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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DO JUIZADO

ESPECIAL FEDERAL CVEL DE SO PAULO

DISTRIBUIO URGENTE!
OBJETOS: RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA E CONVERSO EM
APOSENTADORIA POR INVALIDEZ

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx,

brasileira,

casada,

desempregada, portadora da cdula de identidade RG. n.xxxxxxxxxxxx


SP/SSP, inscrita no CPF/MF sob o n. xxxxxxxxxxxxxx, residente e domiciliado
na Rua xxxxxxxxxxxxxxx n.855-A, Jardim Novo Santo Amaro, So Paulo SP,
Cep 05820-200, por seu advogado que este subscreve, conforme procurao
inclusa (doc J),vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com
fundamentos na lei 8213/91 propor:

AO PREVIDENCIRIA COM PEDIDO DE TUTELA


ANTECIPADA INAUDITA ALTERA PARS
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, que dever
ser citado atravs de seu representante legal, na Rua Comendador Elias Zarzur
n 120, Santo Amaro, Cep 04736-000, So Paulo SP, pelos motivos de fato e
de direito a seguir articulados:
PRELIMINARMENTE

DA JUSTIA GRATUITA

Inicialmente, a autora requer lhe seja deferido o


benefcio da Justia Gratuita, como lhe faculta a lei, para o fim de isent-la do
pagamento das custas e eventuais despesas processuais da presente ao,
sem que com isso sacrifique o seu prprio sustento e o de sua famlia,
apresentando para tanto a declarao de hipossuficincia, para os fins do
artigo 4 da lei 1060/50 (doc J).

DOS FATOS
A autora est em tratamento ambulatorial, desde o final
do ano de 2003 quando iniciou a apresentar diversos problemas de saude, os
quais passa a descrever:

Poliartrose reumatica

Esponliloartrose grave

Osteoartrose acrmio clavicular

Ruptura parcial do tendo supra espinhal

Vasculite

Osteoartrose ombro direito

Tendinite supra espinhoso com presena ruptura fibra ombro


direito

Poliartrose degenerativa

Hernia discal
Assim sendo, portadora das seguintes CID;

M 53.1 - Sndrome cervicobranquial


M 15.3 - Artrose mltipla secundria

M 75.1 Sndrome do manguito rotador


M 15.9 Poliartrose NE
M 75.5 Bursite no ombro
M 75.0 Capsulite adesiva do ombro
M 75.8 Outras leses do ombro
M 61.4 Outras calcificaes de msculo
M 65.2 Tendinite calcificada
M 48.8 Outras espondilopatias especificas
I 70 aterosclerose

Conforme

se

faz

prova

ao

verificar

acompanhamento medico que vem sendo realizado desde o ano


de 2003 ( doc J).
Importante ressaltar que, o mdico especialista diz
que: no estado em que se encontra a autora no h possibilidade de melhora,
conforme pode se verificar atravs dos documentos acostados aos autos (doc
J).
Em decorrncia do quadro clinico descrito, a autora
alm do acompanhamento medico, utiliza-se dos seguintes medicamentos;

Condroflex;

Diprospan;

Dexagil ingetvel;

Oscal D 500;

Entre outros.
Entretanto, pleiteou perante a Autarquia R o benefcio

de auxlio doena (espcie 31), o qual foi concedido sob os ns

NB

31/504.252.558-7, NB 31/ 515.885.383-1, NB 31/ 534.968.122-9, NB 31/


535.895.374-0.

Ocorre que, a Autarquia R cortou o benefcio da


autora, sob a alegao de no constatao de incapacidade laborativa no dia
05/07/2009.
Sendo assim, a autora entrou com o pedido de
reconsiderao e marcao de uma nova percia que novamente no
reconheceu sua incapacidade.
Desta forma, e totalmente arbitrariamente, recebeu
alta, sendo considerada apta para retornar para as atividades normais.
Desanimada e cansada das vias administrativas decidiu socorrer-se ao Poder
Judicirio para ter restabelecido o auxilio doena espcie (31) e
posteriormente a sua converso em aposentadoria por invalidez
espcie (32).
No caso em tela, a autora necessita de medicamentos
dirios e contnuos, como analgsicos, anti-inflamatrios, antireumticos, e
no tem outra fonte de renda ou quem possa ajud-la a comprar.
Ressalte-se que da simples anlise dos documentos
probatrios ora juntados, j se tem uma noo da gravidade do quadro clinico
da autora, que embora fazendo os tratamentos, conforme sugeridos por seus
mdicos, no tem demonstrado melhoras.
Inclusive,

pode

se

verificar

nos

documentos

acostados aos autos que sua doena no possui possibilidades de


melhora.
Desta feita, mesmo sem conseguir voltar as suas
atividades normais, encontra-se desligada do benefcio de auxlio doena e
esta sem auferir renda, renda esta que mantm seu tratamento, locomoo e
sustento prprio.

