2.

Moral y derecho
Las relaciones entre la Moral y el Derecho constituyen una de las cuestiones ms
importantes y complejas de la Filosofa del Derecho, sobre todo si se tiene en cuenta que
afectan al concepto del Derecho, a su aplicacin, a las relaciones entre legalidad y justicia o
al espinoso tema de la obediencia al Derecho. La Moral y el Derecho hacen referencia a
una parte importante del comportamiento humano y se expresan, en gran medida, con los
mismos trminos (deber, obligacin, culpa, responsabilidad). Se puede decir que el
contenido del Derecho tiene una clara dependencia de la moral social vigente, de la misma
forma que toda moral social pretende contar con el refuerzo coactivo del Derecho para as
lograr eficacia social.
Las teoras en relacin con la Moral y el Derecho se pueden sintetizar de la siguiente
manera:

Confusin entre ambos conceptos.

Separacin tajante, y
Consideracin de ambos conceptos como distintos, sin perjuicio de las conexiones
entre ambos.
Compartimos la tesis que establece la necesaria distincin entre la Moral y el Derecho,
acompaada de una serie de conexiones muy relevantes. En tal sentido, se ha podido decir
que la distincin entre Derecho y Moral no debe dificultar el esfuerzo por constatar las
conexiones entre ambas normatividades en la cultura moderna, ni la lucha por la
incorporacin de criterios razonables de moralidad en el Derecho, ni tampoco la crtica
desde criterios de moralidad al Derecho vlido 2. Veamos a continuacin los aspectos
fundamentales de las diferentes teoras.

Tesis de la subordinacin del Derecho a la Moral.

Este modelo subordina totalmente el Derecho a la Moral e inspira los ordenamientos
jurdicos de base autocrtica, totalitaria o dictatorial.
Tesis de la separacin absoluta.
Esta teora sostiene que los criterios de moralidad e inmoralidad de una conducta son
totalmente independientes de los criterios de legalidad e ilegalidad de la misma. Su mejor
expresin se encuentra en el positivismo jurdico ms radical, que considera relativos todos
los valores morales y de justicia, siendo objeto de crtica en cuanto que el ordenamiento
jurdico siempre traduce valores y concepciones morales vigentes o aceptados socialmente
con carcter predominante.
Tesis que establece distinciones y conexiones.
Esta tesis sostiene que hay un campo comn a la Moral y al Derecho y es el que tiene que
ver con las exigencias necesarias para una convivencia social estable y suficientemente
justa. En consecuencia, un Derecho que se pretenda correcto ha de incluir en grado
aceptable unos mnimos ticos. Pero no se confunden: hay un campo de la Moral que no
tiene como objetivo transformarse en normas jurdicas y un mbito dentro del Derecho que
puede ser indiferente desde el punto de vista moral.

El Derecho y la Moral se encuentran ntimamente relacionados, pero son rdenes

normativos distintos no equiparables y, por ello, es necesario precisar estas diferencias y
relaciones.
A lo largo de la historia del pensamiento se han propuesto sobre todo cuatro criterios
bsicos de distincin entre el Derecho y la Moral, que en realidad responden a un mismo
hilo conductor.
1.

