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unin de varias partes que cumplen funciones distintas, pero con su accin combinada
concurren a mantener la vida del todo. El todo no se explica sin las partes y las partes sin
el todo. Ejemplo, el cuerpo humano. Augusto Conte, Federico Hegel (positivismo).
Cual es el fin de la sociedad o del Estado que es la expresin jurdica de la sociedad?
La causa final de una sociedad es el bien comn, que compromete con
modalidades especficas al Estado, a la sociedad entera, a las sociedades intermedias, al
orden internacional, etc.
Qu es el bien comn?
No es la suma de los bienes individuales, no es la adicin de las partes. No tiene
que ver con que una sociedad o un Estado en un momento determinado tenga altos
ingresos, ni tampoco significa que los distribuya o los asigne bien. Ejemplo, Venezuela en
el caso del los petrodlares, o Chile en la poca del salitre.
El bien comn es el conjunto de condiciones sociales, econmicas, culturales,
materiales, que permite a todas las personas conseguir plenamente su propia perfeccin
personal o realizar su fin propio.
Es crear condiciones igualitarias para todas las personas. Lo que una sociedad o
Estado pueden hacer es crear condiciones, asegurar igualdad en el punto de partida, en
cambio lo que nunca se puede asegurar son los resultados, por que dependen de cada
uno en gran medida.
Uno de los elementos que ms iguala es la educacin de calidad. Otro sera la
salud. Otra relacin con el bien comn es el principio de subsidiariedad (subsidium, en
ayuda de, en reemplazo)
El principio de subsidiariedad pasa por definir el rol del Estado el cual en la poca
actual tiene roles indelegables y funciones delegables. Por ejemplo, son funciones
indelegables del Estado el manejo de las relaciones externas del pas. la mantencin de la
seguridad externa y el orden interno, el sistema de justicia. incluso la mantencin y
propiedad de las llamadas empresas estratgicas, ejemplo la gran minera del cobre.
Existen roles del Estado como la educacin y la salud que siendo del Estado pueden ser
compartidos por los particulares, ejemplo educacin privada y hospitales como el del
trabajador, incluso los particulares participan en la construccin de obras publicas de
concesiones.
Subsidio: El principio de subsidiariedad exige que el Estado y las sociedades mayores no
interfieran en las competencias e iniciativas de las sociedades menores, de los cuerpos
medios y las personas, sino que las promulgan con vista al bien comn.
SISTEMAS NORMATIVOS
1. Normas de trato social, usos o costumbres: Son de carcter social por cuanto
consideran al hombre como integrante de sociedad y no en su vida particular, para que
exista se requieren a lo menos 2 sujetos. Su objetivo es lograr una convivencia ms
agradable, son los principios de la buena educacin. el decoro. etc. Estas normas rigen la
conducta exterior del hombre y nunca entran en la intimidad del ser. Estas normas
entraan un mandato cuya infraccin es la reprobacin social, el repudio del grupo.
incluso la exclusin del circulo social.
Conclusin: Estas normas son cambiantes y dependen de las costumbres, pocas,
lugares y poseen validez relativa, incluso se puede estar en rebelda contra ellas, lo que
no podra ser con las normas jurdicas.
En consecuencia las normas, son reglas del tipo humano.
2. Normas Morales: Hacen referencia a valores v no le da significado a la norma
constituyendo el objetivo del acto moral. Regulan la conducta libre del hombre de
conformidad de los dictados de la razn.
- Caractersticas:
a. Interioridad en cuanto su campo de imperio es la consciencia del hombre visto
el fin ltimo de las cosas, sin embargo posterior al acto se externaliza.
b. Unilateralidad en cuanto establecen deberes del hombre para consigo mismo
para luego hacerlo con los dems.
Adolecen, a veces, de una falta de rigurosa determinacin y por ello al hombre se
le presentan incertidumbre con el agravante que uno tiene para aclarar el problema su
propia consciencia sin que interpretes morales externos.
La sancin cuando se infringe una de estas normas es el remordimiento por que
depende de la formacin y conviccin de cada uno.
Estas normas carecen de coactividad externa, lo cual significa que la observancia
de la conducta moral debe realizarse de forma voluntaria no existiendo la posibilidad de
imponerse por la fuerza externa. salvo la propia conviccin.
Conclusin: Estas normas, a diferencia de las anteriores, tienen validez absoluta en
cuanto se fundan en valores objetivos y absolutos, pero a la persona slo la obligan en la
medida que haya adquirido consciencia y las reconozca como obligatorias.
3. Normas Jurdicas: Es de creacin reciente, porque antiguamente los filsofos y
juristas hablaban de la ley.
- Caractersticas:
a. Exterioridad. A la norma jurdica le importa la accin humana slo desde el
momento en que se a exteriorizado y si est en el ser intimo de las personas le
es indiferente al Derecho. Ejemplo, al Derecho no le interesa que una persona
b.
c.
d.
e.
f.
g.
