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Los avances tecnolgicos registrados durante los ltimos aos han sido en
nuestro pas causa y efecto de la actualizacin del Derecho de Autor, lo que se ha
reflejado desde la primera ley especial en la materia de 1948. Con el surgimiento
de las computadoras en las ltimas dos dcadas del siglo XX, los programas de
cmputo tuvieron un importante desarrollo que trajo consigo la necesidad de
protegerlos como productos del intelecto humano, que si bien presentan
caractersticas diversas a las formas tradicionales de expresin de la creatividad,
la presencia del ingenio humano fue innegable, reconocindose desde los
primeros intentos de proteccin en los que se consideraron como obras
audiovisuales, de arte aplicado o cientficas.
La indefinicin, en cuanto a la concepcin de este tipo de creaciones para su
debida proteccin, fue motivo de mltiples debates que concluyeron en que los
programas de cmputo, como un producto de la creacin humana, merecen la
proteccin nacional e internacional, asimilados a las obras literarias, no obstante
las crticas y cuestionamientos que en su momento se generaron por ubicrseles
en esta rama.
En Mxico, el primer antecedente de proteccin en forma expresa lo encontramos
en el Acuerdo 114 expedido por el Secretario de Educacin Pblica, publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 8 de octubre de 1984, en el que se reconoci
que los programas de computacin constituan obras producidas por autores en
los trminos de la Ley Federal de Derechos de Autor de 1956 y sus respectivas
reformas. A fin de evitar la violacin de los derechos de los autores, dicho Acuerdo
dispuso que los programas de computacin podan inscribirse en el Registro 2
Pblico del Derecho de Autor para obtener la proteccin que otorgaba la ley a
otras obras, no obstante sus caractersticas particulares relacionadas con el
contenido y los diversos soportes materiales en los que se incorporan. En
congruencia con lo anterior, mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el 17 de julio de 1991, se reform el artculo 7, inciso j), de la Ley
Federal de Derechos de Autor, para incluir en forma expresa a los programas de
cmputo como una rama de proteccin. Posteriormente, el reconocimiento y
proteccin de los programas de computacin como obras literarias, se define
claramente en los acuerdos internacionales de carcter comercial suscritos por
nuestro pas en los que se incluyeron disposiciones en ese sentido. El Tratado de
Libre Comercio con Amrica del Norte (TLCAN), Captulo XVII, Artculo 1705
seala que cada una de las Partes proteger las obras comprendidas en el
Artculo 2 del Convenio de Berna, incluyendo cualesquiera otras que incorporen
una expresin original en el sentido que confiere a este trmino dicho Convenio,
en particular "a) todos los tipos de programas de cmputo son obras literarias en
el sentido que confiere al trmino el Convenio de Berna y cada una de las Partes
los proteger como tales..." Aunado a lo anterior, previ que las Partes otorgaran a
los autores y sus causahabientes los derechos que se enuncian en el Convenio de
Berna respecto de dichas obras.
Disposiciones similares se incluyeron en el Acuerdo sobre los Aspectos de los
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio, Anexo IC del
Acuerdo de Marrakech por el que se establece la Organizacin Mundial del
Comercio, as como en los tratados de libre comercio celebrados por Mxico con
diversos pases de centro y Sudamrica. 3 En atencin a lo anterior, la Ley
Federal del Derecho de Autor publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 24
de diciembre de 1996, en vigor a partir del 24 de marzo de 1997, seala en el
artculo 13 que "Los derechos de autor a que se refiere esta Ley se reconocen
respecto de las obras de las siguientes ramas: ..XI Programas de cmputo." , e
incluye en el Captulo IV, las disposiciones relativas a los programas de
computacin y las bases de datos, reconocindoles expresamente su proteccin
en los mismos trminos de las obras literarias.