En primer lugar, Thomasius filsofo del Derecho del siglo XVll, perteneciente a la
escuela del iusnaturalismo racionalista observ que la Moral se ocupa de los actos
humanos internos y el Derecho de los actos externos. Esta tesis debe ser matizada. En
realidad, no existen actos puramente externos, pues todos los actos humanos tienen tambin
un componente interno, en la medida en que emanan de la inteligencia y de la voluntad del
hombre; s existen, en cambio, actos humanos puramente internos, que permanecen en el
interior del hombre sin manifestarse externamente. Por lo tanto, se puede afirmar
reformulando la tesis de Thomasius que la Moral se ocupa de todos los comportamientos
humanos puesto que todos presentan una dimensin interior, mientras que el Derecho se
ocupa tan slo de los comportamientos humanos que se manifiestan al exterior. En
consecuencia, para el Derecho no son relevantes los actos puramente internos, de acuerdo
con lo definido, es decir, aquellos que no tienen ningn tipo de manifestacin externa, y si
el Derecho quisiese ordenar la esfera de los actos puramente internos se estara excediendo
de sus lmites. Aqu encontramos ya una primera distincin entre el Derecho y la Moral:
una distincin de objeto, en virtud de la cual el objeto del Derecho es ms reducido que el
de la Moral. Pero ms all de esta diferencia de objeto, poco significativa slo nos dice
que determinados comportamientos humanos, los puramente internos, no estn sujetos a la
regulacin jurdica lo que interesa sobre todo subrayar es que el Derecho enfoca los actos
humanos precisamente desde la ptica externa. El punto de partida de la regulacin jurdica
es la dimensin externa de la conducta, mientras que, por el contrario, el punto de partida
de la regulacin moral es su dimensin interna.
Una consecuencia de esta diferencia de perspectivas entre el Derecho y la Moral es la que
subraya Kant: mientras que el Derecho exige tan slo la obediencia material o externa, esto
es, la realizacin del acto mandado o la omisin del acto prohibido, sin importarle el
motivo de dicha obediencia, la Moral exige en cambio la obediencia formal o interna: exige
una adhesin interna a la norma, que no es relevante en cambio para el Derecho.
2.
Precisamente, porque al Derecho slo le interesa el cumplimiento externo de las
normas, puede recurrir a la coaccin para obtener ese cumplimiento, lo que en cambio no
tiene sentido en el mbito Moral, en el que lo relevante es el cumplimiento de los preceptos
ticos por una adhesin interior. ste es otro rasgo diferencial entre el Derecho y la Moral,
la coercibilidad, que consiste en que el Derecho puede recurrir a la coaccin para garantizar
el cumplimiento de sus preceptos.
3.
Existe un tercer rasgo del Derecho, que de alguna manera es la razn que subyace a
las dos diferencias anteriores: mientras que la Moral contempla a la persona humana como
tal, y la contempla en su totalidad, el objeto de la consideracin jurdica es tan slo el
conjunto de las posiciones o funciones tpicas que la persona despea en el mbito del
Derecho comprador, vendedor, acusado, demandante, etc., lo que equivale a decir las
posiciones o funciones tpicas que esta desempea en relacin con los dems, puesto que es

esa relacin el objeto propio de la regulacin jurdica, que no se ocupa de las conductas
humanas que permanecen estrictamente confinadas a la esfera individual.
4.
Precisamente, porque el centro de atencin del Derecho es, como hemos sealado,
la conducta humana relacional, una ltima diferencia con respecto a la Moral radica en la
estructura de las normas; concretamente, las normas jurdicas tienen una estructura
imperativo-atributiva, es decir, estn presididas por la reciprocidad entre derechos y
deberes, de tal suerte que, en el mbito jurdico, siempre hay frente a mi derecho un deber
de otro y frente a mi deber un derecho de otro; reciprocidad que est ausente en las normas
morales, que tienen una estructura puramente imperativa. Las obligaciones son comunes a
la Moral y el Derecho. Por el contrario, los derechos son caractersticas especficas del
Derecho.
Desde Kant se suelen establecer una serie de criterios sistematizados que se estudian a
continuacin:

Autonoma tica frente a heteronoma jurdica.

