ETICA PROFESIONAL

Reflexiones sobre la justicia

tica profesional y tica para las profesiones jurdicas
El lenguaje de las profesiones jurdicas e implicaciones ticas
Virtudes ticas judiciales
Conciencia moral en el ejercicio de la profesin jurdica

INTRODUCCIN:
Ejes de los que debemos partir:
Entender el derecho como una realidad cultural viva:
- Realidad: El derecho tiene consecuencias prcticas
- Cultural: ha existido y existe en todas las comunidades humanas.
- Viva: la sociedad va a hacer que el derecho y las instituciones se adapten a los
tiempos.
Intentar salir de un pensamiento doctrinal.

Buscamos la humanizacin del derecho. El derecho debe entenderse como un medio

que sirve para lograr un fin. El derecho puede ser un medio para muchos fines
(esclavizar, ideo logizar, lograr la convivencia pacifica de la sociedad.). El fin propio
del derecho (no el fin arbitrario) es buscar la justicia y establecer un orden
aceptable en la sociedad que resuelva sus problemas. El derecho debe intentar hacer
las cosas bien. De esta manera el derecho se humaniza.
Barbarie de la especializacin: esta expresin aparece recogida en la obra de Ortega y
Gasset la rebelin de las masas. Significa que a veces nos especializamos demasiado
ignorando todo lo dems.
Tres puntos bsicos son:

REFLEXION SENTIDO EJERCICIO

Tenemos que ver como debemos interrelacionar estos conceptos. En la practica de
produce un ejercicio al margen de la reflexin y el sentido.
Reflexin: conocimiento del derecho terico. Se debe dar una autentica
formacin sobre el derecho lo que implica estudiar el derecho reflexivamente.
Hay que enraizar el derecho fundamentndolo bien.

Sentido: se relaciona con el fin propio del derecho. El derecho tiene sentido
porque establece un orden de justicia y resuelve los problemas de la sociedad.
Ejercicio: llegamos al ejercicio porque se ha recorrido un camino previo: ha
habido reflexin y se ha buscado el sentido del derecho. Ello nos permite un
ejercicio coherente y responsable. El problema es que muchas veces se corta
este proceso y se hace el ejercicio sin que haya reflexin ni sentido.
La tica profesional es saber (reflexin o conocimiento terico) hacer bien lo que
hacemos. La tica profesional no es slo saber hacer bien las cosas sino hacerlas y,
adems, habitualmente.
Para que nuestro quehacer en nuestra profesin sea un quehacer moral debemos
centrarnos en la reflexin y en el sentido para no caer en la barbarie de la
especializacin.
Podemos preguntarnos si acta con tica profesional, por ejemplo, un traficante de
drogas que ejerce muy bien su profesin. La respuesta es negativa ya que aunque haya
un ejercicio intachable no existe ni reflexin, ni sentido. La tica profesional tiene
sentido se la basamos en una tica humanista. Si desligamos la tica profesional de la
tica no encajaran los conceptos de reflexin, sentido y ejercicio.

Tema 1: Reflexiones sobre la justicia

Este tema se compone de cinco epgrafes:
La idea del derecho clsica y moderna
Confusin entre el derecho y la fuerza (orden justo orden arbitrario)
La relacin necesaria entre el derecho y la justicia
Breve referencia a la justicia
Fundamentos de la justicia en la antigedad clsica

Concepcin clsica (Grecia y Roma) de derecho:

El derecho apunta a la idea de justicia, esta orientado a un fin que es la justicia
(concepcin ms moralizante).
EL DERECHO ES UN MEDIO PARA U FIN: REALIZAR LA JUSTICIA.
En la polis se crea el derecho a travs de la reunin de todos los ciudadanos por lo que
derecho y justicia casi se confunden.

Concepcin moderna (siglos XVI y XVII) de

derecho:
Es la poca de formacin de las nacionalidades. El derecho se convierte en derecho
estatal. La idea de derecho se objetiviza ya que se conforma como un instrumento del
Estado. En esta poca se pierde la idea de que el derecho es un medio para alcanzar un
fin. El derecho pasa a entenderse como un fin en si mismo y se separa de la idea de
justicia.
Existen tres rasgos que avalan la postura que considera que para la Edad Moderna el
derecho es un fin en si mismo:
1) Aceptamos la legitimacin de origen del derecho:
No discutimos como es el poder sino que llamamos derecho a lo que impone quien tiene
el poder. El que hace el derecho es el poder del Estado. Sea justo o injusto el que tenga
el poder es el que hace el derecho. As, el derecho no tiene porque tender a la justicia.
Pero el derecho debe tender a la justicia, al fin que le es propio y no debe darse una
perversin del derecho
2) Grado de complejidad:
El ciudadano cree que no participa en la formacin del derecho acatando el derecho
como si estuviramos en una dictadura. Esto hace que perdamos la idea de derecho que
apunta a la justicia. El derecho no resuelve con justicia los problemas de la sociedad. Se
considera que el derecho tiene una lgica interna y por eso es suficiente (las normas se
autojustifican las unas a las otras).
3) Seguridad:

Hay que cumplir el derecho. La seguridad es el derecho que hay. Por qu hay que
cumplir el derecho? Porque es el que hay. Hay que cumplir el derecho porque da
seguridad. Esto lleva a entender que el derecho es un fin en si mismo y se cumple para
que haya seguridad.
La justicia es una virtud comn.
Al concebir el derecho como un fin en si mismo, ste pierde sentido. Aceptamos la
legitimacin de origen (quien tenga el poder establecer el derecho) pero no nos
centramos en la idea de justicia; no hay, por tanto, una verdadera legitimacin de
ejercicio.
Se ha ido perdiendo la concepcin clsica que considera que el derecho esta orientado a
un fin que es la realizacin de la justicia: derecho y justicia se confunden. En la poca
moderna y contempornea se considera el derecho como un fin en si mismo: separacin
de derecho y justicia. El fin es el cumplimiento del derecho y la justicia entra en el
terreno de la opinin. La justicia se disgrega en concepciones subjetivas de justicia, se
relativiza. La justicia es una opinin relativa de cada uno y no opinamos que debe
orientar el derecho. Para que nos vamos a plantear el tema de la justicia si no nos
vamos a poner de acuerdo. Existe el derecho y su fin es que se cumpla (resuelva los
problemas o no los resuelva). Pero cuando el derecho funciona bien tiene que resolver
los casos con cierta justicia.
1) Aceptamos la legitimacin de origen del derecho:
El que tenga el poder establece el derecho y ese poder ser bueno. Se utiliza ms el
criterio poder que el criterio de lo justo.
2) Grado de complejidad:
La complejidad del derecho desliga a ste de la sociedad. Esta norma se aplica porque lo
dice la anterior (autoreferencia). El derecho tiene una lgica interna pero su grado de
complejidad lo separa de la sociedad. Las normas se autojustifican unas a otras
(pirmide normativa). Se deja fuera a la razn mediadora con lo que el derecho se
desliga de un razonamiento, de la justicia y de la sociedad.
3) Seguridad

Max Weber dijo: El Estado tiene el monopolio en el uso de la fuerza legitima.

Esto es lo que mejor define la idea de derecho actual. Se prohbe la anarqua (la
justicia individual lleva a la anarqua). Por eso vamos a monopolizar quien puede
imponer la fuerza e impartir justicia. Esta fuerza le corresponde al Estado que trata
de ejercer el monopolio de la fuerza en todo su territorio. Max Weber introdujo el
concepto de fuerza legitima. Cuando el Estado utiliza la fuerza lo hace
legtimamente. Se vincula el derecho al poder. En tanto que utiliza la fuerza y se
impone esa fuerza es legtima.

El derecho lleva incluido el concepto de fuerza. Hay que saber relacionarlos

adecuadamente.
En la Republica de Platn:
Trasimaco deca que la justicia es lo que conviene al ms fuerte. Scrates, por su
parte, defiende la idea clsica. El derecho tiene que apoyarse en una cierta fuerza
pero lo propio del derecho es establecer un orden justo (que es cuando el derecho
funciona bien). El orden justo es lo razonable, lo equitativo, la distribucin, una
relacin justa. Si el derecho funciona bien esto es lo propio del derecho.
Lo propio de la fuerza es lo impuesto, los hechos tal y como aparecen en la realidad,
el engao, la astucia. Lo propio de la fuerza es un orden arbitrario, es decir, lo que
deca Trasimaco: la justicia es lo que conviene al ms fuerte. El que tiene el poder
no tiene porque dar razones de porque impone lo que impone. A veces como no se
tiene suficiente poder se utiliza el engao, la astucia, la estafa, la picaresca. Debe
darse un esfuerzo por tratar de hacer un orden justo fuerte a travs de la fuerza de las
razones o del discurso racional. Por ello, es necesario hacer un esfuerzo en construir
un discurso jurdico.
El problema es que surgen dificultades en la creacin del discurso jurdico ya
que el orden justo se encuentra con una moral que dice que no sirve para nada hacer
las cosas bien (la picaresca, el engao etc.).
El esfuerzo por construir un discurso jurdico debe ser permanente ya que en el
terreno del derecho aunque se hagan las cosas bien y se soluciones con justicia
nunca son soluciones matemticas o exactas.
Los ciudadanos formados deben apoyar que el derecho tienda a la justicia. Hay
que relacionar el poder con la ordenacin de la sociedad para que el derecho este
apoyado en la fuerza. Es necesario la utilizacin de una fuerza ordenada y razonable
ya que sino aparece el orden de la fuerza arbitraria (engao, astucia, imponer la
fuerza al margen de la razn comn, consideracin de que los bueno es saltarse las
normas siempre que no te pillen).
Lo importante para poder construir un orden justo fuerte es que exista una
ciudadana concienciada. Para que el orden justo pueda funcionar requiere el
esfuerzo permanente de una ciudadana con una cierta formacin (que se de cuenta
que lo bueno es un orden justo y no arbitrario). El uso de la fuerza lo deben ejercer
instituciones justas.
Sino existe este esfuerzo permanente aparece la CORRUPCIN DEL DERECHO
de dos formas:
Por exceso
Por defecto
EN UN ORDEN JUSTO

