumentar al respecto, que esas competencias se ejercen a consecuencia de la
facultad reglamentaria, porque sta, de acuerdo al artculo 89, fraccin
I, de la Constitucin, es exclusiva del titular del Ejecutivo. Igualmente,
no se podra argumentar que estamos en presencia de normas jurdicas
de jerarqua inferior al reglamento porque se violentara el principio de
validez formal de las normas jurdicas contenido en el artculo 133 de la
Constitucin, pues se romperan los eslabones de la cadena jerrquica de
la produccin normativa, al pasar directamente de la ley a regulaciones
normativas generales y abstractas inferiores a sta, sin pasar previamente
por el reglamento del Ejecutivo.
4) Las fracciones VII y VIII del artculo 33 de la ley, que facultan a la
Secretara para otorgar, rehusar, modificar, revocar y cancelar permisos,
autorizaciones y asignaciones a particulares constituyen una violacin

256

EN DEFENSA DEL PETRLEO

flagrante al prrafo cuarto del artculo 28 de la Constitucin porque el


otorgamiento de permisos, autorizaciones y asignaciones a particulares,
no es parte de ninguna atribucin vinculada a las funciones estratgicas
y exclusivas del Estado. Los permisos, autorizaciones y asignaciones a
particulares, como se deriva del prrafo cuarto del artculo 28 de la ley
fundamental, son parte de las actividades prioritarias, en donde concurren los sectores privado y social, pero no de las actividades estratgicas
que son exclusivas del Estado. En consecuencia, ello quiere decir, que no
cabe ninguna competencia de autoridad sobre permisos, autorizaciones o
asignaciones a particulares, vinculada a la industria petrolera.
5) La fraccin XIV del artculo 33 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal violenta las fracciones IV y V del artculo 115 y
los artculos 121 y 124 de la Constitucin, porque la materia de catastro
es facultad de las entidades federativas y de los municipios de este pas.
Aunque la materia energtica sea federal, an en ese caso, y de acuerdo a
la fraccin V del artculo 115 constitucional, los municipios tienen competencia para participar en la formulacin, aprobacin y administracin
de las reservas territoriales comprendidas en su territorio. La norma en
cuestin no da competencia o participacin a los municipios ni a los estados en el ejercicio de esta atribucin y, por lo mismo, sta es evidentemente anticonstitucional.
X. Descripcin y crtica a la Ley de la Comisin
Nacional de Hidrocarburos
De acuerdo a los legisladores que aprobaron la Ley de la Comisin
Nacional de Hidrocarburos, sta tiene los siguientes objetivos: 1) proponer la creacin de un rgano regulador en materia de exploracin y
explotacin de hidrocarburos, mismo al que se otorga la naturaleza jurdica de ser un rgano desconcentrado de la Secretara de Energa: la
Comisin Nacional de Hidrocarburos; 2) la Comisin tiene como objeto
fundamental regular y supervisar la exploracin y extraccin de carburos de hidrgeno, que se encuentren en mantos o yacimientos, cualquiera que fuere su estado fsico, incluyendo los estados intermedios, y
que compongan el aceite mineral crudo, lo acompaen o deriven de l,
as como las actividades de proceso, transporte y almacenamiento que
se relacionen directamente con los proyectos de exploracin y extraccin de hidrocarburos; 3) la Comisin debe procurar que los proyectos