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Los actos jurdicos pueden ser unilaterales cuando hay una sola voluntad,
por ejemplo el testamento, pero cuando son bilaterales se requiere un
consentimiento o un acuerdo de voluntades en que debe haber una oferta y una
aceptacin. Para que la voluntad sea considerada jurdicamente y concurre a
formar un acto jurdico debe en primer lugar exteriorizarse en forma expresa o
tcita, lo normal es que sea expresa, es decir, que sea por escrito o de palabra y
es tcita cuando opera el silencio, que siendo un estado pasivo que de
exteriorizarse la voluntad adquiere efectos jurdicos en forma tcita, por ejemplo en
la prorroga de los contratos cuando las partes nada dicen entendindose el
contrato prorrogado. En segundo lugar, la voluntad debe ser seria, es decir debe
ser hecha por una persona capaz con la intencin de crear un vnculo jurdico,
pero para que el consentimiento, para que la voluntad sea valida jurdicamente no
debe adolecer de vicios. Nuestra legislacin reconoce tres posibles vicios que
pueden afectar la voluntad y son los siguientes:
El Error: que es el falso juicio que una persona se puede formar de una
cosa o de un hecho, basado en la ignorancia o incompleto conocimiento de
la realidad de la cosa o del hecho. El error por regla general no vicia el
consentimiento, salvo que sea por un error esencial, por ejemplo que una
parte entienda un contrato de prstamo y la otra de donacin o que en un
contrato de compraventa el vendedor entienda comprar cierta cosa y el
comprador compra otra.
La Fuerza: es la presin moral o fsica practicada sobre la voluntad de una
persona para inducirla a ejecutar un acto jurdico. La fuerza no vicia el
consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, su sexo y
condicin. En definitiva la fuerza debe ser injusta, grave y determinante.
El Dolo: es la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o
propiedad de otro. El dolo no vicia el consentimiento, sino cuando es obra
de una de las partes y cuando adems aparece claramente que sin el no
se hubiera contratado.
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b. Rasgo caracterstico del mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo
del mandante.
c. La circunstancia de ser el mandato remunerado influye en la responsabilidad del
mandatario. Responsable de la culpa leve, "esta responsabilidad recae ms
estrictamente sobre el mandatario remunerado" (art. 2129, inc. 2).
El mandante, adems, puede resultar obligado por circunstancias posteriores, con
motivo de la ejecucin del contrato, por ejemplo, a reembolsar al mandatario los anticipos
que haya hecho y los perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandato.
El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante
Es rasgo caracterstico y esencial del mandato que el mandatario obre "por cuenta y
riesgo" del mandante.
El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que
sern para el mandante los beneficios que la gestin reporte y soportar las prdidas,
como si tal gestin la realizara personalmente.
Esto es evidente cuando el mandatario representa al mandante. El acto ejecutado
por el mandatario compromete slo el patrimonio del mandante. La gestin del mandatario
convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aqul no se obliga para con
terceros ni los obliga para con l.
- Objeto del mandato
El encargo que constituye el objeto del mandato debe consistir en la ejecucin de
actos jurdicos.
Se comprueba este aserto si se examinan las facultades que el mandato confiere
naturalmente al mandatario: pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, intentar
acciones posesorias, interrumpir las prescripciones, contratar las reparaciones de las
cosas que administra, comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de
tierras, minas o fbricas que se le hayan confiado.
El encargo que consiste en la ejecucin de un hecho material, como construir un
camino, levantar un muro, no constituye un mandato sino un contrato de arrendamiento
de servicios o de confeccin de obra material.
a. El negocio no debe interesar slo al mandatario
b. El mandato se celebra comnmente en inters exclusivo del mandante. Si el
negocio es de mutuo inters para el mandante y el mandatario, o para cualquiera
de ellos o para ambos y un tercero, o para un tercero exclusivamente, "habr
verdadero mandato. En caso de que el mandante obre sin autorizacin del tercero
mediar entre ambos un cuasicontrato de agencia oficiosa (art. 2120).
Pero no existe mandato si el negocio interesa solamente al mandatario;
semejante mandato "es un mero consejo, que no produce obligacin alguna" (art.
2119, inc. 1). Dado maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios (art.
2119, inc. 2).
- Facultades del mandatario
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(art. 2159).
3. Obligacin de indemnizar al mandatario. Tiene el mandante la obligacin de procurar
que el mandatario quede totalmente indemne de las resultas del desempeo del mandato.
La obligacin se justifica porque el mandatario obra por cuenta del mandante, y
muy especialmente en el mandato gratuito.
4. Obligacin de remunerar al mandatario. Tiene el mandante, adems, la obligacin de
pagar al mandatario "la remuneracin estipulada usual" (art. 2158, N 3).
En consecuencia, el mandante debe pagar la remuneracin acordada, antes o
despus del contrato; a falta de estipulacin, la remuneracin ser la usual, esto es, la
que se acostumbra pagar por la clase de servicios de que se trate.