Por exceso
El resultado es que aparecen poderes paralelos al orden justo: la mafia, los que estn
ms all del poder y que incluso tiene ms poder del Estado. Todo Estado lucha por
imponer el monopolio del uso de la fuerza y cuando no lo consigue aparecen otros
poderes al margen de la ley.
Por defecto
Aquellos que se aprovechan del derecho lo que produce su corrupcin. Hablamos de
ciudadanos normales que no buscan un orden justo sino el fraude de ley, buscan
territorios de impunidad, es decir, buscan el conocimiento del derecho para burlarlo.
EN UN ORDEN ARBITRARIO
Por exceso
Tirana
Por defecto
La anarqua: no hay ningn orden justo, no hay ningn poder. Estamos en un estado
salvaje donde aparecen mbitos de impunidad del derecho.
La construccin del orden justo necesita de ciudadanos formados. Frente a los
ciudadanos formados aparecen los nuevos brbaros. En Roma los brbaros eran los
extranjeros, los analfabetos. Los nuevos brbaros son los que corrompen el derecho y
tratan de imponer su voluntad al margen del orden justo.
Las cosas slo se hacen bien de una manera y se hacen mal de muchas. La Etica
Profesional consiste en hacer las cosas bien. Las cosas slo se hacen bien con esfuerzo y
compromiso.
HANNAH ARENDT filosofa y juda alemana nacida en 1906 acuo la expresin
VANALIDAD DEL MAL. Lo propio de la tica es hacer el bien. Tenemos que analizar
lo contrario que es el mal. El mal se puede hacer de muchas maneras: arbitrariedad,
imposicin del poder frente a la civilizacin que utiliza el lenguaje para resolver los
problemas. Hannah Arendt utiliza el concepto de la vanalidad del mal para caracterizar a
las sociedades ms modernas. Esta filosofa cuando fue a ver el juicio de un jerarca nazi
se sorprendi al ver un mal sin maldad (la vanalidad del mal). Todo el mundo forma
parte de una sociedad en la que se hace lo que hace todo el mundo pero sin pararnos a
pensar si eso est mal.
Hannah Arendt dice que hacer las cosas bien cuesta trabajo. La vanalidad del mal (mal
sin maldad, sin intencin) se produce porque la gente ve el mal todos los das por lo que
se acaba acostumbrando y acaba por imitar el mal. Los nuevos brbaros no llegan al mal
porque no se paran a pensar. En los totalitarismos las decisiones las toman unos cuantos
y las van ejecutando otros son reflexin, sin responsabilidad.

Hay que construir de un discurso jurdico a travs del saber y del obrar para lo que
se hace necesario relacionar la idea de derecho con la idea de justicia. El derecho es el
orden justo, lo recto, lo equitativo. La justicia es un sentimiento comn sobre lo justo
que esta en la naturaleza humana. Ese sentimiento comn tiene que racionalizarse en el
uso jurdico.
La construccin del discurso jurdico supone una bsqueda reciproca entre el derecho y
la justicia. El derecho intenta realizar la justicia y la justicia busca establecerse en el
derecho (Augusto Hortal).
El derecho intenta realizar la justicia: orientar el derecho al cumplimiento de un fin,
realizar lo justo y no a otros como puede ser el de utilizar el derecho como instrumento
de dominacin.
La justicia busca establecerse en el derecho: la sociedad tambin debe implicarse porque
el desarrollo de los sentimientos de justicia debe realizarse y establecerse como derecho.
Los gobernados deben imponer racionalidad a los gobernantes para que realicen la
justicia en el derecho
Entra en juego, por tanto, el saber y el obrar del discurso jurdico. El derecho debe
ser coactivo y justo: las razones de la fuerza (lo coactivo) y la fuerza de las razones (lo
coactivo debe apuntar a la justicia). Es necesario relacionar saber y obrar para poder
construir un discurso jurdico que trate de ser lo ms escrupuloso posible con la
democracia. El derecho debe ser coactivo pero recogiendo las demandas sociales.
Esquema de los cuatro elementos de Aristteles:
FORMAL
AGENTE

FINAL
MATERIAL
Causa agente o eficiente: Quin hace el derecho? Hace referencia al
problema del poder, es decir, de quien puede hacer cumplir el derecho
coactivamente. Es la causa principal.
Causa final: Para que queremos el derecho? El derecho debe apuntar a
la idea de justicia.
Causa material: De que esta hecho el derecho, cual es su materia? De
normas, usos sociales, comportamientos elogiables.
Causa formal: Qu forma adopta el derecho? Las normas jurdicas, la
codificacin.

Si sabemos relacionar bien estas causas podemos crear un orden justo frente a un orden
arbitrario.

Si nos quedamos solo con la causa agente: cuando el poder es arbitrario no dirigindose
a ningn fin aparece un poder tirano, la anarqua.
Para evitar estas situaciones tenemos que relacionar las diferentes causas para que el
derecho funcione coherentemente. Hace falta un poder pero no un poder arbitrario sino
un poder que se dirija a unos fines que deben ser transparentes y razonables. Se trata de
poner en juego la causa agente con la causa final. La finalidad del derecho tericamente
es que apunte al inters general.
Si nos quedamos solamente con la causa final podemos tambin funcionar ms. Una
causa final que no atienda a quien hace el derecho llevara al iusnaturalismo. Hay que
buscar un poder que lleve al derecho al cumplimiento. El iusnaturalismo hace una
moralizacin del derecho (dice el derecho bueno y verdadero es ste) prescindiendo del
poder. Esto lleva al iusnaturalismo a una especie de utopa. El fin del derecho debe ser
resolver los problemas de los ciudadanos.
Respecto de la causa material De que esta compuesto el derecho? Decir que la materia
es puramente social. Esto es entendido mejor en el mundo anglosajn que en el
continente ya que en los primeros rige el commun law. El sistema anglosajn cree
mucho ms en la institucionalizacin del derecho que hace la sociedad. Los jueces por
medio de la jurisprudencia siempre van a defender las costumbres del pueblo ingles. En
el continente confiamos menos en la espontaneidad de la sociedad creando derecho
siendo la costumbre fuente secundaria. La codificacin lo que consigue es la
formalizacin de las relaciones de la sociedad.
Si nos quedamos solo con la causa material (la sociedad va creando derecho) estaramos
dentro de un sistema anglosajn. El derecho que va creando la sociedad tiende a
formalizarse. El problema que puede darse es que exista un sociologismo exacerbado lo
que puede conducir a un derecho inseguro.
Tendencia autoritaria: causa agente
Tendencia moralista: causa final
Tendencia sociologista: causa material (establecer el derecho en base a
los sentimientos de la sociedad)
Si slo vemos el funcionamiento de la causa formal formalizamos el derecho en cdigos
pero sin ver como funciona la sociedad.
El derecho es saber y obrar ya que tenemos que conocer el derecho y aplicarlo.
Para saber derecho hay que ir a la ley para estudiar como se ha formalizado el derecho.
Pero debemos estudiar tambin la materia social que posiblemente demandara la
actualizacin del derecho

Dificultades para que el orden justo articulado a travs de las cuatro

causas se desarrolle
Dificultades propias alternativas
Alternativas

DIFICULTADES PROPIAS
Hace falta un esfuerzo continuado y un lugar comn. El esfuerzo tiene que ver con la
accin responsable. El lugar comn hace referencia a un espacio donde prima la razn
comn. Frente a una sociedad de relaciones de imposicin jerrquica aparece la
necesidad para que el orden justo se desarrolle de abrir lugares comn.
Dificultades: el uso del poder en la llamada sociedad de la informacin. El problema es
que actualmente se esta produciendo un progreso cientfico tcnico pero sin un
progreso moral que vaya de la mano. Ese progreso tcnico no requiere de un espacio de
deliberacin y razonamiento.
Frente a los ciudadanos formados surgen los nuevos brbaros que si bien estas formados
no se dan cuenta de lo valioso del orden justo y vanalizan el mal.
El uso del poder en la llamada sociedad de la informacin:
PODER INDIVIDUOS:
Desinformados: opinin
Razn comn
Informacin manipulada: imposicin voluntad
La sociedad de la informacin nos da mucho poder a los individuos. Esta sociedad
puede dar lugar a los nuevos brbaros: aparecen los ciudadanos desinformados que
llevan a cabo su accin en base a la opinin (informaciones defectuosas, primeros
juicios). Se da una paradoja debido a la existencia de ciudadanos desinformados en la
sociedad de la informacin. Hay gente a la que no llega la informacin, otra gente es
impermeable a esa informacin, en ocasiones se produce una intoxicacin o saturacin
ya que al llegar tanta informacin la gente no sabe procesarla. La accin basada en la
opinin no puede ser responsable.
Aparece una nueva forma de barbarismo al utilizarse la informacin para manipular al
no tener estos brbaros ningn inters en desarrollar un orden justo queriendo imponer
su voluntad. Ej: crimen organizado, prefieren imponer su voluntad particular al margen
de las leyes poniendo as muchas trabas al desarrollo del orden justo.
ALTERNATIVAS
El poder de los individuos pero no de los nuevos brbaros sino de los ciudadanos
formados que a travs del anlisis critico creen un orden justo. Estos ciudadanos
conocen razones y argumentos, son capaces de llegar a un lugar comn y controlan el
uso del poder. Podrn, por tanto, crear unos mnimos de convivencia que articulen un
orden justo.
El hombre es un animal racional: seguimos teniendo impulsos naturales al uso de la
violencia y la crueldad pero tambin somos racionales (vida civilizada, formada).

Tenemos que hacer primar la racionalidad sobre la parte animal del hombre. La
barbaridad del hombre es mucho ms sutil en el siglo XIX ya que el hombre a veces
utiliza la razn para ser ms animal e injusto. El esfuerzo por construir la racionalidad
tiene que venir de personas concienciadas.

Breve referencia a la justicia

La justicia es la virtud social por excelencia. Es de gran importancia la imitacin de los
justo. La justicia no es un a virtud privada sino que existe la necesidad de desarrollarla
en la sociedad.
Podemos decir que el hombre es un animal racional. Si trasladamos esta concepcin del
hombre a todos los hombres nos encontramos con la barbarie y la especializacin
(animal barbarie, racional civilizacin). No podemos despegarnos de la naturaleza
animal pero el hombre debe distinguirse por su capacidad racional (que es lo propio del
hombre). Lo especfico del hombre respecto del resto de la naturaleza es la racionalidad.
La justicia entra dentro del mbito especficamente humano. El hombre puede ser tan
injusto como el resto de los animales pero tambin dentro de lo que le especifica
aparece la justicia.
En la sociedad hablamos de barbarie (instintos) y civilizacin (conquistas racionales,
ajustadas, prudentes). Generalmente se considera que el paso de la barbarie a la
civilizacin como un paso que no tiene marcha atrs. Consideramos que hemos pasado a
un mundo civilizado donde el hombre es un ser civilizado y racional. Ese paso nunca se
da ya que siempre seguiremos siendo animales racionales pero deberemos dar
preponderancia a la racionalidad.
Podemos encontrar momentos histricos de gran esplendor de la civilizacin por el gran
encaje que tenia la justicia en dichas civilizaciones (Ej, siglo V a.C). Ponemos en
cuestin la idea del progreso de la sociedad de la informacin ya que consideramos que
el progreso se tiene que dar en el mbito de la justicia. El progreso no solo tecnolgico
sino tambin moral. Los historiadores discuten si el progreso actual se da tambin en el
mbito de la justicia.
Todas las sociedades comparten la pregunta de los griegos Cmo vivir en la polis? Su
respuesta es que hay que vivir de una manera civilizada frente a la barbarie. La salud
pblica depende de la justicia.
Actualizaciones de una potencia:
El hombre tiene potencia (capacidad) para desarrollar lo justo. La justicia requiere de
un esfuerzo ya que es necesario actualizar las potencias con las que contamos. La
justicia es ms operativa que terica porque es fundamental llevarla a la prctica. Es
ms fcil ser justo cuando uno se habita a realizar la justicia.
El hombre es un ser social ya que vive en sociedad debiendo articular un orden justo.
Este es el indicador del progreso moral. Existen pocas en las que se ha conseguido este
orden justo y han sido (aunque sea hace siglos) superiores en progreso moral a nosotros
y esto es porque en todas las pocas existe el mismo problema o el mismo fin que es la
convivencia.