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

257

de exploracin y extraccin de Pemex y sus organismos subsidiarios se


realicen: a) maximizando la renta petrolera en la extraccin de petrleo
crudo y de gas natural, en condiciones econmicamente viables, de pozos, campos y yacimientos abandonados, en proceso de abandono y en
explotacin; b) reponiendo las reservas de hidrocarburos, como garantes
de la seguridad energtica de la nacin; c) usando tecnologa ms adecuada en la exploracin y extraccin de hidrocarburos, en funcin de los
resultados productivos y econmicos; d) protegiendo el medio ambiente
y la sustentabilidad de los recursos naturales y cuidando las condiciones
necesarias para la seguridad industrial, y 4) la Comisin cuenta con un
rgano de gobierno compuesto por cinco comisionados designados por
el Ejecutivo Federal.217
Las crticas a la reforma las hacemos consistir en lo siguiente:
1) Los artculos 2o. y 4o., fracciones V, XVIII, XIX y XX de la ley,
conceden a la Comisin Nacional de Hidrocarburos atribuciones legislativas y cuasi legislativas que violentan el principio de divisin de poderes
previsto en el artculo 49 de la Constitucin, y que invaden las competencias exclusivas del Congreso de la Unin para regular la materia de
hidrocarburos y que se contemplan en el artculo 73, fraccin X, de la
Constitucin. Las normas oficiales, lineamientos y dems disposiciones
que emitir la Comisin Nacional de Hidrocarburos son expresin normativa de facultades que no le corresponden a un rgano desconcentrado
de la Secretara de Energa. La Comisin Nacional de Hidrocarburos carece no slo de facultades legislativas, tambin adolece de las facultades
reglamentarias, porque stas, de acuerdo al artculo 89, fraccin I, de la
Constitucin son exclusivas del titular del Poder Ejecutivo. As, y aunque
quisiramos defender la constitucionalidad de las competencias en este
tema de la Comisin Nacional de Hidrocarburos, no existe argumento
que supere la anticonstitucionalidad de esta ley, dado que los principios
de validez jurdica y de jerarqua normativa contemplados en el artculo
133 de la Constitucin se violentan, porque del escaln jerrquico de la
ley se para a otro peldao normativo general y abstracto, supuestamente
inferior, sin pasar por el del reglamento del titular del Ejecutivo.
2) El inciso a, del artculo 3o. de la Ley de la Comisin Nacional de
Hidrocarburos establece que sta debe actuar para elevar el ndice de re217 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nm. 2622-VI.

258

EN DEFENSA DEL PETRLEO

cuperacin y la obtencin del volumen mximo de petrleo crudo y de


gas natural en el largo plazo, en condiciones econmicamente viables.
Dicha obligacin violenta los artculos 25 y 27 de la Constitucin que
sealan en la parte que nos interesa lo siguiente:
Corresponde al Estado, la rectora del desarrollo nacional para garantizar que ste sea integral y sustentable, que fortalezca la soberana de la
nacin y su rgimen democrtico y que, mediante el fomento del crecimiento econmico y el empleo y una ms justa distribucin del ingreso
y la riqueza, permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los
individuos, grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin [y] Corresponde a la nacin el dominio directo de todos los recursos
naturales...,

entre ellos el petrleo y todos los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos.
Lo anterior significa que la nacin es la que tiene el dominio directo
sobre los hidrocarburos, que es la duea de los mismos. La nacin que
es un concepto sociolgico pero tambin jurdico, se conforma no slo
por los actuales mexicanos sino tambin por los de las generaciones del
futuro. Eso entraa que los recursos naturales, que son de sta y de otras
generaciones, deben ser salvaguardados y utilizados con la mxima racionalidad para que las diversas generaciones que componen la nacin
mexicana puedan disfrutar de las rentas y beneficios de estos recursos.
Al contrario de lo que aqu se seala, la norma legal obliga a la Comisin
Nacional de Hidrocarburos a obtener el volumen mximo de petrleo
crudo y de gas natural y, aunque seala que ello lo debe hacer en el largo
plazo, esa expresin por s misma, no entraa la proteccin de las generaciones futuras. Tampoco la norma legal que se tacha de anticonstitucional, implica la salvaguarda de la soberana de la nacin ni la garanta de
que la actividad econmica que conllevan las actividades de exploracin
y explotacin del crudo y gas se realizan con pleno respeto a la seguridad
energtica que merecemos todos los mexicanos, ya sean individuos, grupos y clases sociales, cuya seguridad est protegida en la Constitucin.
Por el contrario, y para beneficiar a los inversionistas y a intereses privados, principalmente extranjeros, que lucrarn con recursos de la nacin,
la norma obliga a la Comisin Nacional de Hidrocarburos a explotar al
mximo estos recursos, sin racionalidad y sin respeto a la equidad entre

