Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Derecho Penal es: La rama del ordenamiento jurdico que regula la potestad estatal de
castigar determinando lo que es punible y sus consecuencias. Desde esta definicin
puede verse que el poder punitivo del estado no es absoluto sino que su ejercicio esta
necesariamente revestido de una serie de limitaciones contenidas en el texto de la
constitucin, en las formas procesales, en la jurisdiccin supraestatal, y que gran parte
de estas limitaciones son explicadas y desarrolladas por sus diferentes elaboraciones
dogmaticas. Esta potestad limitada de punicin implica que ante la lesin de un bien
considerado merecedor de proteccin por larte de la ley penal el estado- a travs de
los organismos preparados a tal efecto tiene la posibilidad de aplicar penas y/o
medidas de seguridad al infractor.
all del Derecho y del Estado. Estos bienes no eran creados por el Estado,
sino por la naturaleza y el desarrollo mismo de la sociedad, entonces el
Estado lo nico que haca era protegerlos y guiarse de ellos como principios
bsicos para clasificar los delitos. Segn el autor, el objeto de proteccin del
Derecho Penal, no es un derecho subjetivo, sino, objetos o bienes
susceptibles de sustentar una titularidad jurdica3 . Gonzalo Fernndez
(1994) indica que la postura de Feuerbach (consideracin material del
delito, identificada con la lesin de un derecho subjetivo) gener la rplica
casi inmediata de Birnbaum, para quien el delito no lesionaba derechos
subjetivos sino directamente bienes, que le haban sido otorgados al hombre
por la naturaleza o por la sociedad y estaran colocados en la esfera
prejurdica de la razn o de la naturaleza de las cosas4 . La nueva tendencia
inspirada en Ihering, y particularmente a travs de Merkel, von Liszt, y von
Hippel, consideraba que la definicin de derecho subjetivo no era
suficientemente comprensiva existen numerosos e importantes intereses
tutelados por el derecho a los que no les corresponde un tal derecho, se
deca-, y encuentra el objeto del delito, y de la proteccin jurdica, en los
bienes de la vida. El orden jurdico se concibe entonces con la funcin de
garantizar los bienes o intereses humanos individuales o colectivos5 .
Bustos seala que resultara difcil no reconocer el carcter limitador de la
concepcin de Birnbaum, en cuanto a que el contenido de esos bienes est
ms all del derecho y del Estado, es dado por la naturaleza y por el
desarrollo social, luego el derecho y el Estado slo pueden reconocerlos, no
alterarlos, modificarlos, o establecerlos. Seala el autor que el de Birnbaum
fue el primer esfuerzo para invertir el orden de cosas de su poca, es decir,
limitar las facultades del estado, y es justamente por esto que su obra pas
desapercibida ... ya que era la hora de la Restauracin, de las monarquas
(constitucionales), no era el momento de profundizar los lmites al poder
estatal.. La sola idea del delito como una infraccin a un bien jurdico era
limitadora de las teoras que buscaban dicha infraccin en normas ticas,
morales o divinas.
1.2.2. De motivacin: Una de las funciones del derecho penal es la de
intentar motivar a la sociedad para que mantenga una conducta conforme a
derecho. En este sentido puede decirse que cumple una funcin de
prevencin general positiva, esto decir, enva un mensaje al ciudadano
que mantiene una conducta fiel al derecho hacindole saber que no ser
sancionado, y para quien opte por transgredir la norma, enva una amenaza
de aplicacin de la pena o sancin que el ordenamiento prev de antemano
para tal conducta. La intencin es que la sociedad logre una conformacin
uniforme y de respeto frente al derecho, ya sea por miedo a la amenaza de
sancin (prevencin general negativa), o mediante el refuerzo de la creencia
en el sistema (prevencin general positiva).
1.2.3. Tutela de valores ticos sociales: El autor de que represent esta
teora (es decir que el derecho penal protege valores ticos sociales) fue
Hans Welzel (1997). Este importantsimo autor sealaba El derecho penal
quiere proteger antes que nada determinados bienes vitales de la
orden jurdico como un todo complejo que siempre apoya en conjunto sobre
el plano de la realidad.