En efecto, a partir de Kant, la moral se presenta como autnoma en cuanto que su origen y
fundamento radica en el imperativo categrico de la conciencia, y el Derecho como
heternomo, en cuanto que procede de una decisin de la autoridad investida de un poder
coactivo. No obstante, se seala cmo la autonoma de la voluntad expresada en el
imperativo categrico implica el necesario respeto al principio de universalidad y, por otra
parte, exige la consideracin del ser humano como ser de fines, es decir, la dignidad de la
persona humana como marco en el que se ejerce la autonoma de la voluntad.
Libertad negativa frente a libertad positiva.
Este epgrafe plantea la cuestin de si existe un espacio tpico, especfico para la tica y
otro para el Derecho. Sobre este particular suele distinguirse entre los regmenes
totalitarios, que invaden prcticamente todos los espacios de la vida, intentando, incluso,
penetrar en los mbitos de la libertad protegidos por la intimidad de las conciencias y de los
pensamientos, y los regmenes de inspiracin liberal y democrtica que, aun con las
dificultades correspondientes, delimitan con mayor claridad uno y otro espacio.
Se ha de observar, sin embargo, que con frecuencia los principales contenidos del Derecho
son explcitamente los mismos de las normas ticas y que, a veces, se considera que no
basta con la garanta y seguridad que ofrece el deber tico (el ejemplo clsico es el de no
matar, al que el ordenamiento jurdico aade despus una sancin). Ocurre, con frecuencia,
que el Derecho interviene para evitar las posibles insuficiencias de las normas ticas en el
orden de la coaccin o sancin, sin que ello impida que haya zonas de la tica en las que el
Derecho no debe entrar. En definitiva, se entiende que es necesaria la no interferencia
(libertad negativa) pero tambin que es legtima y necesaria la no abstencin, es decir, la
intervencin por parte del Estado, a travs del ordenamiento jurdico (libertad positiva).
El deber tico frente a la obligacin jurdica.
Se entiende que en el primer caso se obra por imperativo de la conciencia o por estmulo
del deber, mientras que en el segundo porque una ley as lo ordena o establece. En la tica
hay, pues, una obligacin interna hacia la norma. En cambio, el Derecho queda realizado
con la obediencia externa aunque se disienta interiormente. Debe dejarse constancia que,
tratndose de los sistemas poltico-jurdicos democrticos, puede entenderse que hay
razones ticas a favor de la obediencia al Derecho, debido a los procedimientos y valores

que caracterizan a los mencionados sistemas (todo ello sin perjuicio de la necesidad
imprescindible de la crtica bajo sus diferentes formas y del reconocimiento de la objecin
de conciencia).
Felicidad frente a justicia y seguridad.
Este epgrafe plantea el problema de los fines: el para qu de la tica y el para qu del
Derecho. Desde este punto de vista, la dignidad y felicidad seran fines y valores,
priorizados, respectivamente, por las filosofas deontolgicas y teleolgicas, que tendran
que ver con la tica. En cambio, el fin del Derecho sera dotar a una colectividad de la
suficiente garanta de la libertad y de una cierta seguridad, en primer lugar. Pero no, desde
luego, cualquier seguridad o cualquier orden u organizacin, sino una seguridad que se
entienda justa, con proteccin de los derechos fundamentales y las libertades pblicas. Los
fines del Derecho, por tanto, tendran carcter temporal, frente a los fines ltimos y
radicales de perfeccin que corresponden a la tica. A pesar de todo, se constata las
inevitables conexiones: con un Derecho injusto es ms difcil establecer la dignidad tica, y
una tica construida desde la libertad y la dignidad desemboca inevitablemente en la
justicia.
Podemos decir que la Moral es el orden de la persona, mientras que el Derecho es el
orden de la sociedad. Ms concretamente, esta diferencia de pticas o puntos de vista
significa que, mientras que la bondad moral de los comportamientos humanos se deriva de
su idoneidad para la consecucin de los fines existenciales del hombre, el Derecho regula
los comportamientos humanos tan slo desde el punto de vista de su repercusin social, de
su relacin con los dems.
Naturalmente, que el Derecho y la Moral sean diferentes no significa que entre ambos
rdenes exista una separacin absoluta, como pretenden algunas concepciones positivistas:
por el contrario, el Derecho y la Moral estn ntimamente conectados, y la pista para esa
conexin nos la da precisamente algo que hemos dicho antes: la Moral es el orden de la
persona, y el Derecho el orden de la sociedad. Que la Moral sea el orden de la persona y el
Derecho el orden de la sociedad nos muestra que la Moral y el Derecho son distintos, pero a
la vez nos muestra que estn ntimamente relacionados, pues la dimensin social es
precisamente una dimensin esencial de la persona humana, y la armona social es uno de
los fines existenciales del hombre en funcin de los que valorar la correccin moral de
nuestros comportamientos.