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

259

los mexicanos y a la dignidad que debemos gozar en un rgimen democrtico con plenas libertades para todos.
3) La fraccin XVI del artculo 4o. de la ley, otorga como facultades de
la Comisin Nacional de Hidrocarburos, la de opinar sobre los permisos
para el reconocimiento y la exploracin superficial a efecto de investigar
sus posibilidades petrolferas, en trminos de lo dispuesto por el artculo
7o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo
del Petrleo. Dicha disposicin transgrede el prrafo cuarto del artculo
28 de la Constitucin porque el otorgamiento de permisos o la opinin sobre los mismos, no es parte de ninguna atribucin vinculada a las funciones estratgicas y exclusivas del Estado. Los permisos y la opinin sobre
los mismos, como se deriva del prrafo cuarto del artculo 28 de la ley
fundamental, son parte de las actividades prioritarias, en donde concurren los sectores privado y social, pero no de las actividades estratgicas
que son exclusivas del Estado y, en consecuencia, si las funciones relacionadas con el petrleo y el gas son estratgicas, ello quiere decir, que
no cabe ninguna competencia de autoridad, ya sea para conceder o para
opinar sobre permiso alguno vinculado a la industria petrolera.
4) Las fracciones XXI del artculo 4o., y VI del artculo 12 de la ley,
que establecen un Registro Pblico Petrolero, que inscribe, entre otras:
las asignaciones de reas para los efectos del artculo 5o. de la Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo que
obren en el catastro petrolero; los decretos de ocupacin provisional, de
ocupacin definitiva o de expropiacin de terrenos que se requieran para
la industria petrolera y que obren en el Catastro Petrolero, y los decretos
presidenciales que establecen zonas de reservas petroleras, que incorporan o desincorporan terrenos a las mismas, que obren en el Catastro
Petrolero, son violatorias de los artculos 121 y 124 constitucionales. Lo
anterior porque los actos de registro de la propiedad inmueble son competencia de las entidades federativas. Al establecerse un registro pblico
petrolero de carcter federal, la Comisin Nacional de Hidrocarburos invade competencias de los estados de la Repblica.
Son tan anticonstitucionales estas disposiciones, que las normas tachadas de invlidas, no obligan a remitir informacin a las entidades federativas sobre esta materia. No se corre ningn tipo de traslado a los estados
con las inscripciones que se realizan o se vayan a realizar en ese registro
pblico petrolero.
5) El artculo 7o., fraccin II, de la ley violenta el principio de presuncin de inocencia previsto en el artculo 20, apartado B, fraccin I,

260

EN DEFENSA DEL PETRLEO

de la Constitucin, porque mientras no se declare la responsabilidad de


una persona por el juez de la causa, sta no puede ser considerada culpable. La fraccin II del artculo 7o. de la ley, seala que los comisionados
de la Comisin Nacional de Hidrocarburos sern removidos de su cargo
por quedar sujetos a proceso penal por la comisin de delito doloso que
amerite pena corporal, es decir, antes de que se dicte la sentencia definitiva por el juez competente. Es cierto que el artculo 38, fraccin II, de
la Constitucin suspende los derechos o prerrogativas de los ciudadanos
por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena corporal, a contar desde la fecha del auto de formal prisin. Sin embargo, en la
interpretacin de los derechos fundamentales rige el principio pro hominem, que entraa interpretar y argumentar los derechos siempre a favor de
la persona, de la forma que optimice o maximice sus derechos, tal como
lo dispone el artculo 29 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. En este sentido y a todas luces debe prevalecer el principio de
presuncin de inocencia de las personas sobre cualquier restriccin a los
derechos fundamentales de las mismas.
6) El artculo 6o. de la ley, violenta los principios democrticos de organizacin de las instituciones del Estado, previstos en los artculos 3o. y
40 de la Constitucin. Los cinco comisionados que integran la Comisin
Nacional de Hidrocarburos duran en su cargo cinco aos y pueden ser designados nuevamente por el mismo periodo. La designacin corre a cargo
del Ejecutivo sin ningn tipo de intervencin de la sociedad. Tampoco
hay procedimiento alguno en ese precepto y en la ley, que faculte la intervencin de la sociedad en el control permanente y exigencia de rendicin
de cuentas de ese rgano desconcentrado de la Secretara de Energa, aun
cuando sus atribuciones puedan implicar la afectacin de derechos y recursos que corresponden a la nacin, como son los recursos vinculados al
petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica.
XI. Descripcin y crtica a la Ley
para el Aprovechamiento Sustentable de Energa
Segn los legisladores que aprobaron esta ley en la Cmara de Diputados, sus aportaciones son: 1) establecer las bases que permitan la instrumentacin de acciones en materia de aprovechamiento sustentable de
energa, entendida como el uso ptimo de sta en todos los procesos y actividades para su explotacin, produccin, transformacin, distribucin