1.3.1 Presupuestos de un Derecho Penal antropolgicamente fundado y
efectivo. el derecho es una herramienta en la mano del hombre y tiene por
finalidad introducir un orden en la vida social. Su esencia no puede
interpretarse aisladamente de la sociedad, lo que presupone indagar
simultneamente en la naturaleza de quienes la componen.
La ley penal como produccin humana que es como la dogmatica jurdico
penal, implica la comprensin antropolgica que subyace a todo accionar
humano. La ley penal no puede decirnos que es el hombre, si no que es un
instrumento para el hombre y no puede aspirar mas que a reconocer al
hombre tal cual es, simplemente un ser humano.
El derecho penal da una comprensin no definitiva ni esttica del hombre,
sino cotidiana y dinmica, es decir, histrica y cultural, ya que el orden
jurdico se va modificando consecuentemente a los cambios que sufre el
hombre tanto en si mismo cuanto en sus circunstancias. Aun cuando no se
modifique el texto del cdigo penal, su significacin va cambiando en la
medida en la que se transforma en el orden jurdico del cual forma parte.
Si separamos al derecho penal de su significacin, le quitamos su carcter
de hecho humano, razn por la cual es necesaria una comprensin teolgica
del derecho penal fundada en lo antropolgico.
Esta necesaria fundamentacin antropolgica del derecho penal no implica
desembocar en posiciones jusnaturalistas. Por el contrario, obviar el sostn
ontolgico que por naturaleza del derecho penal posee aunque siga siendo
valido le resta efectividad, es decir, la capacidad de cumplir la funcin de
posibilitar las condiciones externas de la realizacin del hombre, para
asegurar los bienes jurdicos indispensables para la libertad de cada uno, de
la mejor manera en las circunstancias dadas.
Segn Zaffaroni, el derecho penal, pasa a ser antropolgicamente fundado y
efectivo, y no un mero ejercicio de poder, presupone las siguientes
condiciones minimas: 1) ser un orden regulador de conductas humanas; 2)
que no haya contradiccin entre sus desvaloraciones de conductas
humanas; 3) que no pretenda regular conductas ignorando las leyes del
mundo fsico; 4) que conozca la autodeterminacin del hombre.
1.3.2. Los principios fundamentales reguladores del control penal. El
derecho penal es una forma de control social tan significativa que ha sido
monopolizada por el estado pero, al mismo tiempo, la potestad punitiva de
este debe ser delimitada con la mayor claridad posible como garanta del
ciudadano. De all la exigencia del principio de legalidad en la represin que
impone la regulacin de la materia penal mediante normas aprobadas por
los representantes del pueblo, que determinen con precisin las conductas
constitutivas de delitos y las penas aplicables a quienes las realicen. Por
ello, los conceptos fundamentales del derecho penal son el delito, o sea la
administrativo. Por ltimo, existe como una de las divisiones del derecho
penal, de acuerdo a su contenido, el derecho penal administrativo o
contravencional.
2.1.4.4 Con el Derecho Comercial: Estas relaciones son bsicamente del
mismo orden que con el derecho civil en cuanto a que uno y otro son fuente
de obligaciones e instituciones que el derecho penal sanciona con normas
de carcter retributivo. As por ejemplo: Ley 24.522 que establece las
normas que rigen los concursos y las declaraciones de quiebra; en tanto que
el CP en su Libro Segundo, bajo el Ttulo 6, de los Delitos contra la
propiedad, contiene las figuras especificas que comprenden las conductas
de los quebrados y otros deudores punibles. Ley 24.452 y sus mod.
establecen condiciones relativas a los cheques, mientras que el CP en su
Libro Segundo, bajo el Ttulo XII del Captulo 6, Delitos contra la fe pblica,
establece las sanciones retributivas para la emisin de cheque sin fondos o
autorizacin para girar en descubierto.
2.1.4.5 Con el Derecho Internacional: Esta vinculacin surge cuando se
consideran los problemas que plantea la aplicacin de la ley penal en el
espacio, segn los intereses afectados sean los de un individuo (Derecho
Internacional Privado) o de un Estado (Derecho Internacional Pblico). Como
parte del derecho pblico El derecho penal internacional tiene como
principal cometido el estudio de la tipificacin internacional de delitos por
va de tratados y el establecimiento de la jurisdiccin penal internacional.