Gregorio Peces Barba, Eusebio Fernndez y Rafael de Ass: Curso de Teora del Derecho, Marcial Pons,
Madrid, 2000.

http://www.gestion-sanitaria.com/2-moral-derecho.html

Fuentes del Derecho

La justicia se representa por una mujer con los ojos vendados, con una balanza en una mano y una
espada en la otra.

Fuentes del Derecho[editar]

En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo.
Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando
hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a
las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan,
nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo.

El trmino fuente del Derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el
conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de unEstado en un momento dado. En los
pases con Derecho escrito, las principales fuentes del Derecho son tanto textos
como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin embargo, otras fuentes
son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales del
Derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas

especializados, profesores, abogados, magistrados, etc.) o la debatida existencia de unos

principios de Derecho natural, universales, escritos en la naturaleza y costumbres de los seres
vivos y el ser mismo de las cosas.
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas
considerado segn tenga antecedentes de:

El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano, las constituciones de las polis
griegas o los estados europeos.

El Derecho anglosajn, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias

precedentes (Common law).

El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo, en boga a

finales del siglo XIX que defiende la existencia de unas reglas universales o Derechos del
hombre inalienables e innatos desde su misma existencia.

FUENTES DEL DERECHO: Son los procesos, causas y fenmenos a

travs de los cuales se elaboran o producen las normas jurdicas.

DIVISIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO:

Fuentes Primarias o Reales.
Fuentes Formales o Secundarias.
Fuentes Histricas.
Derecho Comparado

FUENTES REALES: Son los acontecimientos histricos, polticos,

sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, CientficosTecnolgicos que originan los factores y elementos que determinan el
contenido de las normas jurdicas.

Fuentes histricas

Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado por el
hombre, que nos puede aportar informacin significativa, parcial o total, sobre los hechos que
han tenido lugar, especialmente en el pasado.
http://es.wikipedia.org/wiki/Fuentes_del_Derecho

. El proceso de creacin y sancin de la ley en GuatemalaPor mandato

constitucional el Congreso de la Repblica es el nico rgano del Estado que puedecrear,
modificar y derogar las leyes del ordenamiento jurdico del pas. La facultad del Congreso
dela Repblica de crear leyes es exclusiva para las leyes de carcter ordinario. El proceso
legislativoes el conjunto de etapas y pasos que la Constitucin Poltica de la Repblica y la
Ley Orgnica delOrganismo Legislativo sealan para la formacin de la ley. Los pasos
indicados deben seguirse enun orden cronolgico con el objeto de no violar los preceptos
sealados en los cuerpos legalescitados y por consiguiente no incurrir en la violacin del
debido procedimiento legislativo. La CartaMagna, establece las etapas que conforman el
procedimiento legislativo, y en virtud de lajerarqua normativa constitucional es preciso
enumerar primariamente estas. Las etapascorrespondientes son las siguientes:1) Iniciativa
de ley:Es conveniente definir qu se debe entender por iniciativa de ley. La iniciativa de ley,
es aquellafacultad que es otorgada por la norma constitucional con el objeto de que
determinados entespuedan someter a consideracin del Congreso de la Repblica un
proyecto de ley que se presumaque es acorde a las necesidades del ordenamiento jurdico
del pas. Dicha facultad estencomendada a:Los diputados al Congreso de la Repblica,
considerados individual o colectivamente,- El Organismo Ejecutivo,- La Corte Suprema de
Justicia (en pleno, es decir conformado por los 13magistrados que laintegran),- La
Universidad de San Carlos de Guatemala, y- El Tribunal Supremo Electoral.2) Presentacin
y discusin: La presentacin consiste en dar a conocer al Congreso de la Repblica un
proyecto de ley, a efecto de que este resuelva si es procedente someterlo a discusin ante
el pleno del mismo.3) Aprobacin:La aprobacin consiste en la votacin que realiza el pleno
del Congreso posteriormente a ladiscusin de un proyecto de ley, dicha votacin podr
variar atendiendo al carcter de las normasjurdicas.Como regla general la Constitucin
Poltica de la Repblica establece que las resoluciones delCongreso se tomaran por el voto
favorable de la mayora de los diputados que integran el pleno;sin embargo, esta mayora
en el caso de un procedimiento legislativo puede serrmayora absoluta o simple o r mayora
calificada especficamente cuando la ley as loestablezca. Actualmente el Congreso de la
Repblica se encuentra conformado por cientocincuenta y ocho diputados, por lo que se
considera como mayora absoluta la mitad mas uno y lamayora la representan ochenta
diputados y se considera mayora calificada las dos terceras partes