certo que a autora acometida de molestia que a


incapacita para o trabalho, sendo tal fato desprezado pelo mdico perito do
INSS, que apesar de avaliar os exames apresentados no reconheceu o direito
ao auxilio doena e nem converteu o mesmo em aposentadoria por invalidez.

DO DIREITO
Afirma e demonstra documentalmente a Autora,
que preenche todos os requisitos que autorizam a concesso do Auxilio
Doena, bem como sua converso em aposentadoria por invalidez, por quanto
no possui mais condies de exercer seu labor, motivo pelo qual postula a
converso de seu auxlio doena em aposentadoria por invalidez, a partir da
data de sua efetiva constatao.
O artigo 59 da lei 8.213/91. ao reger sobre o auxiliodoena assim afirma:
Artigo

59.

auxilio-doena

ser

devido

ao

segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o perodo de


carncia exigido nesta lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou
para

sua

atividade

habitual

por

mais

de

15

(quinze

dias)

consecutivos.

E mais, o artigo 42 da mesma lei assim determina:

Art. 42 A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando


for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando
ou no em gozo de auxlio-doena, for considerada incapaz e
insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe

garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta


condio.

O mesmo diploma legal, na Sub Seo V (Do auxlio


doena), no artigo 62, diz o seguinte:

O segurado em gozo do auxlio doena, insusceptvel de recuperao


para sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de
reabilitao profissional para o exerccio de outra atividade. No
cessar o benefcio at que seja dado habilitado para o desempenho
de

nova

atividade

que

lhe

garanta

subsistncia,

ou,

quando

considerado no recupervel, for aposentado por invalidez.(grifo


nosso).

Verifica-se que a autora encontra-se incapacitada para


o trabalho, no havendo nenhuma melhora em seu quadro clnico.

A autora nem mesmo foi submetida a processo de


reabilitao!

Ante a arbitrariedade do INSS e a impossibilidade de


laborar que a autora necessita seja restabelecido, por meio da tutela
antecipada inaudita altera pars, o auxlio doena.

Assim, de acordo com a fundamentao supra e a


legislao aplicvel, verifica-se com as provas contidas nos autos, sua situao
de invalidez, ensejando jus o restabelecimento do Auxlio Doena com futura
converso em Aposentadoria por Invalidez.

DA ALTA PROGRAMADA

A chamada alta programada que arbitrariamente tem


sido realizada pelo INSS absurda e deveria ser analisada sobre o ponto de
vista da tica mdica, pois se trata de verdadeira cura distncia ou
meramente cura espiritual, pois o expert da Autarquia Previdenciria
consegue prever que em determinado perodo o paciente (segurado) estar
definitivamente curado.

A medicina tradicional deveria, ou incorporar a

novidade como soluo aos problemas de sade da humanidade ou tratar


com absoluta viso tica este tipo de alta programada.

DA MEDIDA CAUTELAR

DO FUMUS BONI IURIS E DO PERICULUM IN MORA


Ademais, no caso em epgrafe, h vasta documentao
comprovando o direito da autora, inclusive o acompanhamento mdico
desde

2003

juntamente

com

as

cartas

de

concesso

do

INSS

comprovando a doena da autora e sua impossibilidade de recuperao


formando um conjunto de provas sendo estas incontroversas, ficando
demonstrado, claramente, o fumus boni iuris, elemento indispensvel para a
concesso da tutela antecipada.

No mesmo sentido, o periculum in mora, tambm se


faz presente, tendo em vista que conditio sine qua non, para fins de
resguardo da sade e do sustento da autora e, por via de conseqncia,
proteo do objeto do pedido principal, a concesso do pedido da antecipao
de tutela, assegurando, dessa forma, o respeito ao direito de uma vida
saudvel, proveniente da dignidade da pessoa humana, um dos pilares de
nosso Estado Democrtico e Social de direito, previsto no artigo 1, inciso III,
da CF, mormente pelo fato do auxilio doena possuir natureza
alimentar e ser o nico meio de subsistncia da autora.