- Extincin del mandato
El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido. Termina obviamente el
mandato por el cumplimiento del encargo para que fue conferido. El mandatario ha
terminado su misin, pagado su obligacin. De esta manera termina, como se
comprende, slo el mandato que se ha otorgado para un negocio concreto y
determinado.
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato. Llegada del plazo o cumplimiento de la condicin
prefijados. El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin estipulados
ponen trmino al mandato. El efecto propio de estas modalidades es la extincin
de la relacin jurdica en que inciden.
3. Por la revocacin del mandante. El mandato es un contrato de confianza y, por
regla general, cede en exclusivo beneficio del mandante. Ambas circunstancias
justifican que el mandante pueda ponerle unilateralmente fin, cuando crea
convenirle. El art. 2165 deja en claro que la revocacin es una facultad
discrecional del mandante: "puede revocar el mandato a su arbitrio".
4. Por la renuncia del mandatario. La renuncia deber ponerse en conocimiento del
mandante, por cualquier medio; pero no surte sus efectos sino al cabo de un
tiempo prudente para que el mandante pueda adoptar las medidas adecuadas
para la atencin del negocio que haba confiado al mandatario.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario. Tal es la causa de que la muerte de
una de las partes ponga fin al mandato. El mandante no tendr la misma confianza
en los herederos del mandatario; los herederos del mandante no inspirarn
probablemente al mandatario los mismos sentimientos de afecto y estimacin.
6. Por la quiebra o insolvencia de uno u otro. La insolvencia y con mayor motivo la
quiebra del mandatario pone fin al mandato; no merece confianza como gestor de
negocios ajenos quien no ha sido capaz de gestionar los propios.
7. Interdiccin del mandante o del mandatario. La interdiccin hace incapaz al
mandante y al mandatario. Se comprende que si el mandatario no puede administrar sus propios bienes, tampoco podr administrar los ajenos (recurdese la
excepcin que establece la ley, cuando el mandatario es un menor, art. 2128). Por
lo que toca al mandante interdicto, la administracin de sus bienes corresponde a
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contrato que los gastos sean a cargo del vendedor, salvo estipulacin en contrario.
1.1.- La obligacin de efectuar la entrega o tradicin.
Es una obligacin de la esencia e irrenunciable del contrato de compraventa. Es una
obligacin de dar, que supone la obligacin de efectuar la tradicin, o sea, la entrega
jurdica de la cosa, y al mismo tiempo la entrega material de la cosa. La entrega, que
equivale al pago, debe efectuarse distinguiendo segn, si la cosa es una especie o cuerpo
cierto o un gnero.
1.2.- Obligacin de saneamiento de la cosa vendida.
Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa (es perfectamente posible
concebir una compraventa sin que exista la obligacin de saneamiento, es perfectamente
renunciable).
Los objetivos de la obligacin de saneamiento son: 1837 CC
1 Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, o sea, el
saneamiento de la eviccin.
2 Responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
- Pagar el precio (1871 en relacin con el 1793 CC)
- Recibir la cosa (1827 CC)
- Pagar el precio en el lugar y tiempo debido (1872 CC)
PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPREVENTA 1877 y sgtes CC.
-Pacto comisorio
-Pacto de retroventa
-Pacto de retracto
-Las partes pueden estipular cualquier pacto lcito, Art. 1887; y se regirn por las reglas
generales de los contratos (autonoma de la voluntad y libertad contractual).
a) El pacto comisorio. 1877 CC.
El pacto comisorio es aquel que se estipula en la compraventa, en virtud del cual, si el
comprador no paga el precio se resolver el contrato de venta. Produce los mismos
efectos que la condicin resolutoria tcita, esto es, da derecho al vendedor a solicitar la
resolucin o el cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios. 1878, 1873 CC (que se haya tratado en la compraventa tiene importancia para
los efectos de la prescripcin).
b) El pacto de retroventa
Es un pacto que se celebra entre comprador y vendedor en virtud del cual el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
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obliga a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio
determinado.
La parte que se obliga a conceder el goce de la cosa se denomina por lo
general arrendador y la que se obliga a pagar el precio arrendatario, (art. 1919 CC)
inquilino, o colono, segn el arrendamiento recaiga sobre un predio urbano o rstico, en
estos dos ltimos casos, al tenor de lo prescrito en los arts. 1970 y 1979.
- Elementos del contrato
Los elementos esenciales (art. 1444) del contrato arrendamiento son:
1) consentimiento
2) cosa
3) precio
2.1
El consentimiento
El arrendamiento de cosas es consensual, por lo tanto aplicando el art. 1443 del CC, se
perfecciona por el slo consentimiento, que en este contrato debe recaer sobre la cosa y
el precio. En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para
convenir las solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de
solemne. Si se convino escritura pblica, su no otorgamiento da derecho para retractarse
del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la
cosa arrendada.
2.2
La cosa arrendada
La cosa objeto del arrendamiento, debe cumplir con los requisitos generales del objeto de
toda declaracin de voluntad, vale decir:
1.- Lcita
2.- Determinada
3.- Existir o esperarse que exista
Sin embargo por su especial caracterstica, la cosa objeto del arrendamiento, "no debe ser
consumible", ya que el arrendatario est obligado a restituirla, una vez terminado el
arrendamiento (Art. 1916).
