00162 Los principios constitucionales del derecho de familia Et artculo 233 del Citgo Civil de 1984 establoce que "Ia regulai6n jurdica dela familia tene por fnaidad contibuira su consolidacion y fortaecimiento, en armonia ‘con los prneipios y normas proclamados en la Consttucin Politica del Pani”. Siendo 8, nteresa conocer eudles son esos principio constituionales relatives a familia Antes, cabe recordar que la Consttucion es una norma jurdiesy sus preceptos gozan dé fieaca jurdica. ¥ no solo estin dotados de un mero carcter programaticn, aungue este lumbign les puede ser pedicable, sino que su efecividad se extiende también ala normativa; general vineulaoriedad y aplicabilided inmediat. Es claro que por la supremacia de la Constiucin sobre todas las normas odinarias, auella serge en canon hermenéutio de las demés normas del ordenam eto juridico, ‘que no podrin ser entendida ni comectamenteaplicadas en contra de la Carta Fundamental, sino de manera acorde asus esenciales contenidos. ‘La determinacin de sus eseneales contenidos dispone considera la aplicicin directa {de su preveptos yprincipios alos supuestos de hecho subsumes en ells, ya sea de ‘rma inmediata-como fuente ens, de earicter eminente-, sea de modo supletero, en i media que contiene prncipios generals del Derecho Convene no olvidar munca que la Consttucéa, lejos de ser un mero catélogo de rinipios de no inmediata vineulacia y de no inmediatocumplimieto haste que sean ‘objeto de desurolo por va legal 5 una norma juridiea, la norma suprems de nuesit ‘ordenamiento y, en cuanto tal, tanto los ciudadanos como los poderes pcos todos, ¥ Por consiguiente también los jueces y mayistrados integrantes del Poder Judicial, estan Sujeos a ela Por eso, hoy la expresin "a ley egularé" que contene diversi disposiciones onstitueionales no significa otra cosa que la necesidad de Ia interposto lgislatoris no Pata reeonocer, sino como la propas palabras indica, para "regular l derecho en sminos que permitan su plena aplicaion y eficacia Pero de ello no se daria que cl serecho esté por entero subordinado a la actuacin del leislado, F que sea un derecho ue para su desarollo y plenaefieacia equier la intxpositi legislators o significa ue sea exgibe tan solo cuando el legislador lo aya desarollado, de moco que su “econacimientoconstitacional no tend otra conseeuenia que estalecer i mandato Sirgido al legisador sin virtualidad para amparae por si mismo pretensiones ndividuales, os prineipis constituconalesy las derechos y ibertades fundamentalesvinculan & todos ls poderes pibicosy son origen inmedito de derechos y oligacionesy no ‘eros principios programiticos, En ese sentido, cuando se opera con esa reserva de ‘onfiguacia legal, el mandato constitucional puede no tener, hasta que laegelacién se ‘roduzea, mis que un minimo contenido, pero ese minimo contenido he de set otegido, La tama "eserva de ley" no implica, pues, un limit al aplicabiided ‘nmediata constitucional;signifea tan solo la exigencia formal de ley parla regulacién de determinadas materias, Los principios relatives a ia familia contenidos en la Constitueiin de 1993, son los siguientes: ©) El principio de protecin dela familia, 1) El prineipio de promoeién del matrimonio, ©) E principio de reconocimiento integral de las uniones de hecho,00163 {0 BI principio de proteccién especial de la nitez,adolescencia, materidad y ancianiad, ©) El principio de igualdad de los hijos frente a sus padres El principio de promocién del matrimonio y el régimen legal de filiacién, ‘Otro punto olvidado, es el referido al principio de promocign del matrimenio y el régime legal de iliac, [Nuevamente, reeuénfese que la forma tradicional de fundar un familia em através del ‘matrimonio. 