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

261

y consumo, incluyendo la eficiencia energtica; 2) proponer el Programa


Nacional para el Aprovechamiento Sustentable de la Energa, como un instrumento que contendr estrategias, objetivos, acciones y metas tendientes
a, entre otras, promover la aplicacin de tecnologa y el uso de equipos,
aparatos y vehculos energticamente sustentables; adems de establecer
un programa de modernizacin para la eficiencia energtica y propiciar la
investigacin cientfica y tecnolgica en la materia; 3) evaluar el anterior
Programa a travs de un Consejo Consultivo conformado por el titular de
la Secretara de Energa y seis acadmicos; 4) contar con un rgano desconcentrado de la Secretara de Energa que tenga por objeto promover la
eficiencia energtica que se constituir como rgano de carcter tcnico
(la Comisin Nacional para el Uso Eficiente de la Energa); 5) contemplar
la creacin del Subsistema Nacional de Informacin sobre el Aprovechamiento de la Energa, el que tendr por objeto registrar, organizar, actualizar y difundir la informacin sobre el consumo de energa; 6) sentar las
bases para que los consumidores cuenten con informacin sobre el consumo energtico de aparatos y equipos, y 7) posibilitar que los particulares
realicen la certificacin de procesos, productos o servicios, respecto del
grado de incorporacin de la eficiencia energtica, as como el grado de
cumplimiento de la normatividad en la materia.218
La crtica que podemos hacer a estas normas la hacemos consistir en
lo siguiente:
En las fracciones IV y V del artculo 11; en el artculo 14, en la fraccin VI del artculo 15, y en los artculos 19, 21 y 24 de la ley, se conceden facultades de produccin normativa, de normas generales y abstractas, a diversas instancias, autoridades y consejos estatuidos en esta
ley sin que existan fundamentos constitucionales para ello, con lo que se
infringe el principio de legalidad y de seguridad jurdica que recogen los
artculos 14 y 16 constitucionales. Tales competencias violentan adems
el principio de divisin de poderes previsto en el artculo 49 de la Constitucin. El Congreso de la Unin tiene facultades legislativas, de control y de orientacin de polticas pblicas, contempladas principalmente,
aunque no slo, en el artculo 73, fraccin X, de la Constitucin, que son
desconocidas por los preceptos de esta ley. La facultad reglamentaria
tambin se trastoca porque es una facultad exclusiva del titular del Poder
Ejecutivo, como se desprende del artculo 89, fraccin I, de la Constitu218 Gaceta Parlamentaria, Cmara de Diputados, LX Legislatura, 28 de octubre de
2008, nmero 2622-VII.