Cosas susceptibles de darse en arrendamiento
Por regla general, son susceptibles de darse en arrendamiento todas las cosas corporales
(muebles o inmuebles) o incorporales (derechos) que puedan usarse sin consumirse. As
por ejemplo pueden arrendarse tanto cosas muebles, como bienes races y an derechos
reales como el usufructo (art. 795) y personales, como el derivado del contrato de
arriendo a travs de un subarriendo (1946).
Cosas que no pueden arrendarse
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l)
2)
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El Contrato de Arrendamiento es por naturaleza temporal, tiene que terminar alguna vez.
Pero el da de la expiracin puede estar determinado, caso en el cual el arrendamiento
termina por la sola llegada del plazo, sin necesidad de otros trmites. Pero tambin,
puede ser indeterminado, caso en que se hace necesario un desahucio previo para
ponerle fin.
4.3 El Desahucio
Es la noticia anticipada que una de los partes puede dar a la otra para hacer cesar el
contrato de arriendo. Es un derecho que se le concede a las partes para no mantenerse
unidos por un contrato indefinidamente, y es tambin una garanta para no verse
sorprendidos de la privacin repentina del goce de la cosa, o del pago del precio en su
caso.
4. La sociedad.
Se define en el a. 2053 c.civil : La sociedad o compaa es un contrato en que
dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan
A- Caractersticas
1) Es un contrato consensual, sin embargo, conviene dejarlo por escrito por dos
razones: por la responsabilidad, y por las utilidades (en el fondo por la falta de
memoria).
2) Es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
3) Es un contrato intuito persona
4) La sociedad tiene ciertos atributos que conviene dejar por escrito: domicilio,
nombre, objeto.
B- Elementos del Contrato
1- Los aportes
Se aplican los a. 2053 y 2055.
El aporte puede ser en dinero, trabajo, muebles, inmuebles, industria; pero debe ser
apreciable en dinero.
2- Participacin en utilidades
Todo socio participa en ellas, y todo beneficio debe ser estimable en dinero.
El derecho del socio en la sociedad supone que esta obtenga utilidades; O sea, el socio
corre la suerte de la sociedad para recibir utilidades.
3- Contribucin a las prdidas
Esto se hace segn la voluntad de los socios. Si estos no dicen nada se sigue lo que dice
la ley: a prorrata de los beneficios
4- Affectio societatis
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Clases de designacin
En cuanto a la administracin, la ejerce uno o ms socios, sea que se designe en la
constitucin o no.
Formas de la administracin
Esto depender de quien es el administrador:
1) Un solo administrador: este tiene independencia absoluta para administrar, incluso
puede actuar contra el parecer de los dems socios.
2) Si hay ms de un socio administrador: pueden actuar por separado salvo que se
haya establecido que deben actuar conjuntamente.
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A- Generalidades
Tiene dos socios: gestores y comanditarios.
-
En este tipo de sociedades el capital no se divide en derechos sino que en acciones. Estas
acciones se pueden ceder libremente.
Este tipo de sociedad siempre ser mercantil.
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Artculo 1. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La
sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil.
Elementos de la S.A.
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Si no se tiene una accin no se es accionista. Por lo tanto, la accin es una medida que sirve
para determinar la cuanta de los derechos sociales que corresponden al accionista (segn
el n de acciones) , por ejemplo:
-
Concepto de Accin
1. Parte alcuota del capital
El capital se divide en partes iguales llamadas acciones.
2. Ttulo
Es una expresin de la calidad de accionista.
GERENTES
Sus facultades estn en la ley, los estatutos y el directorio.
Los poderes del gerente son los que le da el directorio, exceptuando la representacin
judicial.
JUNTA DE ACCIONISTAS
Son reuniones para tomar decisiones y que tienen ciertas formalidades: la convocacin y
comunicacin. Su funcionamiento tiene por objeto que los accionistas ejerzan sus
derechos sociales.
Tipos de Juntas
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1. Ordinarias
Es la nica que trata siempre de los mismos temas. Se celebra una vez al ao en la fecha
que sale en los estatutos o en el cuatrimestre si nada dicen, para decidir las materias que
le competen
2. Extraordinarias
Son las que se celebran en cualquier tiempo cuando lo requieran las necesidades
sociales y su citacin debe tener la materia a tratar.
Funcionamiento de la Junta
Condiciones de acceso
Pueden asistir todos los accionistas en principio, pero para poder ejercer este derecho
hay que tener derecho a voto y estar inscrito en el registro de accionistas con 5 das de
anticipacin a la junta.
Participacin
Pueden ir personalmente o representados. Si va representado el poder que habilita debe
tener ciertas caractersticas:
a) por escrito
b) por la totalidad de las acciones
Derecho a retiro
Tiene gran importancia jurdica y econmica pues es el reflejo de una situacin
poco deseable para la sociedad.