1 prneipio de proteeci de la failia matrimonial influend toda la ‘egulacin civil hasta la vigeneia dela Consttucin de 1993 que desvineva familia de ‘matrimonio y, hoy, e prinepio de proteccidn es la fila, I que puede sugir de un matrimonio o de una unin de hecho, Bajo la optica del principio de proteccién de la familia matrimonial de la Constitacén 4 1979, cl legisladar del Codigo Civil de 1984 extend el mandato consitcional de tutela no soo alos eéyuges sino tambiéa alos hijos eancebidos ynacides dentro del ‘matrimonio, Justamente ese principio seve traducid en la filacin matrimonial como principio de favor legtimiats, Claro, hoy en dia el témino favor legtimitats no se fundamenta en la cordicién de legitimidad. Para recordar este asunto, basta con considerar queen el regimen de Sliaién anterior al Cédigo Civil de 1984 ese principio determin la exisencia de sliverss clases de fliaeidn on clara discriminacion de la ilegitima en orden alos fects personales y patrimoniales y, ademis,restricciones a a investigacdn de la pteridad natural a ques limita certos supuests txatives-, con la fnalided de reservar Ia paz dels familias legitimasy el matrimonio, Con la derogackn de los Drivilegios derivados de l legitimidad en vrtad del reconocimento de la‘gualéad de lerechos de los hijos matrimoniales y extamatrimoniales, principio incorporado por la Consttueion de 1979, en el régimen de filacién del Cdigo Civil de 1984 se ecunocen ienticos derechos y oportunidades a todos los hijos de un mismo progenitor, hayen nacido dentro o fuera del matrimonio, estuieran 0 no sus pares casas entre sy Putieran 0 noel uno easarse con e! ot; pero, por el mismo entero de eautelat la paz y ‘anguiidad de ls familias matrimonials, se conservan ls restrcciones la nvestigacién de I iligeiin # supuesios taxativos que exgian la prusba dela voluntad Sel padre de reconacer al hijo como tal. Con ello, el vineulo de fliacin no sempre puede o debe coincidir con la verdad bioldgica (favor veritatis), siendo suiciente, a "eces, una determinacién meramente formal y, por lo mismo, no se considera prortaio elinterés det hijo (favor fii), Se debe destacar que ales consideraciones generals del rigimen de fliacin del Céigo Civil de 1984 no han suid varia alguna a pesar de las reforaas introdueidas por Ia Ley 27048, primero, y or la Lay 28457, despues, que bascanlograr |n coincidencia del vinculo de filicién con el principio de favor veritatis Flo esas, Pues estas nommnas lepalesexpresamente disponen que su regulacion no es aplicabe & los hijos de mujer easada; poniéndose, en evidencia, que los aleances del rneipi de _moreecién dela familia matrimonial especto de los hijos concebidosy nacdos dentro el matrimonio siguenvigentes,00164 {Como disei !legslador del COdigo Civil de 1984 el principio del favor legitimitatis fen el gimen de fliaciin? Primero, preciso que la patemidad matrimonial Ia establece la ley através de na presuneién:"e hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los tescienos das siguientes a su dsolucia tiene por padre al mario" (rticulo 361). Segundo y desde que ia ley estableve la filiaién matrimonial, seal qve la autonome Privada no determina el vineulofiliatrio y, sind as, por st sola no puede encrvar la vigencia dela presuncidn: "el hijo se presime matrimonial aunque la macke declare que no es de su marido sea condenada como adler”, "ercer,estabecié los supuestostaxatives que autoizan al marido a impgnsr la pateridad matrimonial (artieulo 363). Cuarto, fij6 un plazo de caducidad dentro del eval el marido pod ejereerla Jmpugnacién dela patemidad matrimonial: "la acign contestatoria debe se nterpuesta Por el marido dentro del plazo de noventa dias contados desde el dia siguisnte del part, Si estuvo presente en ef lugar, desde el dia siguiente de su regreso, si estuvoausente” (arieulo 364), Quint, reconoei6 que sso el marido era el legitimad para impugnar la patemidad ‘matrimonial: "La aeei para contestar la pateridad corresponde al mari, Sin embargo, sus herederosy sus ascendientes pueden ineirla i él hubiese moerto antes de ‘vencese el plazo sefalado en el articulo 364, y, en todo ea, eontinuarejucio 81 que! lo hubiese iniiado" (arieuo 367). Sento, determin que a filiacién matrimonial es incontestable cuando se ran Ia osesién constante del estado y el titulo que dan ls prtidas de matrimonio y nacimiento (articulo 376) Sétimo y para cerar el circulo, neg6 toda posibilided para que el reconocimiento voluntario