En el mbito internacional el proceso de definicin de la forma ms adecuada para
proteger los programas de cmputo, culmin con la adopcin del Tratado de la
Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) sobre Derecho de Autor,
conocido por sus iniciales en espaol como TODA, promulgado en Mxico
mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 15 de marzo de
2002, conforme al cual los programas de computacin, cualquiera que sea su
modo o forma de expresin, estn protegidos como obras literarias en el marco de
lo dispuesto en el Artculo 2 del Convenio de Berna. Por su parte, las bases de
datos se regularon por primera vez en la Ley Federal de Derechos de Autor por
virtud de una adicin en un su artculo 9, efectuada mediante decreto publicado
en el Diario Oficial de la Federacin el 22 de diciembre de 1993, en los siguientes
trminos: Las compilaciones de datos o de otros materiales, legibles por medio de
mquinas o en otra forma, que por razones de la seleccin y disposicin de su
contenido constituyan creaciones de carcter intelectual, estarn protegidas como
tales. Esta proteccin no se extender a los datos o materiales en s mismos, ni se
otorgar en perjuicio de ningn derecho de autor que exista sobre tales datos o
materiales. Actualmente, la Ley Federal del Derecho de Autor vigente las asimila,
en su proteccin, a las compilaciones.
Definicin El Glosario de la OMPI, define el programa de ordenador (computacin
para efectos de nuestra legislacin) como "...un conjunto de instrucciones que,
cuando se incorpora a un soporte legible por mquina, puede hacer que una
personas fsicas o morales diversas al autor en los casos de obras realizadas por
encargo o con la colaboracin remunerada de otras; las derivadas de una relacin
13 laboral, establecida mediante contrato individual de trabajo o las realizadas al
servicio oficial de la federacin, entidades federativas o municipios.
Es frecuente que los programas de cmputo, especialmente los denominados
estndar o paquetes sean creadas como obras colectivas, es decir, con la
participacin de varios autores bajo la iniciativa y responsabilidad de otra persona
que la publica con su nombre, en cuyo caso resulta difcil identificar plenamente
cada obra aportada, a su respectivo creador y por lo tanto atribuir la titularidad de
los derechos de autor, en especial porque la ley de la materia no contiene
disposicin expresa al respecto.
Es posible tambin que un programa de cmputo o una base de datos se cree
como consecuencia de una relacin laboral por uno o varios empleados en
ejercicio de sus funciones o siguiendo las instrucciones de un empleador en cuyo
caso, salvo pacto en contrario, los derechos patrimoniales sobre el mismo y su
documentacin corresponden a ste. Finalmente, un programa de cmputo o una
base de datos puede crearse como una obra por encargo, en cuyo caso la ley
seala que, salvo pacto en contrario, la persona fsica o moral que comisione la
produccin de una obra o que la produzca con la colaboracin remunerada de
otras, gozar, de la titularidad primigenia de los derechos de divulgacin,
integridad de la obra y coleccin, as como de los derechos patrimoniales sobre la
misma, lo cual, si bien rompe con las reglas generales sobre la generacin de
esos derechos en forma original para el autor, esto atiende a la naturaleza misma
de la obra cuya realizacin se comisiona, toda vez que sta nace a peticin de un
tercero y no a iniciativa del autor mismo con todo lo que esto puede involucrar. Por
disposicin legal, en este tipo de obras, la persona que participe en la realizacin
de las mismas, en forma remunerada, tendr el derecho a que se le 14 mencione
expresamente su calidad de autor sobre la parte en cuya creacin haya
participado. Transmisin de derechos patrimoniales y licencias de uso El autor de
un programa de cmputo o una base de datos, tiene los precitados derechos
patrimoniales mismos que puede transmitir libremente o, en su caso, otorgar
licencias exclusivas o no exclusivas, dependiendo su indicacin expresa con tal
carcter.
La Ley establece ciertas reglas respecto de la transmisin de derechos
patrimoniales: debe ser onerosa, temporal, celebrarse por escrito y pactar en favor
del autor o del titular de dichos derechos patrimoniales, ciertas regalas, a travs
de un porcentaje en los ingresos de explotacin o, bien, por una remuneracin fija
y determinada, derecho este ltimo irrenunciable. Por lo que hace a los
licenciatarios exclusivos, podrn explotar la obra con exclusin de cualquier otra