El derecho de retiro es una facultad que tienen los accionistas disidentes para
retirarse de la sociedad recuperando su aporte
Cuando un accionista invierte en una sociedad lo hace en relacin a una base
conocida, pero ocurre que esta sociedad puede cambiar perdiendo el inters el accionista.
El legislador reconoce esta situacin y da la posibilidad al accionista de retirarse de la
sociedad slo en ciertos casos, es excepcional.
Retirarse significa entregar las acciones a la sociedad y recibir un precio por ellas.
Este derecho se regula de manera tal que su ejercicio no implique la sociedad no pueda
seguir con sus funciones, que no se descapitalice. As el legislador busca formas de
atenuar los efectos de este derecho por ejemplo: estableciendo formas en que la sociedad
lo puede inhibir; poniendo una clase de accionistas que lo puede ejercer; otras.
Se protegen dos intereses: el del accionista que se quiere retirar porque le
cambiaron la sociedad; y el derecho de la sociedad de cambiar
El 1 disidente es el que vota en la junta en contra del acuerdo que da derecho a
retiro. O sea, debe asistir a la junta y oponerse.
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5. La cuenta corriente
Es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago
de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que se hubiere
depositado en ella o del crdito que se haya estipulado, los elementos fundamentales del
contrato son: El depsito, el giro y las ordenes de pago, llamadas cheques.
En trminos generales existen dos tipos de cuentas corrientes que no necesitan
una mayor definicin y son aquellas de personas jurdicas y aquellas de personas
naturales. Estas ltimas se subdividen en unipersonales, en la cual el titular de la cuenta
es una sola persona, y pluripersonales son aquellas cuentas abiertas por dos o ms
persona que se constituyen en titulares debiendo actuar conjuntamente, salvo que se
otorgue en poder notarial recproco para la administracin de ellas.
- Anlisis de la definicin:
1. En l resulta obligada una de las partes por que en virtud del contrato un banco se
obliga a cumplir las rdenes de pago de otras personas.
2. Debe celebrarse el contrato siempre con un banco y no puede ser consecuencia
de celebrarse entre dos particulares o con una financiera.
3. La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito que se abre mediante un
depsito inicial y de crdito (lnea de crdito), es decir, cuando el banco ha
concedido un prstamo al librador.
- Caractersticas del contrato:
1. En cuanto a su perfeccionamiento el contrato en estudio es consensual, no
obstante en la prctica los bancos siempre exigen que se celebre por escrito. La
ley no establece ningn requisito especial en cuanto a las formalidades que deben
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slo puede ser presentado al pago por un banco. Puede al mismo tiempo
extenderse como nominativo, a la orden o al portado. Existe el cheque cruzado en
general y el cheque cruzado especialmente. Si en este ltimo caso, entre las
ambas lneas lleva el nombre de un banco. El cheque cruzado no puede ser
cobrado en ventanilla si el portador no tiene cuenta corriente. Puede entregarlo a
un banco en comisin de cobranza. En el fondo es un medio de protector del
cheque.
- Caducidad del cheque:
1. Cheque girado o pagadero en la misma plaza o lugar, 60 das.
2. Cheque girado y pagadero en un lugar o plaza distinta a la de su giro, 90 das.
3. Cheque girado en el exterior y pagadero en Chile, 3 meses.
4. Cheque girado en moneda extranjera, 12 meses.
Por plaza se entiende el lugar de la expedicin o giro del documento. Los bancos no estn
obligados a pagar cheques fuera de plazo, salvo que sea con el consentimiento escrito del
librador, esto se llama revalidacin del cheque y equivale a nuevo giro poniendo al dorso
la fecha y firma girador.
- Cancelacin del cheque:
La cancelacin es un acto previo al pago y es indispensable para que este se
efecte. Materialmente se configura con la firma del que cobra el cheque puesta en forma
cruzada o transversal puesta sobre el anverso del cheque.
- Endoso:
Es el escrito puesto al dorso de la letra de cambio y de los dems documentos a la
orden. Ejemplo el cheque, por el cual el tenedor transfiere el dominio y la entrega en
cobro o la constituye en prenda. El endoso puede ser escrito en la letra misma o en una
hoja adherida a ella. Debe contener:
1. La fecha en que se hace.
2. El nombre y apellido de la persona a quien se transfiere.
3. La firma del endosante.
Cuando contiene todas estas menciones se llama endoso regular. Cuando se
omite el nombre de la persona a quien se transmite se llama endoso blanco, lo que lo
transforma en documento al portador.
- Clasificacin del Endoso: Segn sus efectos puede ser:
1. Traslativo de dominio.
2. En comisin de cobranza.
3. En garanta, el cual faculta al endosatario para cobrar el documento y aplicar su
valor al pago de la deuda que garantiza.
- Protesto del Cheque:
El protesto es un certificado o testimonio que estampa el librado al dorso del
cheque al tiempo de la negociacin del pago, expresando la causa de su rechazo y
dejando constancia del da v de la hora en que fue rechazado su pago.