efeetuado por el pare bioldgico padieraenervar la vigenci dela presuncién, se patemidad matrimonial: "el hijo de mujer easuda no pucde ser reconocio sino espués de que el mardo lo hubiese negado y obtenido sentenca favorable (articulo 390), Los fandamentos del dseio del legislador resultan claro: la inactividad proesal del narido para impugnar la presuncidn legal, implica la aoeptacin de tal pated, presuncin de que las personas casadas eumplen deberes conygales, deteming considerar que el embarazo de una mujer easada es obra del mari; el mandato ‘onstitaconal de protecin de la Familia matrimonial, exge el estableimiente dé Prohibiciones 0 resriciones que atiendan ala tranguilidad de los hogaresy ala tstabilidad del orden social Son las nuevas consieraciones de la Convencién sobre los Derechos del Nifo dela Consttueiin de 1993, las que exigen un nvewodiseio del régimen lepal de iliac Fl derecho del nfo a conocer a sus padres, contenido en el arieulo 7-1 delreferido ‘zatado de derechos humanos, en relacia con el derecho de toda persona as identdad, ' que se refiere el arculo 2.1 de la Constitucién de 1993, implican que el ordenamicato legal debe reconocer el derecho de toa persona para reclamar la determinacion desu Sliacion 0 para impugnara, sein sea el easo, sobre la base de la probanza dl nexo ‘bolégico entre progenitors y procreados. Sendo as, resulta evidente el legiimo lnteés del nino en conocer quiénes son sus padres, por estar ello refrid drectamente {nlas nomas de rango consttucional eitadas; debigndose destacar que revallan ‘ncompatbles con la Constituein las disposieiones que impidan al if e ejercicio de la pretensiin de reclamacién o impugnacin de su ftacion ‘No obsta,igualmente, Ia presuncion de eumplimicnto de los deberes eoayagales por arte de as personas casadas, yu que Ia presuncién mantene su vigencia mieatras No S¢‘demuestre lo contraro. La probanza del nexo bioigico evidenciari el eumplimiento 0 no del deber de Fidei ‘La consideracin del matrimonio como la uniéa de derecho en que se funda la familia, no implica que sea la nica fuente dela que surge na familia, La union ce hecho es ‘ambien un modo de constituir una familia, Por lo demas, a ncesidad deque la situacin de las parejas no easadasno debe ponerse al mismo nivel ue el matrimonio romocién del matrimonio, (lio a diferencia de lo ispuesto en la Consiteign de 1979 ue sentaba el principio de proteccién al matrimonio}, es decir que se protege no ssl a 8 familia de base matrimonial, sino que se protege a un solo tipo de fami, sin, importar que sea de origen matrimonial o extamatimonial, La familia es ana sola, sin onsiderar su base de eonstitucén legal 0 de hecho. ‘No obstante lo anotado, surge la interogante respect as la regulacin y protecciin de 4s familia matrimonial y extramatrimonial es suficientey se condice con les cambios [rogresivos que se vienen aconteciendo en nuestra sociedad, Cadaver sons las familias que se constituyen sin vineulo matrimonial de por medio, mayores son arabia has cireunstancas pstcularesy especiales en ls que las personas conviven (males 0 [dressoteros, personas divorciadas que contracn segundas nupcie y Hewan eonsigo a ‘bs hijos desu primer matrimonio, ednyuges que estando casados y separados de hecho, forman wna nueva unin de hecho eon un trcer, ete) las mismas que no aucdea ser xclidas de la proteccin estat {En ese orden de ideas, es preciso resaltar que ya el Tribunal Constitucionalha sstabeido que los miitiples cambios sociales exigen que la protecein que al Estado y 8a comunidad les eomesponde brindar ala familia deba contemplar sls familias con oteccién no séloa Tas familias que tienen como base el matrimonio o la anion de echo sno también a aquellasuniones de sereshumanos que responden arealidades y ‘ivencios distin. el principio de proteccién esp. adolescencia. I de la infancia y cago Gene bead por spd Vit 33 vee Agregar a Favoritos PUCP Er respeio de los derechos det nifo constituye un valor fundamental en una sociedad ‘ue pretenda practicar la justicia social y los derechos humanos. Ello no slo implica ‘rindar al