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Volume V
Peridico da Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Processual da UERJ.
Patrono: Jos Carlos Barbosa Moreira www.redp.com.br ISSN 1982-7636
SUMRIO
PRIMEIRA PARTE TEMAS GERAIS
de
Introduo
ao
Direito
da
RESUMO: O presente estudo faz uma anlise dentro do Direito Processual Penal,
cujo objetivo analisar as repercusses do habeas corpus se houver a entrada em vigor do
projeto de Lei n156/2009. Utilizou-se o mtodo analtico, crtico, dedutivo para a anlise e
aprofundamento do objeto de pesquisa. Com este pretende-se fazer a reforma global do
Cdigo de Processo Penal, se for aprovado e entrar em vigor tem a previso do recurso de
agravo para substituir o atual Recurso em Sentido Estrito do Cdigo de Processo Penal.
este instituto que traz possveis repercusses no tratamento do habeas corpus que tenderia a
limitao pelo agravo de instrumento ou retido dentro de algumas situaes definidas no
projeto, analisadas de maneira superficial para no se perder o objeto de estudo. Em que
pese a clara inconstitucionalidade da limitao do habeas corpus possvel fazer uma
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Palavras-chave:
habeas
corpus,
agravo,
recurso
em
sentido
estrito,
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INTRODUO
permitindo a desconstituio da tese acusatria pela defesa, o que impede o Estado de atuar
arbitrariamente contra o acusado.
Apesar de sempre ressaltado necessrio asseverar que o Cdigo de Processo Penal
foi institudo em um governo autoritrio, a Ditadura de Getlio Vargas, em 1941. Esse
governo autocrtico tinha especificamente uma vinculao direta com o Fascismo que
existia na Europa.
A meno acerca da fonte legislativa utilizada no Cdigo de Processo Penal
expressa na exposio de motivos do mesmo. Foi utilizado o Cdigo editado pelo Ministro
da Justia do Governo de Mussolini, Rocco. Com isso, pode-se buscar identificar a
finalidade a que se prope tal norma processual.
A identificao da finalidade do processo, dentro de um Estado possibilita que se
analise e se busque entender como resolver dvidas ou incongruncias legislativas.
O atual cdigo oriundo de um momento fascista de uma Itlia antes da Guerra
Mundial, num contexto em que esta ideologia era de extrema direita, preocupada em
manter a base social inabalada, que se preocupa em conservar o sistema scio-econmico e
o benefcio da parcela dominante da sociedade.1
Havia o controle da opinio pblica, tanto no Brasil como em todos os outros pases
no qual o fascismo se implantara. Tudo isso no sentido de influenciar a populao a fim de
que no se questionasse o governo.
Francisco Campos, signatrio da exposio de motivos j define que para a
coordenao de um Cdigo nico para todo o Brasil, impunha-se o seu ajustamento ao
objetivo de maior eficincia e energia da ao repressiva do Estado contra os que
delinquem.2
Dentro do momento fascista do estado brasileiro, no resta dvida de que o
Processo Penal era justamente o locus ideal para que se efetivasse a ao repressiva do
Estado, ou seja, aplicar a lei ao caso concreto, sendo necessrio restringir o to extenso
1
2
KONDER, 1991, p. 5.
CAMPOS, 2003, p. 395.
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idem, ibidem.
EYMERICH, 1993.
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uma acusao, o usual e esperado que ela fosse recebida, pois, pela sistemtica do atual
cdigo seria possvel o juiz modificar tanto a tipificao quanto a narrativa ftica do que
estaria sendo processado, isso j na sentena, sem nem mesmo importar a defesa neste
processo.
A expectativa vinculada uma presuno e normalidade, essa expectativa
antecipa um preenchimento (...) que, at indicao em contrrio ser sempre o
preenchimento projectado a partir do que se presume expectvel, a partir do que convm
noo de normalidade5.
Portanto, mais que evidente que o atual Cdigo de Processo Penal, no s faz com
que a busca da verdade pelo juiz ocorra, mas at que seja o recomendvel, impedindo que
se escoe a substncia do processo, nos moldes da sua exposio de motivos, que
efetivamente alcanar um decreto condenatrio.
A finalidade proposta ao processo penal dentro de tal codificao a de ser
diretamente eficaz, com alto ndice de condenaes, conforme vimos normalidade que
quando denunciado seja condenado.
Vencendo a idia de que o Processo Penal o locus para se discutir a questo da
impunidade, passando para o iderio que permeia um Estado Democrtico de Direito,
necessrio que a liberdade seja a regra. E da mesma forma, no ser processado a regra.
Por isso passar a faculdade de recorrer da deciso que recebe a denncia ser de grande
mudana para o espectro inquisitorial presente no Cdigo atual, j que atualmente no
poder se utilizar o Recurso em Sentido Estrito para tal.
No sistema atual, permeado pela ideologia legitimada do Estado Novo de Getlio,
na qual a regra deveria ser condenar, somente seria possvel se insurgir, pela mesma via
processual, quando houvesse o no recebimento da denncia, ou seja, um recurso nesse
caso apenas da acusao.