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Introducimos el trmino de actualizacin de la justicia. Aunque hay pocas en la

historia en las que vemos civilizaciones justas, son ms las pocas de injusticia.
Tenemos que actualizar las potencias que tenemos, porque cuando una potencia no se
actualiza se malogra. Luego lo que hay que desarrollar es la potencia, la posibilidad de
la Justicia. El tema de la Justicia aparece como una tarea. No nos interesa tanto definir
la justicia como que esta aparezca.
Dos tpicos al respecto:
Existe la justicia porque hay hombres justos
Se aprende que es lo justo, practicando la justicia
Estas dos frases a lo que invitan es a actualizar la justicia. La justicia existe e
igualmente existe la injusticia. Los hombres son incluso perores que los animales
porque la razn puede llevarles a cometer actos ms horribles que los que hacen los
animales; adems, los hombres eligen la injusticia. Es importante que la gente que elige
la injusticia sepa que est haciendo injusto y que est haciendo dao, y en este sentido
se hace muy importante la educacin.
Sabemos que hay justicia porque ha habido y hay hombres justos que han realizado la
justicia y, por tanto, nosotros tambin podemos realizarla. Todos tenemos una potencia
que hemos de actualizar. Lo que es justo e injusto no est escrito, entonces Cmo se
puede aprender? Lo que es justo se aprende practicando la justicia. Podemos teorizar,
pero realmente se sabr lo que es la justicia por experiencia.
Existen cuatro causas:
FORMAL
(Cientifiismo)
AGENTE
(Autoritarismos)

FINAL
(Moralismos)
MATERIAL
(Sociologismos)

Cuando nos encontramos con la causa agente que en vez de dirigirse a un fin
comn, para establecer un orden justo, se dirige a fines arbitrarios surgen los
TOTALITARISMOS. Si quien puede hacer el derecho apunta a unos fines
particulares, que responden slo a los intereses del poder surgen los totalitarismos.
En relacin con la causa final, cuando nos encontramos con una serie de valores
con independencia de quien haga el derecho, nos encontramos con los
MORALISMOS. No hay relacin entre quienes hacen el derecho y los fines
comunes, sino que los fines que se consideran verdaderos van a moralizar el
derecho.

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En cuanto a la causa material, nos encontramos con los SOCIOLOGISMOS. La

causa material es la materia de la que se compone el derecho, sta, quiere
establecer por si sola lo que dicen las normas. La sociedad mayoritariamente tiene
una tendencia y pretende imponerla.
En vez de una causa formal que tenga que ver con las aspiraciones sociales, se
puede dar una formalizacin excesiva, sin contar con la sociedad, dando lugar a lo
que se conoce como CIENTIFICISMO. Seria la mecanizacin del derecho,
cuando no se tienen en cuenta costumbres ni tradiciones. Se considera que es
cientificismo la aplicacin formal de la ley, la aplicacin autnoma de la ley.
Vamos a identificar estas causas con alguna rama de pensamiento:
El MORALISMO seria un IUSNATURALISMO pues habla de unos fines que se
consideran los fines verdaderos.
El POSITIVISMO JURDICO RADICAL podramos identificarlo con el
CIENTIFICISMO. El derecho tiene que ver simplemente con lo que pone en la ley, sin
tener en cuenta fines ni valores. Se identifica el derecho slo con lo que est escrito y
esto impide el desarrollo de un orden justo.
El REALISMO JURDICO, que consiste en que son los jueces los que elaboran el
derecho al aplicarlo, por medio del casuismo. El derecho no se aprende en los cdigos.
Las instituciones dan vida al derecho (se dio en Amrica y en Escandinavia). Hablan de
la eficacia real del derecho: cuando se aplica. Nos llevara al SOCIOLOGISMO,
porque los jueces tienen como base la materia social, las costumbres, el casuismo. Los
jueces no se consideran como autoritarios sino como garantistas de lo que la sociedad va
creando, y los jueces lo van afirmando a travs de los precedentes y las sentencias.
En cuanto al AUTORITARISMO se deja para todos aquellos agentes que no se
encuadran en ninguna otra postura. Se trata de un escepticismo moral: el derecho es el
que hay y nos sometemos a la dictadura de los derechos.
Habr que relacionar la causa agente con la final para no moralizar excesivamente. El
derecho es la ley, pero no slo la ley, porque el derecho no puede adelantarse a la
sociedad, hay casos en los que no hay ley aplicable; en este sentido el derecho siempre
nace viejo.
Lo que da flexibilidad al derecho y nos muestra que no es algo matemtico son los
criterios de interpretacin establecidos en el Cc: interpretacin segn el sentido de las
palabras, segn el espritu de la norma, segn el contexto etc. contiene todas las posibles
interpretaciones y ser el juez el que pondere en el caso concreto.

Fundamentos de la justicia en la antigedad clsica

Scrates: formacin de lo justo
Platn: institucionalizacin de lo justo
Aristteles: actualizacin de su esencia.
SOCRATES (siglo V a.c)

FORMACIN DE LO JUSTO

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Ideas de Scrates:
Para obrar bien hace falta saber.
Slo se que no se nada
Atrvete a saber
Scrates no escribi nada. En su poca se le considero un sofista pero a diferencia de
stos su saber era desinteresado y no cobraba dinero. Scrates utilizaba la retrica para
intentar descubrir lo verdadero para todos. Utilizaba la mayutica que consiste en hacer
preguntas para demostrarte que sabes ms de lo que crees.
Es fundamental en Scrates el concepto de PAIDEIA. Scrates insiste en la formacin
y en la educacin (desde pequeos). Es necesario formar ciudadanos para que realicen
la justicia. No se puede formar un orden justo con brbaros, si la paideia no es el eje
fundamental. Hay que crear un Estado con instituciones justas. Hay que cumplir la ley
porque estn hechas entre todos y si no es as tendremos que civilizar las layes.
Los nuevos brbaros tienen una cierta formacin, una paideia pero no establecen un
orden justo sino que utilizan esa formacin para obtener el poder. La formacin tiene
que buscar el establecimiento de un orden justo. Hay que poner en discurso racionalizar)
los asuntos humanos. Hace falta una formacin para que podemos resolver entre todos
los asuntos que nos ataen en cuanto comunidad.
Los sofistas distinguan entre:
Phycis: mundo fsico, de la naturaleza: lo que no puede ser de otra
manera
Nomos: poltica. Las leyes que deciden los hombres es el mundo de la
libertad o de lo elegible.
Cmo escogemos las mejores leyes para vivir razonablemente bien?
Para los sofistas (Trasimaco, Gorgias, Protagoras) el nomos es el acuerdo o la
convencin. Da igual uno que otro (relativismo y escepticismo). El sofista acaba
diciendo la justicia es lo que conviene al ms fuerte.
Para Scrates el orden justo es racionalizar el derecho, es la democracia, es decir, el
acuerdo que resuelve los problemas de todos tenemos que llegar a un acuerdo razonable
de convivencia. Para Scrates el camino es poner en discurso, razonar, la paideia.Aboga
por una educacin de los cuidadnos para el mantenimiento del orden publico.
Dice Gorgias: nada existe, aunque existiese no se podra conocer y aunque se conociese
no se podra transmitir. Se trata de un escepticismo incluso ms radical que el de los
sofistas.
PLATN

INSTITUCIONALIZACION DE LO JUSTO

Scrates simboliza lo heroico frente a Platn que representa la institucionalizacin de lo

justo (no hay que dar la vida por la justicia). Al final de la vida de Scrates se ve como

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no es igual el derecho y la justicia. Scrates piensa que hay que obedecer las leyes tanto
justas como injustas pero no como un positivista (si esta es la justicia a la que podeis
llegar yo cumplo con ello).
La formacin para Platn es tan importante como para su maestro. En una sociedad de
ciudadanos libres los ciudadanos hacen las leyes. El derecho debe ser justo y el orden
justo esta para cumplirse. Si no hacemos una paideia haremos leyes injustas que habr
que cumplir.
Platn escribe una obra titulada Dilogos sobre la Republica y constituye el referente de
occidente.
Ideas platnicas:

Hay que buscar la perfeccin

Hay que institucionalizar la justicia
El hombre civilizado debe tender a la belleza, el amor, la justicia.
Hace falta la paideia.
Hombres heroicos no van a conseguir nado. Lo que hay que lograr es que en la
sociedad occidental haya una mayora de hombres justos.

Es famosa la escuela que formo Platn, la ACADEMIA, y su mtodo DIALECTICO.

Scrates es el padre de la filosofa pero no dejo nada escrito. Con Platn se
institucionaliza el saber. Quienes quisieran aprender tenan la Academia (se trata de un
saber por saber).
Utiliza el mtodo dialctico, es decir, a travs del dialogo. Scrates trataba de poner el
discurso, de racionalizar el espacio pblico. Platn considera que el mtodo para educar
es dialogar los problemas. El hombre no debe resolver los problemas salvajemente sino
entre todos.
PASO DEL MITOS AL LOGOS, es decir, de una sociedad mitolgica (donde se
producen sacrificios humanos, canibalismo, solucin de los problemas a travs de las
guerras) al logos (lenguaje de la razn). Scrates vive en una sociedad que parece una
democracia participativa pero sigue habiendo guerras, por lo que podemos decir, que no
se ha dado plenamente el paso del mitos al logos.
Una de las ideas ms polmicas de Platn es la idea del FILSOFO REY. El rey
simboliza el poder y el rey la razn. Este concepto tiene dos posibles interpretaciones:
Interpretacin negativa: la idea del filsofo rey lleva al elitismo ya que slo los que
saben podran reinar. Solamente los filsofos, las elites, los sabios pueden mandar. Esto
siempre que se articule democrticamente
Platn trata de arbitrar un sistema justo para todos en una sociedad en la que la
educacin todava no esta institucionalizada. Filsofos deben ser los ciudadanos.