- Efecto del protesto: El tenedor de un cheque protestado tiene dos acciones contra el
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girador:
1. Accin civil de carcter ejecutable que permite dirigirse contra los bienes del
girador con el objeto que se trabe embargo sobre ellos y posteriormente sean
sacados a remate pblico y con sus productos se cancele el valor del cheque y los
gastos del juicio.
2. Accin criminal que permite que una vez que no ha depositado fondos suficientes,
dirigirse contra el girador por el delito de estafa.
Ambas acciones pueden hacerse valer separadas o bien en forma simultnea.
- Clase de Protesto:
El protesto puede deberse a falta de fondos u otros motivos, por ejemplo, la
disconformidad de la firma del girador, defecto en cuanto a su otorgamiento, etc. Cuando
el no es pagadero por falta de fondos el banco esta en la obligacin de protestarlo sin
necesidad, ni requerimiento, ni intervencin del portador. En cambio cuando la falta de
pago obedece a otros motivos el banco lo devuelve sin protestarlo, correspondiendo al
portador requerir su protesto, tramite que debe hacerse dentro de los plazos que la ley
seala. Los cheques protestados se publican en el boletn comercial y por el protesto se
debe pagar un impuesto del 1% del valor del acto.
- Orden de no pago:
El aviso escrito que efecta el librador al banco librado para que no efecte el
pago de un cheque, si el aviso se hubiera dado despus de pagado el cheque el banco
queda exento de toda responsabilidad. Son causas legales de no pago:
1. Cuando la firma del librador hubiera sido falsificado.
2. Cuando el cheque hubiera sido falsificado con respecto a la suma o a la persona
del beneficiario con posterioridad a la emisin de no pago.
3. Cuando el cheque hubiera sido robado, hurtado o perdido. En este caso se debe
dar aviso por escrito del hecho al banco suspendiendo su pago por 10 das,
publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad durante 3 das y requerir del
librador y del endosante, dentro de los mismos 10 das, la anulacin del cheque y
el otorgamiento de uno nuevo a su favor.
DERECHO DE QUIEBRAS
1. Por qu Existe una Legislacin de Quiebras
a. Generalidades
Como la quiebra supone el fracaso financiero de una empresa o de una persona natural
(normalmente un comerciante), tiene socialmente una connotacin de reproche. Sin
embargo, desde el punto de vista jurdico y econmico, no debemos asociar
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la Ley de Quiebras)
4. La quiebra (Artculos 2163 N 6, 1496 N 1 y 1617 N 2, del Cdigo Civil)
b. Definicin de Cesacin de Pagos
Es un estado patrimonial vicioso y complejo que se traduce en un desequilibrio entre su
activo realizable y su pasivo exigible, de modo tal que coloca a su titular en la incapacidad
objetiva de cumplir, actual o potencialmente, los compromisos que lo afectan.
3. Causales de Quiebra
1. Cuando el deudor que ejerza una actividad calificada cese en el pago de una
obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo. (Art. 43 N 1).
Se requiere:
1 Que el deudor ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
Al decir Actividad comercial se ha entendido como la ejecucin de actos de comercio
del artculo 3 del Cdigo de Comercio. Lo anterior incluye la actividad industrial (Art. 3
N 1 y 5).
La actividad minera es extractiva, pertenece al sector primario de la economa. No est
dentro de la actividad comercial, pero se incluy para efectos de la quiebra por dos
razones bien definidas:
1. Por su relevancia
2. Para ampliar el mbito de aplicacin de la causal
En cuanto a la actividad agrcola, se incluy por las mismas razones que la minera.
Para determinar si un deudor est dentro de la calificacin de esta causal, debe
considerarse la actividad que el deudor ejerca cuando contrajo la obligacin. (Art. 52 N
1).
2 Que el deudor haya cesado en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante.
En doctrina se discute qu significa cesacin en el pago, por lo cual existen dos visiones
del concepto que estamos analizando:
1. Visin restrictiva: Considera la cesacin en el pago como el incumplimiento de la
obligacin. Es un hecho y no un estado patrimonial, en el que basta la mora para que
haya cesacin de pagos.
2. Visin amplia: Considera como un estado patrimonial de imposibilidad de cumplir. No
basta que la obligacin sea exigible y lquida, adems debe ser indisputada: No puede
haber excepciones ni alegaciones que justifiquen el incumplimiento.
3 Que la obligacin sea comercial.
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La Ley entiende que si una obligacin mercantil no se cumple, se afecta el crdito. Debe
emanar de un acto de comercio. Debe ser mercantil para el deudor, aunque para el
acreedor sea civil. El carcter mercantil debe probarlo el acreedor, salvo que provenga de
actos de comercio formales.
4 Que el acreedor de la deuda incumplida sea el solicitante de la quiebra.
La deuda ha de ser del deudor con el solicitante. No pueden invocarse ttulos ajenos.
5 Que la obligacin conste en ttulo ejecutivo.
Cualquier vicio o defecto del ttulo impide usar esta causal.