nino euidadoy protecién, pardmetros basicos que orientaban la concepeign tradicional sobre el contenido de tales derechos, sino que, adicionalmente, determina ‘conocer, espetar y garantzar la personalidad individual del nfo, en tanto titular de derechos y obligaciones. En ese sentido, la Corte Interamericana de Derechos Humans Im presisido que “la verdaderay plenaprotecein de los nfs sgniica que étos mvedan disfeutarampliamente de todos sus derechos, ente ello los econdmicos, Socials y culturaes, que es asignandiversos instruments internacionales Los Estados Partes en los tratadosintemacionales de derechos humanos tienen la obligacion de !doptar medias positives para asegurar la proteccién de todos los derechos del iio” (CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinion Consulliva {CC-17/2002 de 28 de agosto de 2002. Condicién juriica y derechos humanos dl nfo, seprnnota 8), Per, cabe preguntarse por qué la infancla merece un tra diferente, que no puede ser00177 considerado como discriminatori en el marco constitucional y de la Convencion sobre Jos Derechos del Nifo. ‘A este respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha previsado que "la nocién de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaleza de genero ‘numano es inseparable de la dignidad esencial dela persona, fente a a ousl ex incompatible toda situscin que, por eonsderar superior aun dterminade grupo, conduzea a tratarto on privilegi; © que, ala iaversa, por consideraro inrog io tate con hostildad ode cualquier forma lo diserimine del goce de derechos ques se Feconocen a quienes no se consideran inursos en tal situaion de inferioritad, Noes dmisible rear diferencias de tratamiento entre seres humanos que nose orrespondan ‘com su nia eidéntieanaturaleza" (CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Opinién Consutiva OC 4/84 del 19 de enero de 1984, Propuesta de ‘Modificacion a la Constitucién Politica de Costa Rica relacionada con la Naturalizacién, supra nota 34, pir $5), De acuerdo con ello, no podrian inroducirse en el ordenamientojurico wgulaciones Aiserminatoras referents la proteccidn de la ley, Sin embargo, no toda dstncion de rato puede considerase ofensiva, por si misma, de la dignidad humane. Pot lo que S810 ¢s diseriminatoria una distincin cuando carece de jusifeaién objetivayrazonable Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducite, legitimamente, en ‘esigualdades de ralamiento juridieo, sin que esto contrac la justicia. Mas adn, tales Sistnciones pueden ser un insrumento para la protecciGn de quienes deban ser >eotegidos, consderando la situacién de mayor o menor debilidad o desvalimiento ea ue se encuentran, Siendo as, "[nJo habe, pues, disriminacin si una disineion de ‘ratamicnto est orentada leptimamente, es decir, sino conduce a situacicnes ‘ontraras la justci, ala rzén o a la naturaleza de las cosas. De abi que no pueda ‘irmarae que exist dseriminacién en toda diferencia de tratamiento del Estado frente individvo, siempre que esa dstncion pata de supuestos de hecho sustancialmente ferentes y que expresen de modo proporcionado una fundamental conexiin entre esas Aiferencas y ls abjtivos de la norma, los cuales no pueden apatase del justia de la azin, vale deci, no puede persepui ines arbitaros,caprichosos, despitcos 0 que Ae alguna manera repugnen a a esencial unidad y dignidad dela naturaleza humana?” {bidem. supra nota 34, pire. 57. Adicionalmente, en la misma oping consulta, la Corte Interamericana de Derectos Humanos precisé que no existe "disrininacion por ‘a26n de edad 0 condicién social en los casos en que la ley limita el ejeriio de la que "la noeién de igualdad se desprende directamente de la unidad de naturaeza dl enero001R0 ‘human y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente la cul es incompatible toda stuacin que, por eonsiderar superior «un determinade grupo, conduzea a tratario con privlewio; © que, ala inversa, por considerrlo inferior, lo tale on hostilidad ode culquer forma lo diserimine del goce de derechos que si se Feconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferordad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos que no se correspondan 0m su nia eidéntieanaturaeza" (CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS. HUMANOS. Opinién Consultiva OC 484 del 19 de enero de 1984. Propeesia de “Moglficacin a la Constitucin Politica de Costa Rica relacionada con la Natralizaci6n, supra nota 34, pir. 55), De acuerdo con ell, no porn introducitse en el ordenamiento jurdicoregulaciones iseriminatoris referentes ala proteccia dela ley. Sin embargo, no todadistnciom de ‘rato puede consderarseofensva, por si misma, de ls digniad humana. Por lo que 80 ¢ diseriminatoria una dstncin cuando carece de justiicacin objtivayrazonable Existenciertas desigualdades de hecho que pueden traducis,leitimamexte, en \esigualdades de tratamiento jure, sin que exto contarelajsticia, Mas an ales Aistinciones pueden ser un instrumento para Ia proteccidn de quienes dcban ser protegidos, consderando la situaién de mayor a menor debilidad o devalimicato en 4ue se encuentran, Siendo ai, "[nJo habe, pues, diserminacon si una disineion de ‘rlamiento est orientadalegtimamente, es decir, sno conduce a situciones ‘ontaras la justci, ala razén o a la naturale de las costs, De ahi que no pueda ‘Mirmarae que exist dseriminacion en toda diferencia de tratamiento del Estado frente a1 individuo, siempre que esa dstincin pata de supuestos de hecho sustacialmente siferentes y ue expresen de modo proporcionado tina fundamental conexion ene esas siferencas y ls objtivos de la norma, los cuales no pueden apartarse des justia o de la raain, vale decir, no puede persegui fines abitrarios, eaprichosos, despitcas 0 que de alguna manera repugnen a la esencil unidad y dignidad de la naturalera human” \Mbider, supra nota 34, pir. 57. Adicionalmente, en la misma opin consulta, la Comte Interamericana de Derectios Humanos pecisé que no existe "discrimination por razén de edad o condciin socal en los casos en que I ley limit el ejerciio de la ‘apacidad civil a quienes, por ser menores 0 no gozarde salud mental, no estan en ‘ondieiones de ejercerla sin riesgo desu propio patrimonio") Los ios poseen los derechos que coresponden a todos las seres humans. Per, en ‘tencién ala particular stuacién de vulnerablidad y dependencia en la que se encuentra «ser humano en tales fases de la vida, se jusifienobjetivay razonablemente el \orgarles un tat diferente que no es por se dieriminatoro; sino, por el ontario, sve al propésito de permitirel cabal eercicio de los derechos especiales éerivades de ‘ules condiciones, De acuerdo con ello, a especial proteecién que les reconoce la Constitcién y ta Convencin sobre los Derechos del Nifo tiene como abjetivo timo el desuvollo monioso dela personalidad de aquellos y el dstrate de los derechos que ex han sido econocides. A tales derechos especiales les corresponden deberes especies, vale ‘scr la obligacion de garsatizar la protecién nevesera,u cargo de i fami a sociedd y el Estado. A estos dos tltimos, se les requiere una mayer patiipacién en ‘iso de desamparo mediante I adopcidn de medidas pas alentar ese desanllo ens pio dmbito de competencia y coadyuvar 0, en su caso, suplir ala fala en ta umeidn que éstanaturalmente tiene a su cargo para brindares protec (La nevesdad00181 4 proporcionar a niflo una proteccién especial sido enunciada en la Ceelaracion de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nifo y en la Declaraci de los Derechos del io adoptada por la Asumblea General el 20 de noviembre de 1959 y reconocida en la Declaracion Universal de Derechos Humanos, en el acto Intemacional de Derechos Civiles y Politicos (en particular, en los sticlos 23 y 24), en el Pact Inemacional de Derechos Beonémicos, Sociales y Cultuales (en pails en el atieulo 10) yen los «statute instrumentos pertinentes de los organisms especializados y de las ‘organizaciones internacionales que se iteresan en el bienestr del niio. Fla Declaracin de los Derechos del Nio se indica que "el no, por st falta de madurez fisica y mental, necesita proteccién y cuidado espovals, incluso la debit proteccion legal, tanto