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Interpretacin positiva: la democracia es elegir a los mejores ciudadanos. Estos deben

tener la suficiente formacin para poder elegir a los ms capaces. Ahora bien, no se trata
de un elitismo que acapare el poder o que no deje entrar a otras personas.
Filsofo rey a da de hoy es el poder econmico.
El alma de Platn consta de tres elementos:
Vegetativa
Comerciantes
Apetitiva (impulsos, instintos)
Deliberativa
Filsofos

Guerreros

Cada uno debe ocupar una funcin dependiendo de que domine su alma.
Platn institucionaliza la paideia a travs de la Academia. Frente al discurso del poder
Platn cree en el discurso a travs del dialogo para que lo justo invada lo injusto. Su
objetivo es que los ciudadanos formados en la Academia puedan controlar el poder y,
por tanto, que el poder sea razonable.
ARISTOTELES

FORTALEZIMIENTO DE LAS INSTITUCIONES

De Aristoteles podemos citar las causas y el justo medio. Aristoteles fue discipulo de
Platon y estuvo 20 aos en la Academoa. Aristoteles hizo la primera enciclopedia del
saber de la humanidad. Es el cierre del esplendor del mundo de la antigedad y tuvo un
influjo tremendo durante la Edad Media.
Aristteles simboliza el fortalecimiento de las instituciones. Si tenemos la potencia del
ser justo fortalezcamos las instituciones que creemos que nos conducen a ejercer lo
justo.
Aristteles establece una conexin entre la idea de ciudadano y la idea de polis.
Polis (ciudad Estado o comunidad poltica): su traduccin actual seria el Estado. Para
Aristteles la polis es la unidad de sentido, el lugar de todos, el espacio comn. El
establecer una vida en comn es lo que permite desarrollar el arte, la economa, la
tragedia, la arquitectura etc. pero el centro fundamental es la polis.
Para Aristteles el hombre es un animal poltico, un animal social: para Platn el
hombre es un bpedo implume.
El hombre para Aristteles, como acabamos de decir, es un animal que vive en la polis y
que se caracteriza por su sociabilidad. El que no vive en la polis o es ms que un
hombre (Dios) o menos.
Concepto de ciudadano: es el elemento que constituye la base de la polis. Aristteles
nos habla del buen ciudadano. Solamente aparecer un orden justo si tenemos buenos
ciudadanos. Si no tenemos buenos ciudadanos y no se lleva a cabo el fortalecimiento de
las instituciones no tendremos un orden justo. El orden justo que est en potencia
aparece si lo actualizamos, si los ciudadanos de convierten en buenos ciudadanos.

15

TEMA 2: TICA GENERAL Y TICA DE LAS

PROFESIONES JURDICAS
1. CONCEPTOS CLAVE
Aristteles: La tica a Nicmaco. Establece las bases esenciales de la tica en
este libro.
Estamos en el terreno de la tica, por tanto en el terreno de la accin, del hacer.
La tica apunta a como hacer bien las acciones.
Aristteles: si queremos reordenar el terreno de la tica determinemos cul es el
bien supremo. Todas las acciones parece que tienden a un bien: secretos, emociones
todo parece que tiende hacia algn bien. El bien supremo es la felicidad (para cada
uno la felicidad ser una cosa). Obtener los bienes que se quiere con sus acciones. Hacer
lo que se quiere hacer bien.
Aqu introducimos el concepto de TICA; en este concepto de tica estn
incluidos todos los hombres. El delincuente segn esta definicin actuara ticamente.
Llamamos tica al modo de ser de los hombres. Llamamos tica a la coherencia
con lo que uno piensa.
Todo el mundo tiende hacia algo y a eso lo vamos a llamar FELICIDAD. Para
Aristteles la felicidad es una actividad del alma de acuerdo con la virtud perfecta
durante toda la vida (porque una sola golondrina no hace verano).
Distinguimos tres elementos caractersticos de la felicidad:
1. La felicidad es una actividad del alma (para Aristteles). Alma es anima, lo que
anima en el cuerpo. Para Aristteles cuerpo y alma estn unidos
inseparablemente. Alma es lo que impulsa las posibilidades del hombre. Platn
habla de la potencia del alma para referirse a las capacidades del hombre la
potencialidad del alma.
- Vegetativa
- Apetitiva
Potencias
- Deliberativa
Actividad del alma no era pasividad. El hombre es un animal (tiene potencia
vegetativas, compulsivas) racional (potencia deliberativa). Dice Aristteles que
de la potencia hay que pasar al acto, el hombre tiene que actualizar sus potencias
para alcanzar la felicidad. Frente al malestar, al no desarrollar la potencia, la
felicidad es una actividad del alma.
2. De acuerdo con la virtud perfecta.
Virtud: posibilidad de desarrollo de una potencia.

16

Vicio: privarse de las posibilidades de desarrollar sus potencias (sensibilidad por

las artes, poltica bien hecha) brbaro (no actualizan a travs de escoger un
camino virtuoso, la perfeccin en lo que hace)
3. Durante toda una vida (porque una golondrina no hace verano)
Llevarlo a cabo una sola vez o unas pocas veces no conduce a la felicidad.
Contraste con el concepto actual felicidad en tanto que momento o instante.
Escapar de la rutina para buscar la felicidad. Da la vuelta a esa concepcin
felicidad estable(no tan soada), ms continuada, elegida, dentro de las potencias
del hombre.
EL BIEN (O LO BUENO)
Objeto o finalidad de la tica. La tica se orienta a la consecucin del bien o de
lo bueno. Vamos a distinguir moral y tica.
Moral: ms terico. Se utilizan indistintamente. Cuando se habla de cdigos
morales nos referimos al terreno tico teorizado en cdigos. La moral se utiliza para los
cdigos, principios teorizados.
tica: realizacin de las acciones. Los cdigos morales dicen qu ha de hacerse,
la tica cundo se hace. La tica se utiliza para el ejercicio prctico, el comportamiento.
El fin es el bien, o mejor utilizar lo bueno. Platn va a defender el bien, cuando
habla de las ideas habla de arquetipos perfectos. Aristteles dice que de forma general o
abstracta la tica tiende al bien pero lo bueno en cada mbito es distinto.
ACCIN
El principio del terreno tico es la accin. El principio esencial de la tica.
Tambin es el principio cronolgicamente, pues para poder hablar de tica lo primero
que hay que poner es la accin, lo esencial para una tica del hombre libre. Tendemos a
moralizar, a poner primero los principios morales y luego someternos a esos principios
(a los nios se les moraliza hasta que son mayores de edad y deciden libremente). Pone
el principio en la accin para determinar su terreno moral. El hombre se somete a la
moralizacin cuando no es libre, porque todava no tiene edad suficiente o porque se
somete a unos principios establecidos por otros.
Aristteles plantea el tema de la felicidad en tanto que hombres libres, que
determinan cul es su accin.
Los cdigos morales han venido despus de la accin propia del hombre. Hay
que inducir de la naturaleza y as irse armando de unos principios morales. Lo que
define al hombre es la accin.
VIRTUD

17

Ayudas para en el terreno tico conducirnos a la accin buena. Medios o

herramientas que conducen a la excelencia.
Fin
Principio
Medios

Bien
Accin
Virtud

Existen dos elementos para desarrollar el mbito de la felicidad:

-

Subjetivo: la gente considera que vivir bien y obrar bien es equivalente a ser
feliz. (Aristteles lo induce de la sabidura popular). Aristteles dice que de
acuerdo si sumamos las dos cosas: vivir bien + obrar bien.
Pone el acento en el obrar bien. El hombre es consciente de que la felicidad no
aparece automticamente sino que se tiene que poner a ello (obrar bien). Obrar
bien es el aspecto que podemos controlar.
Vivir bien ser feliz
Vivir bien + obrar bien = ser feliz

Objetivo: son las condiciones de posibilidad de la felicidad. Es necesaria la

construccin conjunta de la felicidad comn en la sociedad. Para poder
desarrollar la felicidad subjetiva es necesario que en el mbito objetivo se sen las
condiciones para desarrollarla: concordia y armona social. Felicidad subjetiva:
depende de ese armazn analizado. Puede encontrar la felicidad porque existe
armona social.
Distincin:

Hombre bueno Buen ciudadano.

El hombre bueno es quien desarrolla toda su potencialidad. No necesariamente

todo el mundo tiene que coger este camino, pero la base es el elemento objetivo, una
ciudad de buenos ciudadanos. Luego la excelencia del hombre bueno se podr dar o no.
Lo primero es la polis, tener arreglados los elementos comunes para poder desarrollar la
felicidad.
Esto mnimo que necesitamos son buenos ciudadanos (armona social, acuerdos
bsicos de felicidad poltica). Existe as la posibilidad de hombres buenos (existe la
posibilidad del elemento subjetivo).
Mundo civilizado Mundo brbaro
Lo que necesitamos es un mundo civilizado, formado por buenos ciudadanos. Si,
aparte de buscar la armona social, buscamos el perfeccionamiento en el mbito
subjetivo, mejor.
Frente al esperando a los brbaros de Constantino Cadafy est la accin de la
que habla Aristteles.

TEXTO: RAZN, MORAL Y DERECHO

18

Si la tica funciona mal (flexible, arbitraria) establecemos un lmite legal. As

imponemos la ley de forma autoritaria. La ley no ser flexible, sino autoritaria. La ley
como lmite o voluntad impuesta.
Biomedicina: como la tica no nos vale imponemos la ley pero la ley en base a
qu? Entonces la ley tambin es arbitraria.
El derecho nos sirve mono un instrumento tico.
Hoy cabe una ley democrtica, racional. No te sometes a la ley porque es la ley.
En el texto dice que podemos tener una sociedad sin tica dictadura. Someterse a la
ley es adquirir un comportamiento infantil, te sometes a la ley igual que te sometes a tus
padres.
Casos complejos de tica nica solucin someterse a la ley.
Trata de describir una concepcin bastante dominante. l trata de resaltarlo para
que veamos que no es as.
Terreno de la ley tica.
Por qu la ley se presenta aqu como nico marco de referencia valido? Porque
la ley lo resuelve, pero no dice si es racional. Debatir los problemas sociales es flexible,
subjetivo y arbitrario.
Hay que relacionar ley y tica. tica de los ciudadanos de los que salga una ley
como en el texto elimina la tica. La tica es __________. El derecho no se tiene que
orientar a la justicia. Cada agente es el poder que es autoritario.
Unido a lo legal est lo justo. La ley hay que hacerla de los ciudadanos.
Recurso a la ley y al consenso en tanto formas de imposicin. Como no hay
criterios objetivos vamos a imponer la ley. El consenso es la imposicin ideolgica de la
mayora.
Slo se puede salir del relativismo a travs de objetivizar. Partiendo de la
subjetividad llegar al terreno de la razn comn. Cada uno partimos de un punto de vista
particular pero somos objetivos? Este fragmento dice que no. Si solo tenemos criterios
subjetivos se compone la masa. Ya que no vamos a determinar los fines moralmente
compartidos, imponemos la fuerza de la mayora. O abrimos la posibilidad al discurso
del Derecho racional que nos permita ser objetivos. Articular una razn compartida por
todos. Vamos a tratar de ser objetivos, si no elegiremos el camino de la imposicin de la
ley o el consenso de la mayora.
Para poder desarrollar la felicidad individual es necesaria una construccin
conjunta de la armona y la convivencia. El hombre bueno es lo propio de la tica. Los
hombres buenos necesitan de buenos ciudadanos.
Hay que buscar la conexin de la felicidad individual y de la felicidad comn.
Ciudadano Kane: felicidad buscada como elemento subjetivo. Muestra el mundo
contemporneo. Este hombre se desentiende totalmente de la felicidad comn. Vivir
bien, no el obrar bien.
Lo primero es la felicidad comn, no puede uno pasar a buscar la felicidad
particular al margen de los dems, a lo ms que puede llegar es a la soledad.