2. Cuando el deudor contra el cual existen tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos
provenientes de obligaciones diversas y estuvieren iniciadas a lo menos dos
ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das
siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la
prestacin que adeude y las costas. (Art. 43 N 2).
Esta causal tiene varios requisitos
1 Existir contra al deudor por lo menos 3 ttulos ejecutivos vencidos, provenientes de
obligaciones diversas.
Se discute si los ttulos deben consignar una obligacin de dar una suma de dinero:
Algunos autores consideran que debe tratarse de una obligacin de dar una suma de
dinero. Si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto, o de hacer o de no hacer,
no refleja la imposibilidad de pagar del deudor.
Para otros autores, la ley no distingue, por lo que se puede tratar de cualquier clase de
obligaciones. Es la tesis que sigue la mayora de los tribunales de justicia.
Se debate asimismo, si los ttulos deben pertenecer todos al acreedor que pide la quiebra,
o si pueden ser tambin de otros acreedores. Hay acuerdo en que pueden ser ajenos. Y
as se ha fallado.
Obligaciones diversas significa que deben provenir de diferentes actos o contratos. As,
por ejemplo, no se aceptan varias letras originadas en un mismo contrato.
2 Que se hayan iniciado a los menos dos ejecuciones.
La ejecucin se entiende iniciada con el requerimiento de pago al deudor.
3 Que el deudor no haya presentado bienes suficientes para cubrir el capital, intereses y
costas, en las dos ejecuciones, dentro de los 4 das siguientes a los respectivos
requerimientos de pago.
Los bienes presentados por el deudor o embargados, deben ser distintos en una y otra
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4. El Juicio de Quiebras
El Juicio de Quiebras es un proceso ejecutivo patrimonial de orden pblico, de
carcter universal y colectivo, que persigue, mediante la administracin y/o liquidacin de
los bienes del insolvente, el pago a los acreedores conforme a la graduacin legal.
a. Deudor comn
Aqul que no ejerce alguna de las actividades del deudor del Art. 41.
b. Deudores especiales
Son deudores que tienen un tratamiento falencial especial (bancos y compaas de
seguro). La ley ha dado una serie de normas especiales para ciertos sujetos pasivos que,
por su particular posicin en el ordenamiento jurdico, requieren de un tratamiento ms en
detalle:
1. Quiebra de la mujer casada
2. Quiebra del menor adulto
3. Quiebra de otros incapaces
4. Quiebra de la sucesin del deudor
5. Quiebra de personas jurdicas con fines de lucro
6. Quiebra de personas jurdicas sin fines de lucro
7. Quiebra de personas jurdicas de derecho pblico
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alzar una que ya ha sido declarada. Despus de las modificaciones introducidas por las
leyes 20.073 y 20.080, se ha buscado privilegiar la celebracin de convenios entre el
deudor y los acreedores y dar flexibilidad a los acuerdos extrajudiciales lcitos de
reestructuracin de pasivos.
En estos temas ha existido una fuerte influencia del derecho comparado, especialmente el
Bankruptcy Code de Estados Unidos de 1978 (Chapter 11), Ley de Prevencin y Convenio
Amistoso en caso de Dificultades de Empresas (1984) y en la Ley de Saneamiento y
Liquidacin Judicial de Empresas (1985), ambas de Francia, modificadas en 1994, entre
otras.
El autor Juan Esteban Puga define el convenio diciendo que es un contrato colectivo y
solemne de transaccin mediante el cual el deudor y el conjunto de sus acreedores
resuelven la insolvencia de aqul evitando o clausurando un juicio de quiebras, y cuyos
derechos y obligaciones son oponibles a todos los acreedores, salvo excepciones
legales.
De estos conceptos desprendemos que los convenios son acuerdos entre el deudor y la
masa de acreedores, por tanto se excluyen los acuerdos entre el deudor con uno o ms
de sus acreedores, y tambin los actos unilaterales de los acreedores como una remisin
total y desistimiento de la quiebra por parte de ellos. El pacto versa sobre la forma
solucionar el pasivo del deudor, y debe cumplir estrictamente las solemnidades legales.
ste tiene por fin prevenir o alzar la quiebra y obliga como regla general a todos los
acreedores, salvo excepciones legales. El convenio como acto jurdico es un contrato
solemne, plurilateral, oneroso, intuito personae, conmutativo y principal.
En qu se diferencia el convenio como modo de alzar la quiebra de un
sobreseimiento definitivo? Los convenios requieren de un acuerdo de voluntad entre
deudor y acreedores, mientras que el alzamiento definitivo por sobreseimiento no requiere
pacto, sino que se cumplan los requerimientos legales. (Art. 157 y 164 y siguientes.).
Clases de convenios:
La Ley N 20.073 introdujo los denominados Acuerdos Extrajudiciales, art. 169 y
170 de la Ley de Quiebras, con lo que modific la antigua clasificacin de
convenios extrajudiciales y judiciales, siendo tambin esos ltimos preventivos o
solucin.