Isso comprova claramente que a regra era o recebimento da denncia, quando havia
o recebimento o normal foi cumprido, assim como quando havia o no reconhecimento de
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alguma exceo, esse no reconhecimento nunca poderia ensejar uma via recursal, pois
seria um meandro tcnico para se escoar a suposta justia pretendida.
Cumpre registrar que as polticas penais do fascismo implicam sempre a edio de
poltica punitiva mais severa, aumentando o grau de represso, sem precedentes, nessa
esfera.
O princpio da mera legalidade o princpio que prevalece em ideologias
totalitrias, assim, qualquer contedo normativo ganha valor, no qual a forma jurdica no
instrumento ou garantia para assegurar valores ou at interesses externos ao Estado. O
princpio da mera legalidade utilizado de forma irracional e decisionista.6
No na esfera penal que se resolver as mazelas da sociedade, das quais no cuida
nem o Direito Penal, muito menos o Processo Penal. A identidade da impunidade sempre
um socorro populista fracassado, mas mais fcil e bem mais aceito pela populao, sem
ignorar que as necessidades do grupo politicamente dominante em sua luta para manter o
poder sobrepuseram-se a todas as outras consideraes e levaram a um grau de represso
sem precedentes somente nessa esfera.7
E isso influencia a dilatao do uso da via estreita do habeas corpus, pode-se notar
que Estados autoritrios carregam essa problemtica, a ao autnoma de impugnao
passa a ser a pedra de salvao para muitos casos, o habeas corpus perde a sua finalidade
precpua, que a de apresentar o corpo, quando custodiado, que a de ser utilizado para
aqueles que tm ameaa direta ao direito da liberdade, passando a ser utilizado
preventivamente.
Com o atual sistema, portanto, vrios pedidos diretamente atinentes ao processo
sero requeridos ao grau recursal atravs do habeas corpus simplesmente porque no h a
previsibilidade de utilizao do prprio processo para impugnao das decises.
O atual cdigo quando trata do habeas corpus como um recurso, coloca que a
coao ilegal a que se poder utiliz-lo a) ausncia de justa causa; b) priso por mais
tempo que o determinado por lei; c) coao por autoridade no competente; d) cessou
6
7
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De acordo com Canotilho, o Estado Constitucional moderno no se limita a um Estado de direito, eis que ele
tem de estruturar-se como Estado de direito democrtico, isto , como uma ordem de domnio legitimada
pelo povo. O mesmo autor acrescenta que A articulao do direito e do poder no Estado constitucional
significa assim, que o poder do Estado deve organizar-se a se exercer em termos democrticos
(CANOTILHO, 2003, p. 98). Pode-se utilizar em consonncia a esta a definio de Estado de Direito Social,
que abarca a idia de democracia substancial, no qual incorpora a prestao positiva dada pelo princpio da
legalidade no tocante a garantir positivamente direitos sociais, de acordo com FERRAJOLI, , 2004, 861-864.
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Para que o agravo seja tratado como de instrumento, dever se adequar ao artigo
463 do projeto citado, que de forma taxativa define os casos em que se poder utilizar esta
via recursal.
O recurso de recebimento da denncia deixa de ocorrer somente no no
recebimento, ou seja, somente pelo membro ministerial, possibilitando que quando ocorra o
recebimento j se impugne de forma instrumental e possa ter a reviso da matria pelo grau
recursal competente, sem a necessidade de utilizao do que vige hoje, o ingresso com uma
ao autnoma de impugnao, o habeas corpus.
Assim como a declarao da competncia ou incompetncia, rejeio de exceo
processual, pronncia do acusado, questes referentes a medidas cautelares, independente
de ser deferimento ou indeferimento, no caso de serem medida pessoal ou real podero ser
agravadas por qualquer das partes.
Com isso, vemos que a via do habeas corpus como pedra de salvao se restringir
naturalmente. A defesa sempre que achar cabvel, e sem sair da esfera de atuao do
prprio processo existente poder requerer a reviso da matria tratada no aludido artigo.
O agravo de instrumento alm de receber o efeito devolutivo sempre, ter facultado
seu efeito suspensivo, enquanto que o retido somente ser devolutivo. Sendo efeito
suspensivo se permitir alcanar os mesmos efeitos pleiteados em sede de ao autnoma
de impugnao.
Para que se confira ao agravo de instrumento o efeito suspensivo ser necessrio
que seja relevante a fundamentao do pedido neste sentido, desde que resulte leso no
caso da no suspenso do processo, entretanto, no mbito do Processo Penal, as decises
arroladas pelo artigo 463 fica inerente o prejuzo, j que infere diretamente aos direitos de
liberdade e de ser processado, no podendo ficar simplesmente adstrito a um juzo de
admissibilidade do efeito suspensivo pelo juiz.
Ocorre que, se assim for, o habeas corpus perder a sua identificao atual, em
princpio, uma vez que o mesmo utilizado em grande parte atualmente para sanar a falha
que o recurso em sentido estrito permite, dentro desta codificao autoritria.
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CARVALHIDO, 2009.
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3 GUISA DE CONCLUSO
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MALMESBURY,
Thomas
Hobbes.
Leviat.
Disponvel
em:
Rui
Cunha.
Estado
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direito,
evidncia
processo:
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