19

2. CMO SE REALIZAN LAS ACCIONES

Tres elementos para el saber de la accin o el saber prctico:
1. La voluntariedad: saber lo que se hace, ser consciente de lo que se est
haciendo. En la accin de los inimputables, de los nios no entra la accin tica.
Falta la voluntariedad.
2. Elegir la accin buena: escoger o elegir lo mejor.
3. Hacer la accin tica de forma firme e inquebrantable. Sabiendo qu es lo
bueno se escoge lo malo, debemos escoger lo bueno.
Hemos de evitar moralizar demasiado. El hombre libremente tiene que escoger
lo mejor, no se le puede moralizar. Usted debe construir ese saber tico en base a la
experiencia de sus acciones. A veces te equivocas. Vas aprendiendo. (Ciudadano Kane
al final no aprende nada). Aparte de un buen ciudadano creo que mis acciones estn
articuladas en una experiencia, bagaje
Requiere tambin que haya un modelo. Es un saber que se va haciendo. La accin del
sujeto tendr que ver con lo que ste quiera ser (modelos a los que se apunte) y a su vez
con su experiencia.
VIRTUD- ACCIN TICA
DISPOSICIN HBITO
Primera Naturaleza:
Disposicin para hacer lo bueno. Hbito de lo bien hecho.

CMO SE HACEN LAS ACCIONES TICAS

Primero necesitamos disposicin (sino no se llega a ninguna parte) para llegar a lo
bueno. El hombre tiene que querer escoger lo bueno, sino tiene esa disposicin no se
llega a ninguna parte. Por otro lado, esa disposicin tiene que materializarse. Esa
disposicin se ha actualizado (la potencia del hombre para llegar a lo bueno se ha
actualizado). Estamos ante la primera naturaleza.
La accin nos da la experiencia, a veces nos equivocamos. Esa primera naturaleza
todava no supone una accin tica. Deseamos subir un nivel ms: hasta que no se
adquiere la virtud, no puede el hombre actualizar alguna vez alguna de sus capacidades.
Todava no estamos en el terreno tico. Tenemos la capacidad para habituarnos a una u
otra cosa.

20

Cuando finalmente escogemos ese hbito, esa primera naturaleza la llevamos a una
repeticin y al escoger lo bueno adquirimos la virtud: tenemos la tcnica de cmo se
hacen las acciones.

Virtud: Tenemos la tcnica. La virtud tiene sentido en tanto se actualiza en la accin

tica.
Saber Moral: Consiste en dominar una tcnica precisa, particular, en dos fases:
- Disposicin
o Una primera
- Hbito
- Virtud
o Una segunda
- Accin tica

Tenemos una disposicin (o capacidades) y a la vez la posibilidad de que se actualice:

-

Disposicin a hacer lo bueno.

Hbito de lo bien hecho.

Esta fase se da de forma normal en cualquier persona (primera naturaleza del hombre).
Saber tica: Segunda naturaleza. El hombre lleva a cabo una accin excelente. En la
primera fase a veces acertamos, hacemos una accin buena. Representa la disposicin
de ejercer todas las capacidades o potencialidades del hombre.
En la primera naturaleza aparece lo esperado (lo que se espera de una naturaleza
simple). En la segunda fase en cambio aparece lo excelente.
El saber moral consiste en dominar una tcnica peculiar, una tcnica de las acciones.
Tenemos que manejar los conceptos de virtud y accin tica. Tenemos que basarnos en
la experiencia tica, en la eleccin, en la repeticin constante. Se trata de conocer la
virtud a travs de la primera fase. Conocer la virtud a base de la repeticin, de la
eleccin.
La virtud representa parmetros o directrices que apunta a hacer bien las acciones. En
esta segunda fase se busca la excelencia. Ya tenemos las herramientas para desarrollar
esa tcnica que supone la virtud. Poseemos por tanto una tcnica y la ejercemos
buscando la excelencia. Hablamos de una segunda naturaleza que representa cmo se
realizan las acciones y stas habrn de ejercerse y perfeccionarse buscando la
excelencia.
Existen importantes consecuencias de las acciones. Estas acciones son lo que
determinan al hombre. Lo importante de las acciones es que somos lo que hacemos (el
hombre se determina o se define por la accin). Distinguimos dos momentos:
1) mbito infantil o juvenil
2) mbito Maduro
21

1) Se apunta mucho a lo que alguno le gustara ser. Todava no tiene uno suficiente
experiencia vital, lo que le gustara ser no ha pasado an al mbito de una segunda
naturaleza. Aqu s se admite una primera naturaleza. El problema es cuando no se da el
salto a la segunda naturaleza (de perfeccionar ciertas capacidades y llegar a una cierta
excelencia).
2) Hay que pasar a esa segunda naturaleza. Somos lo que hacemos, es el mbito de la
segunda naturaleza, que en el terreno de los adultos es un excusable.
Los socilogos hablan de una infantilizacin de la sociedad: cada vez se quieren asumir
responsabilidades ms tarde. La sociedad tiende ms al juego, ocio
El terreno tico con propiedad (modo de ser elegido, ethos) ya ha constituido su
segunda naturaleza. A lo que el sujeto ha recibido por naturaleza le suma una naturaleza
tica: ha escogido un conjunto de acciones que pasan a forjar su carcter.

Confusin tica y Esttica

Llama ms la atencin el modelo de la belleza que el modelo de lo bueno. Lo bello es lo
que se toma por bueno.
TEXTO
1) Legalidad - Legitimidad
-

Legitimidad: tiene que ver con lo correcto, con aquello sobre lo que hay una
cierto aceptacin de que tiene que ser as.
Legalidad: Lo que est en las leyes.

El autor critica a Habermas, pero le tiene en cuenta. Propone alcanzar la legitimidad

mediante la legalidad. Una legalidad que garantice el procedimiento de argumentacin
racional.
Ahora bien, esas leyes necesitarn un anlisis de sus fines (si son justos o no). No se
puede decir que ser legtimo lo que alegan las leyes porque tenemos instituciones
democrticas. La legalidad garantiza ese procedimiento pero no los fines.
Democracia: Institucionalizacin jurdica del principio discursivo: se van a imponer las
cosas por medio de las razones, no por medio de la fuerza
Institucionalizacin no de
la paideia sino algo ms sutil.
La legalidad democrtica proporciona legitimidad: aqu es donde est el problema. Hay
unos procedimientos y unos fines. Por ejemplo: Llegada al poder de Hitler. Haba
instituciones democrticas pero, la legalidad democrtica produce automticamente
legitimidad? No. El procedimiento era democrtico pero los fines no.

22

Lo que propone Habermas es la construccin democrtica. l propone una democracia

radical (que las instituciones democrticas funcionen) aunque para el autor es
meramente procedimental, sin fines. El autor considera que falta algo ms.
Arbitramos una forma de conducirnos y tenemos que obedecer las normas hechas entre
todos, a travs de procedimientos democrticos que no apuntan a hacerlas mejor, sino
que las normas slo sern vlidas porque han sido aprobadas por los ciudadanos. Pero,
hace falta algo ms segn el autor? Las normas son vlidas, legales y legtimas, en
tanto que resuelven los problemas de la sociedad, y para el autor no es vlida cualquier
norma sino la que arregle bien los problemas.
TEORA
1) Primera naturaleza tica: accin infantil.
2) Segunda naturaleza: modo de ser elegido, constituido por una persona adulta.
En el mundo en que se vive hoy, hay una cierta confusin entre lo tico y lo esttico.
Nosotros hemos de poner el acento en el mbito tico, sin embargo parece que hoy
mayoritariamente se opta por la esttica. Si bien no existen modelos en el mbito de la
tica, si existen gran cantidad de modelos estticos.
Seguir a los modelos estticos es propio de la primera naturaleza (arrastrarse por lo que
uno ve es propio de un nio). Hay una necesidad de maestros o referentes morales.
Existe una tendencia mayoritaria a acudir a lo fcil. Se da una tendencia a una sociedad
sin responsabilidades. No se tiene ninguna conciencia tica (el mundo es as, que le
vamos a hacer...).
tico es lo bueno, implica hacer las cosas bien (hay que hacer un esfuerzo para
conseguir lo excelente). La esttica representa lo bello. La tica y la esttica deben ir de
la mano: el hacer las cosas bien debe ser bello tambin porque da ejemplo, da una cierta
sensacin de bienestar, y con respecto a lo esttico es importante que no represente solo
lo caprichoso sino que tambin vaya acompaado de una cierta tica.
Existe una separacin tanto en las guas del terreno femenino como en el masculino en
relacin con la esttica:
-

Las mujeres se guan por maniques, top models...