Como parte del derecho privado El derecho penal determina el mbito de
validez de la ley penal de cada Estado y la competencia de los tribunales
penales.
2.2 El Derecho Penal en sentido subjetivo: La potestad punitiva del Estado.
La potestad represiva estatal es el derecho-deber del Estado de aplicarle la
pena establecida por la ley al partcipe de un delito.
2.2.1 Fundamentos del Derecho Penal Subjetivo: 2.2.1.1 Material
responde a la pregunta acerca de por qu se pueden imponer sanciones
penales. La respuesta depender de la concepcin que se tenga de la pena
y, en consecuencia, la funcin que se les asigne a sta. 2.2.1.2 Poltico
apunta a resolver el interrogante sobre por qu el Estado est habilitado
para castigar, el cual se encuentra vinculado con las diferentes
concepciones polticas de Estado, pues la misin del derecho penal se
relaciona con el modelo de Estado al que pertenece. Polticamente, el
derecho penal puede tener una finalidad: Liberal: el derecho penal
representa un sistema de seguridad jurdica frente a lo punible y sus
consecuencias. Supone la exclusin del castigo de las ideas y sentimientos
(art. 19 CN) y la vigencia del principio nullum crimen, nulla poena sine
praevia lege poenali. El derecho cumple una funcin de garanta para los
gobernados frente a los gobernantes. Exigencia del debido proceso judicial
como presupuesto de la condena. Autoritaria: si su objeto de proteccin
penal no son los intereses de los individuos, sino los deberes de stos con el
No todos los ataques a los bienes jurdicos deben constituir delito, sino
solo las modalidades consideradas especialmente peligrosas. - Deriva de
la limitacin del derecho penal a lo estrictamente necesario
4.2.6. De proporcionalidad
- Art. 19, 1 parte: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados
9.1- Humanidad
- El sistema penal contemporneo surge del requerimiento de una humanizacin
del rigor de las penas, corporales o de muerte, previstas en el derecho penal
anterior a la Ilustracin.
- Como primer paso desaparecieron las penas corporales, reemplazndolas por
penas privativas de la libertad. Mientras que la pena de muerte va siendo abolida
en muchos pases. Actualmente se observa una progresiva sustitucin de las
penas privativas de la libertad, por otras menos lesivas, como la multa o el trabajo
El uso constante y general de una regla de conducta por parte de los miembros de
la comunidad constituyen la costumbre, que adquiere el carcter de fuente de
conocimiento del derecho, sin la intervencin de un rgano del Estado que realice
un acto expreso de creacin. El derecho consuetudinario no es una fuente
autnoma, modificatoria o derogatoria de la ley, pues solo si sta se refiere a ella o
se trata de situaciones no contempladas por la ley, la costumbre puede tener
capacidad creadora de derechos y obligaciones.
En el derecho penal argentino, dada la vigencia de los principios de
legalidad y reserva, que exigen la ley escrita previa, la costumbre no
constituye una fuente inmediata de conocimiento, por lo que no puede
dar base a la creacin de tipos delictivo. Los arts. 18 y 19 de la C.N.
excluyen que la costumbre integrativa pueda ser fuente mediata de
conocimiento del derecho penal, pero no impide que ella pueda tener
influencia en el juicio sobre licitud o ilicitud de una conducta.
5.1.3. Los principios generales del derecho.
En el derecho penal liberal el juez debe descubrir la voluntad de la ley, por lo que
se le permite tanto la interpretacin extensiva como la interpretacin analgica
ordenada por la misma ley penal. Este principio no puede tener aplicacin en el derecho
penal si es utilizado en contra del imputado. Se prohbe al juez -en nuestro sistema legal
penal- llenar los vacos de punicin mediante la aplicacin de una norma creada para un caso
similar, pero que no se adecua al que tiene bajo estudio. La conducta que no est
expresamente prohibida en el mbito penal, se encuentra fuera de su alcance.
-Analoga legal, el art. 16 Cdigo Civil la reconoce como fuente para solucionar
las lagunas del derecho, sera suplantar la voluntad de la ley por la del juez, ya que
en materia penal ste nunca puede crear una norma copiando otra.
-Analoga jurdica, importara una verdadera creacin del derecho por voluntad
del sentenciante, para regir situaciones que no han sido reguladas expresa ni
implcitamente en la ley punitiva.