Por lo tanto, hoy existen los denominados acuerdos extrajudiciales, previo a la
declaratoria de quiebra y fuera del mbito judicial, siendo convenios propiamente
tales los:
a. Convenio Judicial Preventivo, que tiene por objeto evitar la declaracin de
quiebra.
b. Convenio Simplemente Judicial o Solucin, que tiene por objeto poner
trmino al estado de quiebra.
b. El Convenio Judicial:
El convenio judicial es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores, con intervencin de
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La rehabilitacin tiene por objeto hacer cesar las inhabilidades que pesan sobre la
persona del fallido que no terminan por la clausura de la quiebra (Art. 235).
a. Clases de Rehabilitacin:
1. Rehabilitacin Legal:
Se produce por el solo ministerio de la ley sin necesidad de declaracin judicial.
Para ello, se requiere el juicio de calificacin concluya sin sentencia condenatoria
por delito de quiebra culpable o fraudulenta (Art. 236).
2. Rehabilitacin Judicial:
Se aplica al fallido que ha sido condenado por quiebra culpable o fraudulenta y
requiere de un pronunciamiento de la justicia. Para que proceda, se deben cumplir
los siguientes requisitos (Art. 238):
a. Debe tratarse de un fallido culpable o fraudulento.
b. Debe justificar que ha cumplido las penas o que se le ha indultado.
c. Debe acreditar que ha pagado ntegramente sus deudas.
3. Fallido no Comprendido en el Art. 41:
Puede solicitar su rehabilitacin siempre que rena los siguientes requisitos (Art.
240):
a. Que haya transcurrido un ao desde la declaratoria de quiebra.
b. Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra en dicho
plazo.
c. Que, habindose deducido, existan resoluciones ejecutoriadas que
absuelvan sobresean definitivamente al fallido.
d. Que, habiendo sido condenado, el fallido hubiere cumplido las penas y
satisfecho ntegramente las deudas.
BANCO CENTRAL.
Conforme al artculo 97 el Banco Central es un organismo autnomo, con
patrimonio propio, de carcter tcnico, cuya composicin, organizacin, funciones y
atribuciones determinar una ley orgnica constitucional. Esta Ley N 18.840 agrega,
en su artculo 1, que la entidad tiene personalidad jurdica propia y que es de carcter
indefinido.
i.
Estructura.
Menester resulta realizar las caractersticas del Banco Central, pues ellas lo
singularizan:
En primer lugar, debe destacarse que es uno de los entes constitucionalmente
autnomos, con todas las implicancias y consecuencias ya analizadas;
En segundo lugar, debe advertirse que, en el caso del Banco, tal autonoma tiene
por finalidad principal asegurar su carcter tcnico, es decir, que ejerza sus funciones
con total prescindencia de las mayoras momentneas, especialmente reflejadas en quien
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Funciones.
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carente de significado y de valor propios a aquel precepto especial, resultando que parte
de l no tendra razn de ser, interpretacin absurda a la luz de elementales principios
de hermenutica;
En segundo lugar, podra sostenerse que lo dispuesto en el precepto en anlisis
significa igualdad absoluta, en cuanto a que en materia de Acuerdos del Banco Central,
se excluiran no solo las discriminaciones, sino tambin las diferencias que sean
razonables, interpretacin imposible de sostener, puesto que derivara en que un
derecho constitucional irrenunciable, como el del artculo 19 N 2 del Cdigo Poltico, no
regira respecto del Banco aludido; o
En tercer lugar, debera afirmarse que la finalidad de aquella norma, -as como
otras de igual rango a lo largo de la Constitucin- expresada inequvocamente en su texto
y contexto, consiste en imponer al tribunal, que controle el respeto por un Acuerdo del
Principio de Igualdad, la misin de efectuar un control ms severo de ese respeto.
Y, entonces, en qu se traduce la mayor rigidez que debe imponer el tribunal
al controlar los Acuerdos del Banco Central ?
Desde luego, debe verificar que la diferencia sea razonable, es decir, el respeto
al artculo 19 N 2 de la Constitucin. Pero, adems, el tribunal debe revisar la
idoneidad para alcanzar la finalidad preceptuada en la norma objeto del control, por lo
que resulta indispensable que su autor deje constancia, durante el proceso
nomogentico o en el texto de la misma ley, si contiene considerandos, de las razones
que explican y justifican la diferencia.
En suma, lo esencial del artculo 19 N 2 y de sus especificaciones a lo largo de
la Constitucin, se sita en distinguir las diferencias de las discriminaciones o, en
palabras del Poder Constituyente, las diferencias arbitrarias que proscribe de las que
sean razonables, las cuales admite e insta a adoptar para hacer del Sistema Jurdico un
conjunto de normas sustantivamente justas.
En el caso de los preceptos que exigen un control ms estricto, como ocurre con
el artculo 98 inciso final, el control del Principio de Igualdad se concreta en que se
habilita al garante supremo de la Constitucin para superponer su voluntad a la del
autor de la norma en la determinacin de su sentido y alcance.
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