Los hombres por deportistas, famosos

Cabe decir que antes estos modelos eran solamente un referente esttico, pero hoy en
da se tienen muy en cuenta sus acciones (han pasado de ser un referente esttico a ser
un referente tico). Ahora se dice vamos a hacer las acciones que hacen ellos porque
son un referente tico-esttico.
Los deportistas se han convertido en los ms famosos. Son un referente no solamente
esttico sino tico. Se da una imitacin de ellos: la gente tiende a imitarles en sus
acciones. Marcan una tendencia no slo esttica sino tica. Hay que decir sin embargo,

23

que hoy en da existen muy pocos modelos ticos, lo que ms existen son modelos
estticos.
tica y esttica deben ir juntas. El problema surge cuando se pone el acento en lo
esttico en vez de en lo tico. Aristteles deca:

Si hay un predominio de la esttica en una primera naturaleza: Se es buen

ciudadano

Si hay un predominio de la tica en una segunda naturaleza: Se es un hombre

bueno (adultos que escogen su modo de ser).
- Buenos ciudadanos: Seres individuales que segn este predominio de la esttica no
tienen conciencia de las cosas. No les interesa demasiado la conciencia de las cosas
precisamente por este predominio de la esttica. Lo que quieren es tener una serie de
objetos para parecer ricos por ejemplo. Cumplen con las leyes, se dedican a vivir en
ciudades ms o menos libres pero son la masa
son buenos ciudadanos a los que
no les interesa tanto el contexto tico, sino el esttico. El hecho de cumplir las leyes es
lo mnimo que se exige para vivir en sociedad.
- Segunda Naturaleza: Es el hombre bueno. El hombre que libremente escoge su accin
no porque la sociedad mayoritariamente tienda a una cosa. Se trata de conseguir una
excelencia: se valora el esfuerzo y se quiere ser mejor frente al querer parecer propio de
lo esttico.
Hay una necesidad de relacin entre buenos ciudadanos (para poder vivir en paz) y
hombres buenos (para que las instituciones democrticas funcionen mejor). Sin
embargo, existe una crtica posible: parece que se est invitando a un cierto elitismo,
aunque realmente ste se puede refutar ya que todos podemos acceder a una segunda
naturaleza. No se trata entonces de un elitismo. El paso a la segunda naturaleza no es
una opcin (quin va a querer vivir siempre como un nio!). Lo importante es que
hay educacin, instruccin para todos.
- Democracia: su peligro es la demagogia. Una sociedad en la que libremente se puede
escoger, es para que escoja lo mejor. Aunque puede escoger tambin lo peor en esos
casos es cuando surgen las crticas a las instituciones democrticas. Se dice que se
tienen que hacer leyes entre todos pero tienen que estar bien hechas.
Aclaraciones Terminolgicas
1. Dentico
2. Deontolgico

tico
Moral

Dentica: es lo que tiene que ver con las normas en un sentido ms general, el anlisis
formal de las normas (no slo de normas jurdicas sino de todo tipo de normas: por
ejemplo, se incluyen las normas de un juego, como el juego del ajedrez). El desarrollo
de la lgica dentica (Von Ray puso de moda la lgica dentica).
TEXTO
La razn comunicativa es procedimental pero tiene que atender a fines.

24

Habermas representa la modernidad, la consideracin del derecho puramente legal, el

sometimiento a la realidad. El derecho es algo impuesto por el poder. Esta es una visin
pobre. La razn comunicativa no tiene por qu limitarse a encontrar lo comn Todo
se puede hablar, todo por medio de la palabra se puede solucionar (incluso se puede
hablar de lo que nos destruye, separa o incluso nos enfrenta).
2. Globalizacin: es un choque entre mundos progresamos tecnolgicamente pero no
ticamente.
Todo se puede hablar. Hay que aprender a conocer, respetar y comprender a otros.

La fama de un estudiante, abogado... cmo se gana?

(No nos referimos al famoseo). La respuesta es haciendo bien
las acciones. La fama implica la buena realizacin de las
acciones. Sin embargo, a da de hoy se prefiere el famoseo, los
cuales no tienen fama ninguna y, por tanto, tienen totalmente
descuidado el mencionado terreno de las acciones.
Actualmente se vende una cultura del no esfuerzo.

Aclaraciones terminolgicas
A) Dentico tico
B) Deontolgico moral
A) H. Von Wright origen de la palabra dentico. Fue el primero que hizo
referencia a lo dentico como el anlisis formal de las normas en sentido general. Por
tanto, lo dentico tiene que ver con las normas, hace un estudio lgico de las mismas.
- Ejemplo: normas de los juegos normas que rigen cmo se mueven las fichas
en el ajedrez.
B) Deontolgico tiene que ver con los deberes, concretamente se puede decir
que es el tratado de los deberes. Hablamos de los deberes dentro de una sociedad o
profesin. Se trata de lo obligatorio en cuanto que es correcto (estudio de lo correcto o
adecuado).
tica moral
tico (ethos) es lo que tiene que ver con las costumbres, con el modo de ser.
La palabra tica proviene del carcter. Sabemos que con la segunda naturaleza el modo
de ser ser el elegido.
Cul es la tica de toda persona? Cul es su carcter, su modo de vida, sus
hbitos, sus costumbres?

25

Este trmino tico es el sustrato en donde se apoyan el resto de elementos

(acciones humanas, poltica, artstica...)
Moral son los valores que se consideran buenos (por una religin, cultura,
individualmente...) El terreno tico es la accin o la costumbre; cuando la accin o
costumbre se consideran buenas entramos en el terreno de la moral, que es la realizacin
de lo positivo, de lo bueno.
- Inmoral: tiene que ser respecto a algo que hayas aceptado.
Normalmente tienes un cdigo moral y cuentas con remordimientos porque has
quebrantado tus propios principios. En este caso te da todo igual, por lo que si no tienes
remordimientos te conviertes en un inmoral. Ser inmoral aquel que elige lo malo
sabiendo que lo bueno es otra cosa.
- Amoral: es el que no tiene ningn principio, por lo que es
absolutamente indiferente a la idea del bien. Este individuo har lo ms til
individualmente, lo que le reporte mayor beneficio.
Lo tico es el sustrato comn en el que se pueden apoyar todos los trminos
vistos. Es el sustrato porque desarrollando las virtudes ticas se puede construir un
orden comn. De esta forma, cuando las acciones se desarrollan apuntando a ese
perfeccionamiento tico efectivamente se puede construir un orden comn.
Se puede distinguir entre un orden moral y un orden jurdico comn apoyados
sobre el comportamiento tico. Lo tico puede pasar de lo subjetivo o individual a lo
objetivado o comn, desgajndose as en los mencionados rdenes moral y jurdico.
-

Orden moral: a travs de la costumbre

mbito tico: son todas las acciones del hombre (de ah que se llame
sustrato tico).

Conforme el hombre hace acciones se van perfilando unas formas de hacerlas

bien, configurndose as el orden moral. El derecho tambin tiene en cuenta el
comportamiento de los hombres, el comportamiento tico (usos sociales, costumbres...)
Este es el sustrato del derecho.
La tica (sustrato material = comportamiento tico) tiene relacin con la
formalizacin jurdica. Cuando no se da el intento de salir del mbito subjetivo el
sustrato tico se diluye: si no se llega a un orden moral mnimo, cmo van a llegar las
leyes comunes? En este caso no existira ningn acuerdo jurdico. De esta forma, en
cuanto al Derecho, se exige el comportamiento conforme a una formalidad jurdica.
-

Dentico: normas
Deontolgico: deberes

Formalidad jurdica

Cuando no se consigue que el comportamiento tico sea el sustrato del orden

moral y jurdico nos apoyamos en lo dentico o deontolgico. Estos son remedios de

26

ltima hora, ya que no podemos establecer cdigos morales al margen de las personas
porque no los van a cumplir.
Valores y el ejercicio tico
Tenemos una necesidad de construir los valores. Podemos encontrar referencias
tanto en los valores clsicos como en los actuales.
-

Valores clsicos: felicidad, lo bueno, la moral, el bien...

Valores actuales: capacidad para adaptarse a los cambios, conciencia de la
potencia tecnolgica y sus usos...

Como ya hemos dicho, tenemos la necesidad de construir una serie de valores

con el fin de hacer las cosas bien (el ejercicio tico).
Entre hacer las cosas bien (con un cuidado exquisito) y hacerlas mal hay un
punto intermedio: no hacerlas. Desde el punto de vista tico para hacer las cosas mal es
mejor no hacerlas. Esta es la valenta a no hacer las cosas en determinado momento.
La famosa percepcin de los occidentales del tiempo es que no hay tiempo, y el
problema es que para hacer las cosas bien hace falta tener tiempo. As, generalmente se
hacen las cosas mal porque no hay tiempo. La rapidez es, por tanto, un falso valor de la
sociedad actual.
Bartleby: entre hacer las cosas mal y no hacerlas preferira no hacerlas. Ante la
disposicin o hbito a hacer las cosas mal, este autor se defiende no hacindolas.
H. Arent: la banalidad del mal. El problema es que como esta prctica se ha
desarrollado, no tienes opcin a decir preferira no hacerlo. La banalidad del mal
implica que se hacen las cosas mal, rpidas e irreflexivamente.
Otro falso valor de la sociedad es la competitividad, que, al igual que la rapidez,
puede llevar a hacer las cosas irreflexivamente. Adems, otro problema es que no se
asume la responsabilidad de tus actos (la banalidad del mal).
La competitividad es un valor con una doble cara. Lo que hay que tratar de
potenciar es la competitividad en la excelencia, no la competitividad mala (la
agresividad, que se impone a da de hoy, el engao, al estafa, eliminar a los enemigos
para acaparar indeterminados mbitos...)
- Texto:
En las sociedades muy primitivas las relaciones entre derecho y moral estn muy
confundidas:
- Antiguo Egipto: faran confusin entre la moral y el derecho. Poder divino,
el cual se utiliza como una forma de legitimacin.

27

1. La aplicacin del derecho por si no hace falta ninguna razn moral

La posibilidad de disociar moral y derecho (si es totalmente pensable). Para el
autor no es pensable tal distincin. As, para el autor no se pueden confundir estos
conceptos, no se deben separar.
La dictadura puede ser tan feroz que la sociedad no est de acuerdo con el que
manda. Sin embargo, conseguir que toda la sociedad no est de acuerdo con el que
manda es muy difcil.

El Derecho debe tener un contenido moral (el que sea).