-Analoga in malam partem, utilizada por el juez en perjuicio del imputado para
extender la zona de punicin definida taxativamente por la ley penal.
-Analoga in bonam partem, es admisible, se hace para excluir o
disminuir la pena o mejorar la situacin del interesado.
5.2. La ley penal.
5.2.1. Concepto.
5.2.2. Elementos.
Elementos de la ley penal - Toda norma penal al igual que las dems del ordenamientoest conformada por dos elementos: un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica.
EJEMPLO: art. 183. Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere,
inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daara una cosa mueble o inmueble o un
animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito ms
severamente penado (Dao).
Supuesto de hecho (identificado con el tipo penal): el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo daara una cosa mueble o inmueble o un animal, total o
parcialmente ajeno.
Consecuencia jurdica (identificada con la pena o medida de seguridad): ser reprimido con
prisin de quince das a un ao.
- Escrita;
5.2.3.1. Estricta.- Estricta, debe tener precisin tanto para la descripcin del delito,
como respecto de la determinacin de la pena; precisa.
5.2.3.2. Exclusiva.- Exclusiva, slo ella tiene el monopolio en la creacin de los
delitos y sus consecuencias jurdicas;
5.2.3.3. Obligatoria- Obligatoria, todos deben acatarla, los particulares que deben
abstenerse y los jueces que deben aplicar la sancin a quienes han delinquido;
5.2.3.4. Irrefragable.- Irrefragable, mientras dure su vigencia ser ineludible su
aplicacin a todos los casos concretos que se produzcan, ya que solo otra ley
posterior de igual jerarqua podr derogarla o modificarla, expresa o
implcitamente;
5.2.3.5. Igualitaria.- Igualitaria, en virtud del principio de igualdad ante la ley, sta
no puede individualizar a sus destinatarios, como as tampoco se admiten fueros
personales o prerrogativas por los que algunos puedan quedar excluidos de su
alcance, que abarca a todos los que se encuentren en las mismas circunstancias;
5.2.3.6. Constitucional.- Constitucional, debe ajustarse a las expresas directivas
de la Constitucin;
5.2.3.7. Descriptiva de tipos no comunicables entre s - Descriptiva de tipos
no comunicables entre s, no existen lagunas del derecho que puedan
ser integradas mediante la analoga con otros preceptos de la ley penal.
5.3. El federalismo y la ley penal.
sanitaria animal, y slo as podr afirmar que esas reglas fueron violadas. La conducta
prohibida es violar las reglas, pero las reglas estn especificadas en otra norma de
igual jerarqua.
b) En sentido estricto: que el tipo este en otra norma emanada de distinta instancia
legislativa, diferente al Parlamento. Ejemplo: El art. 14 de la Ley 23.737 (Ley de
Estupefacientes) seala que Ser reprimido con prisin de uno a seis aos el que tuviere en
su poder estupefacientes. El art. 77 del CP seala que el trmino estupefaciente comprende
los estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias susceptibles de producir dependencia
fsica o psquica que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por
decreto del PEN. La conducta prohibida es tener estupefacientes, pero las sustancias
que son consideradas estupefacientes son las que el PEN mediante decreto consigna
como tales.
- NUEZ se refera a esto cuando el decreto-ley era una verdadera ley emanada
del Poder Ejecutivo en forma de decreto, en casos excepcionales o urgentes, pero
que en nuestro rgimen carece de validez como ley, salvo que su aprobacin
ulterior por el Poder Legislativo le d ese carcter. EN MATERIA PENAL (art. 99 inc. 3
3er. prrafo de la CN).
Los contenidos de la ley penal estn determinados por las funciones que debe
cumplir el derecho penal como instrumento de control social:
- Establecimiento de los principios generales, necesarios para una represin justa
y racionalmente adecuada; - Definicin de los distintos tipos delictivos;
- Determinacin de la pena para cada tipo delictivo, por su especie y por su
cantidad;
- Previsin de las medidas de seguridad, que representan otra
consecuencia del injusto y tienen un sentido preventivo fundado en la
peligrosidad delictual del sujeto activo. Destinatarios
5.8.2. Naturaleza jurdica de la norma jurdico-penal. Teoras:
5.8.2.1. Teora de las normas de Binding.