Enfim, pelas razes aduzidas, e com o preenchimento


dos requisitos previstos no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, requer-se
de imediato a concesso de medida liminar inaudita altera parte para que a
autora receba desde a propositura da presente o restabelecimento de seu
benefcio por ora suspenso.
Corroborando esta posio, os Tribunais Ptrios tm julgado da
seguinte forma;

PROCESSUAL CIVIL PREVIDENCIRIO AO CAUTELAR INOMINADA


CABIMENTO VINCULAO A PROCESSO PRINCIPAL AUXLIO DOENA
PRESENA DOS REQUISITOS HONORRIOS ADVOCATCIOS 1. cabvel a
proposio de ao cautelar inominada com finalidade de assegurar a
efetividade da tutela requerida em processo principal ajuizado pela autora. 2.
Presentes os requisitos da medida cautelar, caracterizados pelo fumus boni
iuris em razo da incapacidade da autora para o trabalho, e o periculum in
mora pela conseqente impossibilidade de prover o prprio sustento, faz jus a

segurada ao restabelecimento do benefcio de auxlio doena. 3. A fixao da


verba honorria em 10% (dez por cento) sobre o valor da causa est em
consonncia com o disposto no CPC, art. 20, 3 e 4. 4. Apelao
improvida. (TRF 1 R. AC 9601219005 MG 2 T.Supl. Rel. Juiz Fed.
Conv. Miguel Angelo de Alvarenga Lopes DJU 14.10.2004 p. 26) JCPC.20

DO PEDIDO
Posto isto, requer-se a Vossa Excelncia:
a) O deferimento da TUTELA ANTECIPADA qual seja,
o IMEDIATO RESTABELECIMENTO DO BENEFCIO DE AUXLIO DOENA,
para que desta forma consiga manter a sua subsistncia, transformando-o
posteriormente em aposentadoria por invalidez;
Que deferida tutela antecipada, seja expedido com
urgncia, ofcio ao INSS, comunicando o deferimento da medida;
b) Tratando-se de pedido de obrigao de fazer, requer

em caso de desobedincia, seja aplicada multa diria astreintes no valor de


R$ 1.000,00, na forma prevista no artigo 287 do Cdigo de Processo Civil;

c) Determinar a citao da Autarquia-R no endereo


apontado, na pessoa de seu representante legal, com os benefcios do artigo
359 C/C 172, paragrafo 2 do Cdigo de Processo Civil, para que, querendo,
apresente contestao, sob os efeitos da revelia;

d) Requer ainda, que se digne Vossa Excelncia a


conceder o benefcio da Justia Gratuita, em face da condio da requerente de
pobreza, no tendo forma de arcar com as custas processuais e demais
despesas sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia.

e) A condenao da Autarquia-R ao pagamento das


custas processuais e dos honorrios advocaticios, no percentual de 20%;

f) Juros de mora de 1,0% ao ms, a contar da citao,


nos termos da deciso do STJ no RESP n 450.818, julgado em 22.10.2002;

g) A total procedncia do pedido, consistente na


condenao da Autarquia-R a conceder o restabelecimento do benefcio de
auxilio doena (31) e sua converso em aposentadoria por invalidez espcie
(32);

h)

Pagar

as

parcelas

vencidas

vincendas,

monetariamente corrigidas desde o respectivo indeferimento acrescidas de


juros legais moratrios, incidentes at a data do efetivo pagamento;

SEJA A PRESENTE AO JULGADA TOTALMENTE


PROCEDENTE, PARA QUE SE FAA JUSTIA.
Protesta, e requer provar o alegado, por todos os meios
de prova em direito admitidos, sem exceo e, em especial pelo depoimento
pessoal da r, oitiva de testemunhas, juntada de documentos, expedio de
ofcios, percia, e demais provas que o caso venha a exigir para apurao da
verdade.
Para fins legais, d-se o valor da causa de causa o
valor de R$ 14.209,68 (Quatorze Mil, duzentos e nove reais e sessenta e oito
centavos).
Termos em que,
pede e espera deferimento.

So Paulo 24 de Maro de 2010.

Valdomiro Vitor da Silva


OAB/SP 285.985