El siguiente paso ser ver cmo hacerlo bien. Hay que tener
en cuenta que el sometimiento al Derecho se basa en un cierto
contenido moral.
Podemos relacionar la construccin de valores con Cuento de Navidad de
Dickens. Vamos a utilizar los conceptos de la tica y la moral. Se trata de construir unos
valores tomando conciencia de cules son. Esta necesidad de la construccin de los
valores da lugar al ejercicio tico.
El problema es que a veces hay un abandono de esta construccin de valores,
conjuntamente con un abandono de lo tico para refugiarnos en lo moral. Se trata de un
abandono de lo tico en el sentido de ejercicio de las acciones para refugiarnos en unos
principios morales inamovibles.
El refugio en la moral se entiende como convicciones morales inatacables. As,
se abandona el ejercicio, quedndonos en una serie de convicciones inatacables donde
no hay autocrtica. De esta forma, se produce una repeticin o rutina de esas
convicciones (me refugio en ellas, no me cuestiono si esa moral tiene que adaptarse, que
mejorar).
Esta situacin conduce a dos posibles consecuencias:
1.- Encontrarnos con personas que tienen valores no ejercidos, teniendo as
una doble moral.
2.- Encontrarnos con personas que tienen valores no elegidos, teniendo as una
moral infantil.
1.- Doble moral: se cuenta con una serie de valores que luego no se cumplen,
desarrollndose as un cierto cinismo. Se tienen valores pero se piensa que no se pueden
desarrollar en este mundo. Lo que hago no tiene nada que ver con lo que digo que se
debe hacer.
2.- Moral infantil: los valores vienen de fuera, recogiendo as unos valores que no son
suyos. Se trata de reproducir automticamente sin formar tus propios valores. Todos
28

nosotros tenemos una moral infantilizada cuando somos nios, tenemos unos valores no
elegidos que asumimos de la sociedad occidental, espaola y de nuestra familia en
particular. Por tanto, nuestra moral est tutelada por otro.
Cuando uno llega a la mayora de edad y ya responde de sus actos debe construir
sus valores, porque en general uno elige cmo quiere hacer las cosas bien. Sin embargo,
tambin se puede adoptar una doble moral, es decir, poseer unos valores pero no tener
ejercicio de los mismos. Por ltimo, su tercera opcin sera una postura ms repetitiva,
menos sutil: me han enseado unos valores y los adopto como tales sin cuestionar si
habr otros mejores. Aqu estamos ante un abandono de lo tico para refugiarnos en la
moral (me han enseado unos valores, pues sern los buenos).
-

Soluciones

- Pensamiento caminante: es la construccin de los valores. Se trata de considerar que

el conocimiento tico no se acaba hasta el final de la vida ya que es una saber que no
termina, es un pensamiento caminante.
Por tanto, la construccin de valores no termina, es una tarea para construir el
saber moral, el saber prctico, de las acciones, el saber de elegir bien. Estamos ante la
posibilidad de tener un saber elegir bien desarrollando este pensamiento caminante.
Este saber prctico del que hablamos tiene que apoyarse en la moral y pasar al
ejercicio de lo tico (experiencia). La experiencia tiene que estar continuamente
caminando. Debemos relacionar los valores morales con la experiencia tica durante
toda la vida. Ya sabemos que la moralidad va cambiando a lo largo de la experiencia de
la vida (ej: la moral al principio es infantilizada).
Este saber prctico no se puede comparar con un saber terico, sino que tiene
que ver con el ejercicio de las acciones, que es una tarea permanente, diaria.
Este pensamiento caminante cuenta con dos elementos:
1.- Asumir la responsabilidad de las acciones: se es responsable porque se ha elegido.
2.- Ejercicio caminante y razonado de la prctica.

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TEMA 3: EL LENGUAJE DE LAS PROFESIONES

JURIDICAS
Existen tres tipos de lenguaje o discurso:

Potico
Retrico
Cientfico

Belleza
Concordia
Exactitud

Potico: estamos en el terreno del arte. La finalidad que busca el arte es la

belleza.
Retrico: asuntos propiamente humanos, de la polis, de la comunidad poltica.
El fin que busca es la concordia.
Cientfico: terreno de la naturaleza, lo que esta ms all de los hombres. El fin
que busca es la exactitud.
Herramientas para llegar a esos fines:

Lgica creativa
Lgica deliberativa
Lgica demostrativa

Belleza
Concordia
Exactitud

Lgica creativa
Capacidad de dominar una tcnica concreta para conseguir la catarsis (posibilidad de
conmover por medio de la belleza).
Lgica deliberativa:
Lenguaje que hay que desarrollar en tanto que grupo que tiene que resolver los
problemas comunes buscando la concordia. Se trata de utilizar la deliberacin, razones,
argumentos.
Anlisis de conceptos
Discurso:
Podemos distinguir tres tipos de discurso: potico, cientfico y retrico.
Lo potico tiene que ver con el arte (no slo con la poesa o la rima) con
todas sus manifestaciones. Lo potico enlaza con la lgica creativa que
es el discurso que al desarrollarse hace avanzar las artes.

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Lo retrico tiene que ver con la polis, con los asuntos del hombre.
Hablamos de retrica en un sentido positivo (argumentaciones y razones
que convencen). El discurso retrico trata de resolver los problemas de la
polis.
Lo cientfico tiene que ver con la Phycis o con la naturaleza. El discurso
cientfico es el discurso que nos explica las leyes de la naturaleza.
Nos interesa el discurso en cuanto que desarrollo del saber del hombre. Hablamos de
la construccin del discurso refirindonos al concepto clsico de logos, el saber, la
lgica del hombre. Se trata de establecer un orden en los saberes del hombre. Partiendo
de una explicacin filosfica hay que construir un discurso de lgica, un discurso serio
y fundamentado.
Podemos establecer una lgica incluso en el arte y en los asuntos humanos, frente a los
discursos que tratan de engaar. Pretendemos la construccin de un discurso lgico
frente a la mafia y la mitologa.
Es importante distinguir en que tipo de discurso nos encontramos No tiene sentido que
el matemtico delibere o que un periodista dogmatice. El discurso retrico nos sirve
para el derecho. Las leyes del derecho son leyes humanas que siempre estn cambiando
por lo que no tiene ningn sentido que dentro de la polis y concretamente dentro del
derecho dogmaticemos.
Tipos de discurso
LGICA CREATIVA BELLEZA
Estamos en el discurso potico que busca la verdad del arte. Dentro de este tipo de
discurso necesitamos unos medios y unos fines.
Medio Lgica creativa
Fin Belleza
El medio propio del discurso potico es la lgica creativa para hacer aparecer el fin
propio del arte que es lo bello.
La lgica creativa es la capacidad que tienen ciertas personas de dominar una tcnica u
oficio que le lleve a crear, a ser original. Todos desarrollamos un oficio, pero la lgica
creativa es algo ms ya que se trata de dominar una tcnica creativa que pueda llegar a
conmover a emocionar (catarsis), cuando se consigue lo sublime.
LGICA DELIBERATIVA CONCORDIA
Medio Lgica deliberativa
Fin Concordia
El fin al que debe apuntar la lgica deliberativa (el medio) es la concordia. El lugar
donde se va a desarrollar este discurso es en la comunidad poltica. Se trata de respetar a

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todas las personas y de llegar a acuerdos para alcanzar una estructura de normas que
resuelva los problemas de la sociedad.
Un jurista tiene que saber desarrollar lgica deliberativa. Argumentacin y persuasin
son necesarias para desarrollar u derecho aceptable.
Argumentacin
La lgica deliberativa necesita de la argumentacin, de saber construir un discurso
jurdico y un razonamiento objetivo.
No estamos en el mbito cientfico de la exactitud sino que hay que dar razones, hay
que argumentar y saber encontrar soluciones a travs de la deliberacin.
Persuasin
Capacidad que se tiene de percudir y necesidad que tenemos de ser persuadidos por los
argumentos y las razones.
Hablamos de la persuasin en sentido positivo. La persuasin debe estar agarrada a
argumentos y razones verdaderas siendo lo que nos interesa la persuasin que nos
permite entrar en lo objetivo. En el derecho importa buscar la objetividad (dar a cada
uno lo que le corresponda).
Podemos tratar de utilizar la persuasin para salir del relativismo y del dogmatismo. La
persuasin nos invita a construir un tipo de discurso objetivo. Todos tenemos una visin
subjetiva lo que genera una dispersin brutal de subjetividades que no llegan a un
acuerdo. Debemos utilizar la lgica deliberativa para reunir todas esas subjetividades.
La persuasin es la visin que uno tiene del derecho pero argumentada y razonada.
La persuasin nos permite la objetividad porque tenemos que ceder ante los argumentos
ms razonables que los nuestros. La argumentacin es la capacidad que tenemos cada
uno de establecer las razones. Vamos a utilizar la persuasin como instrumento para
conseguir ser objetivos por lo que debemos ceder ante argumentos razonables.
Cada persona tiene que dar su argumentacin sabiendo que puede que le falten cosas. Si
te persuaden razonablemente hay que ceder cambiando tu argumentacin inicial.
PERSUASIN: TENER UNOS ARGUMENTOS PROPIOS Y CEDES ANTE LOS
ARGUMENTOS RAZONABLES DE LOS DEMS.
LGICA DEMOSTRATIVA EXACTITUD
Tienta mucho a los juristas pero no es lo propio del derecho. La lgica demostrativa
busca la verdad en las leyes de la naturaleza. La finalidad es la exactitud y los medios
que utiliza es la lgica demostrativa. No busca convencer sino que aporta pruebas,
experimentos y demuestran que esa ley se explica de esa manera construyendo una
formula. El tipo de discurso cientfico es constatar que eso funciona as con exactitud.
Si el derecho fuese una ciencia matemtica podramos tener una maquina que decidiera
la aplicacin del derecho por lo que se suprimiran todos los tribunales.

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TEMA 4: VIRTUDES TICAS

4.1 Virtudes generales para el ejercicio del derecho

Precisin
Claridad
Sencillez
Estas virtudes deben de poseerlas el abogado, el fiscal y el juez ante el auditorio
correspondiente. El juez tendr que hacer uso de estas virtudes en sus resoluciones
judiciales, es decir, de cara a la opinin publica.
La precisin consiste en dominar una tcnica concreta. Hay que ser muy preciso
para saber que artculos entran en juego en el caso, para saber los momentos
procesales etc. es necesario hacer un buen uso del derecho como tcnica legal.
La claridad tiene que ver con la argumentacin. Hay que ser claros para que
nuestros argumentaciones puedan ser tomadas en cuenta y se puedan aplicar.
Sencillez: el derecho fundamentalmente arranca de hechos. Conviene no
distorsionar demasiado la evidencia de los hechos.
Precisin, claridad y sencillez constituyen herramientas que nos sirven para desarrollar
bien el oficio del jurista. Oficio que no consiste en cumplir los mandatos del Estado sino
de encontrar la solucin justa para el caso que se plantea. El derecho tiene que tener un
complemento de justicia para ser verdadero derecho. Hay que conjugar derecho y
justicia porque para que el derecho cumpla su finalidad propia (que funcione
correctamente) hace falta lo legal y lo justo.
Si consideramos que el oficio del jurista es aplicar los mandatos del Estado
identificamos el derecho con el poder. Eso da lugar a regimenes totalitarios donde los
juristas eran simples aplacadores de los mandatos del Estado. No hay que limitarse a
aplicar los mandatos del Estado sino que hay que intentar buscar una solucin justa para
cada caso para lo que se hace necesario construir un discurso jurdico. Hay que poner
unos lmites para que el derecho no sea pura arbitrariedad del poder.
Hay que apoyar los mandatos del Estado con las virtudes para tratar de hacer un derecho
que apoyado en unas razones jurdicas solucione los casos concretos. Para ello habra
que dar una interpretacin racional que sea aceptada por todos los que practican el
oficio del derecho.
Cmo podemos encontrar una solucin justa para cada caso? Conjugando lo legal
y lo justo.
LO LEGAL: apoyo en los textos legales.
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LO JUSTO: aprendiendo a completar la ley.