2. del total de los diputados al Congreso de la Repblica y esta mayora la pueden

representar cientocinco ciento seis diputados. Como por ejemplo una ley de carcter
ordinario debe ser aprobadacon la mayora absoluta; con el voto favorable de ochenta

diputados al Congreso de la Repblica.Si fuere el caso de que el Congreso de la Repblica

considerare declarar de urgencia nacional unaley, entonces sta deber de contar con el
voto favorable de las dos terceras partes del total de losdiputados al Congreso de la
Repblica, es decir mayora calificada.3) Sancin o veto: La sancin es la aceptacin que
hace el Organismo Ejecutivo de un decreto que ha sido previamente aprobado por el
Congreso de la Repblica, por considerar que dicho decreto si se adapta a las necesidades
del pas. Esta facultad del presidente es realizada con uno o varios ministros de Estado. El
veto es la facultad que tiene el Organismo Ejecutivo a travs del Presidente dela Repblica
en Consejo de Ministros de no sancionar una ley que ha sido aprobada por el Congreso de
la Repblica en virtud de que a su juicio considere que la misma no se encuentra conforme
a las necesidades del pas y en este caso deber devolverla al Congreso para que ste
reconsidere las observaciones que el Presidente de la Repblica ha realizado sobre la ley
vetada. El veto deber ser en forma total, ya que la norma constitucional establece la
prohibicin del veto parcial. El Congreso de la Repblica est facultado para crear, reformar
y derogar leyes de carcter ordinario. Asimismo, la Constitucin Poltica confiere al
Congreso de la Repblica facultad espera modificar normas de carcter constitucional
(aquellas creadas por una Asamblea Nacional Constituyente), sin embargo previo a su
reforma el Congreso debe someter a consideracin de la Corte de Constitucionalidad dichas
modificaciones, en virtud de que este tribunal permanente de jurisdiccin privativa e
independiente de los tres organismos del Estado, es el encargado de la defensa del orden
constitucional y, por lo tanto, si lo juzga conveniente otorgara un dictamen favorable al
Congreso y as dichas reformas podrn realizarse dentro del procedimiento legislativo con
la caracterstica esencial que en la etapa de discusin esta se llevara en por lo menos tres
sesiones y su aprobacin deber contar con el voto favorable de las dos terceras partes de
los diputados al Congreso de la Repblica; es decir, mayora calificada5) Promulgacin: La
promulgacin es la declaracin que se hace en virtud de que una ley debeconsiderarse de
observancia obligatoria en el territorio de la repblica.6) Publicacin: Es el acto solemne a
travs del cual el Organismo Ejecutivo ordena que se d aconocer a la poblacin una ley
que ha sido creada por el Congreso de la Repblica en el diariooficial (Diario de Centro
Amrica).7)Vigencia: La vigencia es el momento en que una ley se convierte de
observancia obligatoria paratodos los habitantes de la repblica. La ley deber de contener
el artculo que indique en qufecha la misma empezar a tener aplicacin.

http://es.slideshare.net/RodolfoAguilar78/elprocesodecreaciondelaleyenguatemala