262

EN DEFENSA DEL PETRLEO

cin. Y el artculo 133 de la ley fundamental se hace nugatorio porque


esta norma constitucional establece el principio de jerarqua normativa,
del que se deriva el principio de validez jurdica, que significa, entre otras
cosas, que existe un procedimiento escalonado de produccin normativa
que debe ser respetado sin romper los eslabones de la cadena jerrquica de la produccin normativa y que, por lo mismo, no es viable pasar
directamente de la ley a regulaciones normativas generales y abstractas
inferiores a sta, sin que previamente las mismas, sean producto de un
reglamento del Ejecutivo.
XII. Conclusiones
La reforma energtica aprobada no es una reforma que promueva y garantice la defensa de la Constitucin. Es por el contrario, una reforma que
vulnera los principios constitucionales establecidos en los artculos 25,
27 y 28 constitucionales. Dichos principios sealan: 1) que a la nacin
le corresponde el dominio directo sobre el petrleo y todos los carburos
de hidrgeno, slidos, lquidos y gaseosos; 2) que el dominio sobre esos
recursos es inalienable e imprescriptible; 3) que la nacin llevar a cabo
la explotacin del petrleo y de los carburos de hidrgeno en los trminos que seale la ley respectiva; 4) que en la explotacin del petrleo e
hidrocarburos no se concedern a particulares concesiones ni contratos;
5) que el petrleo, los hidrocarburos y la petroqumica bsica forman parte de las reas estratgicas y por tanto exclusivas del Estado, y 6) que el
gobierno federal debe mantener siempre la propiedad y el control sobre
los organismos que se establezcan para el manejo del petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica.
Adems de los anteriores principios constitucionales, la reforma energtica violenta otras normas fundamentales. Entre los preceptos infringidos podemos mencionar los que se relacionan con: los principios democrticos, las garantas de seguridad jurdica y de igualdad, la divisin
de poderes, las competencias del Congreso y del Poder Judicial federal,
relativos al endeudamiento, los que determinan la organizacin de la administracin pblica federal, los que aluden a los principios de la poltica exterior, los que establecen las responsabilidades de los servidores
pblicos, los concernientes a las competencias de Estados y municipios,
los que sealan las bases de las adquisiciones, los que regulan la protes-

ANLISIS CRTICO DE LA REFORMA EN MATERIA ENERGTICA

263

ta constitucional, y el que fija el principio de supremaca constitucional,


entre otras normas constitucionales transgredidas.
El legislador secundario al vulnerar la Constitucin a travs de normas de menor jerarqua realiz un fraude a la Constitucin, pues utiliz
vas, aparentemente jurdicas e institucionales, para trastocar y vaciar de
contenidos, los principios constitucionales. La finalidad principal de las
reformas fue clara y obvia, consisti en regularizar hechos relacionados
con la energa que se vienen presentando en nuestro pas desde la dcada
de los noventa del siglo pasado, y en abrir la inversin privada, principalmente internacional, en la industria petrolera nacional.
Las reformas ponen en entredicho el carcter soberano del Estado
mexicano. Mxico pierde soberana energtica, pues las principales decisiones concernientes a los recursos del petrleo, los hidrocarburos y
la petroqumica bsica, sern tomadas por el gobierno mexicano con el
concurso de intereses econmicos del exterior. Los inversionistas podrn
participar en casi todas las etapas de la industria petrolera y Pemex terminar siendo un administrador de contratos, sin capacidad real para influir
en la industria petrolera nacional.
El inters general y el papel del gobierno nacional han quedado debilitados con la reforma. Los beneficios econmicos derivados de la explotacin del petrleo, hidrocarburos y petroqumica bsica se compartirn
en una medida nada despreciable con el exterior; no tendremos autodeterminacin cientfica y tecnolgica en la materia, y seremos cada vez
ms dependientes. Adems, nuestro medio ambiente no ser debidamente protegido. Estaremos a merced de los intereses y objetivos de las grandes compaas petroleras del orbe.
Esta reforma, adems se realiza en sentido contrario a las tendencias
mundiales. Hoy en da, los Estados nacionalizan sus recursos energticos
y fortalecen a los organismos pblicos que los explotan, sin dar participacin sustancial a los inversionistas privados, principalmente, extranjeros. Nosotros, por el contrario, entregamos la industria petrolera nacional
para que el capital privado forneo domine y controle el sector.
La reforma aprobada significa un retroceso que pone en entredicho
nuestra viabilidad como Estado-nacin. No podemos ver a esta reforma
como una simple modificacin legal que liberaliza y privatiza un sector
de la economa. Sus consecuencias econmicas, polticas y sociales, dejarn en claro, la magnitud del dao en trminos histricos y constitucionales. El nivel de soberana alcanzado con la nacionalizacin y expropiacin petrolera de 1938 lo hemos limitado sensiblemente.

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