El oficio de jurista se aprende conociendo los textos legales y aprendiendo a completar
la ley. Al pasar de lo general que establece la ley al caso concreto se da un salto. Lo
legal hay que completarlo siempre con lo justo y es aqu donde entra en juego la idea de
la EQUIDAD (el correcto acabamiento del derecho).
El jurista acaba aprendiendo hacer uso de la equidad (acabamiento de la ley a travs del
uso de unas razones comunes o de una argumentacin basada en unas virtudes) a travs
de la experiencia.
No hay que confundir la equidad con la sustitucin de la ley. La equidad es el
acabamiento del derecho. Sirve para concretar lo que dice la ley pero no la sustituye
porque parte de la misma.

4.2 Objetivos, caracteres y principios

Objetivo del proceso
Hoy en da igual que lo ha sido siempre y que lo ser en el futuro el objetivo del proceso
es la JUSTICIA DE LA SENTENCIA (dar a cada uno lo que le corresponde).
El problema es que no hay una lgica demostrativa para fundar las soluciones del
derecho. Por este motivo debemos acudir a la equidad y al discurso retrico. Hay que
ponderar adecuadamente los elementos que la ley no ha previsto, hacer uso de razones y
de la argumentacin ya que los es derecho no tiene soluciones exactas a diferencia de la
ciencias matemticas.
Qu hacer para salir de esta dificultad? Para encontrar la justicia de la sentencia vamos
a establecer la relacin entre los fines y los medios. Hay que apuntar a los fines
correctos y ejercer los medios oportunos.
En el marco de la CE del 78 y de una sociedad occidental democrtico el fin del derecho
es la bsqueda de la justicia de la sentencia. Sin embargo, en un Estado totalitaria el fin
seria la imposicin de una cierta ideologa y en una tirana la imposicin del que manda.
Pero, como hemos dicho, en Espaa el objetivo del proceso judicial es la JUSTICIA
DE LA SENTENCIA.
Tenemos que arbitrar los medios oportunos para alcanzar ese fin. El medio ser la
LOGICA DELIBERATIVA que ponga en juego los razonamientos que utilizando las
leyes traten de alcanzar una solucin justa.
El paradigma de un derecho imparcial (el derecho debe ser justo y por lo tanto
imparcial) seria el oficio del juez (entendido como un buen juez).

Cuatro caracteres del buen juez

Juzgar con cortesa
Responder oportunamente
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Ponderar con prudencia

Decidir con imparcialidad
Estos cuatro caracteres son ingredientes bsicos de la lgica deliberativa.
El juez debe escuchar a ambas partes. La lgica deliberativa resuelve los asuntos
humanos respetando a todo el mundo. Se objetivan unas razones comunes y se resuelve
un caso concreto a travs de una conciliacin, concordia o solucin justa.
El juez lo primero que tiene que hacer es escuchar con cortesa. En segundo lugar,
responder oportunamente eliminando razones infundadas y dirigiendo la lgica
deliberativa. En tercer lugar, ponderar con prudencia ya que el juez tiene el
conocimiento de las leyes pero falta algo y tiene que ponderar que es lo que le falta a la
ley para concretar el caso nico y exclusivo del que esta conociendo. La solucin
aparece al final pero porque nos hemos atrevido a hacer uso de la lgica deliberativa.
Finalmente ponderando todos los elementos que si vienen al caso se decide con
imparcialidad. El buen juez es el que determina el uso correcto del derecho.

Principios ticos generales:

-

Principio de responsabilidad y autonoma

Principio de beneficencia
Principio de justicia

Principos ticos generales

Los principios ticos generales enlazan el estudio de las virtudes ticas con el Cdigo
Deontolgico, ya que dichos principios ticos se corresponden con los principios del
abogado desarrollados en el cdigo deontolgico:
-

Independencia
Honradez y veracidad
Secreto profesional

Principios del Cdigo Deontolgico

1.- Principio de responsabilidad y autonoma

Tiene que ver con la tica por los conceptos relativos a la accin y a la accin libre.
Nosotros contamos con responsabilidad y autonoma en nuestras acciones, por lo que
las elegimos y somos libres para ejercitarlas. Esto ocurre as en una persona adulta, con
responsabilidad y autonoma a la hora de decidir.
- Principio de responsabilidad y autonoma

principio de independencia y
accin responsable

2.- Principio de beneficencia

Se trata de hacer el bien, de la idea del bien como la idea orientadora de la tica.
Estamos ante el bien comn, es decir, el bien entendido dentro de la sociedad, no como
actuacin particular para uno mismo sino como un bien comn.
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- Principio de beneficencia

principio de honradez y veracidad

3.- Principio de justicia

Se trata del compromiso con la justicia. En el mbito tico no slo se habla de los
principios anteriores sino tambin del compromiso con el ejercicio de la justicia, que
tiene que ver con el desarrollo prctico, con el ir haciendo en la vida para darse cuenta
de los fallos. Estamos ante la idea de una orientacin de la justicia al plano del ejercicio
propio y prctico.
- Principio de justicia

principio de secreto profesional

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TEMA 5 : LA CONCIENCIA MORAL EN EL EJERCICIO

DE LA PROFESIN JURDICA
5.1. Marco constitucional
5.2. Libertad y ejercicio responsable
5.1. Marco constitucional
Buscamos el marco constitucional en el que articular la conciencia moral, la cual apunta
a unos fines concretos que hemos denominado genricamente la idea de la felicidad
(aunque cada uno tenga su propia interpretacin de la felicidad).
Hay que aadir la dignidad de la persona, que es un elemento previo y necesario para
poder desarrollar la felicidad y la conciencia moral. Con todo esto, el objetivo es tratar
de dar un sentido a nuestra vida.
Podemos hablar de una libertad responsable, racional siempre que no se ataque la
dignidad de la persona. La idea de la dignidad de la persona se traduce en el mbito del
Derecho en la idea de seguridad, mientras que la felicidad se traduce en justicia.
A.- Dignidad de la persona
B.- Idea de la felicidad

Seguridad
Justicia

A) Dignidad de la persona seguridad

Cmo se puede relacionar la conciencia moral en general con las profesiones jurdicas?
Por qu tiene la seguridad relacin con la dignidad de la persona?
La seguridad puede ser un medio para garantizar la dignidad de la persona. Los juristas
siempre buscan algo relacionado con el Derecho para tener algo a lo que atenerse, lo
cual proporciona seguridad, que a su vez redunda en beneficio de la dignidad de la
persona.
Todos los juristas tienen en su conciencia moral la idea de que haya un cierto orden, una
idea de cierta seguridad. Una vez hecho esto, se trata de hacer de la seguridad jurdica
un valor:
- Si no existe el Derecho y un orden justo es ms difcil hablar de dignidad de la
persona, aunque est claro que en cualquier caso cabe que se vulneren los derechos.
- Si hablamos de un orden estatal con seguridad, estamos protegiendo la vida de las
personas.

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B) Felicidad justicia
No tiene sentido hablar de la felicidad individual, ya que para el desarrollo de la misma
debe haber un mnimo orden justo. As, la justicia es la felicidad comn. Posteriormente
el individuo ya podr desarrollar su propia idea de seguridad.
- Lo lgico es que el orden justo o del Derecho se desarrolle con la felicidad comn.
Los artculos de la Constitucin en los que debemos basarnos para tener precisin en
esta materia son:
-

Art. 1.1: Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de

Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico
la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.

Proclama los valores superiores del ordenamiento jurdico: libertad, igualdad, justicia y
pluralismo poltico. La justicia es el que acta como referente, como algo que reordena
la conciencia y seguridad del Derecho.
-

Art. 10.1: La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son

inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los
derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.

Proclama la dignidad de la persona. Es importante que el Derecho recoja la dignidad de

la persona, que es el fundamento esencial del Derecho, lo que le da sentido y le hace
digno de proteccin.
-

Art. 10.2: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las

libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.

Este artculo recoge toda la teora en relacin con los derechos humanos al hablar de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. De esta forma, se pone la conciencia
en la dignidad de la persona.
El artculo 10.1 relaciona la dignidad de la persona con el orden poltico y la paz social.
La Constitucin espaola habla de la paz social, ya que estamos ante un orden
pacficamente aceptado.
La seguridad tambin se entiende como un valor que se orienta al cumplimiento de la
justicia.

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5.2 Libertad y ejercicio responsable

Libertad: es un concepto tico bsico. Debemos establecer una relacin con la
idea de libertad en sentido jurdico:
Art 10.1 CE conectar Art 9.2 CE
Art 9.2 CE: da una dimensin mucho ms jurdica a la libertad, no slo en
sentido individual. Hace referencia a una libertad social (en la polis) o en un rgimen de
libertades.
Dice que corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para
que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales
y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la
participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.
Perfilamos la idea de la libertad dentro de sus lmites:
Al contrario que en la adolescencia, en que concebimos una libertad un tanto
utpica, ahora queremos perfilar la libertad de la accin posible dentro de la realidad.
Para ello tenemos que separar dos mbitos:
-

Necesidad natural: lo que siempre ocurre y de la misma manera. No depende

del hombre. Es el mbito del destino y de las leyes naturales. Las leyes de la
naturaleza ocurren siempre, y por tanto no tiene sentido plantear la libertad en
este mbito.

Lo contingente o voluntario: mbito humano. No tiene por qu ocurrir una

serie de cosas necesariamente porque el hombre elige el que se d o no se d, o
que se d de una determinada manera y no de otra. No se pueden hacer
ecuaciones cientficas, no se puede poner el signo =. El hombre podr elegir.
Aqu situamos la posible libertad del hombre. En este mbito la nocin clave es
la de la eleccin, este es el principio o el motor del hombre. Relaciona el mbito
terico con el prctico: el hombre puede pararse a reflexionar y luego actuar.
Encontramos en este mbito un elemento de reflexin y otro de accin. El
hombre es el nico capaz elegir que se den o no una serie de sucesos. Es terrible,
por tanto, que el hombre elija lo peor en vez de la excelencia. Por eso decimos
que hay aqu un componente de responsabilidad: se le puede reprochar que
escoja lo peor. Para hacer estas afirmaciones nos situamos en el caso de un
hombre adulto y sano; no en el caso de enfermos mentales o de inimputables. La
libertad es eleccin con conciencia; si se escoge cometer un delito cuando se es
libre, el Derecho puede hacer un reproche.

Terminamos con una frase de Voltaire que nos sirve para relacionar el art 10.1 y
9.2 CE. Es Voltaire el que quiz simboliza mejor la idea de libertad social, realizando su
afirmacin desde el mbito de la libertad de expresin: Yo utilizar mi libertad de
expresin hasta el punto de que mi adversario pueda formular una idea contraria a la
ma. Para que se d la libertad de uno tiene que poder darse la libertad de otro. Yo
luchar con mi libertad de expresin hasta el punto de defender la libertad de los que
tienen una opinin contraria a la ma. La libertad individual slo tiene sentido si
TODOS la tienen.

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