antes como después del nacimiento") En cuanto la protein especial para el caso de Ios nfs y adolescents el Tribunal Constiucional ha expresido a propésito del atculo 4 dela Constitucién de 1993- que “el fundamento consitucional dela proteccia del nfo del adolescente que la Constitucion les otorgn rica en la especial situacin en que ells se enevenran; es decir, en plea etapa de formacién integral en tanto personas. En fal sentido, el Estado, !udemis de proveer las condiciones necesaria para su libre desarollo, debe también velar por su seguridad y bienesta” (Caso Ludesminio Loja Mor, STC 3330-200 AAITC, del II de julio de 2005, Fundamentojuridic 35). ‘La tutela permanente que con esta disposicién se reconoce tiene una base justa en el interés superior del nino y del adoleseente,doctrina que se ha admitido en el imbito Juridio como parte del biogue de constitucionaldad del mencionado artculo 4 través, {el actiulo IX det Titulo Preliminar del Cédigo de los Nifos y Adolescente y dl Principio 2 dela Declaacin de los Derechos del Nit yal aticulo 3, ins I, dela Convencion sobre los Derechos del Nita, Explics el Tribunal Constitucional que “dentro del orden de prelaciones y jerarquas 2nistente al interior de una Constitucién, es decididamente un hecho incontroverible, {ue mayor importanciarevste para un Estado y su coletividad, el proteger al infancia 4 mas an, si se encuentra en stuacin de abandon”. independientements de que tal sispositivo reposadirectamente sus fundamentos en el arieulo T° dela Neem Fundamental yes, por consiguiente, rgurosamente tibutario del principio "Dignded de (Csso Blanca Luey Borja Espinoza, STC 0298-96-AA/TC, del de abril de ‘La proeccién superativa que a sido prevsta en la Constitucin es permanente, pero 1a ‘esponsabiidad no s6lo es del Estado, pese a que siempre los reclamos son siempre Airigdos a éste sino dela comunidad toda El atculo 4 dela Constitucién, respecto & sicha salvaguardia, sien le asigna un papel protagnico al Estado la hae extensiva & aeomunidad Sobre los aleances de la proteccin resulta iustrativo citar el principio 2 dela Declaracon de los Derechos del NiNo: "El niga gozaré de uns proteceion especialy ‘ispondra de oportunidades y servicios, dspensando todo ello por a ley por atos ‘edios, para que pueda desarollarsefsica, mental, moral espritual y socalmente en forma saludable y norma, asf como en condiciones de libertad y dignidad. Al {romullgar leyes con est fn, a consderacin fundamental a que se tender seré el interés superior del nito” ( Complementariamente, ens Observacin General 17 sobre00182 1 Pacta Internacional de Derechos Civiles y Politicos, el Comité de Derechos Humanos ha prcisado que las medidas de roteccién que deben adoptarse coresponden ser ‘determina por cada Estado "en funein de las exigencias de proteccion de los niios {que se encuentran en su teritoro al amparo desu jursdieién, El Comité observa a este ‘especto que esas medias, aun cuando estén destinadas en primer termine a garantiza a los nis el pleno strate de los dems derechos enunciados en el Pact, pueden ‘también sr de onden econdmico, social y cultural, Por ejemplo, deberian sdoplarse ‘odas las medidas posbles de orden econmieo y social para dsminuir la nortalidad infantil elimina la malnutrcion de los nifosy evitar que se les someta asetos de violencia o a tratos crucles 0 inhumanos o que sean explotados mediante tabajos frzados © a prostitucién;o se es utlice en el tificaieito de estupeacientes 0 por ‘ualesguiera ots mets. En la esfera cultural, deberian adoptarse todas as medidas posibles para favoreer el destrollo dela personalidad del nfo e impart un nivel de ‘luca que le permitadistrutar de ls derechos reconocidos en el Pact, en particular la libertad de opi y de expresin. Adem el Comité desea seal ala atenién de los Estados Parts la necsidai! de que en sus informes ineluyan datos sobre ls medidas ‘doptadas para garantizar que el nif no participe de manera directa en ls eonilictos sumados". COMITE DE DERECHOS HUMANOS, Observacin General 17. Los ‘erecos del ni (articulo 24), 07/04/1989, CCPRICIRS, pata 3).